CONTRATO PREPARATORIO

DEFINICIN
El contrato preparatorio es en si una obligacin, un compromiso de celebrar de realizar
a futuro otro contrato, debemos mencionar entonces que el contrato preparatorio
tendr un efecto formal y posteriormente el contrato definitivo que ha de celebrarse,
contendr los efectos sustantivos. A veces, un contrato determinado no puede
celebrarse, por variados motivos, pero aun as, las partes que estn dispuestas a
celebrar dicho contrato estn tambin dispuestas a suscribir un compromiso futuro de
hacerlo, o bien, a darle desde el comienzo una determinada configuracin, antes de
celebrar el definitivo. De esta manera, el contrato preparatorio pasa a delimitar el inicio
de una relacin jurdica que cristalizar en el contrato definitivo. Tiene como finalidad
preparar y asegurar situaciones jurdicas que comprometen a las partes a la
formalizacin o ejecucin de un contrato posterior.
Su funcin es de garanta para asegurar el cumplimiento de un contrato a realizarse
futuro

CARCTERSTICAS GENERALES

Carecen de un fin econmico propio inmediato

Se debe contener los elementos esenciales del contrato definitivo y celebrarse
en la misma forma establecida en la ley para el contrato definitivo (bajo sancin
de nulidad)
Constituye el acuerdo de la voluntad de las partes de asegurar un contrato
futuro
Las partes quedan vinculadas desde su celebracin, se obligan hacer un
contrato definitivo a seguro
Tienen plazo a futuro, renovable.

CARACTERISTICAS PRINCIPALES
Es un Contrato Tpico:
Debido a que la mayora de legislaciones ha considerado a los Contratos
Preparatorios, dentro de sus ordenamientos jurdicos, denominndolos de la manera
ms conveniente en cada legislacin como: contratos preliminares, contratos de
promesa, promesa de contrato, precontrato, ante contrato, contrato preparatorio, entre
otras denominaciones, por lo que para los pases que la contemplan podemos afirmar
que se trata de un contrato tpico, pues es determinado y regulado por ley, ya que
como indica ARIAS SCHREIBER PEZET, el contrato es tpico cuando est regido por
una determinada disciplina legal
De otro lado, para el caso peruano es sin lugar a dudas un contrato tpico, en tanto el
Cdigo Civil de 1984 se ocupa de estos en todo el Ttulo V del Libro VII denominado
Contratos Preparatorios, otorgndole una regulacin extensa a comparacin de otras
legislaciones, contenido en sus artculos 1414 al 1425. Cabe agregar sobre el caso de
la tipicidad, que ella surge como resultado de la llamada tipicidad social que implica el
reconocimiento de un tipo legal por una determinada comunidad, que a la larga
termina siendo reconocido por un ordenamiento jurdico para facilitar su uso a travs
de la inclusin de normas de carcter supletorio y dispositivo orientadas a que dicho
tipo sea usado en forma masiva, para regir la vida de los ciudadanos, cuando para el
caso en particular estos decidan utilizarla o incluirla en sus contrataciones

Es un contrato Autnomo:
Pues si bien es cierto el Contrato Preparatorio tiene por objetivo o finalidad la
celebracin de un contrato futuro ello no implica que de no llegar a celebrarse el
definitivo este pierda existencia, ni mucho menos su identidad, ya que se trata de un
contrato principal que existe por s mismo, sin necesidad de otro acuerdo posterior. A
decir de ABELIUK, El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin
necesidad de otra convencin, y en tal sentido la promesa lo es, porque produce sus
efectos, aunque no haya otro contrato, ni siquiera el definitivo Adems de ello, ostenta
diferencia, con relacin al contrato definitivo, tal cual afirma MESSINEO, el contrato
preliminar se distingue netamente del contrato definitivo por el hecho de que no
produce un efecto diverso y mayor que el de la obligacin de concluir un contrato
futuro (sta es la prestacin debida), mientras que el contrato definitivo obliga ya a la
prestacin que se podra llamar sustancial, esto es, determina la adquisicin o la
constitucin del derecho en el acreedor y, por lo tanto, es suficiente para la adquisicin
.
Por su parte, el doctor DE LA PUENTE le atribuye tal caracterstica cuando seala:
Es un contrato autnomo, en el sentido que se mantiene distinto del contrato
definitivo y se caracteriza por fijar previamente el contenido de este contrato, sin
perder su propia identidad. Finalmente, tomando los trminos empleados por
MESSINEO, quien apunta que es un contrato comn; y como tal, exige que concurran
todos los requisitos de los contratos podemos afirmar que el Contrato Preparatorio es
un contrato perfecto, y no es uno de formacin del contrato definitivo, por ello, se le
requiere el cumplimiento de todos los requisitos legales que se exige a cualquier otro
contrato para su validez. Por lo que podemos concluir sealando que el Contrato
Preparatorio por su carcter autnomo o principal es diferente del contrato definitivo,
en tanto surte plenos efectos con la sola suscripcin del primero, ya que con ello en el
caso del Compromiso de Contratar cualquiera de las partes puede exigir la celebracin
del definitivo, mientras que en el caso del Contrato de Opcin el optante puede aceptar
la oferta lanzada. Ntese que ello incluye que el Contrato Preparatorio tenga un objeto
distinto al definitivo, y que cmo contrato autnomo ser objeto de las reglas que
gobiernan los contratos en general, como las reglas de la buena fe, las reglas del
consentimiento, las reglas sobre la resolucin cuando fuese el caso, las reglas sobre
jurisdiccin y competencia propias, que incluso pueden ser distintas a las pactadas en
el definitivo un contrato perfecto, y no es uno de formacin del contrato definitivo, por
ello, se le requiere el cumplimiento de todos los requisitos legales que se exige a
cualquier otro contrato para su validez. Por lo que podemos concluir sealando que el
Contrato Preparatorio por su carcter autnomo o principal es diferente del contrato
definitivo, en tanto surte plenos efectos con la sola suscripcin del primero, ya que con
ello en el caso del Compromiso de Contratar cualquiera de las partes puede exigir la
celebracin del definitivo, mientras que en el caso del Contrato de Opcin el optante
puede aceptar la oferta lanzada. Ntese que ello incluye que el Contrato Preparatorio
tenga un objeto distinto al definitivo, y que cmo contrato autnomo ser objeto de las
reglas que gobiernan los contratos en general, como las reglas de la buena fe, las
reglas del consentimiento, las reglas sobre la resolucin cuando fuese el caso, las
reglas sobre jurisdiccin y competencia propias, que incluso pueden ser distintas a las
pactadas en el definitivo en el caso del Contrato de Opcin, con lo que se configurara
el supuesto de vencimiento del plazo y consecuente inexigibilidad de la celebracin del
contrato definitivo, lo que se equiparara a la caducidad para exigir el cumplimiento de
la obligacin de hacer, salvo que las partes decidan renovarlo extendiendo as su
temporalidad .

Es un Contrato de Ejecucin Diferida

Esta caracterstica tiene su sustento en el hecho en que el Contrato Preparatorio como
tal engendra obligaciones con prestaciones de hacer para un futuro, objetivo que se
perfecciona con la celebracin del contrato definitivo, motivo por el cual su ejecucin,
es decir el cumplimiento de la prestacin se suspende en el tiempo hasta que
cualquiera de las partes requiera a la otra a cumplir con la celebracin del contrato
definitivo, con el lanzamiento de la oferta, en el caso del Compromiso de Contratar, o
hasta que el optante decida suscribir el contrato definitivo, en el caso del Contrato de
Opcin. No es difcil comprender que la justificacin de los Contratos Preparatorios
radica esencialmente en que las partes por alguna razn no quieren o no pueden
celebrar el contrato definitivo. Esto quiere decir, que su misma naturaleza reclama que
el definitivo se celebra o concluya en un momento posterior de acuerdo a la necesidad
o inters de las partes. Por ello, el contrato definitivo, concebido como la realizacin o
materializacin del Contrato Preparatorio, siempre tendr lugar en un momento
posterior, pues de no ser as no tendra ningn sentido celebrar un Contrato
Preparatorio.
Por otra parte, es preciso tener en cuenta que muchas veces, la existencia de una
condicin justifica la celebracin de los Contratos Preparatorios. Imaginemos por
ejemplo que una empresa est postulando a una licitacin pblica de considerable
envergadura, y debido a la posibilidad de que gane y tenga que contar con una
importante provisin de materia prima, celebre un Contrato Preparatorio a fin de
asegurar desde ahora dicha provisin con otra empresa proveedora, para que en el
caso que resulte ganadora de la licitacin contraten sobre dicha materia prima en
forma exclusiva y en determinadas condiciones beneficiosas que el volumen podra
reportarles, pero bajo la condicin que la primera gane la licitacin. Esta situacin ha
explicado que algunos autores hayan llegado a sostener que en este contexto, la
celebracin de contratos preparatorios se justifica plenamente, pues permite a las
partes asegurarse mediante contrato la celebracin de un contrato definitivo,
incluyendo clusulas resolutorias, penalidades y dems garantas que aseguren su
cumplimiento. En ese sentido, y como expuesto, se entiende, que el Contrato
Preparatorio, no puede celebrarse sincrnicamente con el contrato futuro o definitivo,
como bien expresa FUEYO: Es preciso insistir en que junto a la idea de futuridad est
en juego la de transitoriedad; esto es, de temporalidad racional y breve de
perecimiento prximo. En efecto, lo transitorio es aquello que fcil o brevemente pasa
o se acaba, como se trata de un trnsito, de un paso o mudanza, aqu del contrato
preliminar al definitivo.

CLASES

Dentro de las clases de contratos preparatorios tenemos:

Compromiso de Contratar y Contrato de Opcin.
El Compromiso de Contratar :
El Art. 1414 del C.C. lo define como el compromiso de las partes de celebrar un
contrato definitivo en el futuro. Este debe tener minuciosamente los elementos
esenciales del contrato posterior.

Se le conoce como precontrato, promesa de contratar, contrato preliminar o

antecontrato.
Es la vinculacin jurdica de ahora para concluirlo a futuro. Tiene la ventaja de que
confiere a las partes la facultad de exigir la conversin de la promesa o compromiso en
el contrato definitivo, asegurando as su potencial eficacia.
1. Elementos esenciales del compromiso
El compromiso de contratar debe contener por lo menos, los elementos esenciales del
contrato definitivo, tales como las partes que intervendrn en ambos contratos, el
objeto del contrato, el precio, o el plazo. Otros elementos o algunos de ellos pueden
faltar y definirse en el definitivo.

2. Plazo mximo del compromiso

a. El compromiso ser no mayor de un ao y cualquier exceso se reducir a este
lmite. A falta de plazo convencional, ser de un ao.
b. Al vencimiento del plazo puede ser renovado por otro plazo no mayor de un ao.
3. Injustificada negativa a celebrar el contrato definitivo
La injustificada negativa del obligado a celebrar el contrato definitivo dentro del plazo
previsto, otorga a la otra parte, alternativamente, el derecho a:
a. Exigir judicialmente la celebracin del contrato.
b. Dejar sin efecto el compromiso de contratar.
En cualquiera de los casos, hay lugar al pago de la indemnizacin por daos y
perjuicios causados.
En cuanto al Contrato de Opcin :
Es un contrato por el cual una parte se compromete a conceder a la otra en forma
exclusiva y temporal, el derecho a decidir a su solo arbitrio la conclusin de un
segundo contrato, en determinadas condiciones pactadas en el primer contrato. Un
contrato de opcin es aquel por el que una parte (comprador de la opcin) puede optar
por comprar (opcin call) o vender (opcin put) un activo subyacente a otra parte
(vendedor de la opcin) en un momento fijado del tiempo (opcin europea) o en
cualquier momento desde que se celebra el contrato hasta su vencimiento (opcin
americana). Para poder ejercitar el derecho el comprador paga una prima al vendedor.
La opcin es un derecho para el comprador de la misma que es quien toma la decisin
de ejercitarla o no, mientras que para el vendedor constituye una obligacin de
comprar o vender el activo y a cambio recibe una prima.
Por este contrato, una de las partes queda obligada a celebrar en el futuro un contrato
definitivo, y la otra parte tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no.
La opcin es un contrato completo, de naturaleza peculiar, porque es preparatorio del
contrato definitivo y slo cumple su objetivo una vez que se celebra.
1. Las partes del contrato
a. Sujeto activo: es la parte que tiene el derecho de ejercitar la opcin; se le denomina,
Optante.
b. Sujeto pasivo: es el deudor, es el que est obligado a celebrar el contrato
definitivo .Se le denomina, opcionista.
2. Otras clases de opcin

a. Opcin recproca: cuando se ha pactado que la opcin de celebrar o no el contrato

definitivo, pueda ser ejercitada indistintamente por cualquiera de las partes.
b. Opcin con reserva de beneficiario: cuando se ha pactado que eh optante se
reserva
el derecho de designar la persona con la que se establecer el vnculo definitivo .
3. Elementos definitivos
El contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del contrato
definitivo. Esta es una de las ms importantes diferencias que tiene la opcin con el
compromiso de contratar. En la opcin deben pactarse todos los elementos y
condiciones del contrato definitivo y no nicamente los elementos esenciales.
4. Plazo mximo
Toda opcin est sujeta al plazo mximo de 6 meses y cualquier exceso se reduce a
este lmite.
Es permitida la renovacin por un plazo no mayor de seis meses.
5. Formalidad de los contratos preparatorios
El Art. 1425 del C.C. establece que los contratos preparatorios son nulos si no se
celebran en la misma forma que la ley prescribe para el contrato definitivo, bajo
sancin de nulidad.
La norma se basa en el principio de la unidad de la forma, con el propsito de evitar
situaciones conflictivas en el manejo de la contratacin

CONTRATO CON PRESTACIONES RECIPROCAS

DEFINICIN:
Son aquellos en los que los sujetos de la relacin jurdica tienen la doble calidad de
acreedor y deudor. Nos referimos a la pluralidad de prestaciones lo que nos indica que
los contratos son netamente plurilaterales. En este sentido, cada parte contractual
asume una obligacin frente a la otra y viceversa.
Son aquellos en los que los sujetos de la relacin jurdica tienen la doble calidad de
acreedor y deudor.
Nos referimos a la pluralidad de prestaciones lo que nos indica que los contratos son
netamente plurilaterales
CARACTERSTICAS

Las dos prestaciones deben ser principales.

El objeto principal es un hacer (servicio) o la disponibilidad de un bien, su uso
o su custodia.
Deben ser exigibles y oponibles
Estn sujetos a excepcin de incumplimiento, de caducidad de trmino, a la
teora del riesgo y a la resolucin por incumplimiento

Lo esencial en los contratos de prestaciones reciprocas o correlativas son las

derivaciones fundamentales que son:
La excepcin de incumplimiento
La excepcin de caducidad de trmino
La resolucin de la relacin obligatoria nacida del contrato
La teora del riesgo
La excepcin de incumplimiento
Se trata de un instrumento de defensa que permite al contratante a quien se le exige el
cumplimiento de sus prestacin negarse vlidamente y suspenderla
Ejemplo:

A ha celebra con B un contarto de compra venta ,por la cual la entrega del bien debe
hacerse simultneamente con el pago del precio .Si antes de pagarlo ,B le exige a
Ala entrega ,este ltimo puede invocar la suspensin de su prestacin en tanto que
B no haya satisfecho o grantizado el cumplimiento de la suya .
B.- La excepcin de caducidad de trmino
Permite la parte que deba realizar la prestacin en primer lugar suspender su
cumplimiento cuando exista riesgo de que la contraparte que debe hacerlo despus no
lo har.
Supongamos que A ha celebrado con B un contrato de compra venta en el cual deba
efectuarse la entrega en primer trmino y posteriormente el pago Si B sufre un
desmedr econmico de tal envergadura que todo hace suponer que no podr
efectuar dicho pago. A estar en condiciones de negarse a realizar la entrega pese a
que cronolgicamente esta debera proceder a aquel.
c.- La resolucin de la relacin nacida del contrato en caso de incumplimiento de la
obligacin
Mediante l se busca que el incumplimiento termine por satisfacer su prestacin y por
ello autoriza al alrededor para lo que requiera por la va notarial bajo apercibimiento de
resolucin del contrato.se trata en consecuencia de una hiptesis de resolucin
automtica o de pleno derecho que no exige intervencin judicial.
El riesgo que radica en establecer cul es la situacin del contratante en la eventual
hiptesis de que la prestacin a cargo de la otra parte , no sea susceptible de
cumplirse por causa de su imposibilidad sobreviniente
Supongamos que A se compromete a construir un inmueble a B contra el pago de sus
honorarios y recibe por adelantado una suma determinada En la eventualidad de que a
queda inhabilitado por un accidente, no podr cumplir su prestacin
Sin que haya habido culpa alguna de por medio y lo que hubiese recibido como
anticipo deber devolvrselo a B todo ello sin que solicite el concurso del juez pues el
art 1431 opera de pleno derecho
NATURALEZA DE LA BILATERALIDAD.Lo que caracteriza las relaciones obligatorias bilaterales o sinalagmticas es la
interdependencia o nexo causal entre las obligaciones, de tal modo que la causa de la
obligacin de cada una de las partes es la consideracin de una contraprestacin o
contravalor. De esa manera no se niega que el contrato bilateral engendre
obligaciones recprocas, sino que sostienen que el vnculo que une tales obligaciones
es uno de causalidad o interdependencia, de tal manera que la obligacin que debe
cumplir cada parte contractual es la causa o razn de ser de la obligacin a cargo de
la contraparte.
RECIPROCIDAD DE LA PRESTACION
Posicin Tradicional: Es igual al contrato bilateral o sinalagmtico (Comodato)

 Posicin moderada: Contiene una conjuncin de bilateralidad con onerosidad

(depsito voluntario)
Posicin innovadora: lo equipara con el contrato oneroso en base a la teora
dela atribucin patrimonial interdependiente y se sustenta en el sinalagma
(mutuo) La posicin del CC 1984 regula la reciprocidad desde perspectiva de
interdependencia de las prestaciones recprocas.
EL SINALAGMA
Gentico: Consiste en la asuncin de obligaciones vinculadas recprocamente
al celebrar el contrato
Funcional: Se refiere al momento de las obligaciones recprocas mediante la
ejecucin de las respectivas prestaciones vinculadas asimismo,
recprocamente
RAZON DE SER DE LA RECIPROCIDAD.- que la reciprocidad encuentra su razn de
ser en la previsin del ordenamiento jurdico que, recogiendo los planteamientos de la
doctrina, ha dispuesto que las partes contratantes pueden celebrar determinados
contratos en los cuales las obligaciones y las prestaciones estn ligadas entre s, de
tal manera que a la obligacin de una parte corresponde una obligacin de la otra y
que lo mismo ocurre con las prestaciones.
DERIVACIONES FUNDAMENTALES DE LOS CONTRATOS CON PRESTACIONES
RECIPROCAS

La excepcin
de
incumplimien
to

En virtud de la cual una de las partes puede

eximirse de la obligacin de realizar la prestacin a
su cargo, si la otra parte no cumpliera la que le
corresponde, o al menos no garantizara cumplirla.

La excepcin
de caducidad
de plazo

Opera en la hiptesis de prestaciones que deben

satisfacerse en oportunidades distintas, y que
permite a la parte que deba realizar la prestacin
en primer lugar suspender su cumplimiento,
cuando exista riesgo de que la contraparte que
debe hacerlo despus, no la satisfaga.
Radica en establecer cul es la situacin del
contratante en la eventualidad de que la
prestacin a cargo de la otra parte no sea
susceptible de cumplirse por causa de su
imposibilidad sobreviniente.

La teora del
riesgo

En caso de incumplimiento de la prestacin.

La resolucin
de la relacin
obligatoria
nacida del
contrato

EXCEPCION DE INCUMPLIMIENTO ART. 1436

Se conoce tambin como excepcin de contrato no cumplido.

1.- Se puede plantear en un contrato en el que las prestaciones deben ejecutarse

simultneamente.
2.- Su finalidad es presionar la satisfaccin de la prestacin pendiente.
3.- La parte que exige la ejecucin opone la excepcin y tiene derecho a suspender la
ejecucin de su prestacin, en tanto que la otra satisfaga la prestacin simultnea o
garantice su cumplimiento.
4.- La suspensin permitida exige condiciones como: la existencia de prestaciones
recprocas, satisfaccin simultnea, buena fe de quien invoca y falta de cumplimiento
simultneo.
EJEMPLO
A ha celebrado con B un contrato de compraventa, por el cual la entrega del bien
debe hacerse simultneamente con el pago del precio. Si antes de pagarlo, B le
exige a A la entrega, este ltimo puede invocar la suspensin de su prestacin, en
tanto B no haya satisfecho o garantizado el cumplimiento de la suya

II.- EXCEPCION DE CADUCIDAD DE PLAZO

Los presupuestos para su procedencia son:
1.- Que las prestaciones deban ejecutarse en momentos distintos.
2.- Que luego de celebrado el contrato sobrevenga el riesgo de que quien debe
ejecutar en segundo lugar no pueda cumplir; ante este riesgo se suspende la
ejecucin de la prestacin, puede ser pecuniaria, de bienes o servicios.
3.- Su fundamento estriba en que no se puede obligar a uno de los contratantes a
cumplir la prestacin que tiene a su cargo, en la medida de que existan razones
justificadas para suponer que la contraparte no cumplir la suya.
4.- Es imperativo que no haya pacto en contrario; no existe ningn impedimento para
que se pida su renuncia.
5.- Esta suspensin se mantiene, hasta que quien deba ejecutar en segundo lugar,
satisfaga su prestacin o garantice su cumplimiento.
EJEMPLO
Supongamos que A ha celebrado con B un contrato de compra y venta, en el cual
debe efectuarse la entrega en primer trmino y posteriormente el pago. Si B sufre un
desmedro econmico de tal envergadura que todo hace suponer que no podr
efectuar dicho pago, A estar entonces en condiciones de negarse a realizar la
entrega, pese a que cronolgicamente sta debera preceder a aqul.

IV.- TEORIA DEL RIESGO.

4.1.- IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACION SIN CULPA DE LAS PARTES.ARTCULO 1431.- en los contratos con prestaciones recprocas, si la prestacin a
cargo de alguna de las partes deviene imposible sin culpa de los contratantes el
contrato queda resuelto de pleno derecho. En este caso, el deudor liberado pierde el
derecho a la contraprestacin y debe restituir lo que ha recibido.
Empero las partes pueden convenir en que el riesgo este a cargo del acreedor
EJEMPLO
Supongamos que A se compromete a construir un inmueble a B contra el pago de sus
honorarios y recibe por adelanto una suma determinada.
En la eventualidad de que A quede inhabilitado por un accidente, no podr cumplir su
prestacin sin que haya habido culpa alguna de por medio, y lo que hubiese recibido
como anticipo deber devolvrselo a B, todo ello sin que se solicite el concurso del
juez.
Art 1432 Prestacin imposible por culpa del deudor o del acreedor
Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, el contrato queda resuelto de
pleno derecho y este no puede exigir la contraprestacin y esta sujeto a la
indemnizacin de daos y perjuicios. Cuando la imposibilidad sea imputable al
acreedor, el contrato queda resuelto de pleno derecho. Sin embargo, dicho acreedor
deber satisfacer la contraprestacin, correspondindole los derechos y acciones que
hubieran quedado relativos a la prestacin.
1.-Imposibilidad de la prestacin por culpa del deudor
Existen dos supuestos:
Que la prestacin se imposible por culpa del deudor -> cubrir su responsabilidad de 2
maneras.
Carecer de derecho para exigir la contraprestacin
Ser responsable frente a la contraparte por la reparacin de los daos
2Imposibilidad de la prestacin por culpa de ACREEDOR
Estar obligado a satisfacer la contraprestacin.

Para evitarse un empobrecimiento indebido, tendr los derechos y acciones que

quedasen relativos a la prestacin
4.3.- INCUMPLIMIENTO PARCIAL IMPOSIBLE.
Art. 1433.- Las reglas de los artculos 1431 y 1432 son aplicables cuando el
incumplimiento de la prestacin se hace parcialmente imposible, a menos que el
creedor manifieste al deudor su conformidad de cumplimiento parcial, en cuyo caso
debe efectuarse una reduccin proporcional en la contraprestacin debida posible la
reduccin.
En caso: Puede suceder que la imposibilidad sea parcial, tanto si se presenta sin culpa
de los contratantes, como por culpa del deudor o del acreedor
Acreedor est conforme con el cumplimiento parcial
proporcional en la contraprestacin debida

Efectuar una reduccin

INCUMPLIMIENTO DE PRESTACIONES PLURILATERALES AUTONOMAS.Art. 1434.- En los contratos plurilaterales con prestaciones autnomas, la imposibilidad
sobreviniente de cumplir la prestacin por una de las partes no determina la resolucin
del contrato respecto de las otras, a menos que la prestacin incumplida se considere
esencial, de acuerdo con las circunstancias.
En los casos de incumplimiento las otras partes pueden optar por resolver el vnculo
respecto del que hubiese cumplido o exigir su cumplimiento
Importante
El contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, es el contrato en el cual varias
partes quedan obligadas pero que las prestaciones que les corresponden ejecutar no
son recprocas entre s. Ello significa que cada parte queda independientemente
obligada, esto es que debe ejecutar la prestacin que respectivamente le corresponde
sin vincular esta ejecucin de las prestaciones a cargo de las otras partes

SABE USTED QUE ES UNA CESIN DE POSICIN CONTRACTUAL?

En relacin al concepto de un contrato que originalmente involucra a dos o ms
personas, puede variar durante la ejecucin del contrato, de forma tal que una de las
personas deje de formar parte de la relacin contractual y se permita el ingreso de
otra.

En el presente informe analizaremos cul es el mecanismo o figura jurdica que

permite que una persona salga de una relacin contractual para permitir el ingreso de
otra en su lugar. sta es la llamada cesin de posicin contractual. Ahora en el mundo

inmobiliario se puede aplicar en caso que una persona no pueda firmar algn
documento o tal vez pasar un crdito hipotecario a otra persona que estuvo implicado
en pagar las cuotas, etc.

Un contrato genera una relacin patrimonial entre dos o ms personas. En esta

relacin patrimonial pueden existir dos o ms partes contractuales. Estas partes o
posiciones contractuales no necesariamente coinciden con la cantidad de personas
que celebran el contrato. As por ejemplo, puede darse el caso de una pareja de
cnyuges que celebran un contrato de compraventa con otra pareja de cnyuges. En
este contrato de compraventa una pareja tendr la posicin de vendedores y la otra
tendr la posicin de compradores. Pero como se puede apreciar, a pesar de intervenir
cuatro personas en el contrato, slo existen dos partes o posiciones, la posicin
compradora y la posicin vendedora.

Podemos decir entonces que una posicin contractual consiste en la situacin que
ocupa una o ms personas en un contrato y que se encuentra en contraposicin a los
intereses de otra u otras personas intervinientes en el contrato.

Durante la ejecucin del contrato, pueden producirse distintas situaciones que

determinen que alguna de las personas que celebraron el contrato deba dejar de
formar parte de la relacin y ceder su lugar a otra persona. Para identificar las
posiciones en el contrato y en la cesin de posicin contractual, utilizaremos los
siguientes trminos:

- Cedente. Es la persona que cede su posicin en el contrato, de tal manera que deja
de formar parte de la relacin contractual.
- Cesionario. Es la persona que adquiere la posicin dentro del contrato recibiendo la
del cedente. Asume todos los derechos y obligaciones del cedente.
- Cedido. Es la contraparte del cedente en el contrato. Debe prestar su consentimiento
para que se realice la cesin.

Para llevar a cabo la cesin de la posicin en la relacin contractual es necesario que

se presenten los siguientes elementos o condiciones:
- El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente.
- El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes, simultneamente o
despus del acuerdo de cesin.

- Cuando la conformidad del cedido se hubiera dado previamente al acuerdo de

cesin, el contrato slo tendr efectos desde que el acuerdo le es comunicado a la
contraparte por escrito de fecha cierta.

Una vez celebrada la cesin de posicin contractual, el cedente sale de la relacin

contractual y el cesionario ingresa en ella, asumiendo los derechos y obligaciones que
el cedente tena. Veamos con mayor detalle los efectos que genera la cesin de
posicin contractual:

- El efecto principal de la cesin de posicin contractual, como ya hemos referido, es la

salida del cedente de la relacin contractual y el ingreso del cesionario, quien asume
todos los derechos y obligaciones que le correspondan al cedente en el contrato.

- El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del contrato.

- Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir obligado frente al
cedido, es decir a la contraparte, a cumplir con el contrato si el cesionario incumple.

- Asimismo, el cedente es responsable frente al cesionario por la existencia y validez

del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario.

- El cedente puede tambin asumir responsabilidad por el cumplimiento de las

obligaciones del deudor, en cuyo caso asume la calidad de fiador.

- El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios de defensa que se derivan del
contrato, pero no aquellos que se derivan de otras relaciones existentes entre el
cedido y el cedente.

- Si existen garantas que respaldan el cumplimiento del contrato, stas no pasan a

favor del cesionario sin la aceptacin expresa de los garantes. Como vemos, la cesin
de posicin contractual es una figura compleja, que puede generar la vinculacin de
muchas
personas en una sola relacin contractual.

A continuacin, veremos otra figura jurdica que se suele confundir con la cesin de
posicin contractual que acabamos de ver. Estamos hablando de la cesin de
derechos o cesin de crditos.

La cesin de derechos est definida como la operacin por la cual una persona cede a
otra su derecho a exigir una determinada prestacin. A diferencia de lo que ocurre en
la cesin de posicin contractual, en este caso el cedente slo est transfiriendo un
derecho de crdito, pero no una posicin en una relacin contractual, es decir, el
cesionario no asume los derechos y obligaciones derivados de un contrato, sino
nicamente un derecho de crdito. A diferencia tambin de lo que ocurre en la cesin
de posicin contractual, en la cesin de derechos nos encontramos ante una figura
que no necesariamente tiene como antecedente un contrato. Por ejemplo, una
persona puede tener un derecho de crdito para exigir el pago de una indemnizacin
por responsabilidad extracontractual, de tal manera que tiene un derecho a cobrar una
determinada cantidad de dinero. Este derecho puede ser cedido a otra persona.

La cesin de derechos difiere tambin de la cesin de posicin contractual por el

hecho que no requiere del consentimiento del deudor. Esto es as porque al deudor no
le genera ningn perjuicio cumplir su obligacin frente a una u otra persona. En la
cesin de posicin contractual s resulta importante el consentimiento del cedido
porque el cesionario no slo est adquiriendo un derecho sino que tambin est
asumiendo obligaciones en el contrato y el cedido tiene derecho a aceptar que tales
obligaciones sean asumidas por una persona distinta a su contraparte original.

Pero, s es necesario comunicarle la cesin al deudor para que sta surta efectos. La
comunicacin debe ser fehaciente, es decir, debe permitir acreditar que el deudor
efectivamente la ha recibido, por lo que se sugiere que se haga por va notarial.

Para efectuar la cesin de derechos, es necesario que exista un documento escrito,

firmado por el cedente y el cesionario. Es comn que se haga participar al deudor
cedido en el acuerdo de cesin, pero como hemos manifestado, no es obligatorio.

En cuanto a la naturaleza de los derechos que pueden ser cedidos, debemos sealar
que pueden ser objeto de cesin
todos los derechos disponibles de una persona, incluso aquellos que sean materia de
un proceso judicial, arbitral o
administrativo. Puede cederse tambin el derecho a participar en una masa
hereditaria, una vez que ha fallecido el causante.

La cesin de derechos no es factible si existe un pacto expreso entre el cedente y el

deudor cedido que excluya dicha
posibilidad. Asimismo, por ley o por la naturaleza de la obligacin la cesin puede ser
restringida.

Al igual que en la cesin de posicin contractual, el cedente est obligado frente al

cesionario a responder por la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo
acuerdo distinto. Pero, no est obligado a responder por el incumplimiento del deudor
cedido, a menos que haya asumido tal responsabilidad expresamente.

Ahora bien, si el deudor cedido cumple con la prestacin frente al cedente, antes de
ser comunicado sobre la cesin, queda liberado de responsabilidad. Pero, si se puede
acreditar que el deudor tena conocimiento de la cesin, entonces no se libera de
responsabilidad.

Sin embargo, consideramos pertinente aclarar una situacin que resulta muy comn
en las operaciones comerciales y es la referida a la denominada cesin de deudas.
Se trata de una operacin en la cual una persona A que mantiene una deuda frente a
otra persona B, le cede a una tercera persona C dicha deuda, de forma tal que ser
C quien se haga cargo del pago.

Y ponemos entre comillas al trmino ceder porque estrictamente, las deudas o

pasivos no se ceden, es decir, a diferencia de un derecho de crdito que es un bien del
cual se puede disponer, una deuda o un pasivo no es un bien del cual el deudor pueda
disponer, pues justamente es l el obligado a cumplir con dicha deuda y no puede
decidir que otra persona la asuma y oponer dicha cesin al acreedor. As, en el
ejemplo mencionado, el acreedor B no estara obligado a aceptar el acuerdo adoptado
entre A y C para que sea C quien asuma la obligacin de pagarla deuda y que, segn
la intencin de A, el acreedor B solamente le pueda exigir el pago a C y ya no a A.

Se puede pensar que esta situacin es incorrecta porque cuando se trata de la cesin
de un crdito el acuerdo entre el acreedor original y el acreedor cesionario s surte
efectos frente al deudor, pero en realidad, se trata de situaciones muy distintas.

En la cesin de crditos, como ya lo hemos visto, no es necesaria la participacin del

deudor en el acuerdo de cesin para que el acreedor cesionario o adquirente del
crdito le pueda exigir el pago de la obligacin, oponindole el acuerdo de cesin
celebrado con el acreedor original a pesar que el deudor no particip en l.

En este caso, la cesin es oponible porque jurdicamente no tiene relevancia para el

deudor la identidad de la persona a la que le debe pagar, nicamente tiene relevancia
verificar que dicha persona es la legtima titular del crdito. Cuando hablamos de la
cesin de una deuda o pasivo la situacin es completamente distinta, pues para el
acreedor s tiene relevancia determinar la identidad de la persona que est obligada a
pagarle, por una razn muy sencilla, la solvencia. En efecto, para un acreedor A no es
lo mismo que su deudor sea B o C, pues cada uno de ellos tiene un patrimonio distinto
y puede responder de distinta manera sus obligaciones. Probablemente, cuando A
celebr su operacin con B, evalu su patrimonio, solvencia y capacidad de pago,
adems del elemento de la confianza que resulta importante tambin. En tal medida,
para A s tiene importancia que en lugar de B, sea C quien le deba pagar la deuda,
porque probablemente C no tenga la misma capacidad de pago que B y podra verse
perjudicada su posibilidad de recuperar su crdito. Por estas consideraciones, para
que el acuerdo por el cual un deudor A le cede su deuda a un deudor C y que este
acuerdo sea oponible al acreedor B, es necesario que B participe en dicho acuerdo, de
forma tal que renuncia a sus derechos frente a A y solamente se entender con C para
efectos del pago de la deuda. Debe tenerse en cuenta que esto no
impide que en cualquier caso una persona pague la deuda de otra, lo cual no requiere
de ningn acuerdo ni siquiera con el deudor original, pero este caso no constituye lo
que se conoce como una cesin de deuda sino simplemente de un pago por tercera
persona.

No se olvide que todas estas aplicaciones se pueden dar pero siempre y cuando se le
consulte a un abogado especializado para tomar una mejor decisin en su caso en
particular.