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BIBLIOTECA DE ETICA, FILOSOFIA DEL
DERECHO Y POLITICA - 12
Dirigida por Ernesto Garzn Valds
. y Rodolfo Vzquez.
fa ..Distribu~iones
-~ Fontamara, S~ A.
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Distribuciones Fontamara. S.A.
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rale, :8' d., 1949, P 'l~.
2& Como ha sido observado por Kelsen en ' Formalismo giun
dlto e dottrina pura .del diritto", CJ!..NU'1Vi_studi di diritto, econo
. .mia. e poltica, vol. IV, 1981, p. 127... _
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Por ejemplo, considrese el siguiente hecho. :La polmica antipositivista ha tomado en estos itimos.aos en.
Italia dos direcciones: 1) Una direccin jusnaturali.sta en
la c~al se contrapone al derecho positivo un derecho su
perior que proporciona criterios de valoracin del derecho -~
positivo,1 2) Una direccin realista segn la cual el dere- ...
cho positivo -considerado en su ac~pcin ms re5trin~da ~:
como derecho puesto por fuentes.. form.ales- es colQcado al
lado de un derecho diverso, esto es aqueJ que emana directamente del comportamiento de los sujetos (el llama~o
"derecho espontneo") .2 No hay duda de que ambas polmicas contienen notas antiformalistas;. por
o, la
~eora.. del derecho nat~al es expuesta
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PP 14-M.
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EL PROBLEMA DEL POSZ'rlVlSMO JtT.RtDlCO
POSZ'rlVlS
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d~trina del derecho natural, se nos responde que hay vanos. modos de entender el derecho natural y que nuestra
crtica val.e para uno de estos modos pero no para el otro
(y, se entiende, vale para aquello que nuestro adversario
no comp~.te) ~ero, ~o mismo podra decir un partidario
del. po~lt1vismo 1.urld,1co.. frente a la crtica de un jusnatu:al1st~. hay vanas maneras de . entender el positivismo
J117d1co._ Hay, con todo, una diferencia. Mientras que los
. ~pectos de la doctrina del derecho natural han sido exam.ma_d~s Ydiscuti~os muchas veces, generalmente no sucede
lo m.1smo. con r~pecto a- los. diversas aspectos del positivis
mo 1urd1co. Existe una historia del jusnaturalismo (se .
cr~e ~ menudo q~e la_-historia de la fil9sofa del derecho
comc1de con la histona de la doctrina,del derecho natu
!al) i pero no existe, que yo sepa, una historia amplia
.docum<:11tada y exhaustiva del positiyismo jurdico:' Un~
buen~ introduccin a la disctisin ha .sido -ofrecida por .
~ L. A. Hart en el artculo "Positivism and the separa~on of Law and Morals".6 Aqu me propongo distinguir e
Ilustrar claramente los diversos aspectos en que se presenta
~ me~u~~ aquello que comnmente se llama "positivismo
Jurdico , Y demostr~ cmo la aceptacin de uno u otro
puede d.ar lugar a ~ignificados diversos e inconfundibles
de la m~sm.a. expresin. Solo teniendo en cuenta estos di
. versos s1gn1ficados se puede .comenzar una discusin no
vana sobre lo mue,rto_y lo vivo en el positivismo 1urdico
actual.
......
..
.
POSITIV
Por "modo de acercarse al estudio del dereCho", entiendo algo diferente de "mtodo"; :no se trata, en efecto,
de los_instrumentos o de las tcnicasempleadas en la inves- .
tigacin, con respecto a los cuales el positivismo jurdico
no presenta una caract~rstica peculiar, sino .ms bien de
la delimitacin del objeto de la investigacin, lo que
reveln cierta orienta<:in hacia el-estudio de algunos problemas ms que de otros, y cierta actitud frente a la
funcin misma de la investigacin. Por "teora" entiendo
un conjunto de aseveraciones vinculadas entre s con las
cuales cierto grupo de fenmenos son descritos, interpretados, llevados a un nivel muy alto de generalizacin y
unificados despus en un sistema coherente; no el modo
de acercarse a una determinada realidad, sino. el modo de
entenderla, de dar una descripcin y una explicacin glo:bal de ella. Por ~'ideologa" entiendo cierta toma de posicin frente a una realidad dada; esta toma de posicin est
fundada sobre un sistema ms o menos consciente de
valores~ se expresa en juicios de valor que tienden a ejercer cualquier influencia sobre la realidad misma, conservndola tal como es, si la valoracin es positiva, modifi..
cndola, si la valoracin es negativa.
Creo til distinguir estos tres aspectos de aquello que
comunmente se considera como una nica doctrina, porque no me parece que exista una relacin necesaria entre
ellos ni en sentido redproco ni en sentido unvoco (y
aqu entiendo "relacin necesaria" tanto en el sentido
lgico como causal) El positivismo como modo de acercarse al estudio del derecho no produce necesariamente
ni implica aquella teora particular del derecho que suele
ser llamada positivismo jurdico; y aquella teora particular a la que se atribuye a menudo el nombre de positivismo jurdico no produce necesariamente ni implica l
ideologa que a menudo se atri..!>J'.e los sostenedores del
positivismo jurdico. Darse cuenta-de esta distincin in
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POSITIVISMO JURtDICO
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POSITIVI
ilustracin de este procedimiento ha sido dada, a mi juicio, por Ehriich en su obra Die juristische Logik (1918),
en la.cual, como es sabido, afirma que el mtodo tradicional del jurista, contra el cual libra su famosa batal]a
en nombre de la libre valoracin de los intereses por parte
del juez, est caracterizado por estos tres principios: 1) toda decisin judicial presupone siempre una reglm.~~- '.
existente; 2) esta regla preexistente est siempre dada prit
el Estado; 3) el comp~j~. de las reglas dadas por- el Estado constituye una iiidad. O sea, que lo que Ehtl_i_ch .
combate es la teora dl positivismo j~rdico; pero al combatirla ha analizaao tan. bien los prfcipfos constitutivos
de ella, y 'ha .descrito tan claramente su origen .,y aesarrollo histrico, ql.le s libro, ms que un pamphlet vivaz,
puede sel:'. considerado como t::l ms convincente y cautivante tratamiento del positivi~o jurdico como teora.
El nexo entre el primer modo de entender el positivismo judJico (cxamiua<lo en d 3) y est~ segundo, es decir,
. entre el positivismo como approach y el positivismo como
. j, teora, es fctico o histrico. Cuando los juristas al fin
del siglo XVIII se alejaron poco poco del derecho natural
y fue~on atrados por el estudio del derecho positivo hasta
disolver la teora del derecho natural en la filosofa del
derecho poSitivo, el derecho positivo que se les.presentaba
como objeto de estudio era el derecho unificado por l
poder estatal de las monarquas absolutas. Histrcamente
me parece que se puede decir que positivismo jurdico en
el primer sentido y positivismo jurdico eri el segundo,
surgen a un mismo tiempo. Pero este nexo histrico no
puede ser modificado, sin una grave tergiversacin, en un
nexo lgico; el estudio del derecho como hecho conduca
a la concepcin estatal del derecho porque de hecho todas
las reglas . que los juristas elaboraban como derecho vigente eran puestas .directa o indirecta!!lente por rganos
-del ~!ado. El positivismo jurdico se ha presentado como
estatismo por r-:tzones histricas;...:_n_~ .ha impedido que,
con respecto al modo de estudiar el derecho y no al modo
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de entenderlo, se haya podido habar de po ~mo jurdico con referencia .a otros ordenamientos, t
o!nJleS!~"r
ordenamiento internacional y el ordenamiento Cal!~Wi!.::;;
. A este segun~o :aspecto' del positivismo jurdico,- es
decir, a la concepon estatal del derecho, est"n vinculadas
algunas conocidas teoras que a menudo son consideradas
como caractersticas del positivismo jurldico: l}'_con respecto a la definicin del derecho,. la teora de la. coactiVidad, segn la cual se. entjende por derecho un sistezrui.
de normas que se aplican por la fuerza, o bien, de normas:
cuyo contenido es la reglapientacin del uso de la fuerza
en un grupo social daqo; 2) con respecto a la definicin:
de norma jurldica, la teora imperativa, segn la cual 1as .
normas jurdicas son mand'atos, con todo un. cortejo de
subdistinciones (mandqtos autnomos o heternomos, personale: o impersonales, qitegricos o hipotticos, ticos
o tcmcos, abstractos. o concretos, generales o individua-
les); 3) con respecto a las fuentes del derecho/la aupremada de la ley sobre las, otras fuentes y la r~ducdn, del''
derecho consuetudinario, del derecho cientfico; del. dere
cho judicial, del derecho que deriva de la naturaleza de
las cosas, al carcter de fuentes subordina~as ~ aparentes;
4) con~respecto al ord~n jurdico en su conjunto, la con.:,
s1derac1n del comple39 de las normas como sistema al
que se tribuye el carcter de plenitud o de ausencia de
lagunas y, subordinadamente, tambin .de coherencia 'o:
.falta de antinomias; 5) con respecto al mtodo de la ciencia jurdica y de la interpretacin, la consideracin. de "la
actividad del jurista o del juez como actividad esencial-.
mente lgica, en particular, la consideracin de la ciencia
jurdica como mera hermenutica (escuela :francesa de la
exgesis) o como dogmtica (escuela pandectista ale
mana).
Una vez ms debemos advertir que estas caracter{..sUT
cas del derecho no han sido descubiertas como consecuencia de la consideracin del derecho como hecho, sino como
consecuencia de haber identificado en una determinada
~ISM~jU.Dz~
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o
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valor positivo, prescindiendo de toda co
de su correspondencia con el derecho i
'Es~iriou
cin de un valor positivo al derecho existen ---~~6iliza
a menudo a travs de dos tipos diversos de argume-tacin:
1). el derecho positivo, P.r el solo hecho de ser positivo,
esto es, de ser la emanaon de una voluntad dominante,
es justo; o sea, el criterio para juzgar la justicia o injus. ticia de las ~eyes cq~cid~ perfe~tam~te con el" que se
adopta para 3uzgar su.validez o. mvalidez; :2) el derecho,
como c;onjunto. de reglas impuestas por el poder que ejerce el monopolio de. la fuerza en una determinada sociedad, sirve con su misma existencia; independientemente
~el valor moral de sus reglas, para la obtencin de ciertos
fmes deseables,. tales como el orden, la paz, la certeza y,
en general, la justicia legal. De ambas posiciones se deduce la consecuencia de que las. normas jurdicas deben ser
obedecidas por s mismas, en cuanto tales; con otras palabras, la obediencia a las normas jurdicas es un deber
:noral, .ente~dindose . por deber moral una obligacin
mte,::na o de conciencia; en otrs trminos, la obligacin
deb.1da
respeto a las ~eyes, en contraposicin a aquella
obhgaon externa. o por temor a la sancin. .
por
. . Has~a aq~ los juristas elaboran ~a teocla del positlVIsmo Jurdico en--el sentido expuesto en el prrafo
precedente!, se limitan a tomar una actitud frente a un
complejo de hechos histricos -en .el caso concreto la
reduccin del derecho a regla puesta e impuesta po; el
Estado- y a: representarlos en una serie ms o menos
coherente y completa de nociones sistemticas. La tepra
del positivismo jurdico no implica necesariamente una
valoracin positiva de los datos que han sido objetivamente destacados y representados; ms bien tiene fncin
p_?ntjpalr:'-ente descriptiva y solo indirectamente prescript1va. Su fin (y tambin su lmite) es describir, interpr~"
tar, comprender una r.ealidad, no recome::.tlar-~esta o a -uella solucin como mejor que ocra. Para un t
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positivismo jurdico afirmar, por ejemplo,
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48
POSITIVISMO JUIUDlCO
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POSl'l'lVISMO JUR.IDICO
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EL PROBLEMA DEL POSITIVISMO JUR!DICO
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POSITIVISMO JUR1DICO
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POSITIVISMO JURIDICO
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POSITIVISMO JURtDICO
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el poder que ejerce. la coaccin derive <te un :acto de
fuerza o se apoye en la fuerza, ya que puede derivar del
consenso y apoyarse en l. Entte el principio de efectividad y la reduccin del derecho a la fuerza, hay una gran
diferencia: uno establece el mbito de la ciencia jurdica
e indica aquello que es oportuno considerar cO.J!lO derecho ; . ..
a los fines de una investigacin cientfica; el otro es una ._-.. !
de las tantas tentativas, ms o menos inteligente, de jus- .. : .
tificar aqu~loque sui;:ede, Ahora bien, ocurre que sobr~.. '.". .
la base del :principio de efectividad se considera ,como :..'' .
derecho a cierto conjunto de reglas, independientemente.
del motivo de su eficacia y, por consiguiente,. se '.tiene .
como tal tanto a las que son efectivas por consenso como
a aquellas que lo son por la fuerza. El principiO:de efecti- .
vidad vale _tambin para .el derecho internacional; pero
las normas de .derecho internacional tienen como funda- ..
mento el consenso no la fuerza. Si despus re~f!tte se .
descubriese que las reglas jurdicas de un Estado estn ..
fundadas exclusivarnente sobr~ la fuerza, no. ,es posible.
comprender cmo el principio de efecti.vidad .y~_:. por con:::.:.'
siguiente, el positi:vismo jurdico, que se limita: a verifi~ :. : :
car aquello que sucede 1a mayora de las veces \:y n<? ~(t'''
dar una justificacin tica de ello, puede ser inculpado?>,
de esta lamentable (pero no sorprendente) realidad. \'J.': .
Tal vez la .acusacin ms grave hecha al positivismo~~,
jurdico en .este campo es otr_a: la de que no es fiel al
punto de partida; es. ver~ad -agregan los crfticos ms ,
empecinados- que el positivista abandona. los. juicios de
valor al trasponer el umbral de la investigcin? El positivista cree que lo hace, pero en realidad no es as; toma
posicil), aunque no lo a~ta y crea ser objetivo. l i
pretensin de ser ticamente neutral es .infuildada.11 La
misin del jurista no es solo la de descnoir aquello que
es derecho en una determinada sociedad, sino tambin
61
,
EL P.ROB~MA DEL f'OSITIVISMO JU.RtDI~O
62
POSITIVISMO JUlUDICO
10:: Conclusionef~ ., ..
Las co_nsideraciones desarrolladas hasta aqu sobre
las diversas formas bajo las que se presenta la doctrina
del positivismo jurdico, tenan por nico fin invitar a
reflexionar sobre el hecho de que en la. crtica del positivismo jurdico no esposible,.como s dice, colocar todas .
las posiciones en un "mismo saco"~ Para concluir, quisiera
fijar algu~os puntos;de coincidencia y de desacuerdo..
El aspecto ms discutible o por lo menos aqul acerca
del cual es oportuno expresar cierta reserva "Y -hacer dis:
tinciones muy claras, es el ideolgico. Si por ideologa
del positivismo jurdico se entiende la exaltacin estatal,
segn la cual el Estado es el supremo portador qe los
valores. del bien y del mal, sus adversarios tienen razn
en condenar sus funestas consecuencias. Pero si la ideologa del positivismo jurdico se identifica ms bien con
Iadefensa .de ciertos valores -para cuya realizacin parece.
particularmente idneo el ordenriiiento jtirldico- tales
~omo el de la legalidad, del rden, de la certeza, lo que
importa es darse cuenta de qe estos valores no son los
nicos, y. que como t~es. pueden" entrar en conflicto con
otros valores. y, por consiguiente, hay que corisiderarlos
como relativos y no ver en ellos valores absolutos. Como
tica. de la legalidad.,- de la. paz, de la certeza, el positivismo jurdico tiene sus documentos perfectamente en regla para ser admitido entre las ideologas que no repugnan~. por ejempl, a. u~a concepcin d~ocrtica. del Es-
t~do. No llego a decir que sea la ms compatible, porque
la relacin entre positivismo jurdico y Estado democrtico cambia con el tiempo. Pero no veo que se pueda anatematizar el positivismo jurdico en nombre de los valores
de la demo~cia; por otra parte, e~ positivismo jurdico
y la concepcin democrtica del Estado han tenido en el
pensamiento de Kelsen una unin personal que se mantiene hasta ahora.
~
.~
6f,
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POSITIVISMO JUR!DICO
- __ ...
64
NOTAS
1 Para todo cate tema, ver S. Lener, "La certeza del dirltto, il di
ritto naturale. e il magistero della chiesa'', en ScriUi giuridici in
onore di F. C4rnelutti, Padua, Cedam, 1950, 1950, I, pp. !45588; D.
Barbero, "lUvalutazione del dirltto naturale", en Jw, N. S.~: 1952, pp.
491508.
.
.
2 Se trata de la tesis defendida por R. Ago. "Diritto positivo e
diritto intemazionale", en Scritti di diritto intenuuionale in onore
di T., Perassi, Miln, Giu{fr, 1957, I, pp. 865. A esta tesis se vin
cula G. Barile, "La rilevazione e l'integrazione .del dirltto interna
:zionale non scritto e la liberta di apprezzamento del giudice", f
Miln, Giuffr, 1958, p. 79 y as.
a Para una resea <Je Jas teoras recientes en esta direccin, ver
A. Verdross, "Die Emeeung der materiellen Rechtsphilosophie", "
en Zeitschrift filr Schwei:erisches Recht, LXXXVI, 1957, pp. 181218.
4 Para un anlisis histrico bastante amplio del positivismo ju
rldico en los diferentes pases ver W. Friedmann, Legal Theor,
Londres, Stevens and Sons, 21> ed., 1949, p. 125 y ss.
..
G El articulo est >ublicado en la Harpard Law R.eview, vol. .
71. 1958, pp. 593-680. (Trad. esp. Genaro R. Carri .en Derecho
'Y Moral. Contribuciones 4 su andlisis, Buenos Aires, Ed. Depalma,
1962.] Hart distingue dnco significados de .positivismo juddico,
segn que se airme: 19 que las leyes son mandatos; 29 que. la
validez y la justicia de una norma no estn necesariame_nte vincu ,
ladas entre al; 89 que er anlisis de los conceptos juddicos no debe
confundirse con la sociologa jurdica ni con la altica de .las leyes; ::_'
49 que un sistema jurdico ea un sistema lgico ce~do y que ;;:
pueden tomarse decisiones jurldicas correctas con medios: puramente .~
lgicos; 59 que los juicios morales no pueden ser establecidos y '!
defendidos con argumentos o pruebas racionalea. Una continuacin;~
de .la discusin tuvo . lugar luego en un. seminario de. filosofla del~:::
derecho celebrado en setiembre de 1960 en Bellagio, por iniciativa(';
de la Rockefeller Foundation, en la que participaron, entre otros, ::
el Prof. Hart, el autor del presente ensayo y los profesores A. Rou, ;
A. Paaserin D'Entr~ves, R. Treves y algunos jvenes estudiosos
ingleses, americanos e italianos. Una recensin amplia y viva de
estas discusiones se puede leer en el trabajo de dos de .loa partid
pantes, R. A. Falk y S. I. Shuman, "Un colloquio aul .positivismo
giuridito", en B.ivista di diritto civile, VII, 1961, pp. 542557.
8 F. Camelutti, "Bilancio del positivismo giurldico" (1951) ,
en Discorsi interno al diritto, Padua, Cedam, 1958, .II, pp. 241261.
'l Ver J. Bonnecase, La notion de droit en France au dixneu
. vi~me si~cle, Parls, De Bocca.rd, 1919, sobre todo el prefacio que
65
EL
PROB~MA
.
..
13 Ver la conclusin de la discusin entre Hart y Fuller, y Jas
ltimas palabras del Segundo en "Positivism and Fidelity to Law'',
en Harvard lAw Review, vol. 71, 1958, p. 672.
.~
.t
. ..,,
1. Definicin de
l~s
66
...
dos trminos
R~
D~
67
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De
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JUSNATURALISMO y
posrrnf~e~
au~o~es~;:
el
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70
KQED~~
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1
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72
78
...
EL PROBLEMA DEL POSITrVISMO JUR1DICO
JUSNA'l'tmA.LlSMO Y POSITIVlSM
. En su primer aspecto, o sea, como ideologa,. .el positivismo jurdico se reduce en ltimo anlisis a la afirmacin de que las leyes vlidas deben ser obedecidas
incondicionalmente, .esto es, con independencia de su
contenido, o de que existe .na. obligacin moral de obedecer todas 1as ..leyes__:_vlidas.: Otras vec;es; he llamado a
esta posicin formalismo:tico;, definindolo sintticamente ~omo aquella. concepcin que reduce la justicia. a la
validez~ ;desde el ;momento:en. que. considera. justas a las
leyes por el solo hecho deser vlidas.2 Aqu me limito
a sealar,.que sta concepcinpuede ser considerada como
una respuesta a la posicin escptica en que algunas ve,
cs .desemboca la polmica historicista y relativista contra
el jusnaturali~mo. Donde no existe una ley moral objetiva
accesible a la razn natural del hombre, puede parecer
. que ._el nico remedio contra la confusin de los -juicios
morales, que provoca la. violencia y .la anarqua, e5 el
sometimiento a la razn artificial del soberano (Hobbes) ,
o a la razn liistrica que se realiza cada vez en la voluntad general {Rousseau), o en el estado (Hegel).
En et se8-!1ndo .~pecto, en cuanto teora general del
derecho; el p0~itivismo jurdico. ha alimentado una corriente particular deIpensamiento jurdico, caracterizada
por la reduccin d~l -derecho derecho estatal y de este
ltimo a los productos del .legislador; de aqu deriva la
comn atribucin al derecho, de aquellas caractersticas
que so_n propias del derecho legislado del Estado moderno
(generalidad, imperatividad, coaccin, presunta plenitud) Sin embargo, me p~ece que esta corriente puede
ser iluminada. por la apelacin al segundo -momento de
la crtica positivista, es decir, a aquel momento a travs
del cual se produce un desplazamiento radical desde una
consideracin material del derecho -propia de un jusnaturalismo extremo- a una consideracin meramente instrumentll, o $ea, aquelll\ {:Onideracip. segn la cual,
75
76
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77
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EL PROBLEMA"DEL P0Sl'l'IVISMO'JUR1DICO
J'CJSNATTJRAUSMO y POSZ'l'IV
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le~es
. 78
y:
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80
82
~~ales. de la experi_~~9ajur~dica ~~e. estn en cl~a oposmn con las respectivas tesis pos1t1v1stas: las leyes de la
con?u~ta no como mandatos, sino como dictamina rectae
rat1on1s>6 la na~ur~leza de las ~osas, y no la legislacin,
c?mo fuente pm~c1~al de creaon jurdica; la inadecuacin y, por cons1gmente, la insuficiencia intrnseca del
orden jurdico positivo; la libre bsqueda del derecho
~s all del derech~ ~ositivo, . por parte del juez, para
integrar! adaptar y.mejorar el ordenamiento puesto. Pero los JUsnaturalistas no han desarrollado sistemticame~te :ichas tesis.. Han sido retomadas por las corrient~s
s~oolgicas y realistas del .derecho que pueden ser cons1d~radas des~e cierto punto de vista como una forma
de J1!S1:1atura.hsm~ modernizado. El jusnaturalismo y el
pos1tiv1smo JUrd1co1 en tanto teoras, estn bien lejos
de agotar todo el posible campo de las teoras del derecho.
Representan dos polos extremos entre los que hy lugar
para teorlas intermedias.
. 7. l_l.ela~ion entr~ el jusna~uralismo 'Y el positivismo~
1urldico como modos diversos de aproximarse al
estudio del derecho
pE.
83
.JTJSNA'I'URALISMO Y POSI'I'IVIS
1 .JTJRtD~
:O
86
enus~
natural y el derecho::positivo son dos species
derecho, no sera jusnaturalista ni positivista,
un. 1
tertium quid entre los dos extremos.
.
1: U
Finalmente, cuando se presentan como dos formas
diferentes de aproximarse a la experiencia. jurdica: el
modo de Ja toma de posicin y el modo de conocimiento,
el jumaturalismo y el positivismo jurdico son perfectamente compatibles ya.que operan sobre dos planos diversos; por un lado el de la valoracin de la justicia de las
Ieyc;s con. miras a su reforma, por otro, el de la interpretacrn de las leyes con miras a una mejor sistematizacin
terica y, por consiguiente, una mejor aplicacin prctica;
en este caso la controversia entre los partidarios de una
y otra posicin es totalmente estril. Cuando ms, se
puede agregar que as como en esta tercera situacin es
posible comprobar una relacin de conflicto cuando se
entieride -como hemos hecho notar en el pargrafo :ere.. cedente- la insistenciajusnaturalista como exigencia de
una definicin valorativa del derecho, as tambin en la'
primei:a situacin (oposicin entre las dos ideologas),
es posible comprobar una relacin de convergencia, en
~o.n?e se encuentran el jusnaturalismo moderados y el positivismo moderado. Esto es una confirmacin ulterior
del tema principal de este trabajo, o sea que las relacions
entre el jumaturalismo y el positivismo jurdico -stos
por as .decirlo, enemigos fraternales- son muy variadas
compleps. Se podra decir sche1'%osamente que cuando se
enfrentan como ideologas, son enemigos pero no hermanos; cuando se enfrentan como teoras no son ni hermanos
ni enemigos; cuando se enfrentan como modos diversos
de a~carse a la experiencia. jurdica, son hermanos y no
eneilllgos.
,
Si volvemos ahora al punto de partida, . es decir, a
l~s definiciones de:. jusnaturalismo y de positivismo jurdico, dadas en el pargrafo primero,. llegamos a compren
der ~ejor los diversos significados que toman -en las
tres diversas zonas de encuentro y desencuentro, exami0
87
~L PROBLEMA DEL
POSITIVISMO JURlDICO
84
85
..
EL PROBLEMA. DEL POSITIVISMO JUR!DICO
..
s M. A. r..;.ttaneo, "ll positivismo giuridico inglese" (Hobbes,
Bentham, Aw!in). .?r{iln1 Giuffr~,. J962. El siguiente apndice e3t4
dedicado a analizar crticamente este libro.
APENDICE .
OTRAS 'CONSIDERACIONES' ACERCA DEL
....
POSITIVISMO JURIDICO .
.' ..
'
...
J'
~.
9.0
91
..
ju~
88
NOTAS
. .
'
:
,
.' .
.:~;.
2 "Formalismo ~uridico' e formalismo etico", citado en Ja no.
XIV, 10.
ta 4 del capitulo I.
'
.
.
. . : .
a Esto se ha podido(demostrar, se entiende, diatlnguiendo da
. ramente' dos'direl!Cio"n~s jusnaturalistas, .Ja .clsica. y eacolistlca de ..
, la que habra. sido :Burke- partidario, y la ,de: la ilustracin de Ja
que ~ran.partidarios los aborrecidos doctnarios de la.:n:volucin. Y .
sin embargo, los unos y los otros invocaban "la misma entidad, la
..complaciente naturaleza. Me refiero al libro d P. J.-Stanlls;.Edmund .
Burke and the naturallaw,_Ann Arbor, The University'of Michigan
'Press, 1958.
ai.
honcatldad Jntclcctual.
....~
G Sobre este y otros puntos del juanaturallamo como tcorla ge
ncral del derecho ha vuelto a llamar la atencin de m~n.cra partl
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