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MUITO IMPORTANTE!
Contedo Programtico
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Atos administrativos.
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At a prxima aula!
Fabiano Pereira
SUMRIO
1. Consideraes iniciais ......................................................................
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1. Consideraes iniciais
A expresso poderes pode ser utilizada em vrios sentidos diferentes no
Direito, sendo mais comum a sua utilizao para designar as funes estatais
bsicas, ou seja, o Poder Executivo, o Poder Legislativo e o Poder Judicirio.
Entretanto, o vocbulo poderes tambm utilizado para designar as
prerrogativas asseguradas aos agentes pblicos com o objetivo de se garantir
a satisfao dos interesses coletivos, fim ltimo do Estado.
O Professor Jos dos Santos Carvalho Filho conceitua os poderes
administrativos como o conjunto de prerrogativas de Direito Pblico que a
ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o
Estado alcance seus fins.
Essas prerrogativas decorrem do denominado regime jurdicoadministrativo, assegurando aos agentes pblicos uma posio de
superioridade nas relaes jurdicas com os particulares, condio necessria
para que possam ser superados os obstculos encontrados no exerccio das
atividades finalsticas exercidas pela Administrao.
Os poderes assegurados aos agentes pblicos no podem ser
considerados privilgios, mas, sim, deveres. No devem ser encarados como
mera faculdade, mas, sim, como uma obrigao legal de atuao sempre
que o interesse coletivo exigir.
O interesse pblico indisponvel e, caso seja necessrio que o
administrador se valha de tais poderes para cumprir a sua funo, dever
exerc-los, haja vista que os poderes administrativos constituem verdadeiros
poderes-deveres e no uma mera faculdade.
importante ficar atento expresso poderes-deveres, pois so
comuns em provas da ESAF questes sobre o tema, vejamos:
(ESAF/Fiscal de Rendas - SMF-RJ/2010) Em relao aos Poderes da
Administrao, correto afirmar que apesar do nome que lhes outorgado, os
Poderes da Administrao no podem ser compreendidos singularmente como
instrumentos de uso facultativo e, por isso, parte da doutrina os qualifica de
"deveres-poderes." Assertiva considerada correta pela ESAF.
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Sendo assim, deve ficar bem claro que a expresso abuso de poder
corresponde a um gnero do qual se extraem duas espcies bsicas: excesso
de poder ou desvio de finalidade (tambm denominado de desvio de
poder).
A prtica, pelo agente pblico, de ato que excede os limites de sua competncia
ou atribuio e de ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou
explicitamente da lei configuram, respectivamente, excesso de poder e desvio de
poder (FCC/Analista Judicirio TRE AL/2010). Assertiva correta.
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claro que no! Est evidente que o agente pblico somente poderia ter
aplicado multa no valor de at R$ 100.000,00 e, sendo assim, extrapolou os
limites da lei ao aplicar multa de valor superior, praticando uma das espcies de
abuso de poder: o excesso de poder.
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Uma das hipteses de desvio de poder aquela em que o agente pblico utilizase do poder discricionrio para atingir uma finalidade distinta daquela fixada em
lei e contrria ao interesse pblico, estando o Poder Judicirio, nesse caso,
autorizado a decretar a nulidade do ato administrativo (Auditor do Estado do
Esprito Santo/SECONT 2009/CESPE). Assertiva correta.
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2. Poder vinculado
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importante destacar que parte da doutrina tem afirmado que o poder vinculado no
seria um poder autnomo, mas simplesmente uma obrigao imposta diretamente
pela lei. Isso porque no se outorga ao agente pblico qualquer prerrogativa (um
poder propriamente dito), mas simplesmente se exige que a lei seja cumprida.
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3. Poder discricionrio
Nas sbias palavras do professor Hely Lopes Meirelles, discricionariedade
a liberdade de ao administrativa dentro dos limites permitidos em lei.
aquele no qual a lei reserva ao agente pblico certa margem de liberdade ou
escolha dentre vrias solues possveis, sempre visando satisfao do
interesse pblico.
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Ateno:
arbitrariedade.
cuidado
para
no
confundir
discricionariedade
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PIT STOP
PODER VINCULADO
PODER DISCRICIONRIO
coletividade.
4. Poder hierrquico
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A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, como prerrogativa decorrente
da hierarquia, existe a possibilidade de aplicao de sanes a servidores pblicos
faltosos. Fique muito atento s questes sobre esse item, pois a aplicao de
penalidades a servidores est amparada no poder disciplinar, mas consequncia das
relaes de subordinao existentes no mbito da Administrao, isto , consequncia
do poder hierrquico (que deu origem ao poder disciplinar).
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5. Poder disciplinar
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PIT STOP
PODER HIERRQUICO
PODER DISCIPLINAR
Caracteriza-se
pela
existncia
discricionariedade, porm limitada, pois a
assegura autoridade superior a prerrogativa
graduar o montante da penalidade (no caso
suspenso, por exemplo).
de
lei
de
da
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a) comunicao;
b) cuidado pessoal;
c) habilidades sociais;
d) utilizao dos recursos da comunidade;
e) sade e segurana;
f) habilidades acadmicas;
g) lazer; e
h) trabalho;
V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias
obrigatoriedade
das vagas em
a Lei 8.112/90.
apresentando a
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PODER REGULAMENTAR
estudado
normativo.
como
uma
espcie
do
poder
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7. Poder de polcia
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(
(
(
(
(
a) 1/2/2/1/2
b) 2/1/2/1/2
c) 2/2/2/1/1
d) 1/2/1/1/2
e) 1/2/2/2/1
Resposta: letra a.
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7.2. Conceito
O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe
peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao
Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com
fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a
propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora
repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno
(non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses
sociais consagrados no sistema normativo.
O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo
Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa,
nos seguintes termos:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica
de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e
do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de
concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Para tentar cercar as questes de provas, possvel definir o poder de
polcia como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o
exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares
em prol do interesse da coletividade.
Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser
utilizado para responder grande parte das questes de concursos elaboradas
pelas principais bancas examinadoras do pas.
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7.5. Atributos
A doutrina majoritria aponta trs atributos ou qualidades inerentes ao
poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade.
7.5.1. Discricionariedade
Este atributo garante Administrao uma razovel margem de
autonomia no exerccio do poder de polcia, pois, nos termos da lei, tem a
prerrogativa de estabelecer o objeto a ser fiscalizado, dentro de determinada
rea de atividade, bem como as respectivas sanes a serem aplicadas, desde
que previamente estabelecidas em lei.
A discricionariedade a regra geral em relao ao poder de polcia, mas
vlido esclarecer que a lei pode regular, em circunstncias especficas, todos
os aspectos do exerccio do poder de polcia e, portanto, a atividade tambm
poder caracterizar-se como vinculada.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que, em algumas
hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a
Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, sem
qualquer possibilidade de opo. Nesse caso, o poder de polcia ser
vinculado. O exemplo mais comum do ato de polcia vinculado o da licena.
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7.5.2. Autoexecutoriedade
A autoexecutoriedade
Administrao de utilizar os
prtica as suas decises,
Judicirio, podendo valer-se,
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7.5.3. Coercibilidade
O terceiro atributo do poder de polcia a coercibilidade, que garante
Administrao a possibilidade de impor coativamente ao particular as suas
decises, independentemente de concordncia deste.
A coercibilidade faz-se imprescindvel no exerccio do poder de polcia,
pois, se a Administrao fosse obrigada a obter a autorizao ou anuncia do
particular antes de aplicar uma sano, ficaria praticamente invivel punir
algum infrator de normas administrativas. Tal atributo indissocivel da
autoexecutoriedade. O ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de
fora coercitiva.
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PIT STOP
PODER DE POLCIA
A polcia administrativa atua sobre bens, atividades e direitos (exercida por
entidades e rgos administrativos). De outro lado, a polcia judiciria atua sobre
pessoas (exercida, em regra, pela Polcia Civil e Polcia Federal).
Pode ser exercido de forma preventiva (concesso de licenas) ou repressiva
(aplicao de multas).
limitado pelos princpios da razoabilidade ou proporcionalidade.
Seu exerccio no pode ser delegado a particulares ou empresas pblicas e
sociedades de economia mista (nem para a aplicao de multas de trnsito).
Tem como atributos a discricionariedade (mas tambm pode ser vinculado em
casos especiais, a exemplo da licena), autoexecutoriedade (que permite
administrao executar as suas prprias decises sem prvia autorizao do Poder
Judicirio) e coercibilidade (que garante a possibilidade de impor as decises
administrativas independentemente da concordncia do destinatrio).
A ao punitiva do Poder Pblico com fundamento no poder de polcia prescreve em 5
(cinco) anos.
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05. Nenhum ato inerente ao poder de polcia pode ser delegado, dado
ser expresso do poder de imprio do Estado.
Vigora no mbito do Superior Tribunal de Justia o entendimento de que as
atividades pertinentes ao consentimento e fiscalizao podem ser
delegadas a particulares (a instalao de radares, por exemplo). O que no se
admite a delegao da atividade legislativa e de aplicao de sanes aos
respectivos infratores. Assertiva incorreta.
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Comentrios
a) Para responder s questes do CESPE, lembre-se sempre de que o
poder de polcia exercido pela Administrao Pblica, atravs de seus rgos
e entidades administrativas incumbidos da prerrogativa de fiscalizao, a
exemplo do IBAMA, ANVISA, ANATEL, Ministrio da Sade, entre outros. Em
regra, a Polcia Civil e Polcia Federal no exercem atividades administrativas de
fiscalizao, mas sim atribuies inerentes segurana pblica. Assertiva
incorreta.
b) O vnculo de hierarquia essencial a fim de que se possa garantir um
efetivo controle necessrio ao cumprimento do princpio da eficincia,
mandamento obrigatrio assegurado expressamente no texto constitucional.
Assertiva correta.
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Gabarito: Letra b.
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a) I, II e III.
b) I, apenas.
c) III, apenas.
d) I e II, apenas.
e) II e III, apenas.
Comentrios
Item I - No momento de nomear um cidado para ocupar cargo
pblico em comisso (aquele em que no necessrio ser aprovado em
concurso pblico e que possui atribuies de direo, chefia e assessoramento,
como o cargo de Secretrio Municipal, por exemplo), a autoridade competente
no est obrigada a apresentar os motivos, por escrito, que a levaram a optar
pelo cidado a, em vez do cidado b. A prpria lei garante ao administrador
pblico a prerrogativa de nomear o indivduo que entender mais oportuno e
conveniente ao interesse pblico, materializando-se, assim, o poder
discricionrio. Assertiva correta.
Item II Ao aplicar a penalidade de advertncia a servidor que lhe
subordinado, a autoridade superior est exercendo o poder disciplinar da
Administrao Pblica. De outro lado, destaca-se que a autoridade somente
pode aplicar a penalidade porque hierarquicamente superior ao servidor
faltoso, conseqncia do poder hierrquico. Assertiva correta.
Item III No correto afirmar que a Smula Vinculante n 13
expresso do poder disciplinar da Administrao Pblica, pois, analisando-se o
seu texto, constata-se que no aplicou qualquer penalidade a servidor pblico
ou a particular que possua vnculo jurdico com a Administrao Pblica.
Assertiva incorreta.
Gabarito: Letra d.
03. (FCCJuiz do Trabalho TRT 18 Regio2014) tradicional a
distino entre polcia judiciria e polcia administrativa. Dentre os
critrios que permitem distinguir as duas modalidades de exerccio do
poder estatal por agentes pblicos, correto afirmar que a polcia
judiciria
a) age somente repressivamente e a polcia administrativa age somente
preventivamente.
b) age sempre de maneira vinculada e a polcia administrativa atua
sempre de maneira discricionria.
c) privativa de corporaes especializadas e a polcia administrativa
exercida por vrios rgos administrativos.
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Gabarito: Letra a.
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Comentrios
Analisando-se o exemplo apresentado pela questo, no restam dvidas
de que se o decreto municipal tiver sido editado em conformidade com as
normas legais que estabelecem as diretrizes de ordenao do sistema virio,
estaremos diante do exerccio do poder regulamentar.
Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder
Legislativo (como a que probe a limitao de veculos em locais e horrios a
serem posteriormente fixados por ato do Poder Executivo), necessria a
edio de um decreto regulamentar (tambm chamado de regulamento)
pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de explicar detalhadamente o
seu contedo, assegurando assim a sua fiel execuo.
O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV, artigo 84, da
CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica
sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e
regulamentos para sua fiel execuo. Em razo do princpio da simetria, a
competncia tambm se estende aos Prefeitos e Governadores de Estado.
Gabarito: Letra e.
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de
instalao
funcionamento
para
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Comentrios
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 84, XI, dispe que:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
[...] VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando
no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
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Comentrios
Em regra, aps a publicao de uma lei administrativa pelo Poder
Legislativo, necessria a edio de um decreto regulamentar (tambm
chamado de regulamento) pelo Chefe do Poder Executivo com o objetivo de
complementar e explicar detalhadamente o seu contedo, assegurando
assim a sua fiel execuo.
O decreto regulamentar encontra amparo no inciso IV, artigo 84, da
CF/88, que dispe ser da competncia do Presidente da Repblica
sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e
regulamentos para sua fiel execuo.
Por outro lado, preceitua o art. 84, VI, da Constituio Federal, que
compete ao Presidente da Repblica tambm dispor, mediante decreto, sobre:
1) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos;
2) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;
Nesse caso, teremos a edio do denominado decreto autnomo, que,
em virtude de sua excepcionalidade, somente poder ser editado nas duas
hipteses previstas constitucionalmente.
Gabarito: letra c.
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Comentrios
a) Nos termos do art. 84, IV, da CF/1988, o poder regulamentar
restringe-se expedio de decretos e regulamentos para a fiel execuo das
leis administrativas vigentes, no sendo responsvel por disciplinar atividades
individuais, tarefa que atribuda lei. Assertiva incorreta.
b) No h hierarquia entre as entidades da Administrao Direta (e seus
respectivos Ministrios) e Administrao Indireta (a exemplo das autarquias).
Nesses termos, um Ministrio no pode avocar competncias atribudas s
entidades que esto sob a sua superviso. Assertiva incorreta.
c) Para responder s questes da Fundao Carlos Chagas, lembre-se
sempre de que os particulares que no possuem vnculo jurdico com a
Administrao Pblica (contrato de concesso ou permisso de servios
pblicos, por exemplo) no so alcanados pelo poder disciplinar, mas apenas
pelo poder de polcia. Assertiva correta.
d) Nos ltimos concursos realizados pela FCC, vrias foram as questes
abordando as expresses poder normativo e poder regulamentar. Sendo assim,
para evitar surpresas na prova, deve ficar claro que aquele exercido com
exclusividade pelos Chefes do Poder Executivo, enquanto este tambm pode ser
exercido pelos vrios rgos e entidades integrantes da estrutura
administrativa, a exemplo das agncias reguladoras. Ademais, afirma a
doutrina majoritria que o poder normativo mais amplo, incluindo o poder
regulamentar como uma de suas formas de manifestao.
De volta anlise do enunciado apresentado, destaca-se que o Chefe do
Poder Executivo realmente pode editar decretos em matria de organizao
administrativa, porm, desde que no impliquem aumento de despesa nem
criao ou extino de rgos pblicos Assertiva incorreta.
e) A aplicao de sanes a subordinados encontra fundamento no poder
disciplinar e no no poder hierrquico, que se restringe a estabelecer as
relaes de hierarquia e subordinao no mbito administrativo. Assertiva
incorreta.
Gabarito: Letra C.
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Gabarito: Letra E.
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Comentrios
A delegao ocorre quando o superior hierrquico transfere ao
subordinado
atribuies
que,
inicialmente,
estavam
sob
a
sua
responsabilidade. Por outro lado, a avocao ocorre quando o superior
chama para si uma responsabilidade, no-exclusiva, inicialmente atribuda
a um subordinado, devendo ocorrer somente em situaes de carter
excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados.
Para responder s questes de prova, lembre-se sempre de que se a
competncia tiver sido atribuda com exclusividade a determinado rgo
pblico, no poder ser avocada, ainda que por rgo superior.
Gabarito: Letra b.
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Comentrios
Alguns doutrinadores afirmam que as expresses poder regulamentar e
poder normativo possuem o mesmo significado. De outro lado, h autores que
afirmam que a expresso poder normativo mais abrangente que a
expresso poder regulamentar.
Os autores que defendem a segunda corrente, a exemplo da professora
Maria Sylvia Zanella di Pietro, alegam que enquanto o poder normativo pode
ser exercido por diversas autoridades administrativas, a exemplo dos Ministros
de Estado e dos dirigentes das Agncias Reguladoras, o poder regulamentar
se restringe aos Chefes do Poder Executivo, nos termos do art. 84, IV, da
CF/1988.
Nesses termos, a edio de portarias, resolues, instrues normativas,
deliberaes, entre outros atos administrativos, encontraria fundamento no
poder normativo da Administrao e no no poder regulamentar, j que este
se resume edio de decretos regulamentares.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro, por exemplo, afirma que a
edio de decretos autnomos, pelos Chefes do Poder Executivo,
conseqncia do poder normativo.
Nos ltimos concursos pblicos realizados, a Fundao Carlos Chagas
tem elaborado questes apresentando a expresso poder normativo em
sentido mais amplo, abrangendo tanto a edio de decretos regulamentares
quanto a edio de decretos autnomos e outros atos editados pelos rgos e
entidades administrativas.
Gabarito: Letra a.
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Comentrios
a) Errado. dever dos servidores subalternos respeitar e acatar as
ordens emanadas dos seus superiores hierrquicos, salvo quando forem
manifestamente ilegais. Assim, no lhes compete apreciar a convenincia e
oportunidade das determinaes superiores, mas somente cumpri-las.
b) Errado. Em regra, a responsabilidade pelos atos e medidas
decorrentes da delegao do agente delegado. O art. 14, 3, da Lei
9.784/1999, por exemplo, dispe que as decises adotadas por delegao
devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas
pelo delegado.
c) Errado. No compete ao inferior hierrquico (servidor subordinado)
ampliar ou restringir o alcance das determinaes superiores, mas apenas
cumpri-las.
d) Correto. A reviso consiste na prerrogativa que o superior possui de
anular os atos praticados pelo subordinado sempre que eivados de vcios de
legalidade, contrrios s diretrizes normativas gerais do rgo ou, ainda,
revog-los quando se mostrarem inconvenientes ou inoportunos.
e) Errado. Se a competncia para a edio de determinado ato
administrativo foi avocada pela autoridade superior, esta assume todas as
conseqncias de sua edio.
Gabarito: letra d.
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Comentrios
a) Correto. No existem dispositivos legais que definam, detalhadamente
e com exatido, os significados das expresses procedimento irregular e
ineficincia no servio. Desse modo, assegura-se autoridade administrativa
responsvel pela aplicao da penalidade o poder discricionrio de decidir se a
conduta praticada pelo servidor pblico pode ser enquadrada, ou no, nesses
tipos legais.
Com o intuito de evitar prejuzos irreparveis ao respectivo servidor, deve
ficar claro que a autoridade administrativa tem a obrigao de motivar o ato
de demisso, respeitando ainda os princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, sob pena de anulao.
b) Errado. No julgamento do mandado de segurana n 13.083/DF, de
relatoria do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, o Superior Tribunal de
Justia decidiu que o administrador no possui a discricionariedade de optar
entre a instaurao, ou no, de processo administrativo disciplinar com objetivo
de investigar a prtica de eventual infrao funcional. Ademais, aps a
concluso do regular processo administrativo, impe-se ao administrador a
obrigatoriedade de aplicao da correspondente sano, caso fique configurada
a falta administrativa.
c) Errado. O art. 130 da Lei 8.112/1990, por exemplo, dispe que a
suspenso ser aplicada em caso de reincidncia das faltas punidas com
advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao
sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 (noventa)
dias.
Perceba que o texto legal no fixa o prazo exato da penalidade de
suspenso que ser aplicada ao servidor, apenas estabelece que ficar entre 1
(um) e 90 (noventa) dias, a critrio discricionrio da autoridade competente.
d) Errado. No julgamento do mandado de segurana n 13.083/DF,
relatoria do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, o Superior Tribunal
Justia firmou o entendimento de que por fora dos princpios
proporcionalidade, dignidade da pessoa humana e culpabilidade, aplicveis
de
de
da
ao
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Gabarito: letra d.
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Gabarito: letra c.
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a) hierrquico.
b) de polcia.
c) normativo.
d) regulamentar.
e) disciplinar.
Comentrios
O professor Celso Antnio Bandeira de Mello, com a maestria que lhe
peculiar, conceitua a polcia administrativa como a atividade da Administrao
Pblica, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com
fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a
propriedade dos indivduos, mediante ao ora fiscalizadora, ora preventiva, ora
repressiva, impondo coercitivamente aos particulares um dever de absteno
(non facere) a fim de conformar-lhes os comportamentos aos interesses
sociais consagrados no sistema normativo.
O ordenamento jurdico brasileiro, atravs do artigo 78 do Cdigo
Tributrio Nacional, apresenta um conceito legal de polcia administrativa,
nos seguintes termos:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica
de ato ou obteno de fato, em razo de interesse pblico concernente
segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e
do mercado, no exerccio das atividades econmicas dependentes de
concesso ou autorizao do poder pblico, tranqilidade pblica ou o
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Para tentar cercar as questes de provas, possvel definir o poder de
polcia como a atividade estatal que tem por objetivo limitar e condicionar o
exerccio de direitos e atividades, assim como o gozo e uso de bens particulares
em prol do interesse da coletividade.
Esse um conceito simples, resumido e de fcil assimilao que pode ser
utilizado para responder grande parte das questes de concursos elaboradas
pelas principais bancas examinadoras do pas.
Gabarito: Letra b.
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Coluna II
( ) Penalidade de Demisso
( ) Multa de Trnsito
( ) Apreenso de Veculo
( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a
Administrao Pblica
a) 1 / 1 / 2 / 2
b) 2 / 1 / 2 / 2
c) 1 / 2 / 2 / 1
d) 1 / 2 / 2 / 2
e) 2 / 2 / 1 / 2
Comentrios
Antes de responder as questes da ESAF referentes s penalidades
decorrentes do exerccio do poder disciplinar e/ou do poder de polcia, fique
atento seguinte informao: no primeiro caso, necessrio que exista um
vnculo jurdico entre a pessoa (fsica ou jurdica) e a Administrao; no
segundo, no h necessidade de vnculo jurdico prvio entre a Administrao
Pblica e a pessoa destinatria da penalidade.
Levandose em conta essa informao, passemos anlise das
penalidades previstas na primeira coluna:
1) Penalidade de demisso: para a aplicao de demisso a servidor
pblico, presume-se que este possua um vnculo jurdico com a Administrao
Pblica (no caso, um vnculo estatutrio Lei 8.112/1990, na esfera federal).
Assim, trata-se de hiptese de exerccio do poder disciplinar.
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COLUNA II
(1) Tcnica de ordenao pela informao.
(2) Tcnica de ordenao pelo condicionamento.
(3) Tcnica de ordenao sancionatria.
a) 2, 2, 3, 1, 1
b) 3, 3, 1, 2, 1
c) 1, 1, 3, 2, 2
d) 3, 1, 3, 2, 2
e) 2, 1, 3, 1, 2
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Comentrios
Eis uma questo interessante e que foi muito discutida pelos candidatos
do concurso do MDIC (cujas provas foram aplicadas em maio de 2012), j
que o assunto no normalmente abordado nas doutrinas tradicionais de
Direito Administrativo.
Dentre os autores que tratam do assunto, podemos citar o professor
Lucas Rocha Furtado, que afirma que a atividade de polcia interfere de
diferentes formas na esfera dos direitos dos particulares. Em alguns casos, ela
impe aos particulares a obrigao de prestar informaes (tcnica de
ordenao pela informao); em outros, a obrigao de cumprir e de
demonstrar o cumprimento de algumas condies para o exerccio de
atividades ou direitos (tcnica de ordenao pelo condicionamento). Em
situaes diversas, simplesmente fixa sanes para o no cumprimento de
comportamentos impostos (tcnica de ordenao sancionatria).
Analisando-se as informaes apresentadas pelo professor, podemos
chegar s seguintes concluses:
1) A obrigatoriedade de apresentao, anualmente, da declarao de
renda de pessoa fsica Receita Federal do Brasil encontra amparo na tcnica
de ordenao pela informao;
2) A obrigatoriedade de apresentao do carto de vacinas (informao)
para a efetivao de matrcula de menor na rede pblica de ensino tambm
consequncia da tcnica de ordenao pela informao. Nesse caso,
perceba que o objetivo da Administrao Pblica ter acesso s informaes
sobre a regularidade de vacinao do menor e no exigir, necessariamente, que
seja cumprido determinado requisito para que seja assegurado o gozo do
direito educao;
3) Se o particular avana sinal vermelho, est praticando uma violao
legislao de transito, portanto, deve ser punido com fundamento no exerccio
do poder de polcia (tcnica de ordenao sancionatria);
4) Tanto na concesso de alvar de funcionamento quanto na concesso
da CNH exige-se que o particular cumpra determinados requisitos legais a fim
de que os respectivos atos administrativos sejam expedidos. A condio para
gozo do direito assegurado legalmente o cumprimento dos respectivos
requisitos legais (tcnica de ordenao pelo condicionamento).
GABARITO: LETRA C.
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GABARITO: LETRA C
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GABARITO: LETRA B
111
Comentrios
Eis aqui mais uma questo da ESAF abordando as quatro fases do ciclo
de polcia, portanto, essencial que voc as conhea plenamente, pois so
grandes as chances de voc encontrar em prova uma nova questo sobre o
tema.
Lembre-se sempre de que o professor Diogo de Figueiredo Moreira Neto
afirma que a funo de polcia exercida em quatro fases o ciclo de
polcia correspondendo a seus quatro modos de atuao: a ordem de
polcia, o consentimento de polcia, a fiscalizao de polcia e a sano
de polcia.
GABARITO: LETRA E.
12.
(Administrador/ENAP
2006/ESAF)
Incluem-se
denominados poderes administrativos, o poder
a) de controle jurisdicional dos atos administrativos.
b) de representao decorrente de mandato.
c) de veto do Presidente da Repblica.
d) hierrquico no mbito da Administrao Pblica.
e) legislativo exercido pelo Congresso Nacional.
entre
os
Comentrios
O professor Hely Lopes Meirelles afirma que para atender ao interesse
pblico, a Administrao dotada de poderes administrativos distintos dos
poderes polticos consentneos e proporcionais aos encargos que lhe so
atribudos. Tais poderes so verdadeiros instrumentos de trabalho, adequados
realizao das tarefas administrativas. Da o serem considerados poderes
instrumentais, diversamente dos poderes polticos, que so estruturais e
orgnicos, porque compe a estrutura do Estado e integram a organizao
constitucional.
Analisando-se as alternativas apresentadas, constata-se que somente a
letra d apresenta um poder administrativo, e, portanto, deve ser marcada
como resposta da questo.
GABARITO: LETRA D.
112
113
b) O Sr. Abel agiu com excesso de poder, razo pela qual seu ato
padece de vcio.
c) O Sr. Abel agiu corretamente, na medida em que Tcio ainda se
encontrava em estgio probatrio.
d) O Sr. Abel incidiu em desvio de finalidade, razo pela qual o ato por
ele praticado merece ser anulado.
e) Considerando que o ato do Sr. Abel padece de vcio, o mesmo dever
ser revogado.
Comentrios
Antes de analisar cada uma das alternativas apresentadas, perceba que o
prprio texto da questo afirmou que a famlia de Tcio, desde a poca de seus
avs, havia cortado relaes com o Sr. Abel. Ademais, durante a primeira
semana de trabalho de Tcio, o Sr. Abel mostrou-se totalmente indiferente em
relao ao novo subordinado, o que (ou deveria ser) uma situao atpica no
mbito da Administrao.
Sendo assim, passemos aos comentrios de cada assertiva:
a) A conduta do Sr. Abel no est em conformidade com o direito
vigente, j que teve por fundamento a satisfao de um sentimento pessoal de
vingana e no o interesse pblico. Assertiva incorreta.
Apesar de no constar expressamente no texto da questo, possvel
supor que o Sr. Abel apenas removeu o servidor para a cidade de So Paulo em
virtude de desavenas familiares, pois o servidor ainda estava em sua segunda
semana de trabalho. Na verdade, o objetivo do Sr. Abel foi se vingar do novo
servidor e, para isso, editou um ato administrativo removendo-o para outra
localidade.
b) Ao remover Tcio para a cidade de So Paulo, o Sr. Abel cometeu um
desvio de finalidade e no um excesso de poder, o que torna a assertiva
incorreta.
A princpio, o Sr. Abel era competente para editar o ato de remoo, j
que o texto da questo no apresentou informao contrria. Entretanto, deve
ficar claro que a remoo no foi realizada com a finalidade de suprir uma
eventual carncia de servidores na cidade de So Paulo, mas sim para
satisfazer o desejo pessoal do Sr. Abel de ficar longe de Tcio.
c) O fato de o servidor encontrar-se em estgio probatrio no concede
Administrao Pblica a prerrogativa de remov-lo arbitrariamente,
desrespeitando a finalidade legal. Mesmo que ainda no tenha adquirido a
estabilidade, o servidor somente pode ser removido com a finalidade de suprir a
114
ou
repressivamente
na
rea
do
ilcito
115
Comentrios
muito comum voc encontrar em provas da ESAF questes
diferenciando a polcia administrativa da polcia judiciria, portanto, fique
atento s caractersticas de cada uma delas.
A polcia administrativa incide sobre bens, direitos ou atividades
desempenhadas pelos particulares (propriedade e liberdade), atuando
predominantemente na preveno de ilcitos administrativos, atravs da
atuao dos rgos e entidades que possuem atribuies de fiscalizao (a
exemplo do IBAMA, rgos de vigilncia sanitria, entre outros). Por outro lado,
a polcia judiciria incide sobre pessoas, atuando de forma conexa e
acessria ao Poder Judicirio na apurao e investigao de infraes penais,
sendo regida, portanto, pelas normas de Direito Processual Penal, a exemplo da
Polcia Civil e Polcia Federal.
A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que a principal
diferena que se costuma apontar entre as duas est no carter preventivo da
polcia administrativa e no repressivo da polcia judiciria. A primeira ter por
objetivo impedir as aes antissociais, e a segunda, punir os infratores da lei
penal.
claro que essa distino no absoluta, pois a polcia administrativa
tambm pode atuar repressivamente. Isso ocorre, por exemplo, quando o rgo
de vigilncia sanitria interdita um estabelecimento que comercializa alimentos
imprprios para consumo. No mesmo sentido, a polcia judiciria tambm atua
preventivamente quando realiza operaes com o objetivo de evitar a prtica de
delitos.
GABARITO: LETRA A.
116
GABARITO: LETRA D.
117
118
GABARITO: LETRA B.
119
120
20.
(ESAF/Auditor
Fiscal
da
Receita
Federal
RFB/2009)
Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com
o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta.
1. poder vinculado
2. poder de polcia
3. poder hierrquico
4. poder regulamentar
5. poder disciplinar
a) 3/2/5/4/1
b) 1/2/3/5/4
c) 4/1/5/3/2
d) 2/5/4/1/3
e) 4/1/2/3/5
Comentrios
Analisando-se as informaes apresentadas pelo caput da questo,
podemos chegar s seguintes concluses:
121
122
123
124
125
Comentrios
A autoexecutoriedade no est presente em todos os atos praticados no
exerccio do poder de polcia, a exemplo do que ocorre com a multa
administrativa. lcito Administrao efetuar o lanamento da multa e
notificar o particular para proceder ao seu pagamento. Todavia, caso o
particular no efetue o pagamento devido, no poder a Administrao iniciar
uma execuo na via administrativa (apreendendo bens do devedor para a
quitao da dvida), sendo obrigada a recorrer ao Poder Judicirio, que possui a
exclusiva prerrogativa de determinar a penhora dos bens do infrator, se for o
caso.
Gabarito: Letra d.
04. (FGVAnalista DPE DF2014) Rodrigo proprietrio de um
mercado de bairro de pequeno porte. O comrcio recebeu fiscalizao
de agentes da vigilncia sanitria, que encontraram produtos com
prazos de validade vencidos. Foi lavrado auto de infrao, aplicada
multa e Rodrigo foi encaminhado para a delegacia. Toda a mercadoria
vencida (alimentos nocivos ao consumo pblico) foi apreendida e
destruda (preservado um exemplar de cada, que foi encaminhado
percia). Rodrigo no se conforma com a apreenso e a inutilizao dos
produtos. Ao buscar orientao jurdica, foi-lhe esclarecido que o ato
administrativo de destruio dos alimentos nocivos ao consumo pblico
foi :
a) correto, em razo do regular uso do poder de polcia, cuja
prerrogativa ou caracterstica da autoexecutoriedade permitiu a
imediata execuo do ato, sem necessidade de prvia manifestao
judicial.
b) correto, em razo do regular uso do poder de polcia, cuja
prerrogativa ou caracterstica da discricionariedade permitiu a imediata
execuo do ato, sem necessidade de prvia manifestao judicial.
c) errado, porque houve abuso no uso do poder de polcia, uma vez que
a destruio de alimentos nocivos ao consumo pblico deveria ser
precedida de autorizao judicial pelo princpio da inafastabilidade do
controle jurisdicional.
d) errado, porque houve abuso no uso do poder de polcia, uma vez que
a destruio de alimentos nocivos ao consumo pblico deveria ser
precedida
de regular
processo
administrativo, observados o
contraditrio e ampla defesa.
126
127
pessoa
Comentrios
a) O poder de polcia pode ser exercido por todas as entidades da
Administrao Direta e, tambm, da Administrao Indireta, desde que
institudas com personalidade jurdica de direito pblico (a exemplo das
autarquias). Assertiva incorreta.
b) A doutrina majoritria admite a delegao do poder de polcia, desde
que o seu exerccio continue na rbita de uma entidade de direito pblico. o
que ocorre, por exemplo, quando a Unio delega o seu exerccio para uma
autarquia federal. Assertiva incorreta.
c) Poder de Polcia Originrio aquele exercido pelas pessoas polticas
do Estado (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), alcanando os atos
administrativos provenientes de tais pessoas. O Poder de Polcia Delegado, por
sua vez, aquele executado pelas pessoas administrativas do Estado,
integrantes da chamada Administrao Indireta. Diz-se delegado porque esse
poder recebido pela entidade estatal a qual pertence. Assertiva correta.
d) A doutrina majoritria entende que o poder de polcia no pode ser
exercido por particulares (concessionrios ou permissionrios de servios
pblicos) ou entidades pblicas regidas pelo direito privado, mesmo quando
integrantes da Administrao indireta, a exemplo das empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Assertiva incorreta.
e) Para garantir que o particular ir abster-se de aes contrrias ao
interesse geral da sociedade, o poder de polcia poder ser exercido na forma
preventiva (outorga de uma licena, por exemplo) ou repressiva (interdio
de estabelecimento que comercializava produtos imprprios para o consumo).
Assertiva incorreta.
Gabarito: Letra c.
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132
133
134
135
136
137
02.C
03.E
04.E
05.E
06.E
07.D
08.E
09.C
10.E
11.C
12.E
13.E
14.E
15.E
16.E
17.E
18.C
19.E
20.E
21.E
22.C
23.E
24.C
25.E
26.C
27.C
28.B
29.B
30.C
138
139
140
141
de
instalao
funcionamento
para
142
143
144
145
146
147
GABARITO
01.D
02.D
03.C
04.A
05.A
06.E
07.E
08.B
09.D
10.A
11.C
12.C
13.E
14.A
15.B
16.A
17.D
18.D
19.A
20.E
21.B
22.D
23.C
24.A
25.B
148
Coluna II
( ) Penalidade de Demisso
( ) Multa de Trnsito
( ) Apreenso de Veculo
( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a
Administrao Pblica
a) 1 / 1 / 2 / 2
b) 2 / 1 / 2 / 2
c) 1 / 2 / 2 / 1
d) 1 / 2 / 2 / 2
e) 2 / 2 / 1 / 2
149
COLUNA II
(1) Tcnica de ordenao pela informao.
(2) Tcnica de ordenao pelo condicionamento.
(3) Tcnica de ordenao sancionatria.
a) 2, 2, 3, 1, 1
b) 3, 3, 1, 2, 1
c) 1, 1, 3, 2, 2
d) 3, 1, 3, 2, 2
e) 2, 1, 3, 1, 2
150
151
152
12.
(Administrador/ENAP
2006/ESAF)
Incluem-se
denominados poderes administrativos, o poder
a) de controle jurisdicional dos atos administrativos.
b) de representao decorrente de mandato.
c) de veto do Presidente da Repblica.
d) hierrquico no mbito da Administrao Pblica.
e) legislativo exercido pelo Congresso Nacional.
entre
os
153
ou
repressivamente
na
rea
do
ilcito
154
155
RFB/2009)
Considerando-se os poderes administrativos, relacione cada poder com
o respectivo ato administrativo e aponte a ordem correta.
1. poder vinculado
2. poder de polcia
3. poder hierrquico
4. poder regulamentar
5. poder disciplinar
a) 3/2/5/4/1
b) 1/2/3/5/4
c) 4/1/5/3/2
d) 2/5/4/1/3
e) 4/1/2/3/5
156
GABARITO
01.D
02.C
03.E
04.C
05.B
06.B
07.C
08.D
09.D
10.B
11.E
12.D
13.D
14.D
15.A
16.D
17.B
18.C
19.A
20.C
157
158
159
160
161
GABARITO
01.A
02.A
09.E
10.A
03.D
04.A
05.B
06.C
07.D
08.A
162
apenas
uma
AULA
DEMONSTRATIVA, portanto, deve ficar claro que nas prximas aulas
voc encontrar um nmero MUITO MAIOR de questes comentadas.
Em algumas aulas, sero disponibilizadas quase DUZENTAS QUESTES
COMENTADAS.
At a primeira aula!
Fabiano Pereira.
163