DERECHO PRIVADO VI (DERECHO DE FAMILIA)

1 RELACIONES FAMILIARES EN GENERAL

1.1 LA FAMILIA

Familia

No es posible dar un concepto preciso de familia, se trata de una palabra a la cual pueden
asignarse diversas significaciones:
1.- SENTIDO AMPLIO: (familia como parentesco) es el conjunto de personas con las cuales
existe algn vnculo jurdico de orden familiar.
Responde a este concepto la definicin de Zannoni, la considera:
a- Desde el punto de vista jurdico: conjunto de personas entre las cuales existen
vnculos jurdicos emergentes del matrimonio o del parentesco. En este sentido la
familia comprende tres rdenes de relaciones: las conyugales, las paterno-filiales y las
parentales.
bDesde el punto de vista sociolgico: restringe el concepto de familia
al ncleo paterno filial, llamado pequea familia o familia nuclear. Se define en este sentido
como la agrupacin natural formada por el padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que
estn bajo su potestad.
2.-SENTIDO RESTRINGIDO: (pequea familia, familia conyugal, parentesco inmediato, o ncleo
paterno filial) es decir la agrupacin formada por el padre, la madre y los hijos que viven con
ellos o que estn bajo su potestad.
3.- SENTIDO INTERMEDIO: (como un orden jurdico autnomo) familia es el grupo social
integrado por las gentes que viven en una casa, bajo la autoridad del seor de ella. Era este
el sentido de la familia romana, en la primera etapa de su derecho histrico.
El Dr. Fanzolato sostiene que La familia es una comunidad natural de personas que se
agrupan sobre la base de las relaciones intersexuales que genera la convivencia (Matrimonial
o de hecho) y los vnculos de sangre o nexos biolgicos.
En esta nocin que responde a la realidad actual de nuestro pas, se destaca que la
familia constituye una entidad de base natural queriendo significar que es una entidad
prejurdica y que, por ende, no es una institucin jurdica creada o regulada por el derecho.
Sin perjuicio de que la familia englobe muchas instituciones jurdicas como:

el parentesco,

el matrimonio,

el rgimen de bienes,

la filiacin,

la adopcin,

la patria potestad,

la tutela, etc.;
Esas instituciones jurdico - familiares no agotan todo el mbito de lo familiar quedando fuera
de lo jurdico importantes aspectos:

antropolgicos,

psicolgicos,

afectivos,

emocionales,

ticos,


religiosos,

culturales,

sociolgicos,
Es decir, otras perspectivas o enfoques que pertenecen al campo del no derecho.

El problema de la personalidad jurdica

Hay quienes sostienen que la familia tiene una personalidad jurdica propia basndose en
ciertos elementos, un tanto ambiguos, que parecieran otorgarle esa caracterizacin legal.
As, mencionan:

el apellido o nombre patronmico,

el domicilio familiar,

el honor familiar,

los ttulos nobiliarios,

los recuerdos de familia,

el particular dominio sobre los sepulcros

y, en especial, la supuesta existencia de un patrimonio afectado a la satisfaccin de las
necesidades familiares,:

la legtima hereditaria que se trasmite a ciertos miembros de la familia,

el bien de familia y

las cargas familiares que se fundamental en el deber de obrar en inters de la familia.

En nuestro derecho la familia:

no es una persona jurdica,

no es sujeto del derecho, porque carece de los atributos propios de la persona jurdica.
No es una entidad distinta de los miembros y, por ende:

no tiene derechos ni atributos independientes de los personales atributos y derechos

patrimoniales o extrapatrimoniales de cada una de las personas fsicas que la componen; as,

no tiene la aptitud necesaria o capacidad de derecho para adquirir derechos y contraer

obligaciones .
El nombre de la familia es un atributo de cada uno de los miembros y dentro de una misma
familia prxima (nuclear) los distintos integrantes podran no tener un apellido comn.
Segn nuestra reglamentacin,:
los cnyuges no llevan un apellido comn.

La esposa est slo facultada para utilizar el apellido del marido.

Incluso los hermanos podran ostentar diversos apellidos cuando no tuvieran ambos
progenitores en comn (el caso de los hermanos o hermanas maternos).Tampoco tiene patrimonio propio. La familia puede carecer de bienes en absoluto y no
por ello dejar de ser familia. Y aun cuando existan bienes gananciales o se haya constituido
un bien de familia, la propiedad de ellos no es de la familia sino que pertenece, individual o
conjuntamente, a los titulares registrales y su disponibilidad ser ms o menos libre segn
las circunstancias y carcter de esos bienes.
Ciertos bienes de los cnyuges podrn estar afectados a:

cubrir las necesidades del hogar y la familia

pero pertenecen a su dueo o al esposo que los produjo y que tiene sobre ellos la
administracin exclusiva y una libre disponibilidad slo sujeta a especficas restricciones (art.
1277 C.C.), emergentes del deber de actuar en inters de la familia.
El dominio del bien de familia, una vez afectado el rgimen de proteccin de la ley
14.394, no se transfiere al grupo beneficiario, sino que sigue bajo la titularidad del

constituyente; y an cuando se establece su relativa indisponibilidad e inejecutabilidad, estas

son limitaciones impuestas por la ley al derecho de sus dueos (y a las pretensiones de los
acreedores) en inters de la familia.

Los pretendidos acreedores de la familia slo podrn perseguir a todos los

familiares individualmente; y,

a su vez; los acreedores personales de un familiar no podran exigir el pago a los

otros familiares.
Ello ocurre, sencillamente porque no existe una familia como entidad jurdica con personalidad
propia.-

1.1.1 Evolucin histrica.

Conocer aun someramente la evolucin que a travs de la historia sufri la organizacin de
la familia, permite no slo comprender el papel que el individuo desempe, en las distintas
etapas histricas, en el mbito de sus relaciones ms ntimas sino tambin revisar
concepciones impregnadas, ms que de fundamentos cientficos de preconceptos o
motivaciones ideolgicas, tales por ej. como afirmar que al orden natural pertenece la
estructura paternalista de la familia, tambin, dicho conocimiento permite evaluar
crticamente la estructura y desenvolvimiento que hoy presenta la familia.Resulta razonable admitir que en una primera poca,:

el grupo familiar no se asentaba sobre relaciones individuales, de carcter exclusivo

entre determinados sujetos, sino que la relacin sexual, de la que en ltima instancia deriva
la organizacin de la familia, exista indiscriminadamente entre todos los varones y mujeres
que componan una tribu.
Esto determinaba, forzosamente, que:

desde el nacimiento del nio se supiera quin era su madre, mas no, en cambio,
quin era su padre, lo que permite afirmar que, en su origen, la familia tiene carcter
matriarcal, pues es exclusivamente junto a la madre, por ser ella conocida, que el hijo crece,
se alimenta y educa.
Posteriormente, en la vida de los grupos primitivos, las guerras, la carencia de
mujeres, y tal vez una inclinacin natural en tal sentido, llev a los varones a buscar
relaciones sexuales con mujeres de otras tribus, antes que con las del propio grupo,
aunque siempre, claro est, sin carcter de singularidad.
Es posible suponer, que tras aquella primera etapa sobreviene, en la evolucin
familiar, lo que se ha dado en llamar la familia sindismica, basada en la exclusividad de la
relacin de la mujer con un solo hombre, pero sin reciprocidad, es decir, con la libertad de
relaciones del hombre con diversas mujeres.
Finalmente, la familia evoluciona

hacia su organizacin actual fundada en la relacin monogmica;

un solo hombre y una sola mujer sostienen relaciones y de ellos deriva la prole que
completar el ncleo familiar.
La unin monogmica estuvo destinada a cumplir diversas funciones, muchas de las cuales
an cumple.

La monogamia impuso:

un orden social en la sociedad, en beneficio de la prole y del grupo social.

Es fcil advertir el beneficio que obtiene la sociedad cuando las uniones, el desarrollo de la
vida y la descendencia no se fundan en grupos, sino en sujetos individualizados.

1.1.2 Concepto Sociolgico y Jurdico. El problema de la

personalidad jurdica.
Desde una perspectiva sociolgica, la familia es:

una institucin permanente que est integrada por personas cuyos vnculos derivan
de la unin intersexual, de la procreacin y del parentesco.
Este concepto admite a su vez dos acepciones de distinta extensin.
El concepto que hemos enunciado permite aludir sin lmites a la familia integrada por todos
los individuos vinculados por el matrimonio y el parentesco.
Sin embargo, la sociologa se interesa primordialmente por el estudio de la familia
nuclear, es decir, la integrada por los padres y los hijos, cuando estn bajo la esfera de
autoridad de los progenitores, por edad y por convivencia.
De manera equivalente, es posible sealar dos conceptos, de distinta extensin, al
aludir desde la perspectiva jurdica a la familia.

En un sentido amplio, la familia est formada por todos los individuos unidos por
vnculos jurdicos familiares que hallan origen en el matrimonio, en la filiacin y en el
parentesco.

Pero a su vez, tal como sucede en el campo sociolgico, en el mbito jurdico tambin
podemos reducir el concepto de familia a los padres y sus hijos menores.

Esta familia nuclear es el objeto de muchas normas tutelares especficas, tales por ej.
el art. 1277 del C.C. , normas sobre alimentos, leyes previsionales que aseguran la pensin a
la viuda y a los hijos menores o incapaces, etc.
Es que se responde as a la preocupacin que la sociedad tiene por este grupo bsico de la
organizacin social.

1.1.3 Funciones
La familia tiene fines naturales o religiosos, asimilados por la sociedad, que no siempre
estn consagrados por el derecho.
Con esta ptica, la familia cumple desde el origen del hombre funciones geneonmicas,
formativas y de socializacin de la descendencia, de solidaridad y ayuda material y moral, y
de perpetuacin o transmisin de patrimonios.La procreacin, el destino de reproduccin de la especia se cumple en la familia de manera
natural obedeciendo a un instinto o impulso humano de conservacin.
Las funciones formativas y socializadoras de la familia. El aprendizaje bsico se cumple
en el seno de la familia de origen que constituye un ncleo formativo y transmisor de cultura,
de energas morales y de principios de solidaridad humana.

La familia envuelve la vida entera de la persona, como una sociedad total integradora que
abarca los ms diversos aspectos de la vida del hombre y dentro de la cual se cumplen los
fines fundamentales de la vida del hombre y dentro de la cual se cumplen los fines
fundamentales de la vida.
En la familia el hombre puede realizarse plenamente, como persona; dentro de ella,
da a da puede formarse y mejorar hacindose cada vez ms un ser humano, es decir, que
la familia le permite su humanizacin y la bsqueda de su propia identidad.
Fundamentalmente en el mbito familiar,:

se forman seres humanos en su integralidad,

se culturaliza,

se ensea y

se aprende el idioma,

se instruye y se educa,

se trasmiten valores morales y religiosos,

se rinde culto a la justicia,

se generan sanas obediencias y necesarios afectos;

se inculcan y

se desarrollan importantsimos hbitos de vida, de orden, de disciplina, de ahorro y de

trabajo.
La creacin de hbitos tiene gran trascendencia en la formacin integral porque, adquiridos
por la persona, la acompaan durante el resto de su existencia.
Estas funciones son cumplidas tambin por otros organismos (escuela, universidades,
talleres, mbitos laborales, empresas, etc); pero cuando el individuo llega a participar en
esas instituciones ya ha recibido un importante:

bao familiar de humanidad,

cultura y

sociabilizacin,

ha aprendido a hablar,

a comunicarse con los dems y

a respetar a sus semejantes,

se le han impartido las mnimas reglas sobre la interrelacin personal y

ha adquirido importantes hbitos de conducta,

Tareas todas en las que la familia es casi imposible de ser sustituida.
Las funciones de solidaridad material y moral pueden manifestarse en las diversas
etapas del existir, de acuerdo con las particularidades circunstancias de los miembros.
La familia en las sociedades
indiscutible funcin de

actuales,

capitalistas o socialistas cumple una

perpetuacin del poder econmico (y poltico),

del patrimonio y de la riqueza, a menudo en forma extrajurdica, aunque empleando

instrumentos jurdicos (ventas simuladas, acciones de sociedad annima, donaciones);

conservacin de puestos de control,

en la direccin de empresas,
en los registros notariales,
cesin fctica de privilegios,
de aprovechamiento del prestigio profesional de los padres,
designaciones polticas de asesores o coordinadores de grupos de poder.

Tambin se cumple la funcin a travs de la sucesin hereditaria ab intestato que suele

tender a perpetuar los privilegios y a perfeccionarlos.-

El concepto jurdico de familia en el mudo occidental

El tema circunscribe el estudio al concepto de familia en el mbito del derecho. As, la nocin
jurdica de familia, y su integracin amplia o restringida, depender de la realidad legal de
cada Estado.
Nos limitamos al anlisis normativo de una o varias estructuras jurdicas de raz romana, a fin
de determinar los fundamentos de la familia moderna, que sern distintos segn el pas del
que se trate puesto que, en la actualidad, en mltiples territorios se constata una creciente
desconexin entre el matrimonio y la familia.
A la fecha, desde el punto de vista legal, en la mayora de los pases latinos occidentales
no existe un modelo nico de familia.
El imperativo sistema tradicional de un nico "paradigma familiar" representado por la
familia fundada en el matrimonio, ha sufrido duros embates.
De este modo, primero:

se produce la equiparacin jurdica de la familia natural respecto de la legtima,

establecindose la igualacin legal de los hijos y descendientes extramatrimoniales respecto
de los matrimoniales, lo que ha gozado de un beneplcito mayoritario.
Simultnea o sucesivamente se llega a:

la juridizacin de relaciones convivenciales fcticas, estables, que se presentan como el

producto de convenios privados relativamente formales o informales o de arbitrios u opciones
que la ley reconoce u homologa.
Y en, la actualidad,:

al tiempo que eclosionan unas interesantes y respetables convivencias no carnales de

ayuda mutua, se halla en proceso de franco desarrollo el reconocimiento, como entidad
familiar, de las uniones entre personas del mismo sexo, y de las familias monoparentales
integradas con descendientes logrados a travs de mecanismos de fecundacin asistida.

La Familia Posmoderna
La familia posmoderna en el mundo latino se presenta bajo diversos moldes:
1.- Como la casi extinguida familia patriarcal integrada por una pareja de esposos que
convive con toda su descendencia (hijos, nietos etc. Y sus respectivos cnyuges).
Tambin entran en el concepto aquellos ncleos familiares a los que se agregan, entre los
que viven en el mismo hogar, otras personas con las que estn vinculadas por lazos parentales

o biolgicos (tos, abuelos, nietos, primos) o afectivos (ahijados, criados, amigos)

Todava tiene vigencia limitada, especialmente en zonas rurales. En las ciudades
aunque cada vez con menos frecuencia, se observa tambin un modelo de familia amplia.
2.- Familia nuclear matrimonial, constituida por la pareja casada que vive con sus hijos
comunes denotando marcada aminoracin de contactos y vnculos respecto del linaje (de las
generaciones precedentes) y de los parientes colaterales y por afinidad, este fenmeno
aparece junto a la urbanizacin y se acenta con los alejamientos que generan las
migraciones o traslados por razones laborales o de otra ndole.3.- Familia nuclear ensamblada o recompuesta conformada por un matrimonio que
convive con sus hijos comunes y los hijos extraconyugales o de anteriores nupcias de cada
consorte (o adoptivos de uno u otro). En esta hiptesis, las cargas matrimoniales incluyen a
los hijastros que conviven en esa familia nuclear ensamblada.
4.- Familia matrimonial sin descendencia, o sea, una pareja de casados sin hijos en
donde

el afecto,

el amor,

la solidaridad,

la ayuda mutua y

el compaerismo
Entre sus miembros, cualquiera sean sus edades, es suficiente fundamento de
perduracin. La falta de descendencia puede originarse en una imposibilidad o en una
deliberada exclusin de la prole por los esposos, pero ello no es bice para que exista familia.
5.- Familia nuclear extramatrimonial, formada por una unin heterosexual no casada con
hijos comunes. Tambin estas uniones pueden constituir una familia extramatrimonial
ensamblada si los convivientes tuvieran hijos de convivencias o matrimonios anteriores.
A este tipo de uniones fcticas se sienten atradas preferencialmente ciertas parejas
por diversos motivos que van, desde:

el rechazo a asumir responsabilidades hasta

la necesidad de afirmar una actitud seria y madura frente a la unin.

Tales realidades fcticas son reconocidas como entidades jurdicas - familiares en
muchas legislaciones, mientras que en otras se le desconocen efectos jurdicos especficos (o
anlogos a los matrimoniales).
6.- Convivencias hetero sexuales estables sin hijos. Teniendo en cuenta la fragilidad
del matrimonio, que puede disolverse por el desistimiento unilateral de uno de sus miembros,
muchos estiman que la formalizacin de la unin es intrascendente y constituye uno de los
resabios de hipocresa heredada de concepciones sociales perimidas. En este orden de
principios, defienden y practican una convivencia sin papeles, a la que consideran como
la genuina y autntica unin, que solo est cimentada en la constante y renovada
voluntad de convivir. Tales realidades fcticas son reconocidas como entidades jurdicas
familiares en muchas legislaciones, mientras que en otras se le desconocen efectos
especficos (o anlogos al matrimonio). No hay duda alguna de que, en estas parejas
nacieren hijos habra familia pero, entonces, no sera la unin estable la que originara la
familia sino que el grupo familiar se forma en torno a la relacin de filiacin.

7.- Familia monoparental se configura cuando un progenitor biolgico convive slo

con sus hijos.
Puede ser una familia monoparental de origen

matrimonial,

extramatrimonial o

por fecundacin con material de donante annimo.

Son formas de familia desconyugalizadas, y a tales situaciones se puede arribar por

divorcio,

separacin,

viudez,

mera progenitoriedad biolgica y no matrimonial, o

a travs de prcticas de fecundacin asistida,

En cuyo grupo se satisface el inters de:

un menor que carece de familia o que ha sido abandonado por ella, y

tambin, el legtimo anhelo de paternidad o de maternidad del o de la adoptante que,

por los motivos que fuera, no ha tenido descendencia biolgica deseada.
8.- Familia binuclearen donde ambos progenitores estn separados o divorciados; no
conviven entre ellos pero tienen hijos comunes en guarda compartida y, por ende, dichos
hijos conviven indistintamente con cualquiera de sus progenitores.
9.- Familia protectriz, es el grupo cuasi familiar que, constituido sobre la base del vnculo
jurdico derivado de

la tutela,

de la curatela o de la guarda,

enlaza al tutor (y su descendencia),

al curador o al guardador con el pupilo, menor o incapaz a su cargo o bajo su custodia.-

10.- Matrimonio homosexual (Pases Bajos, Espaa, Columbia Britnica, Ontario,

Quebec.) Pareja homosexual con hijos

biolgicos no comunes o

con hijos comunes adoptados o nacidos merced a mtodos de fecundacin asistida

con material heterologo u homologo, segn las particulares normas de algunos ordenamientos
muy recientes que admiten la adopcin por tales parejas, o

que consienten semejantes procedimientos de fecundacin asistida.

Por ejemplo Argentina, de acuerdo a la reciente modificacin.
11.- Unin de hecho homosexual juridizada con hijos, son uniones entre dos personas
del mismo sexo, con hijos de cada uno de los convivientes o comunes logrados por los
procedimientos antes sealados.
Estas uniones pueden perseguir mltiples propsitos, tales como

educar a los hijos que ya tuviesen o que adoptasen o que llegare a generar;

satisfacer sus peculiares requerimientos sexuales;

conformar un ncleo de consumo, de afecto, de compaerismo que les permita

superar la soledad y brindarse apoyo material y moral frene a las adversidades de la vida.-

12.- Unin de hecho homosexual juridizada sin hijos, constituida por una pareja de
compaeros del mismo sexo que conviven en relacin de afectividad anloga a la de un
matrimonio sin hijos, con independencia de su orientacin sexual.
Es un modo de existencia familiar adecuado a las aspiraciones y a los caracteres especficos
de la pareja. Los derechos familiares de los miembros varan segn que la pareja est o no
registrada.13.-Convivencias de ayuda mutua. Otro novedoso modelo de familia introducido hace poco
tiempo en el mundo latino por la legislacin catalana, son las llamadas convivencias de ayuda
mutua destinadas especialmente a las personas de edad que intentan poner remedio a sus
dificultades.
Se trata de situaciones de convivencias no carnales de personas que, sin constituir
una familia nuclear, comparten una misma residencia, unidos por vnculos de parentesco sin
lmite de grado en la lnea colateral, o de simple amistad o compaerismo, y que
contribuyen solidariamente a los requerimientos patrimoniales y tareas domsticas del grupo,
con voluntad de ayuda mutua y de permanencia.-

Constitucin de la familia. Preeminencia de la familia matrimonial.

Cuando los procreantes estn casados entre s, estamos en presencia de la familia

matrimonial; en cambio,

cuando no media matrimonio entre los padres, estamos en presencia de una familia
extramatrimonial.
La ley favorece a la familia matrimonial, que es el ideal hacia el que propende la
sociedad, especialmente por su certidumbre y estabilidad; sin embargo, no ignora la
realidad de familias extramatrimoniales, en las que no hay ms vnculo de unin que la
relacin biolgica de procreacin o el afecto en las convivencias de hecho.
Hasta pocas muy recientes solo se consideraba como familia a la constituida sobre la base
del matrimonio de los padres. Las costumbres han evolucionado y el derecho, aunque
marchando a la zaga de los imperativos sociales, actualmente reconoce y protege a la familia
extramatrimonial; pero, al menos en nuestro pas, hasta el presente, subsisten las
preferencias legales hacia la familia matrimonial, la que se manifiesta en un rgimen
de bienes especficos que est destinado a favorecer el cumplimiento de los deberes
familiares, requisitos especiales que deben observar los padres casados para enajenar bienes
afectados para satisfacer necesidades del grupo familiar (art. 1277), la especial garanta
frente a los acreedores manifestada en la responsabilidad concurrente de los esposos por
deudas contradas para atender las exigencias domsticas y del hogar (art. 6 ley 11.357),
los favores impositivos (exenciones por cnyuge), los bonos de nupcialidad, etc . Mencionamos
tambin, una particular y criticada regulacin del bien de familia que excluye de los
beneficiarios al o a la conviviente del titular registral del inmueble afectado.-

1.2 DERECHO DE FAMILIA

El derecho de familia es el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y

patrimonial que gobiernan la fundacin, la estructura, la vida y la disolucin de la familia.
Ms simple y comprensiva es la definicin de Belluscio segn el cual es el conjunto de
normas jurdicas que regulan las relaciones familiares, o bien,
un concepto ms amplio, predica que el derecho de familia es una rama del derecho
civil compuesta por las normas jurdicas que regulan las relaciones familiares y
cuasifamiliares (Belluscio, Zannuoni).
Tales conceptos enfocan al derecho en sentido objetivo.
En nuestro pas, algunas normas del derecho de familia tienen jerarqua supranancional y
otras pertenecen al derecho interno.
Dentro de ellas existen preceptos de nivel constitucional y otros la mayora- integran el
derecho infraconstitucional.
Dentro de las normas constitucionales tenemos el art. 14 de nuestra C.N. que
consagra: la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna
En el derecho de familia tiene relevante trascendencia el art. 75 de la CN de 1994,
segn el cual Corresponde al Congreso. . . inc. 22 Aprobar a desechar tratados concluidos
con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la
Santa Sede.
Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.

La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,

la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;

la Convencin Internacional sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin

Racial;

la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer;


la Convencin sobre los Derechos del Nio, en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y
deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.
El Cdigo Civil es el ordenamiento jurdico interno, de derecho privado, que reglamenta el
parentesco, el matrimonio, la filiacin consangunea y adoptiva, la tutela y la curatela.

1.2.1 Concepto. Caracteres

Caracteres del derecho familiar en cuanto a rama del derecho
privado.
Desde que la regulacin especializada de las instituciones que componen el derecho de
familia integran una rama del derecho civil y, por lo tanto del derecho privado, ello significa
que rige relaciones de los particulares entre si, pero, como las relaciones familiares no slo
interesan a los sujetos involucrados sino tambin y primordialmente interesan a la
organizacin del Estado y de la sociedad, tales relaciones jurdicas tienen caractersticas
esenciales que las diferencian de las relaciones propias del derecho civil patrimonial.

Las caractersticas del derecho de familia son:

2.1.a)
El marcado fundamento moral de la regulacin jurdico-familiar
que imposibilita su ejecucin forzada en caso de incumplimiento y ello, determina una
coercibilidad atpica, porque toda violacin de un derecho exige un escarmiento.2.1.b)
El orden pblico familiar, est presente en la mayora de sus
preceptos; en su mbito, en general, no se acta sobre la base del libre juego de los
intereses de las partes ni rige la autonoma de la voluntad (como en el derecho civil
patrimonial), sino que, por encima de los intereses individuales se impone el inters
familiar del Estado, que es la frmula usada en la materia para designar el orden
pblico. Dicho inters familiar del Estado determina que, en principio, la
regulacin de los vnculos familiares sea absolutamente ajena a la autonoma de la
voluntad: las normas son mayoritariamente imperativas y no supletivas.
Los vnculos parentales,
las relaciones conyugales (tanto personales como patrimoniales),
los nexos derivados de la filiacin por naturaleza o adoptiva,
el ordenamiento de la patria potestad y de la tutela, y
el rgimen de la legitima hereditaria
Estn gobernados por reglas imperativas insusceptibles de ser modificadas por
la voluntad de las partes.En el campo del derecho de familia existe una restringida autonoma de la
voluntad, que se tolera en la medida en que esa particular regulacin privada
de los efectos de ciertos actos familiares no afecten los contenidos del orden
pblico que inspiran la respectiva institucin familiar.

En nuestro derecho de familia advertimos diversas situaciones en las que el propio

ordenamiento jurdico reconoce la vlida actuacin de la autonoma de la voluntad en
la reglamentacin de efectos familiares especficos, por ejemplo,:
en los convenios reguladores
presentacin conjunta (art. 236);

de

ciertas

consecuencias

del

divorcio

por

en la admisin del reconocimiento de los hechos constitutivos del caso de divorcio

por interrupcin prolongada de la cohabitacin sin voluntad de unirse ( 204 y 214,
inc. 2);
en el acuerdo entre los padres para delegar en uno de ellos la administracin de los
bienes de los hijos bajo su potestad (art. 294), etc.
2.1.c)
La especial naturaleza de la mayora de los derechos
subjetivos familiares, implica que en muchsimas situaciones se los deba calificar de
derechos instrumentales o derechos deberes porque no son derechos puros otorgados
en inters exclusivo del titular, sino que se los reconoce para permitirles cumplir con una
deber consustancial.2.1.d)
La
particularidad
del
derecho
familiar
o
derecho
civil
extrapatrimonial que slo regula relaciones entre personas fsicas, a diferencias del
derecho civil patrimonial que regula las relaciones tanto de las personas fsicas como de las
jurdicas.

2.1.e)
La prevalencia de lo personal sobre lo patrimonial. Aun cuando
de las relaciones jurdicas familiares personales suelen surgir consecuencias de
contenido econmico, tales derivaciones patrimoniales reciben la impronta de los
vnculos jurdicos personales que se regulan atendiendo al inters superior de la
familia y escasamente al inters individual de la persona.

El orden pblico y el inters familiar

El orden pblico es el conjunto de principios que sirven de fundamento a la

organizacin del Estado (constitucionales: polticos, econmicos, industriales, ticos,
religiosos) de la sociedad (seguridad jurdica, justicia, propiedad privada, libertad de
contratacin) y de la familia (organizacin laica, monogamia, exogamia, heterosexualidad
en el matrimonio, el favor matrimonii, el favor minoris- es decir, la proteccin especial o
privilegio que concede el derecho a la familia, al matrimonio y a los menores por razones
vinculadas con la estructura social- , igualdad jurdica de los cnyuges y de los hijos,
organizacin econmica patrimonial del matrimonio y de la familia, alimentos familiares, la
sucesin hereditaria y la legtima.)
El derecho de familia por ser de orden pblico se integra con normas:

imperativas,

irrenunciables,

inderogables por la voluntad de los particulares, que atienden al inters superior del
Estado (el inters familiar del estado).La expresin inters familiar no tiene una significacin unvoca sino que suele usarse
en dos sentidos distintos que se deben precisar: se la suele utilizar como inters

familiar privado o como inters familiar pblico del Estado- que es el equivalente al orden
pblico.

Inters individual e inters familiar.

Los intereses individuales de los miembros del grupo estn amparados, en la

medida que se proteccin consulte e integre el inters familiar, a travs del cual se
satisface el inters del Estado y de la peculiar concepcin acerca de la organizacin social que
sirve de base a tal Estado.
Si hay colisin entre los intereses individuales y los familiares prevalecen estos
ltimos porque son jerrquicamente superiores.
La utilidad familiar constituye el objeto de la tutela jurdica; se atiende prioritariamente a
las necesidades de la familia ms que a los requerimientos individuales de sus miembros.

El inters particular de una familia

Con frecuencia se habla de inters familiar para referirse al inters comn de un grupo
familiar particular, unitario, concreto, individualizado.
La referencia al inters particular de una familia se vincula con el ejercicio de los
derechos o el comportamiento de sus miembros que debe hacerse no slo en su personal
inters, sino tambin, en consonancia con los objetivos o necesidades de los dems integrantes
de esa familia concreta.
En este sentido, se suele hablar del deber de actuar en inters de la familia, lo que
implica compatibilizar el inters individual con el inters del resto de la familia.
Cuando se afirma que por encima del inters individual debe prevalecer el inters
de la familia a la que pertenece la persona, se quiere significar que ningn derecho
subjetivo familiar puede ser ejercido en forma irregular y egosta, sino que se debe actuar
armnicamente atendiendo al inters de los dems miembros de la familia.

Deber de actuar en inters de la familia

Este deber existe en nuestro ordenamiento jurdico. No es una mera creacin

doctrinaria, sino que surge de una serie de disposiciones dispersas en todos los mbitos del
derecho de familia, sea en las relaciones familiares en general (art. 152 bis y arts. 37 y b49 de
la ley 14.394); en el ordenamiento matrimonial (arts. 211, 1277 y 1294); en el rgimen de
patria potestad (art. 264 quater, in fine); e, incluso, esta presente en el fundamento de la
legtima hereditaria.
El derecho familiar en general, rechaza el actuar con un perfil individualista exigiendo
proceder con una orientacin comunitaria, abandonando los egosmos en aras del inters del
conjunto familiar.
El obrar en inters de la familia significa:

actuar en el sentido de mantenerla unida frente a la disgregacin;

protegerla frente a puntuales necesidades;

en armona y no en discordia;

favoreciendo el desarrollo de las cualidades humanas o la cultura de quienes la integran

con vista a una convivencia ms rica (fructfera); o

a acrecer el patrimonio de todos en busca de una mayor comodidad del conjunto.

Normas pertinentes.

La exigencia implcita de obrar conciliando el inters individual con el inters familiar aparece
en nuestro derecho con la ley 14.394 y se consolida en las sucesivas reformas y adiciones a
la ley civil codificada.
Veamos las ms importantes situaciones legales comprendidas en esta significacin sin
perjuicio de que, oportunamente, sean objeto de especfico desarrollo al tratar, en especial,
cada una de las instituciones involucradas.
El art. 152 bis al reglamentar la declaracin de prodigalidad lo hace con el propsito de
tutelar el inters del grupo familiar del prdigo que, despilfarrando sus bienes, descuida sus
deberes familiares.
Si la persona que dilapida su patrimonio no tiene cnyuge, descendientes, ni ascendientes,
ser improcedente tal declaracin, pues no existe familia susceptible de resultar perjudicada.
El ltimo prrafo del art. 264 quter, en materia de patria potestad, resuelve un caso de
colisin entre intereses individuales pronuncindose por la solucin que consulta el inters
familiar de ese grupo.
Cuando los padres no se ponen de acuerdo para permitir los actos del menor que requieren
de autorizacin conjunta de ambos, o mediara imposibilidad para lograrlo, resolver el
juez lo que convenga al inters familiar, es decir, atendiendo al inters del grupo familiar
en el que se suscit el problema.
Otro claro ejemplo lo encontramos en el art. 49 de la ley 14.394. Refirindose a los
casos en que no se puede contar con el asentimiento del cnyuge del titular registral,
reglamenta los criterios que permiten fundamentar la cancelacin de la inscripcin de un
inmueble afectado como bien de familia.
Dice:

se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte comprometido (inc. a);
y,

luego, en el inc. b del mismo artculo dispone que la autoridad competente

resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar.
En tales casos se alude al inters colectivo de ese grupo familiar concreto, inters
grupal que se sobrepone al inters aislado de un integrante del conjunto, aunque ese
integrante sea el titular registral.
La ltima parte del art. 1277 normatiza con idntica pauta, la autorizacin judicial
supletoria para disponer del inmueble propio sede del hogar conyugal si hubiere hijos
menores o incapaces, cuando dice que el juez podr autorizar la disposicin del bien si
fuere prescindible y el inters familiar no resulta comprometido. La solucin legal indica
que, en ciertas cuestiones patrimoniales, se protegen los derechos individuales de os
familiares en disputa en la medida en que su ejercicio por el titular concuerde con los intereses
de su familia.
Lo mismo en el art. 211, segunda parte, al autorizar la fijacin de una renta por el uso
exclusivo del inmueble propio del culpable de la separacin o del divorcio, concedido a favor
del inocente, indica que, en tal caso, el juez determinar el monto en atencin a las
posibilidades econmicas de los cnyuges y al inters familiar. Lgicamente se refiere al
inters de esa familia concreta, en su conjunto.

Segn el art. 1294 uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el
concurso o la mala administracin del otro le acarree peligro de perder su eventual derecho
sobre los bienes gananciales
Actuar en inters de la familia supone, en el mbito econmico, a obrar con:

diligencia,

precaucin,

tino y

cautela,
Ya que tales actos no slo exponen el destino econmico individual del cnyuge que
negocia, sino que repercuten tambin en el porvenir comn tanto de los esposos como de la
familia que constituyeron sobre la base de su matrimonio.
Frente a una administracin descuidada, que no respete tales pautas, el art. 1294 C.C.
habilita al cnyuge en riesgo de daos efectivos o potenciales para que, en inters
personal y en representacin del inters familiar lesionado, solicita la disolucin del rgimen
comunitario de bienes.
La ley 24779, en materia de adopcin, establece el supuesto del matrimonio con hijos que
pueden adoptar siempre que no afecte el inters familiar.
El art. 264 quater relativos a la patria potestad, en su ltima parte establece, en todos los
casos que si uno de los padres no diere su consentimiento o mediare imposibilidad para
prestarlo, resolver el juez lo que convenga al inters familiar.

1.2.2 Naturaleza y ubicacin dentro del derecho positivo.

Tradicionalmente se ha considerado al Derecho de Familia como una rama del Derecho
Privado y ms precisamente del Derecho Civil pues las normas que forman el Derecho de
Familia estn contenidas en el Cdigo Civil y en las leyes complementarias o modificatorias del
mismo.
As, el interrogante acerca de si las relaciones emergentes del derecho de Familia: sern de
derecho pblico o de derecho privado?
Comparacin:
Relaciones Jurdicas de Derecho Pblico: no se concibe el inters individual. Hay
un solo inters, el del Estado al cual debe subordinarse el inters individual.
Relaciones Jurdicas de Derecho Privado: los intereses individuales son distintos y
opuestos, encontrndose los individuos en libertad de establecer sus fines particulares.
Si tomamos en consideracin las fundamentales relaciones que se derivan de la familia se
observa que no es posible catalogar a este derecho dentro del encaje tradicional
iusprivatista. En el matrimonio por ej. que es quizs la ms privada relacin familiar, pues
que los individuos entran a l bajo el impulso de los sentimientos ms ntimos se ve
perfectamente que los particulares no tienen podero ni para crearla, ni para regularla, ni para
suprimirla.

No lo tienen para crearla porque: no pueden dar vida a la unin matrimonial en la

forma y modo que estimen conveniente sino sometindose a los dictados que en este
respecto ha establecido en Poder Pblico.

No lo tienen para regularla porque: los derechos y deberes de los cnyuges se

hallan determinados por la ley y no se concede a los esposos el derecho de sustraerse a
ellos, ni limitarlos poniendo pactos o condiciones.

Finalmente tampoco tienen podero para extinguirla por mutuo consentimiento

y ni la mayora de los pases admite el divorcio vincular, ni aquellos que lo consagran dan
amplitud a la potestad individual para desatar el vnculo.-

Derecho subjetivos familiares:

De acuerdo a la doctrina moderna, el derecho subjetivo en general es un poder

concebido al individuo por el ordenamiento jurdico como medio de proteccin de sus
intereses.

Sus elementos constitutivos:

1.- Inters: consistente en la exigencia de que se satisfaga una necesidad humana.

2.-Poder: atribuido y garantizado por el ordenamiento jurdico al individuo (sujeto) a fin
de que se valga de l para satisfacer un inters.
El inters puede recaer sobre un objeto o bien determinado, material o inmaterial que
constituye el contenido del derecho subjetivo y la diversidad de su contenido determina la
existencia de distintos tipos o clases de Derecho Subjetivo entre los cuales encontramos los
derechos subjetivos familiares.

As podemos definir los derechos subjetivos familiares como: poderes atribuidos

a las personas por el ordenamiento jurdico para la satisfaccin de sus intereses familiares.
El inters propio del derecho subjetivo familiar es entonces el inters del individuo en
realizarse como persona a travs del matrimonio, la paternidad (filiacin: fuente de derechos
subjetivos familiares), y el parentesco.Clases. Consecuencias y naturaleza jurdica.

Se distinguen dos clases de derechos subjetivos familiares:

a) los otorgados en inters del titular: Los derechos subjetivos familiares reconocidos en
inters individual, propios de su titular, son derechos que se mantienen dentro de la esfera
potestativa del titular y su ejercicio depende de su exclusiva decisin, el cual estara
disponiendo de un inters individual y exclusivo siendo facultativo y no obligatorio el uso de
estos derechos, la abstencin de su ejercicio es libre, lcita y no abusiva.En cuanto a la naturaleza jurdica de esta clase de derechos, si bien muchas tienen
naturaleza extrapatrimonial, como por ej.

el derecho que le asiste al cnyuge de solicitar la separacin personal o el divorcio

vincular, a pedir la nulidad del matrimonio,

el derecho de los legitimados activamente para reclamar o impugnar un estado de

familia, entre otros; (los que a menudo tienen consecuencias pecuniarias),
Existen otros que reconocen una naturaleza patrimonial como por ej.:

Los alimentos post divorciales resarcitorios del art. 207 C.C,

el derecho a compensacin, o dcima del tutor,

el derecho a los gananciales liquidados, etc.

b) los organizados para satisfacer intereses ajenos al titular: Las facultades o derechos
que se otorgan para satisfacer intereses ajenos no son derechos subjetivos puros. Con
referencia a ellos se ha generalizado la denominacin derechos-deberes porque el
ordenamiento jurdico familiar los reconoce para facilitar, permitir y garantizar el satisfactorio
cumplimiento de su deber determinante.
Su ejercicio no es potestativo o facultativo como si fueran derechos subjetivos puros, por el
contrario son de ejercicio obligatorio pues constituyen el medio necesario para la satisfaccin
del inters de otro sujeto.
Solo se confieren en la medida que resultan indispensables para satisfacer el
deber consustancial al derecho; por ej.:

El derecho a la guarda de los hijos se le reconoce a los padres para facilitarles el

cumplimiento de los deberes de educacin, asistencia, comunicacin, correccin, control y
vigilancia (art. 264 C.C.);

el derecho de los padres a exigir de los hijos la colaboracin propia de la edad (art. 277
C.C.),

el derecho de visita de los hijos de padres que no conviven se le otorga al no

guardador para facilitarle el cumplimiento de los deberes de comunicacin, vigilancia, control
y participacin en la formacin y educacin respecto de su hijo (art. 271 y 264, 2 C.C.); entre
otros.-

Acto jurdico familiar

Ha sido frecuente considerar que, como las relaciones jurdicas familiares escapan
generalmente a la autonoma privada o autonoma de la voluntad- la teora general del acto
jurdico es extraa al derecho de familia.
Se juzga que las relaciones familiares; y los derechos y deberes que tales relaciones

determinan, no tienen por fuente la voluntad de los sujetos en los trminos del art. 944 del
C.C. sino a la ley que, en cada caso, dispone los efectos de tales relaciones.
Se ha destacado, sin embargo que cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de
la voluntad de las personas por ej. la de los contrayentes en el matrimonio, la del progenitor
que reconoce a un hijo, la de los adoptantes, etc.- se est frente a autnticos actos jurdicos
que son la fuente de relaciones familiares. Que stas, en su contenido escapen a la
regulacin de los interesados, no obsta a que la fuente de la relacin obedece a un acto
voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear, modificar, conservar o extinguir derechos
familiares.
El art. 944 del C.C. define el acto jurdico acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Partiendo de este concepto que nos da el Cdigo Civil los autores definen el acto jurdico
familiar como el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear, modificar, conservar
o extinguir relaciones jurdicas familiares (en tanto la obtencin de ese fin por la voluntad de
los particulares este admitida por la ley).Sin embargo es conveniente apuntar que si bien, generalmente las relaciones familiares
tienen su origen en un acto jurdico familiar, hay casos en que aqullas estn determinadas
directamente por la ley que dota de efectos a determinados hechos: As por ej. al
establecerse que la maternidad se determina por le parto de la mujer, debidamente
acreditado, sin que sea menester el reconocimiento del hijo (242 C.C.) o la muerte del
cnyuge que determina el estado de viudez.
El acto jurdico familiar es una especia dentro del gnero de los actos jurdicos en general.
Al igual que:

los actos jurdicos de comercio,

sucesorio,

contractuales,

procesales,

administrativos, etc.;
los actos jurdicos familiares se distinguen no por su esencia (que sustancialmente es
igual a la de todos los actos jurdicos en general), sino por el objeto que persiguen, que se
focaliza en las relaciones jurdicas familiares, sea el emplazamiento en un estado de familia
o la regulacin o ejercicio de las facultades propias de los derechos subjetivos familiares.Clasificacin segn diversos criterios:
1.- Segn el contenido sea econmico o no:

Personales: ej. convenio sobre guarda de los hijos, el reconocimiento

de hijos, solicitud del adoptado por adopcin simple de agregar a su apellido adoptivo el de
su familia biolgica, etc.; o

Patrimoniales: ej. convenio de liquidacin y particin de la sociedad

conyugal, constitucin del bien de familia, los convenios sobre alimentos, etc.

2.- Segn que para su formacin se requiera la voluntad de una persona o la

concordante de dos o ms:

Unilaterales: el reconocimiento del hijo, pues se perfecciona con el

solo reconocimiento del padre ante el oficial del Registro del Estado Civil.

Bilaterales: matrimonio, se requiere el consentimiento de ambos

contrayentes; convenio regulador de la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal.3.- Segn formalidades exigidas por la ley: sean condicin de existencia del acto o solo
un requisito de prueba del mismo.

Solemnes: matrimonio

No solemnes: reconocimiento de hijo

4.-Segn los efectos:

Constitutivas: cuando crean un nuevo estado de familia (matrimonio)

Declarativo: cuando se limitan a reconocer un estado de familia

preexistente en los hechos (reconocimiento de hijo extramatrimonial).-

1.2.3 La Constitucin Nacional y el derecho de Familia. Fuentes

(LIBRO)
INCIDENCIA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994.
La reforma constitucional de 1994, al enumerar las atribuciones del Congreso (art. 75, inc.
22, Const. nacional), a ste le confiere la de aprobar o desechar tratados con otras naciones
y con organizaciones internacionales, as como con la Santa Sede.
Seguidamente, la norma enuncia una serie de tratados que tendrn jerarqua
constitucional y a los que se debe entender complementarios de los derechos y garantas
reconocidos por la Constitucin.
Entre esos tratados y declaraciones internacionales hay varios que contienen preceptos,
ahora operativos, concernientes al derecho de familia.
Nos referimos a:
la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948;
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, tambin de 1948;
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ambos de 1966 y aprobados en nuestro pas
por la ley 23.313;
la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial, aprobada por ley 17.722;
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -Pacto de San Jos de Costa Rica-,
aprobada por ley 23.054;
la Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer,
aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas en 1979 y ratificada por la ley
23.179, y la Convencin sobre los Derechos del Nio, aprobada por la Asamblea General

de las Naciones Unidas en 1989 y ratificada por ley 23.849.

Estos instrumentos internacionales, por la jerarqua constitucional que han adquirido, han
provocado algunas confrontaciones con los enunciados del derecho positivo.
Podemos afirmar que, en trminos generales, las normas de los tratados internacionales son
concordantes con el derecho infraconstitucional, aunque existen casos que suscitan colisin.
As ocurra, por ejemplo, hasta la sancin de la ley 25.781, con:
el art. 1276 del Cd. Civil, prr. 2o (texto segn ley 17.711), que atribua exclusivamente
al marido la administracin y disposicin de los bienes de titularidad incierta (o de origen
dudoso porque no se puede determinar cul de los cnyuges los adquiri o la prueba de
esa adquisicin fuese dudosa), lo cual se reputaba contratrio al espritu del art.16, prr. Io,
inc. h, de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra
la Mujer que exige a la legislacin asegurar "los mismos derechos a cada uno de los
cnyuges en materia de propiedad, compras, gestin, administracin, goce y disposicin
de los bienes, tanto a ttulo gratuito como oneroso".
La ley 25.781, por eso, sustituy el prrafo cuestionado disponiendo que:
respecto de esos bienes de titularidad incierta la administracin y disposicin
corresponder conjuntamente a ambos cnyuges.
En otros casos, la respuesta puede ser dudosa. Tal el caso del art. 259 del Cd. Civil
(ley 23.264) que:
slo confiere la accin de impugnacin de la paternidad matrimonial al marido y al hijo; es
decir,
no otorga la accin a la mujer.
Se ha sostenido que el precepto es inconstitucional, pues constituye una discriminacin
contra sta. Como decimos, la cuestin es dudosa, ya que se podra responder que la mujer
no puede ejercer, por s, esta accin, porque implica alegar su propio adulterio (aplicacin
del principio de que nadie puede alegar su propia torpeza), lo cual no comprometera, en el
supuesto, una cuestin de discriminacin, sino de un criterio de poltica jurdica vinculado a
la legitimacin activa para promover la accin de estado.
Las normas de los tratados y declaraciones internacionales que han cobrado
jerarqua constitucional exigirn, en cada caso, una interpretacin de criterios de
aplicacin del derecho positivo vigente.
As, por ejemplo,:
El art. 27, prr. 4, de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece que:

los Estados partes tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la
pensin alimenticia por los padres u otras personas que tengan la responsabilidad
financiera por el nio, tanto si viven en el Estado parte como si vivieren en el extranjero.

El cumplimiento cabal de esta norma es muy dificultoso, al menos en pases que carecen de
recursos de la seguridad social que les permitan anticipar el monto de los alimentos,
subrogndose en los derechos del hijo, acreedor de los alimentos.
Y, desde otro punto de vista, la norma exigir:
implementar acuerdos o convenios internacionales (como la Convencin sobre

Reconocimiento y Ejecucin en el Extranjero de la Obligacin de Prestar Alimentos,

celebrada en Nueva York en 1956, y a la que la Argentina se adhiri por ley 17.159) a los
fines de obtener adecuada reciprocidad que haga operativo el principio.
Como se advierte, la incidencia de la reforma constitucional en el derecho de familia es
vasta y compleja. Debe tenerse en cuenta, como se ha dicho, que en los tiempos que
vivimos el derecho privado se inserta en el plan poltico que la Constitucin define y del cual
resultan los derechos y garantas que ella reconoce de manera explcita o implcita (art. 33,
Const. nacional). Artculo 33- Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern
entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados; pero que nacen del principio de la
soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno

1.3 ESTADO DE FAMILIA

1.3.1 Concepto.
En general el estado de una persona fsica es: la posicin jurdica que ocupa dentro de
la sociedad o de la familia, de la que derivan importantes consecuencias legales.La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social le
atribuye un status.
El estado de persona reconoce una primera divisin segn que se lo contemple con relacin
al derecho pblico o al privado.

En su aspecto de Derecho pblico: se trata del estado poltico o posicin que ocupa
el individuo frente al estado o comunidad polticamente organizada.
A este respecto el individuo puede ser:

Nacional: importa la existencia de derechos y obligaciones de carcter poltico (el de

votar, el de ser elegido o designado para ocupar cargos pblicos, el servicio militar
obligatorio.), o,

extranjero, las primeras de esas calidades

En su aspecto de derecho privado: se trata del estado civil que puede referirse a la
persona considerada en si mismo o con relacin a la familia.
Considerada la persona en su relacin con la familia al tratarse del estado de
familia: se puede tener el estado de:

soltero,

casado,

viudo o

divorciado,
Y con relacin a otra persona determinada,

el de cnyuge,

pariente o

extrao.
As entonces el estado de familia es la expresin que se emplea para precisar la situacin
jurdica que tiene una persona dentro de la familia.
Por lo general se utiliza la expresin estado de familia (o estado civil) para referirse a
la calidad que reviste la persona derivada del vnculo matrimonial:

soltero,

casado,

viudo, etc.;
Sin embargo el estado de familia tiene una extensin mayor, ya que comprende la posicin
jurdica integral que ocupa una persona en el seno de la familia a la que pertenece tanto con
referencia al:

vnculo matrimonial,

como a los vnculos paterno filiales y parentales, en general.-

1.3.2 Caracteres
Caracteres:
1.- Universal: pues comprende todas las relaciones jurdicas familiares, no solo las
relaciones paterno-filiales, sino tambin todas las de parentesco y adems las conyugales.
2.- nico e indivisible: de manera que no es posible ostentar frente a una persona un
estado de familia y frente a otras otro diferente. Es as como no puede ser la persona
considerada soltera y casada al mismo tiempo, o que se la considere hijo legtimo y
extramatrimonial.
3.- Correlatividad o reciprocidad: est integrado por vnculos entre personas que son
correlativos al de esposo, al de padre el de hijo, etc.
4.- Oponibilidad: es oponible por las personas a quien corresponda contra todos, sea
mediante el ejercicio de facultades inherentes a ese estado, sea mediante su invocacin ante
quienes pretendan desconocerlo o vulnerarlo.

5.- Estabilidad: el estado de familia es una situacin estable o permanente, su regulacin por
normas de orden pblico, importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de
los interesados. Sin embargo ello no implica que sea inmutable, pues puede ser modificado en
determinados casos ya sea por el acaecimiento de ciertos hechos jurdicos familiares (o por el
ejercicio de ciertas acciones que acogidas por los tribunales tiene tal efecto, por ej. el
casado en viudo por la muerte de su cnyuge (hecho jurdico) o el hijo extramatrimonial que se
convierte en matrimonial por el matrimonio de los padres.
6.- Inalienable: significa que el estado de una persona no puede ser enajenado, ni
trasmitido mediante acto jurdico alguno, ni puede ser objeto de transmisin o renuncia.
Este principio: excepciones

Se puede transar sobre las cuestiones patrimoniales subordinadas al Estado

de familia con tal que la transaccin no trate sobre el estado mismo (846 C.C.)

Se puede transar a favor de la validez del matrimonio (art. 843 C.C.-)

entendiendo la doctrina que esta norma solo es aplicable en caso de nulidad relativa.
La ley de adopcin autoriza que los padres manifiesten expresamente su conformidad
para que el menor sea adoptado habilitando esa manifestacin el otorgamiento de la adopcin
plena.
7.- Imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce influencia sobre l. Ni se pierde por
el no uso de los derechos que lo integran, ni se adquiere por el uso de los mismos.
8. Inherencia Personal: el estado de familia como atributo de la personalidad que es
inherente a la persona, excluye su ejercicio por toda otra persona que no sea su titular.
El estado de familia reconoce su origen en determinados hechos jurdicos (nacimiento,
muerte) o actos jurdicos (matrimonio, reconocimiento, adopcin, declaracin judicial de
filiacin)

1.3.3 Titulo de estado

Ttulo de Estado:
La nocin de ttulo de estado requiere una distincin previa.
Se puede hablar de ttulo de estado en sentido material y en sentido formal.

El ttulo de estado en sentido material o sustancial es: el emplazamiento en un

determinado estado de familia;

En sentido formal: es el instrumento pblico o el conjunto de instrumentos pblicos

de los cuales resulta el estado de familia de una persona y que conforman la prueba
privilegiada legalmente establecida para acreditar ese estado.
En consecuencia tratase del medio contemplado en la ley con idoneidad para acreditar
determinada situacin familiar.

1.3.4 Posesin de estado

Posesin de Estado
La posesin de estado de familia es: el goce pblico, notorio y constante de una
determinada situacin familiar que surge del prologando ejercicio fctico de los derechos y
obligaciones propios de la misma, con prescindencia de que quien los ejerza tenga el ttulo
de estado correspondiente a dicha situacin o crezca de l.
En otras palabras, es el disfrute de un determinado estado de familia con independencia
del ttulo sobre el mismo estado. Esto supone que los allegados al mbito domstico, familiar,
educativo, laboral o social del sujeto, tienen una opinin o concepto generalizado acerca de la
existencia real del estado que ostenta.La concordancia plena entre el ttulo y la posesin de estado conforma la situacin
regular de la persona en relacin a su estado de familia.
De no darse esa correlacin tiene privilegio el ttulo de estado, el cual proyecta todos sus
efectos jurdicos en tanto no medie resolucin judicial firme que lo modifique o enerve.
El ttulo de estado habilita por s solo a ejercer todos los derechos que resulten de l, sin
otra obligacin que la de exhibirlo.
A cada estado de familia le corresponde, en consecuencia, su respectivo ttulo de estado.
As el ttulo del estado de:

cnyuge,

la partida de matrimonio o la declaracin judicial supletoria,

de hijo matrimonial la partida de nacimiento y de matrimonio de los padres,

de hijo extramatrimonial, la partida de nacimiento con la constancia del

reconocimiento o la declaracin judicial de fliacin,

de adoptante y adoptado la partida donde obra inscripta la respectiva sentencia

constitutiva,

de cnyuge divorciado la partida donde consta la sentencia que decret el divorcio, etc.
La posesin de estado es: el goce de hecho de un determinado estado de familia con ttulo
o sin l.
La posesin de estado de familia hace presuponer la efectiva existencia del ttulo y de all
la importancia de su acreditacin cuando dicho ttulo falta o no concuerda debidamente con la
posesin..De modo inverso, el no ejercer en los hechos determinado estado de familia en nada
influye si se cuenta con el respectivo ttulo, en atencin al carcter de imprescriptibilidad de
dicho estado.
Ms la posesin de estado puede constituirse en elemento probatorio cuando se carece
del respectivo ttulo o el que se tiene no concuerda con el que corresponde. Su valor
probatorio vara segn los distintos casos y de un valor relativo puede llegar a uno
fundamental.La posesin de estado se admite como prueba en la segunda etapa de la prueba supletoria
del:


matrimonio (197 C.C.)

para el desconocimiento de paternidad matrimonial (243 C.C.),

para la reclamacin de filiacin (254 C.C.),

para equiparacin del reconocimiento, salvo prueba en contrario sobre el nexo

biolgico (256 C.C.),

para impugnacin de la paternidad y la maternidad matrimoniales (258,260, 261 C.C.),

y en general en toda cuestin donde el derecho de la persona se encuentre

subordinado a la demostracin de la situacin que ocupa en la familia.

1.4 ACCIONES DE ESTADO

1.4.1 Concepto.
Acciones judiciales que se dirigen a obtener el pronunciamiento judicial sobre el estado de
familia correspondiente a una persona.
Son acciones de estado: los derechos pblicos subjetivos a travs de los cuales se
requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin
jurdica dirigida a que se declare, constituya, modifique o extinga un estado de familia.
Tiene por finalidad:
1.- lograr un ttulo de estado del cual se carece (comprobar el estado)
2.- aniquilar un ttulo de estado falso o invlido (destruir el estado)
3.- crear un estado de familia nuevo o modificar el estado de que se goza.

1.4.2 Caracteres.
Las acciones de estado tienen caracteres similares a los que son propios del estado de
familia del que derivan.
Son:

inalienables,

irrenunciables,
inherentes a la persona y
de ejercicio personalsimo e
imprescriptibles.-

Inalienables:
Como las acciones de estado implican ejercicio de derechos subjetivos familiares de
naturaleza extrapatrimonial emergentes del estado, son inalienables al igual que el estado.Las acciones fundadas sobre derechos inherentes a las personas, o que comprendan
hechos de igual naturaleza no pueden ser cedidas (art. 1445 C.C.)

No puede ser objeto de transaccin (art. 844, 845, 846 in fine),

ni de renuncia (art. 872 C.C.)
porque las concesiones recprocas en las que consiste la transaccin (art. 832 C.C.)
suelen envolver mutuas cesiones o renuncias prohibidas.

Irrenunciables
Al igual que el estado de familia, las acciones destinadas a salvaguardarlo son irrenunciables,
aunque, al no ser de ejercicio obligatorio, su renuncia, en general, podra ser tcita (art.873
C.C.). Ello ocurre cuando se deja transcurrir el plazo de caducidad sin ejercer el derecho y
se extingue la accin respecto del legitimado inactivo.Inherentes a la persona y de ejercicio personalsimo
Las acciones de estado son inherentes a la persona.
Ello determina importantes consecuencias:
4.2.a)
4.2.b)
4.2.c)
derechos

Slo el titular puede ejercerlas

No se trasmiten inter vivos ni mortis causa
Los acreedores no las puede ejercer subrogndose en los
inherentes a la persona de su deudor (art. 1196 C.C.)

Imprescriptibles
El emplazamiento en un estado de familia no se adquiere ni se pierde por el transcurso
del tiempo, de donde la doctrina afirma el principio de la imprescriptibilidad de las acciones
de estado.
En cuanto a si son imprescriptibles, la doctrina ha adoptado posiciones distinguibles,

para algunos son imprescriptibles (imprescriptibilidad absoluta) y

para otros las acciones de estado son imprescriptibles, lo que no implica que todas
ellas sean inextinguibles, pues algunos lo son en tanto otras estn sujetas a extincin por va
de caducidad.
La caducidad, integra el supuesto de hecho que atae a la existencia del derecho como tal,
mientras que los plazos de prescripcin no afectan a la existencia del derecho.
Otro carcter de las acciones de estado lo constituye
consecuencia de las particularidades del estado de familia.

su herencia personal,

Las acciones de estado no se trasmiten por causa de muerte y, aun cuando parezca que
as acontece en ciertos supuestos, lo que ocurre es que la ley legitima a determinados
sucesores para que ejerzan una accin a ttulo propio y originario.

1.4.3 Clasificacin.
DE EMPLAZAMIENTO

Tienen por objeto inmediato

ubicar a una persona en un
estado de familia que le
concierne

DE DESPLAZAMIENTO

Tienen por finalidad primordial desalojar

o remover al individuo del estado de
familia con que se muestra

Ej. Las acciones declarativas de

reclamacin
de estado y las constitutivas,
salvo la de revocacin de la
adopcin simple

CONSTITUTIVAS

Tienden a obtener una

sentencia que cree un estado de
familia nuevo o extinga o
modifique el existente. Por ello
sus efectos slo se producen para
el futuro (ex nunc), salvo la
adopcin que se retrotrae al da
de la guarda y la declaracin de
muerte presunta (art. 27 ley
14.394)

Ej. Todas las acciones declarativas de

impugnacin y
de contestacin.-

DECLARATIVAS

Tienden a reconocer un estado que les

corresponde a los accionantes y del que
-por diversas razones- no gozaban o a
desconocer un estado aparente que
ostentan los demandados y que no se
compadece con el estado verdadero que
les corresponde. Por ello, sus efectos son
retroactivos (ex tunc).

De reclamacin
De estado matrimonial
Reclamacin de estado matrimonial,
De separacin personal (arts.
cuando falta el acta de celebracin (art.
202,203 y204)

De divorcio vincular (arts. 214, 197)

Reclamacin de filiacin matrimonial (art.
215)
254).
De conversin en divorcio
Reclamacin filiacin extramatrimonial
vincular /art.216)
(art.254)

Declaracin de muerte
presunta (arts. 22, 23, 24 y ss, ley
14.394)

De estado filial
De adopcin plena (arts. 321 a

328)

De adopcin simple (arts.

321, 322, 329 a 334)

De impugnacin o constatacin tienden

a desconocer un estado aparente que se
ostenta y que no se compadece con el
estado verdadero que corresponde.

Declaracin de la inexistencia de un
matrimonio, cuando existe un acta.

Nulidad de matrimonio (arts. 219 y

220)
Declarativa de reconciliacin posterior a
sentencia de separacin (si se negare).
Impugnacin de paternidad matrimonial
(art. 258)

Negacin de paternidad matrimonial

(art. 260).

Desconocimiento de maternidad (art.

261)

Contestacin del reconocimiento (art.

263)

Nulidad del reconocimiento (art. 263)

Las acciones de estado pueden ser clasificadas conforme a diversos criterios

(Belluscio):
a) Por el vnculo familiar al cual se refieren, se distinguen en accin de estado matrimonial y
acciones de filiacin, y dentro de estas ltimas, acciones de filiacin legitima, de filiacin
ilegitima o extrarnatrimonial y de filiacin adoptiva;
b) Por los efectos de la sentencia que las admite, en acciones constitutivas y acciones
declarativas de estado de familia, y a su vez las segundas en acciones de reclamacin y
acciones de contestacin o impugnacin de estado.
Las acciones constitutivas son las que tienen por finalidad
crear un estado de familia nuevo,
extinguir o modificar el existente.
As, por ejemplo, la sentencia de adopcin crea un estado nuevo de familia (sea adopcin
simple o plena); la de divorcio constituye un estado nuevo, el de divorciado, y a la vez

modifica el anterior casado; y la de revocacin de la adopcin simple extingue el estado

adoptivo sin crear otro nuevo.
Las sentencias constitutivas carecen de efecto retroactivo, salvo la adopcin que los
produce a partir de la promocin de la demanda (art. 13, ley 19.134).
No existen acciones constitutivas referentes a la filiacin de sangre (legitima o
extramatrimonial), pues tanto una como otra solo pueden derivar de la realidad biolgica
y no de decisiones judiciales; por consiguiente, las acciones referidas a la filiacin de
sangre solo pueden tener por finalidad establecer la concordancia de los vnculos
jurdicos con la realidad biolgica, y por lo tanto, solo pueden ser declarativas.
Las acciones declarativas son las que tienden a obtener una sentencia que se limita a
reconocer o desconocer una situacin existente con anterioridad, es decir, a establecer el
estado real, verdadero, de una persona cuando no concuerda con el estado aparente que
ostenta (De Page, Marty y Raynaud).
La sentencia declarativa siempre produce efecto retroactivo al momento en que comenz
la situacin jurdica que ella reconoce o desconoce.
Las acciones declarativas se distinguen a su vez en:
acciones de reclamacin de estado, que tienen por objeto que se reconozca el estado
preexistente, de cuyo ttulo se carece, y
acciones de contestacin o impugnacin de estado, cuya finalidad es aniquilar el estado,
privar a una persona del estado que goza, porque no le corresponde en razn de ser falso
o invalido.
Son acciones de reclamacin de estado:

la accin de reclamacin del estado matrimonial;

la accin de reclamacin de la filiacin legitima;
la accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial, etctera.

Son acciones de contestacin o impugnacin de estado:

la
la
la
la
la

accin
accin
accin
accin
accin

de nulidad de matrimonio;
tendiente a comprobar la inexistencia del matrimonio;
de impugnacin de la paternidad;
de desconocimiento de la legitimidad;
de nulidad de la adopcin, etctera.

Las acciones declarativas de impugnacin o contestacin de estado persiguen la

destruccin de un estado de familia porque los presupuestos del vnculo familiar impugnado
son falsos o invlidos, por ello la sentencia no constituye el fundamento sustancial de la
extincin del estado, sino que se limita a declarar la inexistencia de aquellos presupuestos,
por lo cual sus efectos se retrotraen al momento en que, segn la ley, debieron haber
existido dichos presupuestos para que naciera el estado familiar desconocido.
Las acciones constitutivas tambin pueden perseguir la extincin de un estado de
familia, pero en este caso los presupuestos del estado existen, son reales y vlidos, y por
causas sobrevinientes se demanda su extincin, por lo cual la sentencia asume el carcter
de fundamento sustancial de la nueva situacin jurdica que crea, y por ello es constitutiva.
Consiguientemente no produce efectos retroactivos, sino para el futuro (accin de
revocacin de la adopcin simple, accin de divorcio vincular prevista por el artculo 31, ley
14.394, etc.).

e) Por su relacin con el ttulo de estado, las acciones se clasifican en acciones de

emplazamiento y acciones de desplazamiento del estado de familia.
Acciones de emplazamiento son las que tienen por objeto emplazar a una persona en un
estado de familia determinado, de manera que la sentencia es el ttulo de estado. Son
acciones de emplazamiento las acciones declarativas de reclamacin de estado, y tambin
las acciones constitutivas, en general, pues algunas, como la de revocacin de la adopcin
simple, son de desplazamiento.
Acciones de desplazamiento son las acciones que tienden a destruir el ttulo de estado
existente. Tales son las acciones declarativas de contestacin o impugnacin del estado.

1.5 PARTICULARIDADES DEL JUICIO REFERIDO A CUESTIONES DE

FAMILIA.
Las particularidades de esta rama del derecho determinan la necesidad de establecer
Tribunales de Familia.
La caracterstica que debe ofrecer un tribunal o un juzgado de familia es:

la inmediacin, es decir el conocimiento directo por parte del juez de los sujetos
enfrentados, y no el conocimiento indirecto que significa el mero procedimiento escrito
desarrollado ante juzgados de competencia mltiples.
A su vez, esos tribunales deben contar con equipos estables de auxiliares, como:

psiclogos o terapeutas familiares y

asistentes sociales.

La labor de psiclogos o terapeutas familiares, permitir hacer un anlisis de la situacin

conflictiva de las partes para orientar al juez sobre la mejor solucin desde la perspectiva del
inters familiar y adems posibilitara tareas de seguimiento, es decir, de control, sobre todo
cuando hay menores afectados por el conflicto. Adems favorecern, mediando ante los
conflictos, la solucin no litigiosa de ellos.
As en nuestra Provincia, por ley 7676 se crea un fuero de Familia.
Dentro de sus disposiciones encontramos:
As se crean en la primera circunscripcin judicial, con asiento en la ciudad de Crdoba:
a)

Una Fiscala de Familia

b)

Seis Asesoras de Familia

Art. 4: Crase en la Primera circunscripcin, con asiento en la Ciudad de Crdoba, el

Cuerpo Auxiliar Tcnico Multidisciplinario que contar con:

mdicos,
psiquiatras,

psiclogos,
asistentes sociales y dems profesionales y tcnicos que resultaren necesarios.

Art. 16.- Los Tribunales de Familia conocern de las siguientes causas:

1.- oposicin a la celebracin del matrimonio
2.- venia supletoria matrimonial y otras autorizaciones.
3.- separacin personal, divorcio y liquidacin de la sociedad conyugal.
4.- disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal sin divorcio (1290 y 1291 del C.C.)
5.- nulidad del matrimonio y liquidacin del patrimonio adquirido durante la unin.
6.- alimentos
7.- filiacin
8.- guarda de menores no sometidos a patronato
9.- rgimen de visitas
10.- patria potestad
11.- adopcin de personas
12.- tutela
13.- autorizacin para disponer o gravar bienes de menores y en los supuestos del art.
1277 del C.C.
14.- en conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acreditadas,
aunque no haya habido descendencia, cuando hubiere violencia y no fuere competencia de
oros fueros.
15.- toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de familia.
Actualmente se han creado dos Juzgados de Familia ms destinados a tratar todo lo relativo a
la Violencia Familiar.-

1.5.1 Efectos de la sentencia dictada en el proceso de estado de

familia
Las sentencias dictadas en estos juicios pueden ser:

Constitutivas: aquellas sentencias cuyo ejercicio es el presupuesto para la

constitucin, modificacin o extincin de un estado de familia determinados, ej. la sentencia
de divorcio la de adopcin son constitutivas del estado de divorciado o adoptado
respectivamente.

Declarativas: son acciones declarativas aquellas en las que se declara la existencia o

inexistencia de presupuestos preexistentes que son el fundamento del vnculo jurdico familiar,
por ej. si prospera la impugnacin de filiacin, la sentencia declara que existe, en realidad

previa a la constitucin del ttulo de estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el
vnculo biolgico.
Las sentencias tpicamente constitutivas: crean o modifican el estado de familia
para el futuro, sin efectos retroactivos.

Las declarativas, declaran la existencia o inexistencia de los presupuestos esenciales

del estado de familia de que se trata, y en consecuencia retrotraen sus efectos al momento en
que, segn la ley, se juzgan existentes o inexistentes dichos presupuestos, por ej. triunfante
la impugnacin de la paternidad, el hijo deja de ser tal ante el derecho no slo para lo futuro,
sino desde el momento de la concepcin.Efectos de la cosa juzgada en cuestiones de estado
Cabe preguntarse si la sentencia que se dicta en una accin de estado tiene efecto slo entre
las partes litigantes o si, en cambio, la cosa juzgada es oponible erga omnes.
Algunos, sostuvieron que la sentencia produce efectos erga omnes cuando:

el proceso fue substanciado con el legtimo contradictor, es decir, con el principal

interesado, por ej. con el padre, si se trata de una accin relativa a la paternidad.
Desechando este criterio se afirm, con carcter general, la relatividad de la cosa
juzgada, por aplicacin del principio general de que los efectos de una sentencia slo alcanzan
a las partes litigantes.
Tambin se ha sostenido la tesis de la autoridad absoluta de la cosa juzgada
partiendo de la indivisibilidad del estado de familia, ya que, se afirma, una persona no puede
resultar hijo en virtud de un juicio, y, en virtud de otra sentencia, resultar que no lo es.
Frente a estas elaboraciones, parece razonable distinguir entre:

el efecto de la cosa juzgada y

la oponibilidad erga omnes del ttulo de estado.

El tema de la relatividad de la cosa juzgada, podrn hacerlo aunque antes se haya dictado
sentencia en juicio promovido por otro legitimado, pero, independientemente de ello, el
titulo de estado que la sentencia constituye o modifica es oponible erga omnes, o sea que se
mantiene indivisible ese estado de familia que se constituye o modifica por la sentencia, sin
perjuicio de que, en el futuro, pudiera ser alterado por otra sentencia.

1.5.2 Registracin y publicidad?

En efecto, la sentencia firme que admite la existencia de una relacin filial por ejemplo ,
produce el emplazamiento en el estado de hijo y constituye el ttulo de eso estado, aun
cuando no se inscriba en el Registro Civil.
Y lo mismo ocurre con el reconocimiento de hijo efectuado por escritura pblica:
hace plena fe respecto de terceros y es irrevocable (arts. 995, C. Civil y 2, ley 14.367). Y en
cuanto al reconocimiento por testamento, cabria aclarar que la opinin de Llambias y
Mazzinghi que lo consideran ttulo de estado, la compartimos en cuanto se refieren al
testamento por acto pblico, pero respecto a los testamentos olgrafos y cerrados,
entendemos que estos deberan ser protocolizados para considerarlos tales, pues recin
entonces son instrumentos pblicos (artculo 984, Cdigo Civil).

La inscripcin de dichos instrumentos pblicos en el Registro Civil responde a:

un ordenamiento administrativo con la sola finalidad de asegurar la prueba y
la publicidad del estado de familia (Cuastavino).
Su falta de registracin no priva al acto de su calidad de constitutivo de ttulo, ni de
efecto alguno (Busso).
El ttulo de estado es:
la prueba autentica y privilegiada del estado, que produce efectos por s mismo y habilita
a ejercer todos los derechos que de l derivan con solo exhibirlo (Fassi).
La simple prueba del estado, como por ejemplo un instrumento privado, carece de
tales efectos y requiere el reconocimiento judicial (Lafaille, Busso, Belluscio).
En consecuencia, es ttulo de estado matrimonial:
la partida de matrimonio o la sentencia que declara comprobada la existencia del
matrimonio;
es ttulo de estado de hijo legitimo el formado por la partida de matrimonio de los padres y
la de nacimiento del hijo;
de hijo ilegitimo, la partida de nacimiento y el instrumento publico del que surja el
reconocimiento del progenitor, o la sentencia que admite la accin de reclamacin de la
filiacin;
de hijo adoptivo, la sentencia de adopcin, etctera.
CONCUBINATO

Concepto:
"Es la unin permanente de un hombre y una mujer que sin estar unidos por matrimonio
mantienen una comunidad de habitacin y de vida de modo similar a la que existe entre los
cnyuges"
Caractersticas:
1) La convivencia que debe haber entre hombre y mujer
2) comunidad de vida entre un hombre y una mujer que confiere estabilidad a la unin y que
se proyecta en la posesin de estado, no es concubinato la unin que carece de permanencia en
el tiempo
3) Permanencia: la posesin conyugal aparente se nutre del carcter de permanencia
4) Estabilidad:
5) Singularidad de la unin: ya que es monogmica, pero eso no quita que una concubina o
concubino pueda tener otra relacin circunstancial con otro hombre u otra mujer
6) Publicidad
7) Fidelidad: la doctrina suele llamarla fidelidad aparente. Por que si uno es infiel
pblicamente afecta la singularidad de la unin, que es un elemento caracterizante del
concubinato.-

Estas caractersticas distinguen a las meras uniones sexuales o circunstanciales con

el concubinato, que no tendrn la trascendencia jurdica que puede tener el concubinato.
Si bien las meras uniones pueden producir efectos jurdicos: por ejemplo:
deber de alimento al hijo, pero obviamente que hoy en da el concubinato tiene ms
efectos y una mayor trascendencia.Luego de cunto tiempo existe concubinato?
La ley no dice plazo, no hay plazo mnimo
Clases de concubinatos:
Hoy en da hay dos clases, pero haba una que se derog,
1) Concubinato forzoso: A fines de la dcada de los 80 como no se podan divorciar ya que
haba un rgimen de separacin personal, con la nueva pareja convivan (por ms que muchos
se iban a casar al exterior), pero en realidad el matrimonio anterior subsista. Este tipo de
concubinato forzoso o sancionatorio desapareci con la ley 23.515 que reform el Cdigo e
incorpor la figura del divorcio vincular.Cuando sali la ley la mayora de los que tenan sentencia firme de separacin personal, hicieron
la conversin al divorcio, pero deben espera un ao (si estn de acuerdo ambos) o a los tres
aos lo puede pedir cualquiera de los dos. (Ver caso Sellen)
2) Concubinato filosfico o utpico: son convivientes de hecho que no estn afectados por
ningn impedimento matrimonial y que son concubinos por que resuelven que no quieren que el
estado se intrometa en sus vidas.3) Concubinato carencial: alcanza a sectores de la sociedad de escasos recursos, que no
pueden estar sujetos a las cargas que conlleva el matrimonio. (Norte argentino)
Efectos:
1) Concubinato anterior y el matrimonio "in extremis":
3573 C. Civil: La sucesin diferida al viudo o viuda en los tres artculos anteriores, no tendr
lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de
esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes, salvo que el matrimonio se hubiere
celebrado para regularizar una situacin de hecho.

El artculo tiene un fundamento moral.

Hay un fallo en donde haba una pareja de novios que tenan alrededor de 65 y 70 aos, el
hombre estaba muy enfermo, se casan y el hombre muere dentro de los 30 das. Las hijas de l
pretendieron excluirla invocando este Art., pero resulta que el hombre muri de otra enfermedad
y aparte al casamiento estaba precedido una situacin de hecho, un noviazgo de gente grande,
viajaban juntos. En primera instancia la excluyeron, pero la cmara revoco el fallo.2) Concubinato como sancin: cuando declara nulo un matrimonio por mala fe de ambos
cnyuges, y la unin se reputa como concubinato y si hubo bienes se dividen como si fuera
una sociedad de hecho (por partes iguales)

Art. 223 C. Civil: Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no
producir efecto civil alguno.
La nulidad tendr los efectos siguientes:
1) la unin ser reputada como concubinato
2) en relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una sociedad de
hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones
matrimoniales.
3) La ley 23.264 introdujo otro efecto del concubinato al modificar el 257.257 C.Civil: "el concubinato de la madre con el presunto padre durante la poca de la
concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario"
4) Relaciones patrimoniales entre concubinos: Otro efecto est regulado en el cdigo
desde el Art. 1662 a 1666, esto es que el concubino puede demostrar que existi una sociedad
de hecho.- Se prueba con los aportes o trabajos en especie que haya hecho uno de los
concubinos.El fundamento de la accin est en los efectivos aporte, puede utilizar todos los medios
probatorios y si se logra probar se dividen los bienes en mitades.Por ejemplo: si la concubina acta en un establecimiento comercial como si fuera la duea
"No hay sociedad conyugal entre concubinos"
5) No hay vocacin hereditaria entre concubinos (podrn heredar por testamento)
6) Alimentos suministrados entre concubinos:
No hay derecho a alimentos entre concubinos, Los alimentos derivan de la relacin de
parentesco y la relacin conyugal.
No hay obligacin civil, pero si una obligacin natural, es decir si un concubino le pas
alimentos a la concubina no puede hacer una accin de repeticin.Pero puede repetir los gastos de ultima enfermedad, velatorio y entierro contra sus herederos.
7) Para continuar con el contrato locativo deben probar que hubo un ostensible trato conyugal.
8) Indemnizacin por ruptura:
En principio no hay lugar a indemnizacin por ruptura del concubinato, pero hay excepciones
que la jurisprudencia ha tenido en cuenta; por ejemplo
que la concubina halla sido vctima de una seduccin (1088 del cdigo civil) o
por calumnias o injurias, (Art. 1089) pero la pretensin indemnizatoria se funda no en la
ruptura del concubinato sino en el hecho ilcito que llev a su ruptura.9) Tienen legitimidad para accionar por Daos y perjuicios contra un tercero que
ocasiono la muerte de uno de los concubinos?
en principio la jurisprudencia lo negaban, pero hoy en da se puede si logran probar que el
concubino fallecido allegaba recursos al hogar comn, fundando esto en los Art. 1079,
1084 y 1085 (dao moral nunca pueden reclamar)
Art. 1079: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de
aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l
hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta

10) Pueden entre ellos celebrar el contrato de donacin, de permuta

11) Derecho a pensin de los convivientes de hecho: Tiene derecho a pensin, cuando
pruebe dos aos de concubinato ininterrumpido.Quin cobra la pensin si est la mujer de la cual se separaron de hecho y la concubina actual?

Si a la mujer legtima se le pasaba alimentos, y la concubina demuestra que l la

mantena, ser 50% y 50%,
pero si a la mujer legtima no se le pasaba alimentos y la concubina prueba cinco aos de
convivencia en aparente matrimonio la desplaza a la mujer legtima
Es decir si era soltero, se debe probar dos aos,
si esta separado legalmente tambin dos aos, o
si fuera viudo tambin dos, pero
si est separado de hecho deber cinco aos de concubinato o dos si hay hijos.-

12) Se permite la adopcin unilateral

13) Oblacin de rganos
Dutto:
210: Todo derecho alimentario cesar si el cnyuge que lo percibe vive en concubinato o
incurre en injurias graves contra el otro cnyuge.Conclusin: La ley permite tener cinco novios pero no un concubino
14) No hay indemnizacin por ruptura. Salvo 1088 (estupro o rapto) y 1089 (calumnia o
injuria), la indemnizacin no se funda en el comcubinato, sino en el hecho ilcito en si.
CONCEPTO. - El concubinato es la unin permanente de un hombre y una mujer que,
sin estar unidos en matrimonio, mantienen una comunidad de habitacin y de vida similar
a la que existe entre cnyuges.
Como antes explicamos, el concubinato es la mera unin de hecho entre hombre y mujer y
se diferencia de la denominada "unin civil" -trtese de parejas heterosexuales u
homosexuales- en la que existe de un modo u otro una forma de constitucin -escritura
pblica, manifestacin de voluntad expresa ante el oficial del Registro Civil, etc.- y su
correspondiente registracin y publicidad.
El concubinato, como unin de hecho, se distingue de las uniones sexuales
accidentales que no generan las situaciones de trascendencia jurdica a que da origen
la unin estable y permanente.

1.5.3 Fuero especial: Conveniencia. Caractersticas

Transexualismo:
La Corte Europea de los Derechos del Hombre da un concepto y dice que un transexual
es una persona que pertenece fsicamente a un sexo, pero que tiene un sentido de permanencia

al otro sexo y para acceder a esa entidad se somete a procedimientos quirrgicos o tratamientos
mdicos a los efectos de adaptar sus caracteres fsicos a su psiquismo.
Tales procedimiento o tratamiento nunca otorgan todos los caracteres del sexo opuesto al de
origen.
El transexual posee un sentimiento profundo e irreversible de pertenecer al sexo
opuesto al que est inscripto en su acta de nacimiento, tiene un sentido de pertenencia al
otro sexo.
En el transexual se presenta un problema del gnero en virtud del cual lo que se busca
es pertenecer al gnero opuesto y en las relaciones de un transexual se busca una
relacin entre un hombre y una mujer y no entre dos hombre o dos mujeres.Unin homosexual
Es la relacin entre dos personas pertenecientes a un mismo sexo que mantienen un comunidad
estable de habitacin y de vida y que es conocida pblicamente.Al concubinato se lo llama unin heterosexual.
Caracteres de la unin homosexual
Son iguales al concubinato.Consecuencias:
1) Una pareja homosexual puede acceder a los beneficios de:
la seguridad social, en las mismas condiciones que una pareja heterosexual, ya que la
jurisprudencia entiende que al no otorgarle este beneficio se estara vulnerando el
derecho a la salud que es de raigambre constitucional (fallo de San Isidro, y otro de
Mendoza).
La ley 23060 exige para ser beneficiario de la obra social que los convivientes deben darse un
ostensible trato familiar y no un vnculo de familia ni estado de familia.2) La doctrina entiende que el mismo criterio que se aplica para los concubinos se debera
aplicar a la unin homosexual para los beneficios previsionales.3) Hubo un caso en Crdoba en donde se sostuvo que en caso de fallecimiento del inquilino
homosexual puede ser continuado en las mismas condiciones pactadas y hasta el vencimiento
del plazo contractual por el otro conviviente homosexual siempre y cuando ste acredite una
convivencia estable y pblica anterior a la muerte.
La continuacin de este contrato por el conviviente homosexual no puede ser considerada
jurdicamente una cesin o sublocacin prohibida que constituya causal de desalojo.
La convivencia homosexual en el inmueble locado no constituye una causal de uso
deshonesto ni contrario a las buenas costumbre que permita el desalojo, por aplicacin del
1053?, ni tampoco implica un uso abusivo por aplicacin de los artculos 1454 y 1459 del
C.Civil.4) No tienen derechos hereditarios (sino tienen los concubinos, menos ellos)
5) Tiene legitimidad para accionar contra un tercero por daos y perjuicios que
ocasion la muerte de la pareja siempre y cuando prueben que el fallecido allegaba recursos
(elaboracin de la doctrina)

6) Alimentos: es una obligacin natural, que no da derecho a repeticin

7) En materia de adopcin: Graciela Medina dice que
se puede adoptar unilateralmente siempre y cuando sea en beneficio e inters del menor.
Lo que para ella no procede o no es convenientes la adopcin del hijo del
compaero/a homosexual, porque en este caso el nio puede llegar a tener dos padres o dos
madres, y va en contra del interese superior del nio (Art. 3 de la Convencin de los Derechos
del Nio) y porque desnaturaliza el instituto de la adopcin:
darle al carenciado un hogar.
8) En caso de ruptura de una pareja de homosexuales, la doctrina considera que se
puede acreditar una sociedad de hecho si hubo un efectivo aporte ya sea en efectivo o en
especie, para lograr la divisin de los bienes (como el concubinato)

1.6 PARENTESCO

1.6.1 Concepto. Clases. Parentesco por consanguinidad, por

afinidad y derivado de la adopcin
Es el vnculo jurdico que nace de los lazos de sangre, del matrimonio o de la adopcin.
Son tres las clases de parentesco:
1.- Por consanguinidad: es el que existe entre dos personas, una de las cuales desciende de
la otra o ambas de un antecesor comn.2.- Por afinidad: es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos o
adoptivos de su cnyuge (p e ro no existe parentesco entre los parientes consanguneos de
uno u otro cnyuge, ni existe parentesco entre cnyuges)
3.- Adoptivo: existente entre:

adoptante y o adoptantes y adoptado (adopcin simple) o

entre el adoptado y sus parientes y los consanguneos y afines de los adoptantes (en la
adopcin plena)

El parentesco por adopcin se origina en:

una sentencia judicial que constituye un vnculo jurdico familiar similar o igual al que
surge de la filiacin consangunea establecida.

1.6.2 Cmputo del parentesco. Grado, lnea, tronco y rama.

La proximidad del parentesco se computa por lneas y grados (art 346CC)
La proximidad del parentesco constituye uno de los ms slidos fundamentos de la
organizacin socio familiar y supone la medida del afecto presunto de las personas aplicando
la vieja idea de que el afecto desciende prioritariamente, luego asciende y por ltimo se
extiende.Lnea: es

la serie no interrumpida de grados; y: es

el vnculo entre dos individuos formado por la generacin (347 C.C.)

349 C.C
3 LINEAS

1- ASCENDIENTE
2- DESCENDIENTE
3- COLATERAL

En realidad habra dos

1- Recta

Ascendiente
Descendiente

2- Colateral
Tronco: es el grado de donde parten dos o ms lneas, es decir el antecesor comn de
dos parientes colaterales.

Rama: es cada una de las lneas que parten del tronco por relacin a su origen (348
C.C.)

Art. 350 = lnea ascendente

Art. 351 = lnea descendente

Art. 353 = lnea colateral: es la sucesin de grados que existe entre una persona y
otra a travs de las lneas rectas que unen a cada una de ellas con su antecesor comn.
Mientras:

en la lnea recta no hay un grado que marque el fin del parentesco,

en la lnea colateral existe un hito divisorio del parentesco jurdico y la familiaridad

biolgica.
En general, puede decirse que entre los colaterales el lmite ms caracterstico reconocido en
doctrina para fijar el cese del parentesco es el cuarto grado.
Los vnculos naturales que exceden el grado lmite del parentesco emplazan a las
personas en la situacin de simples familiares, categora extrajurdica pues carece de

relevancia para el derecho. Son los que comnmente se les llama parientes lejanos)
Es decir que, en la lnea colateral, ms all del cuarto grado no hay efecto jurdico (no hay
vnculo jurdico lo que hay es familiaridad)
Colaterales ms prximos:
Los hermanos se diversifican en:

bilaterales: proceden del mismo padre y de la misma madre

unilaterales: proceden del mismo padre, pero de madres diversas, o de la misma madre pero
de distintos padres.
Segn que tengan ambos progenitores en comn o que solo compartan un progenitor.

Los hermanos bilaterales se llaman tambin: h e r m a n o s carnales o hermanos

de doble vnculo.

Los hermanos unilaterales se denominan tambin: medios hermanos o hermanos

de vnculo simple.
Hnos. bilaterales: padre y madre comn, tambin llamados hnos.
de doble vnculo o carnales.
Hnos. unilaterales: un progenitor comn, tambin llamados medio
hermanos, hermano, materno y/o paterno o sanguneo.
Art. 363 = computo del parentesco por afnidad.

Comienzo y fin del parentesco

Comienza con la concepcin y se prueba con el reconocimiento, la inscripcin en la partida.

Finaliza: la consangunea nunca. Pero si en la adopcin plena, ya que se extingue y

pasa al parentesco adoptivo.
Por afinidad = por muerte y divorcio, subsistiendo en los casos de impedimentos para
contraer matrimonio.
El parentesco tiene ciertas caractersticas es vnculo jurdico = por que lo analizamos
desde el punto de vista jurdico, lo que significa que tiene ciertos efectos jurdicos
derivados del parentesco.

Parentesco: vinculo jurdico (se evidencia en los efectos que produce) en virtud del
cual una persona esta obligada con respecto a otra.

1.6.3 Efectos jurdicos.

1.- Es base de los impedimentos matrimoniales de consanguinidad, (166 inc. 1 y 2),
afinidad (166 inc. 4) y adopcin (166 inc. 3)

2.- Es fuente de la obligacin alimentaria (367, 368)

3.- Es fuente de la vocacin sucesoria ab intestato. (art. 3535 y 3576 bis, art. 323 y 333
C.C.)
4.- Otorga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio (177 inc. 2 y 3)
5.-Confiere legitimacin activa para la promocin de la accin de nulidad del matrimonio (219
220)
6.- Confiere legitimacin activa para la promocin de los procesos de insania (144 inc. 2)
interdiccin por sordomudez (156) e inhabilitacin judicial (152 bis)
7.-Impone la obligacin de denunciar la orfandad o la vacancia de la tutela bajo sancin del
derecho de privacin de esta. (378)
8.- Otorga el derecho a la tutela y a la curatela legtima (390, 477 y 478) y de reclamar por los
abusos de los tutores y curadores (414)
9.-Otorga el derecho al beneficio de competencia (799 y 800 inc. 1 y 3)
10.-Inhabilita al oficial pblico para actuar como tal en los asuntos en que estn interesados
sus parientes dentro del cuarto grado (985)
11.- Inhabilita para ser testigos en los instrumentos pblicos a los parientes en igual grado
del oficial pblico (990)
12.- Confiere el carcter de parte interesada para declarar la existencia del embarazo (65 y
66 inc. 1)
13.-Constituye supuesto de incapacidad para ser instituido en un testamento por acto pblico,
cuando el parentesco existe respecto del escribano pblico o de los testigos que intervienen en
su formacin (3664)
14.- Legitima para requerir la simple ausencia (17 ley 14394) y tambin para requerir la
declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento (24 14394)
15.- Legitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de la paternidad (258
259)
16.- Habilita para solicitar la internacin de los parientes afectados de enfermedades
mentales, alcoholismo, toxicomana, para su asistencia en establecimiento adecuado (art. 482
C.C.)
17.- Fundamenta el derecho de visita (art. 376 bis)

Penales
En el campo del derecho penal el parentesco obra de tres maneras diferentes: como
agravante de ciertos delitos, como eximente de responsabilidad y como elemento integrante
de la figura delictiva.

1.- Como agravante de los delitos de:

homicidio,

homicidio en estado de emocin violenta,

lesiones violacin, corrupcin y prostitucin,

abuso de armas, estupro,

abuso deshonesto, y

privacin ilegtima de la libertad.2.- Como eximente de responsabilidad:

por hurtos,

defraudaciones o daos entre ascendientes,

descendientes,

afines en lnea recta y entre hermanos o cuados que viviesen juntos y por el
encubrimiento de parientes.
3.- Como elemento integrante de la figura delicitiva: en el caso del

delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.

Procesales
El parentesco puede operar como:

causal de recusacin y excusacin de magistrados y funcionarios judiciales, impiden el

ofrecimiento de parientes consanguneos y afn en lnea recta, como testigos.

1.7 ALIMENTOS
Los alimentos son: toda sustancia que pueda subvenir a las necesidades del organismo y
reparar sus prdidas.
En todas las legislaciones modernas existe:

un derecho a exigir y
un derecho obtener prestacin alimentaria y
su correlativa obligacin de prestarla.

Es una exigencia de carcter moral y equitativa.

Si bien la obligacin alimentaria tiene fundamento en el inters individual es innegable
que el desarrollo y el origen del derecho de alimentos se halla con igual importancia en el
inters pblico que por razones de solidaridad de sangre y de vnculo parental debe hacerse
cargo a los ms estrechos miembros de la familia.
Es una obligacin natural de contenido moral derivado de un:

status familiar,

comunidad espiritual y material integrante

Del deber de asistencia que es de la naturaleza y esencia del vnculo familiar o de
parentesco que fundamenta la familia y obedece a la necesidad de la conservacin del
individuo y al mantenimiento y robustecimiento de la familia.

1.7.2 Cargas o restricciones alimentarias que pesan sobre los

acreedores.

Una primera gran clasificacin distingue alimentos de fuente legal y alimentos de fuente
negocial.a)

Alimentos legales

Dentro de los alimentos legales se diferencian:

los que estn fundados en razones de solidaridad

respecto de los que estn basados en otros motivos, ejemplo el deber de gratitud, en la
donacin (arts. 1837, 1858, inc. 3) o el deber de resarcir el dao injustamente sufrido (arts.
207, 1085 C.C.)
La mayora de los alimentos ex lege tienen naturaleza jurdica familiar extrapeculio y
carcter asistencial.

La raz o principio esencial en que estriban es la solidaridad familiar (paternal, parental,

conyugal) o

la solidaridad cuasifamiliar y su fundamento legal es el vnculo paterno filial o los

distintos nexos parentales, o

el ligamen matrimonial, o determinadas relaciones cuasifamiliares (como las relaciones

protectrices pupilares o las posdivorciales).
Tambin existen cargas alimentarias que pesan sobre la comunidad en general (Estado,
sociedad, acreedores) que reconocen como su razn ltima a la solidaridad social o humana.b)

Alimentos negociales.

Frente a los alimentos de origen legal se ubican los alimentos negociales que, basados en la
autonoma de la voluntad, nacen del convenio o del testamento y, como en cualquier deuda
patrimonial, se rigen por las estipulaciones del acto jurdico que los gener y,
subsidiariamente, por las reglas genricas de los crditos comunes.-

1.7.1 Diversidad de categoras alimentaria: segn sus orgenes, segn

sus fundamentos,.segn su naturaleza jurdica.
El estatuto de cada una de las diversas categoras alimentarias est determinada por la
naturaleza jurdica de la respectiva relacin, segn su origen y fundamento y atendiendo,
en ciertos casos, a la plenitud o relajamiento del vnculo.
As:
Los alimentos a favor de los hijos menores no emancipados se rigen por las disposiciones
especficas contenidas en el ttulo De la patria potestad (arts. 265 a 272 C.C.).a)
La reglamentacin de los alimentos entre cnyuges vara segn la
situacin convivencial de los esposos (arts. 198, 199 in fine, 207 a 210, 1306);
b)
La asistencia alimentaria entre parientes. (arts. 367 a 376 bis).
c)
Los
alimentos
que
impone
la
gratitud
estn
escuetamente
reglamentados en el titulo contractual de las donaciones (arts. 1837, 1858 inc. 3, 1862,
1865,1867).
d)
Los alimentos resarcitorios (arts. 1085, 217 y 207) responden a los

principios patrimoniales referidos al resarcimiento de los daos;

e) Por ltimo, las controversias sobre alimentos negociales se resolvern segn las normas del
Derecho Civil patrimonial propias de las convenciones o contratos o de los testamentos
(arts. 236, en lo pertinente, 1168, 1197, 1810 inc.l 2m 2076, 3790).-

CUADRO DE LAS CATEGORAS ALIMENTARIAS

1.7.3 Rgimen legal de cada categora alimentaria.

Requisitos de la obligacin:
La obligacin alimentaria se actualiza sobre:
la base de la necesidad del pariente que solicita los alimentos y
tambin en funcin de las posibilidades econmicas o pudencia del pariente que debe
satisfacerla,
ya que los alimentos no podran exigirse en desmedro de las propias necesidades del
demandado.
Segn el 370 es necesario que el solicitante

carezca de medios econmicos que permitan sufragar las necesidades, es decir

que est en un estado de indigencia o insolvencia y
no bastar con demostrar la falta de trabajo, sino que
habr que demostrar la imposibilidad de obtenerlo, sea por impedimentos de salud, edad,
problemas fsicos, etc.

A la ley no le interesa los motivos que causaron el estado de insolvencia del solicitante , an
cuando se trate de su prodigalidad anterior, despilfarro u otras circunstancias que se imputen a
negligencia propia.Que parientes se deben alimentos? (pregunta de examen)
Art. 367: Los parientes por consaguinidad se deben alimentos en el orden siguiente:
1 Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los ms
prximos en grado y a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones para
proporcionarlos.
2 Los hermanos y medio hermanos.
La obligacin alimentaria entre los parientes es recproca
Art. 368: "Entre los pariente por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn
vinculados en primer grado"
Cuestiones relativas al orden de prelacin entre los parientes:
* En caso de igualdad de grado, primero estar obligado el que est en mejores condiciones.
* Solo a falta de ascendentes o descendientes estn obligados los hermanos y medios
hermanos (que podran repeler la demanda demostrando que existen parientes consanguneos
en la lnea recta que tienen posibilidades econmicas de asistir al reclamante)
* En cuanto a los Menores: En rosario hay dos criterios:
1) El Dr. Dutto considera
el hijo menor primero debe ir:
contra los padres, ya que son los obligados principales y directos y
agotada la va contra estos, debe ir

contra los abuelos, fundamentndose en que tienen distintos orgenes.-

2) El otro criterio y atendiendo a la celeridad procesal y a importancia de los alimentos que

hacen a la subsistencia del menor, sostiene que:

se pueden demandar simultneamente al padre y a los abuelos, se condena a los

dos, pero el efectivo cumplimiento se hace contra uno, si el padre no cumple
subsidiariamente debe cumplir con la obligacin el abuelo

* Si ambos abuelos son pudientes, es decir paterno y materno, y solo se acciono contra
uno de ellos, el demandado puede citar como tercero al otro abuelo (materno o paterno)
* Si bien el Cdigo no lo prev se entiende que deben prevalecer los consanguneos por
sobre los afines, de manera que si hay un pariente afn demandado podr defenderse
sosteniendo la existencia de parientes consanguneos del actor en condiciones de prestar
alimentos.
* Tampoco lo dice la ley, pero se entiende que el cnyuge primero debe ir contra el otro
cnyuge, en virtud del 198 C.Civil.
Eximicin de la obligacin
El que est obligado a dar alimentos no se exime solamente:

acreditando que no tiene ingreso, sino que

es menester acreditar que est imposibilitado fsica y psicolgica para trabajar, en virtud
de lo que expresa el 370.-

Art. 370: El pariente que pida alimentos debe probar que le faltan los medios para alimentarse,
y que no le es posible adquirirlos con su trabajo, sea cual fuese la causa que lo hubiera reducido
a tal estado.Cesacin de la obligacin alimentaria
Cesa cuando desaparecen las causales por la que se otorgaba.Si la situacin de hecho cambia con posterioridad, ya sea por que el alimentado se halla
en condiciones de proveerse a sus necesidades o caer el alimentante en un estado de
imposibilidad de continuar asistiendo a su pariente.Sancin:
Art. 373: cesa la obligacin de prestar alimentos si
los descendientes en relacin a los ascendientes o
los ascendientes en relacin a sus descendientes, cometieren algn acto por el que
puedan ser desheredados.
Las causales de desheredacin estn en el 3747 y 3748 del C.Civil

1.8 EL DEBER ALIMENTARIO DERIVADO DEL PARENTESCO

1.8.1 Concepto. Requisitos de exigibilidad. Prueba.
Se entiendo por alimento el: conjunto de medios materiales para la subsistencia fsica
de las personas y en ciertos casos tambin para su educacin e instruccin (372)

Se consideran comprendidos en la obligacin alimentaria gastos ordinarios y extraordinarios.

Ordinarios: son los de subsistencia y vestuario.
Extraordinarios: son los de enfermedad (asistencia mdica, farmacia, internaciones,
intervenciones quirrgicas, provisin de libros de estudio, los funerarios por sepelio del
alimentado). No comprende los gastos superfluos provenientes del lujo, vicios, etc.
En los alimentos familiares, dado que su finalidad es satisfacer necesidades vitales del
hombre, asegurando a la persona los medios de subsistencia, resulta esencial la
indisponibilidad del derecho porque la vida humana no esta en la esfera de los poderes
dispositivos de nadie.
Por ello, afirmamos que es un derecho personal extrapeculio, que integra el mbito del
orden pblico asistencial indisponible.
Los art. 367 a 376 del Cd. Civil, bajo la denominacin Derechos y obligaciones de
los parientes se limitan a legislar exclusivamente sobre la prestacin de alimentos. En este
sentido, el vnculo jurdico determinante del parentesco establece una verdadera
relacin alimentaria, que se traduce en un vnculo obligacional de origen legal (cf. Art. 499
Cd. Civ) que exige recprocamente de los parientes una prestacin que asegure la
subsistencia del pariente necesitado.
Confirmando la naturaleza extrapatrimonial del derecho alimentario, nuestro cdigo
enumera la mayora de las caractersticas de los alimentos familiares.
As la obligacin de prestar alimentos:

no puede ser compensada con obligacin alguna, ni ser objeto de transaccin;

ni el derecho a los alimentos puede renunciarse ni transferirse por acto entre vivos o
muerte del acreedor o deudor de alimentos, ni constituir a terceros derecho alguno sobre la
suma que se destine a los alimentos, ni ser sta embargada por deuda alguna (art. 374
C.C.)

Caracteres
El derecho a percibir alimentos y la correlativa obligacin de prestarlos- deriva
de

una relacin alimentaria legal de contenido patrimonial, pero cuyo fin es

esencialmente extrapatrimonial;

la satisfaccin de necesidades personales para la conservacin de la vida, para la

subsistencia de quien lo requiere.
1.- Indisponible:
Esta relacin no esta en la esfera de disponibilidad del individuo. El derecho alimentario se le
reconoce a la persona aun en contra de su voluntad, porque no es un puro derecho que se
concede en el exclusivo inters individual, sino que se establece jurdicamente teniendo en
cuenta el inters superior de la vida humana que debe ser asegurada y protegida.-

2.- Irrenunciable.
Los derechos concedidos en miras al orden pblico son irrenunciables. (arts. 19 y 872
C.C.). En esta categora estn encuadrados los alimentos parentales que, por estar
fundamentados en razones de solidaridad familiar, hacen a la superior organizacin del Estado,
de la sociedad y de la familia.
La irrenunciabilidad es una forma de resguardar al individuo contra su propia ligereza o
inexperiencia.3.- Imprescriptible e intermitente.
Si el derecho alimentario es irrenunciable se impone admitir su imprescriptibilidad ya que la
prescripcin de la accin podra ser un instrumento de renuncia no querido por la ley, con
slo dejar transcurrir el lapso de prescripcin.Como el deber se actualiza toda vez que se conjugan las circunstancias que lo hacen
exigibles jurdicamente (necesidad de quien reclama, pudiencia del obligado y vnculo
familiar); y como, en principio no procede reclamar la satisfaccin de urgencia alimentarias
del pasado, la prescripcin comenzara continuamente a correr en el momento
presente, por lo que nunca puede tenrsela por operada.
El derecho alimentario familiar es imprescriptible porque es un bien que no integra
el patrimonio de los sujetos relacionados.
Esta afirmacin requiere distinguir entre:

el deber asistencial alimentario (que, en si mismo y por su naturaleza, no est sometido

a ningn tipo de prescripcin)

del crdito por atrasos en las mensualidades fijadas convencional o judicialmente.As el art. 4027, inc. 1 del C.C., segn el cual se prescribe por cinco aos la obligacin de
pagar los atrasos de pensiones alimenticias.4.- Inherente a la persona e intransmisibles.
En los alimentos familiares ex lege la obligacin nace simultneamente con el estado
de familia del cual se deriva, y permanece en latencia, hacindose exigible slo cuando en
los hechos se configuran las situaciones econmicas que fundamental la demanda.
El derecho es inherente a la persona de cada uno de los sujetos de la prelacin
asistencial porque es inseparable del estado (parental o conyugal)

El derecho a los alimentos futuros es incesible, pero se podrn ceder las cuotas
vencidas ya que se incorporaron al patrimonio del alimentado.5.- Inembargable e incompensable.
Con relacin a la inembargabilidad, propia de los alimentos legales, recordemos que el
sustento de la vida es el nico destino de los alimentos; por ello quedan fuera del contenido
de la prenda comn de los acreedores, siendo inembargables e incompensables.-

La deuda de alimentos es incompensable porque como explica Vlez en lanota al art. 825
C.C.no pueden ser compensables los crditos inembargables.6.- Intransigible.
La obligacin alimentaria es inhbil para ser objeto de una transaccin.-

Parientes obligados:

Los parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente:

Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados

preferentemente los ms prximos en grado y a igualdad de grados los que estn en mejores
condiciones.
Los hermanos y medio hermanos.
La obligacin alimentaria entre parientes es recproca. (art. 367)
La subsidiariedad legal que se desprende del orden de prelacin de los parientes obligados
no supone correlativamente- una sucesividad procesal, en el sentido de requerirse la
promocin y sustanciacin de distintos procedimientos, uno despus de otro.
La ley no exige, para la procedencia de la pretensin contra el abuelo, un juicio previo contra
los progenitores en el que haya quedado formalmente establecida su absoluta o relativa
falta de recursos; por el contrario, la accin puede dirigirse primigeniamente contra
cualquiera de los obligados (aunque no sea el pariente ms prximo), con tal que -en el
mismo procedimiento. Se acredite, concisa y sucintamente, que los obligados en grado
preferentes no estn en condiciones econmicas de cumplir la prestacin alimentaria.Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que
estn vinculados en primer grado (art. 368 C.C.)
Nuestra ley reconoce el derecho y obligacin alimentaria entre afines en primer
grado.La relacin alimentaria de los afines es subsidiaria del recproco deber alimentario de
los esposos y entre consanguneos; por ende, el afn requerido de alimentos podr
excepcionarse alegando la existencia del cnyuge o de consanguneos pudientes del
necesitado.La jurisprudencia ha entendido que los parientes por afinidad slo se deben alimentos entre
s en caso de que no haya consanguneos en condicin de prestarlos.

Requisitos de exigibilidad del dbito alimentario: art. 370 C.C.

El derecho alimentario se hace exigible cuando en los hechos convergen simultneamente
tres requisitos:
a) vnculo familiar,

b) necesidad de quien lo solicita;

c) pudiencia del obligado.a)

Vnculo familiar.

Se trata de un nexo de parentesco en la clase y grado que origina la obligacin alimentaria

(arts. 367 y 368 C.C.).
b)

Necesidad del accionante

El pariente que requiere alimentos deber acreditar su situacin carenciada, es decir que no
est en condiciones de atender, en todo o en parte, a su propio sostn, en particular,
desempaando actividad retribuida.
Cabe preguntarse si la necesidad recin queda configurada cuando el alimentista ha
agotado su patrimonio. Pensamos que no est obligado a liquidar todos sus bienes. En
especial, podr conservar aquellos que sean indispensables para una digna subsistencia
(vivienda, ajuar del hogar, tiles de trabajo).
El pariente que demanda alimentos debe probar que con el producido de su trabajo no
puede satisfacer las exigencias vitales, sea porque sus ingresos son insuficientes o sea porque
se encuentra desocupado sin su culpa:

por incapacidad,

enfermedad, o

porque en el lugar de su residencia existe una elevada tasa de desempleo.c)Potencialidad econmica del requerido.
Este presupuesto significa que el requerido por alimentos debe:

disponer de medios o de recursos de tal envergadura que, adems de permitirle

satisfacer prioritariamente sus necesidades personales, incluidas las del grupo familiar
conviviente, y los compromisos asumidos (pago de alquiler de su vivienda, aranceles por
educacin de sus hijos, impuestos, etc.),

le hagan posible atender a la alimentacin del necesitado requirente.-

Monto
La cuanta de la prestacin alimentaria debe ser ecunime.
El pronunciamiento observar estricta imparcialidad tratando de lograr un armnico
equilibrio entre la satisfaccin de los requerimientos que surgen de la solidaridad familiar y la
atencin de las propias necesidades del demandado.El monto de la prestacin parental puede ser fijado por acuerdo entre las partes o
por decisin judicial.
En lo legados de alimentos la cuanta se suele fijar en el testamento.Modos alternativos para satisfacer la obligacin.

El alimentante puede cumplir la prestacin en:

especie o
en dinero.

En la actualidad se aplica como pauta orientadora la norma que se refiere a las obligaciones
alternativas (art. 637 C.C.), la cual otorgara al deudor la eleccin de la prestacin (en dinero
o en especia), mientras esta ltima forma no resulte denigrante o genere, para el
alimentado, una dependencia o sometimiento incompatible con la dignidad de la persona
humana y el respeto familiar; incluso, si repercutiera en depresiones morales o prdida de la
propia estima

1.8.2 Forma y extensin de la sentencia. Modificacin, cesacin,

Contribucin.
EFECTOS DE LA SENTENCIA. - De acuerdo con el art.644 del Cd. Procesal, la cuota que la
sentencia fije deber abonarse por meses anticipados, y adems, comienza a correr desde
la interposicin de la demanda.
PAGO EN DINERO o EN ESPECIE. - El pago de la cuota debe ser en dinero. Incluso, el art. 646
del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin lo dispone expresamente cuando establece que
"salvo acuerdo de partes, la cuota alimentaria se depositar en el banco de depsitos
judiciales".
Sin embargo, las partes podran acordar el pago en:
especie, o bien
parte en especie y parte en dinero, como, por ejemplo, la entrega de determinados
elementos, ropas, tiles escolares, medicinas que peridicamente requiere el alimentado,
adems de una suma de dinero.
Tambin, las partes pueden acordar que el alimentante abone en:
forma directa a terceros, determinados rubros atinentes a las necesidades del
alimentado, como, p.ej., que
abone la cuota de la mutual mdica,
los alquileres de la casa que ocupa el alimentado,
los gastos de colegio, etctera.
Pero, repetimos, slo el acuerdo de partes puede permitir obviarla disposicin legal que
exige el pago en dinero, por medio, del respectivo depsito bancario.
SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA QUE REDUCE LA CUOTA.
- Dado el destino de consumo que tienen los alimentos, no pueden ser stos repetidos,
aunque circunstancias posteriores demuestren la falta de ttulo del alimentado. Conforme a
esta nocin general,
si la sentencia de primera instancia estableci una cuota que el alimentante ha pagado,
mientras tramitaba la apelacin y luego la sentencia de segunda instancia reduce la
cuota, el alimentante no podr pedir que se le devuelva el exceso que pag; tampoco
podr pedir compensacin de ese exceso con las cuotas futuras que deba abonar, pues el
monto que se fije en la sentencia definitiva se corresponder con las necesidades que

deber enfrentar mes a mes el alimentado, y parte de estas necesidades quedaran

insatisfechas, en el caso de no abonarse la cuota ntegra.
Ms dudosa es la cuestin acerca de las cuotas an no abonadas.
Pero puede sostenerse que el alimentante tiene derecho a negarse a:
su pago ntegro y
pedir el rechazo de la ejecucin,
argumentando que,
respecto de las cuotas, slo debe hacer el pago del monto menor establecido en la
sentencia de segunda instancia, ya que la modificacin de la sentencia de primera
instancia le ha quitado causa justificante para intentar el cobro de sumas mayores.
INTERESES QUE DEVENGA LA CUOTA ALIMENTARIA. Desde que se notifica la reclamacin judicial de los alimentos se produce la mora del
obligado (cfr. art. 509, Cd. Civil).
Si la condena comprende el pago de mensualidades, se reputar que dichos pagos
debieron efectuarse mes a mes, desde la notificacin de la demanda de alimentos, aunque
la sentencia se pronuncie posteriormente. A su vez, como esa sentencia es declarativa en lo
que respecta al derecho, retrotrae sus efectos a esa fecha.
La Cmara Civil de la Capital, en fallo plenario, ha resuelto que las deudas que se
tienen por alimentos devengan los siguientes intereses:
a) a partir del plazo fijado en la sentencia para el pago de las cuotas, respecto de las
posteriores a sta, y
b) a partir de la constitucin en mora desde el vencimiento de cada perodo, respecto de las
anteriores (CNCiv, en pleno, 14/7/76, ED, 67-537; LL, 1976-C-174).
Esta misma solucin inspira el segundo prrafo incorporado al art. 644 del Cd.
Procesal por la ley 22.434 en cuanto dispone:
"Las cuotas mensuales a que se refere este artculo, como tambin las suplementarias
previstas en el siguiente, devengarn intereses desde la fecha fjada en la sentencia para el
pago de cada una de ellas".
CUOTAS SUPLEMENTARIAS.
El art. 645 del Cd. Procesal, en su prr. 1 establece que: para el pago de los
alimentos devengados durante el juicio de alimentos, el juez fijar una cuota
suplementaria, de acuerdo con las disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos, la
que se abonar en forma independiente.
Este beneficio no comprende la deuda por alimentos fijados por sentencia
anterior o acuerdo homologado, cuyas cuotas no han sido oportunamente satisfechas
por el obligado.
Las cuotas suplementarias constituyen, pues,
un modo de permitir al deudor satisfacer, mediante un plazo acordado judicialmente, los
alimentos devengados durante el juicio.
Para establecer estas cuotas, el juez

 habr de ponderar los ingresos del obligado, teniendo en cuenta las disposiciones sobre
inembargabilidad de sueldos, y considerando que,
simultneamente, el deudor debe pagar las que se devengan con posterioridad a la
sentencia, de suerte que no ha de ser tan elevada que pueda perjudicar la economa del
alimentante ni tan exigua que desnaturalice su propsito.
APLICABILIDAD DE INTERESES COMPENSATORIOS A LAS CUOTAS SUPLEMENTARIAS.
Se ha discutido si corresponde que se apliquen a las cuotas suplementarias un inters
compensatorio durante los plazos acordados.
La doctrina ha considerado que las facilidades admitidas para abonar los alimentos e
intereses moratorios, devengados mientras se tramita el juicio por cuotas suplementarias ,
no obstan al pago de intereses compensatorios durante los plazos acordados.
En el mismo sentido se ha resuelto que el reconocimiento de intereses compensatorios,
aplicados a las cuotas suplementarias, tiene en cuenta la naturaleza asistencial del crdito
representada por un capital devengado en favor del alimentado, durante el juicio.
Si bien el otorgamiento de plazos para su pago contempla las posibilidades econmicas del
deudor, no podra esa circunstancia revertir en perjuicio del acreedor quien, de contar con el
capital total, obtendra de l una renta o lo invertira convenientemente.
Tratndose de sumas actualizadas, el inters se fijar en tasas que oscilarn entre el 6% y el
8% anual, o, a partir de la ley de convertibilidad (ley 23.928), las tasas (activas o pasivas)
que cobra el Banco de la Nacin, ya que slo se trata de computar "el inters puro",
excluyendo el plus destinado a compensar la desvalorizacin monetaria.
Por ejemplo, si las cuotas mensuales devengadas durante el juicio fueron tres, de $ 1.000
cada una, la liquidacin que se practica tras la sentencia, incluir el monto de las cuotas y el
inters moratorio de cada una, corrido desde el vencimiento de cada cuota hasta que la
liquidacin se practica.
Monto de las cuotas atrasadas: $ 3.000
Inters moratorio (tasa 6% anual):
por la primera cuota: 45
por la segunda cuota: 30
por la tercera cuota: 15
Total $ 90 $ 90
Total del capital ms intereses moratorios: $ 3.090
Si en la sentencia se otorg un plazo de dos meses para abonar ese total, se agregar en la
liquidacin un clculo de intereses compensatorios:
Inters compensatorio sobre $ 3.090 (tasa 6% anual):
hasta el vencimiento del primer mes: s/total (3.090): $ 15
hasta el vencimiento del segundo mes: s/$ 1.545 (es
el 50%, ya que al cabo del primer mes debi abonarse el 50% de capital e intereses
moratorios): $ 15
Total de intereses compensatorios: $ 30
MODIFICACIN, CESACIN y CONTRIBUCIN.
El art. 650 del Cd. Procesal -igual que el art. 647 del de la Provincia de Buenos
Aires- dispone que "toda peticin de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin

en los alimentos, se sustanciar por las normas de los incidentes en el proceso en que
fueron solicitados. Este trmite no interrumpir la percepcin de las cuotas ya
fijadas".
La sentencia que condena a la prestacin de alimentos no produce cosa
juzgada material y, por lo tanto, puede ser modificada posteriormente si varan las
circunstancias de hecho -"necesidad" del alimentado o "posibilidad econmica"
del alimentante- que se tuvieron en cuenta al pronunciarla. Esta modificacin posterior
puede importar la cesacin de la prestacin (si, p.ej., el alimentado obtiene ingresos
suficientes para satisfacer sus necesidades mediante su trabajo personal), o la
modifcacin de la prestacin (aumento o disminucin de la cuota).
La tramitacin se har por la va de los incidentes, como lo haba resuelto la
jurisprudencia mayoritaria, porque la sentencia que condena a los alimentos no
produce cosa juzgada material.
Pero el pedido de cesacin o modificacin de la cuota no interrumpe la
percepcin de la cuota fijada hasta que se pronuncie la sentencia en el incidente aunque
el ltimo prrafo del art. 650, texto dispuesto por la ley 22.434 para el Cd.
Procesal de la Nacin, establece que "en el incidente de aumento de la cuota
alimentaria, la nueva cantidad fjada rige desde la notifcacin del pedido''.
DESDE CUNDO HACE EFECTOS LA SENTENCIA INCIDENTAL.
El art. 650 del Cd. Proc. Civil y Com. de la Nacin dispone que: "en el
incidente de aumento de la cuota alimentaria, la nueva cantidad fjada rige desde la
notifcacin del pedido".
En cambio, no se refiere al momento en que har efectos la sentencia que dispone la
reduccin o la cesacin de la cuota, lo que permite considerar que, en estos casos, hace
efectos desde que esa sentencia sea dictada.
Conforme a ello, el alimentante debe continuar abonando la cuota hasta el dictado de la
sentencia que determina la disminucin o cese.
Pero ello puede importar, en situaciones concretas, una solucin gravosa en
cuanto supone una obligacin de cumplimiento imposible. En algunos casos se ha
considerado viable que, como medida cautelar innovativa, el juez autorice al obligado a
pagar una cuota menor durante el incidente si, de acuerdo a las circunstancias, existe
verosimilitud en su pretensin.
Si la sentencia dispone la reduccin o la cesacin de la cuota,

no podr el alimentante pedir compensacin por las cuotas que debi seguir
abonando respecto del monto que, en exceso, hasta ese instante pag, teniendo en cuenta
la reduccin decidida,

ni tampoco podr pedir la devolucin de lo abonado; todo ello, en razn del destino
de consumo que tienen las cuotas alimentarias.
Ahora bien, si al momento del dictado de la sentencia que impone la reduccin o cesacin
de la cuota, hay cuotas impagas, la opinin prevaleciente sostiene que ya no resultar
exigible su pago, pues el fundamento de ste ha desaparecido; el ttulo que le daba lugar
ha sido reemplazado y ha quedado establecdo que los elementos fcticos atinentes a la
cuota -necesidades del alimentado y posibilidades del alimentante- no justifican el pago de
la cuota anteriormente establecida.
CESACIN DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE PARIENTES.

La obligacin alimentaria entre parientes cesa

ipso iure por
el fallecimiento del
alimentante o del alimentado, ya que se trata de derechos y obligaciones inherentes a
la persona y, por consiguiente, no transmisibles por muerte.
Por sentencia judicial, cesa:
a) por desaparecer las condiciones legales que dieron base a la fijacin de los alimentos,
mejoramiento de fortuna del alimentado, empobrecimiento del alimentante, existencia
de parientes obligados en orden preferente, y
b) por haber incurrido ascendientes o descendientes en actos por los cuales puedan
ser desheredados (art. 373).
En el caso de cesacin de los alimentos por haberse incurrido en una causal de
desheredacin, dicha cesacin opera relativamente entre el agraviante y el agraviado,
sin que el primero quede privado del derecho de reclamar alimentos de o t r o s parientes
obligados, aunque su obligacin sea subsidiaria.

1.8.3 Caducidad del derecho.

El prr. 2 del art. 645 del Cd. Procesal dispone que "la inactividad procesal del
alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en contrario, de su falta de necesidad y, con
arreglo a las circunstancias de la causa, puede determinar la caducidad del derecho a
cobrar las cuotas atrasadas referidas al perodo correspondiente a la inactividad".
En primer lugar, corresponde destacar, aunque esto resulte obvio, que se trata de las
cuotas corridas desde la demanda de alimentos, ya que hasta ese momento retrotrae sus
efectos la sentencia que establece la cuota, no alcanzando entonces dichos efectos a
perodos anteriores a la demanda.
En puridad no se est ante una caducidad en sentido estricto -que excedera las
facultades legislativas locales-, sino ante una regla procesal que consagra una
presuncin: quien no ha reclamado el pago de las cuotas alimentarias acumuladas en
razn de su propia inactividad procesal, debe presumirse que no ha necesitado de ellas y,
en ese caso, el reclamo tardo del capital deja de responder a la naturaleza asistencial.
La prueba en contrario debera demostrar las razones que impidieron, a quien reclama los
atrasos, desarrollar una actividad procesal oportuna tendiente al cumplimiento o a su
ejecucin forzada. Desde este punto de vista, la solucin legal no contradice los plazos
de prescripcin de la deuda alimentaria que resulta de los arts. 4023 y 4027,
inc.1, del Cd. Civil, pues la prcesumptio facti del art. 645 es una cuestin de hecho, y
corresponde al juez, segn las circunstancias de cada caso, valorarla para determinar si la
inactividad procesal infiere la inexistencia del derecho a percibir los alimentos atrasados.
Por eso, la misma norma procesal establece en el ltimo prrafo que "la caducidad
no es aplicable a los benefciarios menores de edad; tampoco, cuando la aparente
inactividad del interesado es provocada por la inconducta del alimentante".
Se ha sealado que la solucin de la norma debi extenderse, tambin, a los beneficiarios
incapaces que no sean menores de edad, pues la negligencia de sus representantes no debe
hacerse pesar sobre ellos. Entendemos que, aunque el texto actual no lo dice
expresamente, la flexibilidad de la norma permitir en estos casos al juez no aplicar el
principio, pues en el supuesto no habra sustento razonable para mantener la presuncin.

1.9 DERECHO DE VISITAS

Es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con quien no se
convive.

1.9.1 Rgimen legal

El art. 376 bis C.C., establece: Los padres, tutores o curadores de menores o incapaces
o quienes tengan a su cuidado personas mayores de edad enfermas o imposibilitadas
debern permitir la visita de los parientes que conforme a las disposiciones del presente
captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujera oposicin fundada en posibles
perjuicios a la salud moral o fsica de los interesados el juez resolver en trmite sumario
lo que corresponda, estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de
acuerdo a las circunstancias del caso.
El derecho de visita, es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente
con quien no se convive.La doctrina seala, que adems de los parientes que cuentan con un derecho subjetivo
para obtener un rgimen de visita por resultar comprendidos en el art. 376 bis, el derecho
debe serle otorgado a quienes pueden invocar un inters legtimo basado en el inters
familiar, por ej. los tos del menor e incluso extraos no parientes- que mantienen con la
persona a la que piden visitar un vnculo afectivo nacido de circunstancias respetables, como
los padrinos de bautismo (que determina segn el derecho cannico, el llamado parentesco
espiritual). En estos ltimos supuestos, la visita puede ser autorizada si los representantes
legales de los menores o incapaces la impidieren sin razn justificada.

2 DERECHO MATRIMONIAL

2.1 MATRIMONIO

2.1.1 Concepto y Naturaleza jurdica.

El derecho de familia institucionaliza el reconocimiento de las dos relaciones biolgicas
bsicas que dan origen a la familia:

la unin intersexual, y
la procreacin, a travs de la cual se constituye la relacin entre padres e hijos.

Ambas, a su vez, son el origen de las relaciones que determina el parentesco.

El matrimonio desde el punto de vista sociolgico, constituye la institucionalizacin de
las relaciones que tienen por base la unin intersexual.
El derecho, constituye una recepcin de la institucin al establecer las condiciones mediante
las cuales ha de ser legtima la unin intersexual entre dos personas en el sentido de que ha de
ser reconocida y protegida como tal.
Desde este punto de vista, puede distinguirse el matrimonio de todas las dems uniones
no institucionalizadas, como las concubinarias, en las que si bien existe el trato intersexual, y
puede existir convivencia estable, fidelidad, y apariencia matrimonial, lo cierto es que carecen
precisamente de las condiciones establecidas por la ley para ser consideradas como un
matrimonio.
Definicin

Es una institucin jurdica que basada en el consentimiento mutuo,

se constituye por la unin formal,

aconfesional o civil,

exclusiva,

exogmica,

igualitaria,

estable y plena entre dos personas de distinto o igual sexo que, emplaza a los
contrayentes en el estado de familia de cnyuges o esposos del que se derivan importantes,
derechos y deberes, regidos por un estatuto legal que el estado impone.
Se distinguen en el concepto dos aspectos:

1.a)
El matrimonio in fieri, referido a la celebracin del
matrimonio como acto jurdico familiar.
1.b)
El matrimonio in facto ese, que es el estado de familia

que surge del acto jurdico inicial.

2.1.2 Acto jurdico y relacin jurdica.

La institucionalizacin de la unin intersexual, es decir, de la unin entre dos personas que
llamamos matrimonio, se logra a travs de un acto jurdico, es decir de un acto voluntario
lcito que tiene por fin inmediato establecer las relaciones jurdicas conyugales. (Art. 944 C.C.)
Una vez celebrado el matrimonio a travs del acto jurdico, en el cual deben coexistir las
condiciones exigidas a las personas de los contrayentes, al consentimiento y dems
solemnidades que establece la ley para garantizar la regularidad del acto y el control de
legalidad que ejerce el oficial pblico encargado del Registro Civil, se inicia el
desenvolvimiento de la relacin jurdica matrimonial.
La relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de los vnculos creados por
el acto jurdico matrimonial, y se traduce en deberes y derechos interdependientes y
recprocos entre los cnyuges.
El derecho se ocupa de regular, tanto:

las condiciones de existencia y validez del acto jurdico matrimonial y

Se traduce en:

deberes y derechos independientes y recprocos entre cnyuges.

Por otra parte la relacin jurdica matrimonial trasciende en el estado de familia que el
matrimonio establece entre los cnyuges y que les permite oponer no slo entre s, sino
tambin con respecto a terceros, a los efectos de ser reconocida la unin en cuanto
engendra las prerrogativas y potestades que la ley en cada caso establece.
Mientras el acto matrimonial es:

fruto de la libertad de los contrayentes (pues el consentimiento de ambos asume

condicin de existencia del acto conforme lo establece el art. 172 del C.C.),
el estado matrimonial

se sujeta a la imperatividad de la ley y, como atribucin subjetiva de relaciones jurdicas

familiares, participa de los caracteres comunes del estado de familia.

2.1.3 Caracteres. Fines. Principios generales que informa el

derecho argentino.

celebracin del
contrayentes.

acto

Formal ya que el matrimonio se perfecciona por medio de la

jurdico revestido de las solemnidades que la ley impone a los

Aconfesional o civil.


Exclusiva significa el rgimen monogmico que excluye el
comercio sexual de los esposos con otras personas distintas de las de su cnyuge.

Poliandria: una mujer con varios hombres.

Poligamia: un hombre con varias mujeres.

Exogmica: hacia fuera.

Igualitaria: Declaracin Universal de los Derechos Humanos

art. 16, 1- Convencin de las Naciones Unidas (18-12-1979) sobre eliminacin de toda las
formas de discriminacin contra la mujer, arts. 15 y 16, C.N. art. 75, inc. 22)

Estable en el sentido de que se contrae con la intencin de que

perdure y de que su estabilidad quede garantizada por la ley. Esto no debe ser confundida
con la indisolubilidad. (que atae a la posibilidad de que el vnculo pueda extinguirse no
obstante haber sido vlidamente constituido en razn de hechos naturales (muerte) o
circunstancias voluntarias (divorcio vincular). Plena
Heterosexual u Homosexual.

FINES
Antes de la sancin de la ley 23.515, la ley 2393 de matrimonio civil no ha aludido a los
fines del matrimonio civil aunque de todos modos estos fines estn implcitos o resultan de las
normas que establecen los deberes- derechos personales entre los esposos, esto, es,
la fidelidad,
la asistencia y
la cohabitacin.
En este punto debe tenerse presente que ha trascendido la doctrina de los fines que,
secularmente el derecho cannico atribuy al matrimonio. As el Derecho cannico
considera que el matrimonio est ordenado al bien de los cnyuges y a la procreacin y
educacin de los hijos.

2.2 REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ

Condiciones de validez intrnseca y extrnseca:

Requisitos que cada estado pide para que el matrimonio sea vlido y exista.
Art. 159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen
por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.Este principio de que se aplica la ley de celebracin, prcticamente es un principio
adoptado por la mayora de los estados. Ms all que las partes luego modifiquen su
domicilio.Matrimonios no reconocidos por el estado Argentino:
Art. 160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si
mediaren algunos de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del artculo 166. Los inc. 1, 2, 3 y 4 son los impedimentos por parentesco,
el 6 impedimento de ligamen, y
el 7 el impedimento de crimen
Requisitos intrnsecos:
diversidad de sexo de los contrayantes
ausencia de impediementos
consentimiento pleno y libre

La igualdad de sexo y la falta de consentimiento dan lugar a que no exista

matrimonio,
la configuracin de ciertos impedimentos y vicios del consentimiento dan
lugar a que sea anulado, y
la de otros impedimentos solo dan lugar a la ilicitud que puede derivar en otro
tipo de sanciones.

Art. 172: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre

consentimiento expresado personalmente por el hombre y la mujer ante la autoridad

competente para celebrarlo.

El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles
aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo
siguiente
Consentimiento personal: debe haber consentimiento personal, que no es lo mismo
ha que halla pero que est viciado, ya que dan lugar a distintas consecuencia. Si no hay
consentimiento es inexistente.
Requisitos extrnsecos:
El consentimiento debe ser otorgado ante el oficial pblico determinado por la ley, en
caso contrario el matrimonio ser inexistente.
Condiciones de validez:
a. Ausencia de impedimentos dirimentes
b. Ausencia de vicios
c. Posibilidad de consumacin?; nuestro cdigo no exige que el matrimonio se
consume, pero una posibilidad para anular el matrimonio ser la impotencia de uno o
ambos contrayentes. Es decir nuestro cdigo no lo pone como impedimento (porque es
algo muy personal, no cabra que uno se oponga o denuncie) pero al otorgar la
posibilidad de anular sera como una condicin de validez
d. Ausencia de impedimentos impedientes

2.2.1 Aptitud natural: Habilidad fsica y mental.

El matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo y est constituido:

no solo por el consentimiento de los contrayentes, sino

tambin por el acto administrativo que implica la intervencin de la autoridad

competente para celebrar el matrimonio.
Los elementos estructurales del acto son condiciones de existencia, la ausencia de
alguno de estos provoca su inexistencia lo cual no equivale a invalidez o nulidad.

Inexistencia: cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los elementos

estructurales que hacen a la formacin es decir ausencia de consentimiento, y la intervencin
constitutiva del oficial pblico encargado del Registro Civil. El mismo no producir efectos
civiles aunque las partes hubieren obrado de buena fe.

Nulidad: cuando no obstante presentar los elementos estructurales que hacen a su

existencia hayan fallado o estn viciadas las condiciones de validez, es decir, los
presupuestos que la ley exige para que el acto produzca sus efectos propios.
Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesario la reunin de requisitos intrnsecos o
de fondo y extrnsecos o de forma.
Intrnsecos:
o

Consentimiento

Ausencia de impedimentos

Impedimentos: Son los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin
del matrimonio.
Los impedimentos son restricciones legales al derecho de contraer matrimonio, obstculo
para su celebracin que son intrnsecos a la persona de los contrayentes.

2.2.2 Aptitud legal: Impedimentos Concepto. Clasificacin .

Efectos de los impedimentos:

Son causa de oposicin a la celebracin del matrimonio y de denuncia.
Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.
Dan lugar a sanciones civiles, son ellas la nulidad del matrimonio en el caso de
impedimentos dirimentes y sanciones diversas en caso de los impedientes.
Dan lugar a sanciones penales: a r t . 134 a 137 C.Penal
matrimonios ilegales (Cap. I. Del ttulo Delitos contra el Estado Civil).

delitos

de

EFECTOS DE LOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES

La existencia de los impedimentos matrimoniales
momentos distintos:

opera fundamentalmente en dos

Antes de la celebracin del matrimonio: como causa de oposicin a su

celebracin por parte de los legitimados a oponerse (176 y 177 C.C.) y, respecto
de cualquier persona, como fundamento de la denuncia de su existencia

ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio (178 y 185).

Despus de la celebracin del matrimonio: operarn como causa de nulidad
de las nupcias si se trata de impedimentos dirimentes, o de la aplicacin de
sanciones civiles o penales en su caso de conformidad a lo establecido por el
art. 134 a 137 del C.Penal.

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES: art. 166

Falta de edad legal: ya que la ley reconoce que para un acto de tal
trascendencia es necesaria cierta madurez que no se da solo por la circunstancia de
poder establecer relaciones sexuales o poder procrear. Se pretende as, asegurar
mayor responsabilidad para el trascendente acto de la vida civil que significa contraer
matrimonio.
Es importante tener en cuenta que en esta norma se trata de la edad mnima para
contraer matrimonio vlidamente, lo cual no debe ser confundido con el impedimento
impediente derivado de la falta de asentimiento que deben prestar los representantes
legales de los menores para que stos contraigan matrimonio, cuando tengan menos
de 18 aos.- (inc.5 conf. Ley 26.579)
La institucin de la DISPENSA que establece el art. 167 del C.C. dice, que podr
contraerse matrimonio vlido en caso de que tengan menos de 18 aos previa
dispensa judicial que se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los
menores lo exigiese, previa audiencia personal del juez con quienes pretenden
casarse y los padres o representantes legales del que fuere menor.
Dispensa del impedimento de edad (art. 167 C.C.) permite al juez ponderar
detenidamente las razones expuestas consciente de que la ratio legis se endereza a
no facilitar el matrimonio de quienes carentes de suficiente madurez psicolgica
tampoco estn en condiciones de consolidar una unin conyugal con proyeccin de
permanencia y estabilidad. Por eso el art. 167 quiere que el juez entreviste
personalmente al padre, los menores o representantes legales lo que resultara

imperativo como trmite de la dispensa.

Ligamen: (inc.6) el matrimonio anterior mientras subsista, cuyo fundamento tico se
basa en la monogamia como sistema conyugal bsico, de derecho natural y de orden
pblico.
Desaparece con la disolucin del vnculo que se produce por la muerte de uno de los
cnyuges, el matrimonio que celebre el cnyuge del muerto presunto y la sentencia
de divorcio vincular por accin directa o por conversin de la sentencia de separacin
personal (arts. 213 y 216 C.C.)
Crimen: (inc. 7) es impedimento para el matrimonio haber sido autor, coautor,
cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
Privacin permanente o transitoria de la razn: (inc.8) afecta tanto al insano interdicto
como al no interdicto y tambin al que al momento en que pretende casarse est
privado de la razn por causas circunstanciales.
Sordomudez: caso que revelara la imposibilidad de prestar el consentimiento que
como tal conlleva a la inexistencia del matrimonio (172 1er. Prrafo)
Sordomudez, cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en
forma inequvoca por escrito o de otra manera.

IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES
Los Impedimentos impedientes: son meramente prohibitivos en el sentido de que si el
matrimonio se celebra es vlido aunque por haber sido irregularmente celebrado conlleva
sanciones para los contrayentes.
1.- Falta de asentimiento de los representantes legales: El Art. 168 C.C.: establece, que los
menores de edad no podrn casarse entre s ni con otra persona, sin el asentimiento de sus
padres o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de
ellos la ejerce o, en su defecto sin el del juez. (Texto s/Ley 26.579)
Hemos dicho que se trata de un impedimento impediente. Nuestra ley no establece sancin de
nulidad para el caso de que los menores de edad contrajesen matrimonio (tener menos de
18 aos - art. 166 inc. 5 Ley 26.579) sin embargo se establece expresamente la sancin
que cabe a los menores que hubieran contrado el matrimonio no obstante la existencia del
impedimento. As el art. 131, 2do. Prrafo C.C., establece que no tendrn hasta la mayora
de edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo
gratuito.
La sancin en caso de que el matrimonio se celebre sin el asentimiento requerido, se limita a
la privacin de la administracin y disposicin de los bienes que los menores hubieren
adquirido u obtuviesen despus a ttulo gratuito, no as respecto de los dems bienes que
pudiesen lograr por otro ttulo.
El asentimiento de los padres es un acto jurdico familiar porque comporta el ejercicio de un
derecho subjetivo familiar dentro del complejo de la patria potestad produciendo asimismo
efecto jurdico familiar al completar el consentimiento matrimonial del menor.1

El asentimiento puede ser expresado en instrumento autntico en cualquier momento

anterior a la presentacin de los futuros contrayentes, en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas y adjuntando en esa ocasin (art. 187, inc. 2 C.C.) o en el acto
de celebracin (art. 189 C.C.) o puede prestarse personalmente durante la diligencia previa
(art. 187, 2) o en el transcurso del mentado acto de celebracin (art. 189 C.C.). Siempre la
conformidad de los padres debe darse o conocerse antes de la manifestacin del
consentimiento de los contrayentes.

IMPEDIMENTOS EUGENESICOS
Como ciencia, la eugenesia ha sido definida como la ciencia que tiene por objeto el estudio
de los factores que pueden mejorar o debilitar los caracteres hereditarios de las generaciones
futuras.
La eugenesia ha venido a mostrar, biolgicamente, los resultados perjudiciales a que conduce
la procreacin entre personas afectadas de ciertas enfermedades transmisibles: como las
venreas, la epilepsia, el sndrome de inmuno-deficiencia adquirida (SIDA), etc., e incluso,
mostrando que ciertos hbitos como el alcoholismo, el uso habitual de narcticos y otros,
tambin se trasmiten por la generacin. Con ese punto de partida, diversas legislaciones
incorporaron los llamados impedimentos eugensicos para el matrimonio.
En nuestra doctrina hay autores que han defendido vigorosamente el establecimiento de
impedimentos eugensicos, entendiendo que estos reposan en una razn tica que surge
del fin espiritual y moral del matrimonio que obliga a los contrayentes entre s, y con respecto
a los futuros hijos, a no ocultar las enfermedades o a mostrarse indiferente ante ellas.
Sin aceptar esta tesis extrema, en general se considera que le ley puede prohibir
temporalmente el matrimonio entre quienes se encuentran afectados por enfermedades
contagiosas, porque el derecho a contraer matrimonio debe subordinarse a la obligacin de
evitar que su ejercicio atente contra la conservacin fsica del otro cnyuge y de la prole.
En nuestro derecho positivo se han conocido dos impedimentos eugensicos: el de la lepra
que introdujo la ley 11.359 (art. 17) y el de la enfermedad venrea en perodo de contagio,
establecido por el art. 13 de la ley 12.331, llamada de profilaxis antivenrea. El primero fue
derogado por el art. 4 de la ley 17.711.El art. 17 de la ley 11.359 estableci que queda prohibido el matrimonio entre leprosos y el
de una persona sana con una leprosa. Pero con posterioridad la ciencia mdica demostr
que la lepra no es enfermedad hereditaria y que es la menos contagiosa de las enfermedades
infecciosas.
En cuanto al impedimento de enfermedad venrea en perodo de contagio, dispone el
citado art. 13 de la ley 12.331: no podrn contraer matrimonio las personas afectadas de
enfermedades venreas en perodo de contagio. El mismo artculo estableci la
obligatoriedad del examen mdico prenupcial gratuito para los varones, sin perjuicio de
disponer, con carcter general, que las autoridades sanitarias debern propiciar y facilitar la
realizacin de exmenes mdicos prenupciales, facultndose a los jefes de los servicios
mdicos nacionales y mdicos que las autoridades sanitarias determinen, para expedirlos.
La ley 16.668 de 1965 extendi la obligatoriedad del examen prenupcial a las mujeres.
As vemos que se trata de un impedimento impediente. Las leyes 12.331 y 16.668 no han
establecido sancin alguna para el caso de que el matrimonio se celebre entre personas

afectadas de enfermedad venrea contagiosa. Y aqu se reproduce la discusin sobre el

alcance de los impedimentos meramente prohibitivos, en que no se dispone sancin alguna
para el caso de que las nupcias se contraigan. Admitido el principio de la especialidad en el
rgimen de nulidades matrimoniales y la inaplicabilidad del art. 18 del CC debe concluirse que
el matrimonio es vlido, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa del oficial pblico.

Prohibiciones administrativas
Ms all de lo establecido en el Cdigo Civil y otras leyes sustantivas, existen prohibiciones de
orden administrativo, relativas a la celebracin del matrimonio que no trascienden
estrictamente como impedimentos para el derecho civil. tal, el caso de los militares que para
contraer matrimonio, requieren la previa autorizacin de sus superiores y si lo celebraran sin
obtenerla, pueden ser pasibles de sanciones (art. 681 Cd. de Justicia Militar). Otro tanto,
ocurre respecto de los funcionarios del servicio exterior de la Nacin que estn obligados a
solicitar autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, para contraer
matrimonio (art. 16 inc. h, ley 19.300). Pero estas prohibiciones integran el derecho
administrativo disciplinario y no configuran impedimentos para la celebracin del
matrimonio.-

2.2.3 El Consentimiento Art. 172

La nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o multilateral, supone la convergencia
de dos o ms manifestaciones de voluntad en un objeto-fin determinado. El consentimiento
matrimonial es la convergencia de dos voluntades internas y manifestadas, en la entrega y
aceptacin mutua de los contrayentes para generar el consorcio vial que es el matrimonio.2
Se ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento de los
contrayentes que es, estructuralmente, una condicin de existencia (art. 172 CC).
Corresponde destacar que la voluntad no constituye la fuente normativa de la relacin jurdica
que se establece en virtud del matrimonio. En el matrimonio, la voluntad se traduce en la
constitucin de la relacin, ms no en la regulacin de la relacin jurdica en s. Lo
voluntario en el matrimonio es el emplazamiento en un estado de familia a que acceden,
libremente, los contrayentes. Pero, ese emplazamiento se da dentro de un orden normativo
preestablecido.
El consentimiento no recae sobre el objeto de la relacin jurdica matrimonial, sino
exclusivamente sobre el sujeto. Y prestado el consentimiento ante el Oficial Pblico
encargado del Registro Civil, el matrimonio emplaza en el estado de familia, sin
consideracin a la ulterior consumacin mediante la cpula.
Los requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su contenido interno y su
manifestacin en persona por los contrayentes ante la autoridad competente para concurrir a
la celebracin del matrimonio.El art. 172 C.C., exige de los contrayentes la prestacin de un consentimiento libre y pleno.
Lo primero supone la ausencia de vicios del consentimiento, lo segundo atae a la no
sujecin de tal consentimiento a modalidades o a la exclusin de efectos del matrimonio.

VICIOS: (art. 175 C.C.)

Son los que inciden sobre alguno de los elementos del acto voluntario, tradicionalmente, error,
dolo o violencia.
Dolo: el art. 931 C.C., lo defne: accin dolosa, toda asercin de lo que es falso o
disimulacin de lo verdadero, cualquier artifcio, astucia o maquinacin que se emplee con
ese fn. Si bien el dolo se relaciona con el error y aceptada la alegacin del error con las
cualidades personales de la persona, el dolo viene a califcar la conducta de quien mediante la
maniobra, artifcio o maquinacin ha inducido al otro contrayente a contraer matrimonio.
Violencia: incide sobre la libertad en el consentimiento y puede importar tanto violencia
fsica como violencia moral o intimidacin.
La fuerza o violencia fsica se presenta cuando se emplea contra los agentes del acto una
fuerza irresistible (art. 936 C.C.), la violencia moral, intimidacin o temor cuando se les
inspire mediante injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave
en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes
(art. 937 C.C.). Esta intimidacin afectar la validez del acto cuando por la condicin de la
persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido racionalmente hacerle
una fuerte impresin. (art. 938 C.C.)
Error: Es el vicio del consentimiento consiste en el falso conocimiento que se tiene de algo, la
discordancia o disconformidad entre la realidad y la imagen mental que de ella se forma en
que lo sufre.
El art. 175 C.C. establece, efectivamente, que vician el consentimiento el error acerca de la
persona del otro contrayente y el error acerca de las cualidades personales del otro
contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese
conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que contraa. El juez valorar
la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de quien lo
alega.

EXCLUSION DE MODALIDADES
El art. 193 dispone que la declaracin de los contrayentes de que se toman respectivamente
por esposos no puede someterse a modalidad alguna. Y, por eso, cualquier plazo, condicin o
cargo se tendrn por no puestos, sin que ello afecte la validez del matrimonio.
Quiere decir esto, que los contrayentes no pueden consentir por un determinado plazo, o
hacerlo bajo alguna condicin por ej. no engendrar hijos, o engendrar determinados hijos- o
imponiendo cargo alguno de ellos a un tercero, etc.

Matrimonio entre ausentes: (arts. 173 y 174 C.C.):

El art. 172 C.C. exige adems del consentimiento, que l mismo sea prestado por ellos
personalmente ante la autoridad competente para la celebracin del matrimonio.
En matrimonio entre ausentes, se admite que el consentimiento sea prestado por uno de los
contrayentes aunque el otro est ausente, si ste luego ante el oficial del registro civil de
su domicilio o del lugar en que se encuentre expreso tambin su consentimiento, el
matrimonio queda vlidamente celebrado. La permisin del matrimonio entre ausentes, es

excepcional.
El art. 173 y
contrayente
competente
reglamentan

174 del CC, regula el matrimonio a distancia. Se considera tal aquel en el cual el
ausente ha expresado su consentimiento personalmente ante la autoridad
para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra. Las normas
el matrimonio a distancia disponiendo:
a) el deber del oficial pblico de verificar que los contrayentes no se
hallan afectados por impedimentos para contraer matrimonio y de efectuar el
control de mrito acerca de las causas que justifican la ausencia de uno de los
contrayentes.
b) el contrayente ausente deber haber expresado personalmente su
consentimiento ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del
lugar en que se encuentra.
c)la documentacin que acredite el consentimiento del ausente tiene una
vigencia limitada en el tiempo, debe ser ofrecida es decir, presentada ante el
oficial pblico que celebrar el matrimonio recibiendo el consentimiento del
contrayente presente dentro de los noventa das de la fecha de su
otorgamiento.
d)el matrimonio se reputa celebrado en el lugar en que se presenta el
consentimiento que perfecciona el acto.-

2.3 DILIGENCIAS PREVIAS A LA CELEBRACION

2.3.1 Oposicin.
Normalmente se realiza frente al oficial del registro que est por celebrar el matrimonio, y como causal
son nicamente los impedimentos legales (Art. 166)
Art. 176: Solo pueden alegarse como motivos de oposicin los impedimentos establecidos por ley. La
oposicin que no se fundare en la existencia de alguno de esos impedimentos ser rechazada sin ms
trmite.
Quien tiene derecho a la oposicin:
Art.177: El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impedimentos
compete:
1
2
3
4
5

Al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio

A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos
Al adoptante y al adoptado en la adopcin simple
A los tutores o curadores
Al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos

El ultimo inc. se refiere al fiscal, y se entera porque alguien le hace una "denuncia", conforme al Art. 178.,
por Ej. el medio hermano no puede oponerse, pero puede denunciar
Trmite de la oposicin:
Art. 179: La oposicin debe deducirse ante el oficial pblico que intervenga en la celebracin del
matrimonio.Art. 180: Toda oposicin puede deducirse desde que se hayan iniciado las diligencias previas hasta el
momento en que el matrimonio se celebre.-

Art. 181: La oposicin se har verbalmente o por escrito expresando:

1 el nombre y apellido, edad, estado de familia, profesin y domicilio del oponente:
2 El vnculo que lo liga con alguno de los futuros esposos
3 El impedimentos en que funda su oposicin
4 Los motivos que tenga para creer que existe el impedimento
5 Si tiene o no documentos que prueben la existencia del impedimento y sus referencias. Si el oponente
tuviere documentos, deber presentarlos en el mismo acto. Si no los tuviere, expresar el lugar donde
estn, y los detallar, si tuviere noticia de ellos.
Cuando la oposicin se deduzca verbalmente, el oficial pblico levantar acta circunstanciada, que deber
firmar con el oponente o quien firme a su ruego, si aqul no supiere o no pudiere firmar.
Cuando se deduzca por escrito, se transcribir en el libro de actas con las mismas formalidades.
Art. 182: Deducida en forma la oposicin, se dar conocimiento de ella a los futuros esposos por el oficial
pblico que deber celebrar el matrimonio.
Si alguno de ellos o ambos estuviesen conformes en el la existencia del impedimento legal, el oficial lo
har constar en el acta y no celebrar el matrimonio.
Art. 183. Si los futuros esposos no reconocieran la existencia del impedimento, deber expresarlo ante el
oficial pblico dentro de los tres das siguientes al de la notificacin; ste levantar acta y remitir al juez
competente copia autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados, suspendiendo la
celebracin del matrimonio.
Los tribunales civiles sustanciarn y decidirn por el procedimiento ms breve que prevea la ley local la
oposicin deducida, y remitirn copia de la sentencia al oficial pblico.
Art. 184: El oficial pblico no proceder a la celebracin del matrimonio mientras la sentencia que
desestime la oposicin no haya pasado en autoridad de cosa juzgada.
Si la sentencia declarase la existencia del impedimento en que se funda la oposicin, no podr celebrarse
el matrimonio; tanto en un caso como en el otro, el oficial pblico anotar al margen del acta la parte
dispositiva de la sentencia.
Es decir si los futuros esposos reconocen la existencia del impedimento el matrimonio no se celebra, por el
contrario si no admiten la existencia del impedimento, el oficial remite el acta al juez competente, es decir
pasa de ser un trmite de naturaleza administrativa y pasa a ser un proceso jurisdiccional,
Denuncia de impedimentos:
Art. 178: Cualquier persona puede denunciar ante el Ministerio Pblico o ante el oficial pblico del Registro
correspondiente que se ha de celebrar el matrimonio, la existencia de alguno de los impedimentos
establecidos en el Art. 166.Art. 185: Si cualquier persona denunciare la existencia de impedimentos de conformidad con lo previsto en
el Art. 178m el oficial pblico la remitir al juez en lo civil quien dar vista de ella al ministerio fiscal. Este
dentro de los tres das deducir oposicin o manifestar que considera infundada la denuncia.Todos estos impedimentos, adems de ser impedimentos para la celebracin del matrimonio, son tambin
una vez celebrado el mismo no obstante estos impedimentos, causales de nulidad. (La nulidad ataca al
acto matrimonial en s, en el momento de la celebracin del matrimonio, en cambio la causal de divorcio
es posterior).Saber bien diferencia entre dispensa, disenso, oposicin y denuncia.

LA OPOSICIN

2.3.2 Denuncia de impedimentos.

Oposicin a la celebracin del matrimonio:
Normalmente se realiza frente al oficial del registro que est por celebrar el matrimonio, y como causal
son nicamente los impedimentos legales (Art. 166)
Art. 176: Solo pueden alegarse como motivos de oposicin los impedimentos establecidos por ley. La
oposicin que no se fundare en la existencia de alguno de esos impedimentos ser rechazada sin ms
trmite.

Quien tiene derecho a la oposicin:

Art.177: El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impedimentos
compete:
1
2
3
4
5

Al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio

A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos
Al adoptante y al adoptado en la adopcin simple
A los tutores o curadores
Al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos

El ultimo inc. se refiere al fiscal, y se entera porque alguien le hace una "denuncia", conforme al Art. 178.,
por Ej. el medio hermano no puede oponerse, pero puede denunciar
Trmite de la oposicin:
Art. 179: La oposicin debe deducirse ante el oficial pblico que intervenga en la celebracin del
matrimonio.Art. 180: Toda oposicin puede deducirse desde que se hayan iniciado las diligencias previas hasta el
momento en que el matrimonio se celebre.Art. 181: La oposicin se har verbalmente o por escrito expresando:
1 el nombre y apellido, edad, estado de familia, profesin y domicilio del oponente:
2 El vnculo que lo liga con alguno de los futuros esposos
3 El impedimentos en que funda su oposicin
4 Los motivos que tenga para creer que existe el impedimento
5 Si tiene o no documentos que prueben la existencia del impedimento y sus referencias. Si el oponente
tuviere documentos, deber presentarlos en el mismo acto. Si no los tuviere, expresar el lugar donde
estn, y los detallar, si tuviere noticia de ellos.
Cuando la oposicin se deduzca verbalmente, el oficial pblico levantar acta circunstanciada, que deber
firmar con el oponente o quien firme a su ruego, si aqul no supiere o no pudiere firmar.
Cuando se deduzca por escrito, se transcribir en el libro de actas con las mismas formalidades.
Art. 182: Deducida en forma la oposicin, se dar conocimiento de ella a los futuros esposos por el oficial
pblico que deber celebrar el matrimonio.
Si alguno de ellos o ambos estuviesen conformes en el la existencia del impedimento legal, el oficial lo
har constar en el acta y no celebrar el matrimonio.
Art. 183. Si los futuros esposos no reconocieran la existencia del impedimento, deber expresarlo ante el
oficial pblico dentro de los tres das siguientes al de la notificacin; ste levantar acta y remitir al juez
competente copia autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados, suspendiendo la
celebracin del matrimonio.
Los tribunales civiles sustanciarn y decidirn por el procedimiento ms breve que prevea la ley local la
oposicin deducida, y remitirn copia de la sentencia al oficial pblico.
Art. 184: El oficial pblico no proceder a la celebracin del matrimonio mientras la sentencia que
desestime la oposicin no haya pasado en autoridad de cosa juzgada.
Si la sentencia declarase la existencia del impedimento en que se funda la oposicin, no podr celebrarse
el matrimonio; tanto en un caso como en el otro, el oficial pblico anotar al margen del acta la parte
dispositiva de la sentencia.
Es decir si los futuros esposos reconocen la existencia del impedimento el matrimonio no se celebra, por el
contrario si no admiten la existencia del impedimento, el oficial remite el acta al juez competente, es decir
pasa de ser un trmite de naturaleza administrativa y pasa a ser un proceso jurisdiccional,
Denuncia de impedimentos:
Art. 178: Cualquier persona puede denunciar ante el Ministerio Pblico o ante el oficial pblico del Registro
correspondiente que se ha de celebrar el matrimonio, la existencia de alguno de los impedimentos
establecidos en el Art. 166.-

Art. 185: Si cualquier persona denunciare la existencia de impedimentos de conformidad con lo previsto en
el Art. 178m el oficial pblico la remitir al juez en lo civil quien dar vista de ella al ministerio fiscal. Este
dentro de los tres das deducir oposicin o manifestar que considera infundada la denuncia.Todos estos impedimentos, adems de ser impedimentos para la celebracin del matrimonio, son tambin
una vez celebrado el mismo no obstante estos impedimentos, causales de nulidad. (La nulidad ataca al
acto matrimonial en s, en el momento de la celebracin del matrimonio, en cambio la causal de divorcio
es posterior).Saber bien diferencia entre dispensa, disenso, oposicin y denuncia.

2.3.3 Disenso. Venia.

DISENSO:
El disenso, consiste en, la actuacin judicial que tiene lugar cuando el menor no se conforma
con la oposicin de sus padres o tutores y lleva la cuestin a los tribunales para que decidan
si la oposicin es o no fundada.
El art. 169 del C.C. establece las causales de disenso, comunes para todos los representantes
legales, quienes debern invocarla concretamente ante el juez, en el caso de haber negado
el asentimiento para el matrimonio de los menores. En este sentido el artculo que
comentamos se refiere a las siguientes causas de disenso:

a. La existencia de algunos de los impedimentos legales.

b. La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse.
Pues el disenso de los padres o tutores, no necesariamente ha de fundarse en
circunstancias atribuidas a la persona que pretende casarse con el menor,
sino que puede serlo en circunstancias relativas al propio menor.
c. La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona
que pretende casarse con el menor. En este caso se tiene en cuenta
situaciones que ataen al inters del menor referentes a quien pretende
contraer matrimonio con l. Se atiende a la inconveniencia de un matrimonio
que, en estas condiciones, seguramente podra revertir en graves perjuicios
presentes y futuros para el menor de edad.
d.La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la
persona que pretende casarse con el menor. Los padres o representantes
legales de los menores, pueden invocar como causa de la negativa de su
asentimiento la conducta desordenada o inmoral de quien aspira a casarse
con el menor, atribuyndole desarreglos de cualquier naturaleza,
especficamente, una conducta que es atentatoria contra la tica media dentro
de lo que puede considerarse conducta inmoral.
Tambin la negativa puede fundarse en la falta de medios de subsistencia de la persona que
desea contraer matrimonio con el menor pues significa un riesgo grave y cierto para la
estabilidad y permanencia del vnculo matrimonial que se pretende constituir.

TRAMITE

Art. 170 C.C: el juez debe decidir las causas de disenso en juicio sumario o por la va
procesal ms breve que prevea la ley local. En este juicio sumarsimo, en el que los menores
solicitan la venia judicial supletoria, los padres o representantes legales del menor debern
sealar las causas de su negativa, y en su caso, debern probarlas.
Deben intervenir en el juicio ambos progenitores oponentes pero tambin ser escuchado el
no oponente cuando uno solo de ellos, se niega a asentir.
El juez adems puede exigir todos los elementos que estime convenientes, incluidas pericias
mdicas y psicolgicas, informes de trabajadores sociales, etc.; conducentes al
esclarecimiento de las causas invocadas, ya que se trata de tutelar el inters del menor.
2.- Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela. Art. 171 C.C.
Seala este artculo, que el tutor y sus descendientes no podrn contraer matrimonio con
el menor con la menor que ha tenido o tuviera bajo su guarda, hasta que acabada la tutela,
haya sido aprobada la cuenta de su administracin. Si lo hicieran, el tutor perder la
asignacin que le habra correspondiendo sobre las rentas del menor.
El impedimento es impediente con la sancin de la prdida de la dcima a que tiene
derecho el tutor o curador (art. 451 y 453 C.C.)
Disenso es el llamado juicio de disenso
Es un juicio que se lleva a cabo cuando los padres o tutores niegan la autorizacin para contraer matrimonio de sus hijos que tienen
ms de 18 el varn y ms de 16 la mujer y menores de 21, porque si estn por debajo la dispensa la otorga el juez y no requiere
autorizacin del padre
Art. 169: En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y stos pidiesen autorizacin al
juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa, que podrn fundar en:
1 La existencia de alguno de los impedimentos legales;
2 La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse:
3 La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el menor;
4 La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor.*El inc. 1 es una negativa obvia, y se refiere a que este comprendido en algn impedimento del 166.
*El inc. 2 es muy amplio que se entiende por inmadurez psquica? si cualquier padre se funda en este inc. impedira el matrimonio,
porque a esa edad quien comprende que es el matrimonio, o quien esta preparado para el matrimonio. Esto mismo, inmadurez
psquica, era en el derecho cannico una causal de nulidad, y fue la que invoc Carolina de Mnaco luego de tener tres hijos y le
permiti casarse nuevamente. Es decir si una persona para la Sacra Iglesia Catlica luego de casarse y tener tres hijos no sabe lo que
es el matrimonio que se puede pensar de alguien que tiene 18 o 16.*El inc. 3 es en inters del menor, por los graves perjuicios que puede sufrir en el presente o en el futuro por la inconveniencia de un
matrimonio en estas condiciones.*El inc. 4 es por el riesgo grave y cierto para la estabilidad y permanencia del vnculo matrimonial que se pretende constituir.La ley parte de que es un mayor el que se quiere casar con una menor, y por lo tanto es el varn quien le debe alimento, pero hoy en
da la obligacin de prestar alimentos es recproca (desde el ao 87)
Juicio
Art. 170: El juez decidir las causas de disenso en juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve que prevea la ley local
La va procesal ms breve que prev nuestro cdigo es el verbal y no actuado, en el cual el juez llama a las partes a una audiencia y
resuelve sin dejar actuaciones.Venia para el matrimonio de incapaces: Se acepta que puedan celebrar matrimonio ciertos incapaces, en especial las personas que no
han alcanzado an la mayora de edad civil. Se establece el requisito de que su propio consentimiento sea integrado por el
asentimiento o venia de sus representantes legales. La venia es pues, el medio de superar la incapacidad del contrayente.
Art. 168: "los menores de edad aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarce entre s ni con otra persona sin
el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejersa la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o , en su
defecto, sin el del juez".
Orden de quien debe otorgar la venia:
padres, si ambos ejercen la patria potestad, o el que la ejerza
por muerte o incapacidad de ambos padres, el tutor

a falta de tutor, el juez.

La venis es dada para contraer matrimonio con una persona determinada, no en general.

2.4 CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

2.4.1 Forma ordinarias.
2.4.3 Autoridad competente. Formalidades.
Art. 188: El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado
del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que corresponda al
domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina, pblicamente,
compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las
formalidades legales.
Si algunos de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el
matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia
actual, ante cuatro testigos.
En el acto de celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los
futuros esposos los Art. 198, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de cada
uno de ellos, uno despus de otro, la declaracin de que quieren
respectivamente tomarse como por marido y mujer, y pronunciar en
nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio.
El oficial pblico no podr oponerse a que los esposos, despus de prestar
sus consentimientos, hagan bendecir su unin en el mismo acto por un
ministro de su culto."
Dutto: La posibilidad de que el oficial fuera a otro lado a celebrar el
matrimonio dio lugar a muchos abusos, los oficiales iban a salones, casa,
incluso barcos, Una ves se termino celebrando fuera de la jurisdiccin, es
por ello que en la Provincia est prohibido los matrimonios fuera del
registro, salvo que demuestren una imposibilidad de concurrir, de
trasladarse.
El matrimonio como acto jurdico, se constituye por el consentimiento de los contrayentes,
expresado personalmente por stos, ante la autoridad competente para celebrar el
matrimonio (172). De tal suerte, es importante el control de legalidad que corresponde realizar
al oficial pblico, mediante diligencias practicadas en un procedimiento previo de naturaleza
administrativa en el cual el funcionario se cerciora de la identidad de los futuros
contrayentes, su intencin de contraer matrimonio, su aptitud nupcial, etc.
Para permitir que el oficial pblico del Registro Civil, pueda realizar el debido control de
legalidad del matrimonio que pretenden celebrar los interesados, los arts. 186 y 187 C.C.,
exigen que stos presenten una solicitud ante el oficial pblico encargado del Registro Civil

correspondiente al domicilio de cualquiera de los futuros esposos, que debe contener sus
datos personales y de filiacin y, en su caso, referir la existencia de un vnculo
matrimonial anterior disuelto o anulado.
El art. 187,
exigencia de
identidad y
prenupciales

impone la acreditacin de la aptitud nupcial en s misma, mantenindose la

dos testigos de conocimiento de los que quieren casarse, que declaren sobre su
su aptitud nupcial. Adems, exige la presentacin de los certificados
de ambos contrayentes de conformidad con las leyes 12.331 y 16.668.-

En lo relativo a la aptitud nupcial en s misma el inc. 1 del art. 187, prev que en caso de
que alguno de los contrayentes hubiese estado casado antes, acompae copia legalizada de
la sentencia que anul o disolvi el matrimonio anterior, o que declar el presunto
fallecimiento de su anterior cnyuge. Para el caso del contrayente viudo, se requiere que
acompae el certificado de defuncin de aqul.
El inc. 2 de ese mismo art. 187, alude al asentimiento de los representantes legales de los
menores, que puede ser dado en el mismo acto o resultar de una declaracin autntica, dada
con anterioridad, en cuyo caso debe acompaarse el respectivo instrumento (art. 189).A partir
del momento en que los que pretenden casarse se han presentado ante el oficial pblico
encargado del Registro Civil mediante la solicitud que prev el art. 186, puede suscitarse la
oposicin al matrimonio o en su caso la denuncia de impedimentos.
El oficial pblico persuadido de que no existen impedimentos matrimoniales y que quienes
pretenden casarse son hbiles, celebrar el matrimonio.
Normalmente el matrimonio debe celebrarse en la oficina del oficial pblico encargado del
registro civil, pblicamente, con la presencia de dos testigos. (Art. 188). Pero si alguno de
los contrayentes estuviese imposibilitado de concurrir a la oficina, el matrimonio puede
celebrarse en el domicilio del impedido, o en su residencia actual, ante cuatro testigos.
La intervencin constitutiva del oficial pblico en la celebracin del matrimonio, exige que
ste lea a los contrayentes los arts. 198, 199 y 200 del C.C. que alude a los deberes y
derechos personales de los cnyuges-,
que reciba de ellos el consentimiento en forma
sucesiva uno despus del otro- y que declare, en nombre de la ley, que quedan unidos en
matrimonio. El acta debe dejar constancia de estos recaudos (art. 191, inc. 7)
Si uno o ambos contrayentes ignorasen el idioma nacional debern ser asistidos por un
traductor pblico matriculado y si no lo hubiere, por un intrprete de reconocida idoneidad,
dejando en estos casos debida constancia de la inscripcin (190).
El acta que labra el oficial pblico en ocasin de celebrarse el matrimonio, debe contener las
enunciaciones que prev el art. 191.
El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que intervienen en el
acto o por los que lo hagan a ruego de los que no supieren o no pudieren firmar (192).
El jefe de la oficina del Registro Civil, debe dar tambin a los esposos copia del acta de
matrimonio, esta copia se expide en papel comn y tanto ella como todas las actuaciones
que no tributan impuestos de sellos, sern gratuitas sin que el funcionario pueda cobrar
emolumento alguno. (194)

Celebracin religiosa del matrimonio

El art. 188, prr. ltimo establece que los contrayentes pueden inmediatamente despus de
prestar su consentimiento, realizar en la misma oficina la ceremonia religiosa que corresponda
al culto que profesan.

2.4.2 Formas extraordinarias.

Matrimonio in Articulo Mortis

(art. 196 oficial omita exigencias del 186 y 187 C.C.)

El art. 196, tiene en cuenta el caso en que alguno de los contrayentes se hallase en peligro de muerte y
desease celebrar el matrimonio ante la eventualidad, inminente, de fallecer.
Para esta hiptesis excepcional se autoriza al oficial pblico a celebrar el matrimonio con
prescindencia de todas o algunas de las formalidades que deben precederle, si se justifica
con el certificado de un mdico, o con la declaracin de dos vecinos donde no hubiere
mdicos, que alguno de los futuros esposos se halla en peligro de muerte.
Esta norma permite que el oficial pblico omita las exigencias de los arts. 186 y 187.Para estas mismas hiptesis, si no se hallare el oficial pblico, encargado del Registro Civil,
el art. 196 en su prr. 2do., dispone que el matrimonio podr celebrarse ante cualquier
magistrado o funcionario judicia por ej. un juez de paz del lugar o el secretario del tribunalel cual deber levantar el acta con las enunciaciones que exigen los ins. 1, 2, 3, 4, 5, 7 y 8
del art. 191, que despus deber remitir al oficial pblico para que la protocolice.

2.5 PRUEBA DEL MATRIMONIO

Art. 197. El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado o con la libreta de
familia expendidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Cuando existiese imposibilidad de
presentarlos, podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios, justificando a la vez esa imposibilidad.
La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por terceros como prueba suficiente cuando se
tratare de establecer el estado de casados o de reclamarlos efectos civiles del matrimonio. Cuando hay posesin de
estado y existe el acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podr ser
alegada contra su existencia.

Cuando se alude a la prueba del matrimonio se atiende a su necesaria oponibilidad. El acto

matrimonial que emplaza en un determinado acto de familia, exige esa oponibilidad. El art.
197 C.C., establece que el matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio,
copia o certificado, o con la libreta de familia expedidos por el Registro del Estado civil y
capacidad de las Personas.La Prueba Supletoria: procede exclusivamente cuando existe la imposibilidad de presentar
testimonio, copia o certificado del acta de matrimonio o en su caso la libreta de familia.
Quien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros medios debe
acreditar la imposibilidad de obtener aqullos (197 C.C.). Probada la imposibilidad, el hecho
constitutivo de la prueba supletoria ser la celebracin del matrimonio (por ej. la declaracin de
testigos que asistieron al acto o que concurrieron a la fiesta de bodas, participaciones de

casamientos, etc. )
En el mismo trmite de la informacin sumaria se prueba la imposibilidad y la celebracin
del matrimonio.
La apreciacin del supuesto de imposibilidad invocada queda reservado al control de mrito
judicial, sin establecerse a priori hiptesis especficas.

3 EFECTOS DEL MATRIMONIO

3.1 EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO
Todos los efectos personales y patrimoniales del matrimonio estn signados por la igualdad
jurdica de los cnyuges que expresa, a su vez la igualdad jurdica de los sexos.
El derecho positivo interno argentino ha experimentado una prolongada evolucin hasta la
actual vigencia de la igualdad jurdica de los cnyuges, desde el Cdigo Civil y la ley 2393,
mediante las leyes 11.357 y 17.711.
La aprobacin de la Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra
la mujer encontr una legislacin que conservaba todava algunas diferencias de trato entre
marido y mujer, si bien mnimas, de las cuales solo subsiste una sola pese a la ltima
modifcacin dada por Ley 26.618,, que es en caso de matrimonio heterosexual la
preferencia de la madre, no conviviente con el padre, para la tenencia de los hijos menores de
cinco aos (206). Debe recordarse asimismo que el apellido paterno se comunica a los hijos
en primer lugar (art. 4 y 5 ley 18248, para los hijos matrimoniales y extramatrimoniales
respectivamente).

LEY APLICABLE
El art. 162, establece la ley aplicable a las relaciones personales de los cnyuges
disponiendo que son regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar
en que los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar
la ley de la ltima residencia.
Art. 162. Las relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo,
entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento
de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
El derecho a percibir alimentos y la admisibilidad, permisibilidad, oportunidad y alcance del convenio
alimentario, si lo hubiere, se regirn por el derecho del domicilio conyugal. El monto alimentario se
regular por el derecho del domicilio del demandado si fuera ms favorable a la pretensin del acreedor
alimentario.
Las medidas urgentes se rigen por el derecho del pas del juez que entiende en la causa.

3.1.1 Repercusin del matrimonio celebrado sobre los atributos

de las personas: Capacidad. Estado. Domicilio. Nombre.

Repercusin del matrimonio sobre los atributos de las personas.

Atributos: es aquella cualidad en cuya virtud el ente es persona y sin la concurrencia de la
cual no lo seria. El atributo es un presupuesto para que el sujeto pueda ser titular de derechos.
El matrimonio repercute en la capacidad de derecho de la persona, determinando una serie
de prohibiciones o restricciones al goce (o a la titularidad) de ciertos derechos.
a)Agota su aptitud nupcial, generando el impedimento de ligamen (art. 166)
b)
166)

Genera los impedimentos matrimoniales por razones de afinidad (art.

c)Provoca restricciones en la capacidad para adoptar, ya que como principio

general, puede ser adoptante toda persona capaz cualquiera sea su estado
soltero, casado, divorciado, viudo (art. 315 CC) sin embargo y salvo
excepciones, una persona casada, no puede adoptar individualmente; solo
puede hacerlo conjuntamente con su cnyuge (art. 320)
d)Genera la ausencia de llamado hereditario, respecto de la nuera viuda sin
hijos que vuelve a casarse (art.3576 bis)
e) Determina la prdida de los derechos alimentarios y asistenciales que
conservaba el divorciado que vuelve a casarse (art. 218)
f) Provoca la cancelacin del derecho real de habitacin vitalicio del cnyuge
suprstite cuando el titular vuelva a casarse.g) Origina incapacidad para contratar entre cnyuges (donaciones,
compraventa, cesiones, permutas, cierto tipo de sociedades, etc.)
h)
3969)

Origina incapacidad para prescribir y usucapir, entre cnyuges (art.

i) Determina restricciones a la libre disponibilidad de ciertos bienes de su

propiedad (art. 1277).
j) Se restringe su derecho a cobrar las acreencias que tuviera contra su cnyuge
(art. 800).

k)No puede solicitar la quiebra del cnyuge (art. 81 Ley 24.522)

l)En el trmite del concurso se lo excluye del cmputo para formar la mayora
del capital requerido para la obtencin del acuerdo (art. 45, Ley 24.522)
m) El matrimonio no modifica la capacidad jurdica (de derecho) de los esposos,
salvo el esposo menor, se emancipe de pleno derecho por el matrimonio.
n) Determina el rgimen de la emancipacin (art. 128 y 131) con las
especficas incapacidades de derecho establecidas en los arts. 134 y 135 CC.Los atributos son:
1.
2.
3.
4.

Nombre (o atributo de individualizacin)

Estado (o atributo de la posicin jurdica)
Capacidad (o atributo de titularidad)
Domicilio (o atributo de ubicacin fsica)

La celebracin del matrimonio incide decisivamente en la modificacin de tales atributos ya de

uno, ya de ambos cnyuges.

CAPACIDAD
Capacidad de Derecho
Los cnyuges menores o mayores de 18 aos se encuentran afectados por incapacidades
de derecho en consecuencia de su estado matrimonial. Estas son en cuanto a lo personal, el
impedimento de ligamen y el impedimento de parentesco por afinidad (art. 166 inc. 5 y 4
C.C. ) y la prohibicin de adoptar unilateralmente sin el asentimiento del consorte (ley
24.779 ... ver art.). Los emancipados por matrimonio posteriormente disuelto carecen del
derecho a contraer matrimonio hasta la mayora de edad ( art. 133 C.C. ) En cuanto a lo
patrimonial, pesan sobre los cnyuges varias prohibiciones de contratar entre s y el
requisito del asentimiento conyugal para determinados negocios sobre bienes gananciales (art.
1277 C.C. ).
La ley 11.357 puso fin a las incapacidades de derecho para ser tutora, curadora y testigo en
instrumentos pblicos que recaan sobre la mujer en virtud de disposiciones del Cdigo Civil.
Capacidad de obrar:
El matrimonio no incide sobre la capacidad de obrar de los cnyuges mayores de edad. El
art. 1 de la ley 11.357 - la mujer mayor de edad, cualquiera sea su estado, tiene plena
capacidad civil, eliminando as definitivamente la incapacidad relativa de obrar que la
afectaba, con representacin o asistencia de su marido, estatuida en el Cdigo Civil y la ley
2393 que fue ampliamente modificada por la ley 11.357.Capacidad de obrar de los cnyuges menores de edad.
Los consortes menores de edad quedan emancipados por el matrimonio siendo capaces de
obrar como regla (art. 133 C.C.) con las excepciones que se establecen en los arts. 134 y 135
C.C., de las cuales, la primera configuran incapacidades de derecho, mientras que el requisito
del asentimiento del cnyuge mayor de edad o del juez tipifica una restriccin a los poderes

dispositivos. 1 La emancipacin es irrevocable y persiste aun despus de la muerte de uno

de los esposos, del divorcio o de la anulacin del vnculo para el cnyuge de buena fe (art. 132
y 133 C.C.).ESTADO:
El estado de las personas es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para
atribuirles efectos jurdicos o bien la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad dada por
tal conjunto de cualidades (soltero a casado).
DOMICILIO:
El art. 200 del Cdigo Civil, establece que los esposos fijaran de comn acuerdo el lugar de
residencia de la familia. A diferencia de lo que estableca el art. 90 inc. 9 ley 14394, que
atribua al marido la funcin de fijar su residencia y la esposa tena el domicilio legal de su
marido.- El nuevo art. 200 reconoce el principio de igualdad jurdica de los cnyuges. Si tal
acuerdo no se logra y la pretensin de uno y otro es llevada ante el juez, ser este quien deba
valorar la pretensin y las razones de la oposicin, a efectos de resolver lo ms conveniente al
inters familiar (como la salud de la esposa, razones econmicas o de trabajo, prestigio
profesional o artstico en determinada ciudad, etc. )
La fijacin del lugar de residencia familiar por voluntad de ambos esposos es una de las
ms contundentes manifestaciones de la igualdad jurdica.
NOMBRE:
Antes de la ley 18248, los textos legales no se ocupaban del apellido de la mujer casada.
Prevaleca la costumbre de que la mujer adicionara a su apellido el de su marido precedido
de la preposicin de. Esta costumbre trascendi a ciertas normas legales como por ej. el
reglamento de expedicin de documentos de identidad y de viaje de la Polica Federal, lo cual
provoc un amplio debate en cuanto a la obligatoriedad de tal adicin.
Ya con la ley 18248 (ao 1969) el art. 8 acogiendo la costumbre, determin que la mujer al
contraer matrimonio aadiera a su apellido el de su marido precedido de la preposicin
de. No obstante la misma norma dispona una importante excepcin para el caso de que la
mujer fuese conocida en el comercio, industria o profesin por su apellido de soltera, en cuyo
caso se le autorizaba a seguir usndolo despus de contrado el matrimonio, para el ejercicio
de esas actividades. Pero la ley 23515 modifica totalmente lo establecido por la ley 18248,
marca el ltimo perodo de la evolucin del nombre de la mujer casada en nuestra legislacin.
.
Establece el art. 8 que ser optativo para la mujer casada aadir a su apellido el de su
marido precedido por la proposicin de o sea se est en presencia de una facultad u opcin
que la mujer puede ejercer o no. El art. 9 de dicha ley, establece que decretada la
separacin personal ser optativo para la mujer llevar el apellido del marido (salvo que el
marido por motivos graves solicite judicialmente que se le prohba a aquella continuar
usndolo). Pero si la mujer hubiese optado por continuar usndolo, decretado el divorcio
vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria,
comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare consrvalo por tales actividades.

Estos artculos fueron modificados por Ley 26.618 que introdujo el Matrimonio
Igualitario, estableciendo actualmente el art. 8: Ser optativo para la mujer casada
con un hombre aadir a su apellido el del marido, precedido por la preposicin de.
En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, ser optativo para cada cnyuge
aadir a su apellido el de su cnyuge, precedido por la preposicin de.
Por su parte el art. 9 de la Ley 18.248, establece Decretada la separacin personal, ser
optativo para la mujer casada con un hombre llevar el apellido del marido.
Cuando existieren motivos graves los jueces, a pedido del marido, podrn prohibir a la
mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado por usarlo, decretado el
divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su
industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus
actividades.
Decretada la separacin personal, ser optativo para cada cnyuge de un matrimonio entre
personas del mismo sexo llevar el apellido del otro.
Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido de uno de los cnyuges, podrn
prohibir al otro separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado por usarlo,
decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el
ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese conocida/o por aqul y solicitare
conservarlo para sus actividades.

3.2 RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CNYUGES

Derecho-Deberes Matrimonio
Explcitos: Fidelidad Asistencia Cohabitacin Alimentos
Implcitos: amor, la mutua comunicacin, el deber a actuar en pos del inters familiar,
guardar secretos, tolerancia mutua, el genrico compromiso de evitar conductas
antimatrimoniales, deber de preservar honor y dignidad familiar.
Los rasgos de los derechos-deberes del matrimonio son:
Fundamento: Este es tico. No solo es un vnculo jurdico sino moral-espiritual q implican
deberes ticos. Al valor jurdico siempre se le sobrepone el valor moral.
Orden Pblico: Las normas son de orden pblico, por lo tanto ajenas a la voluntad de los
esposos
Aunque la fuente inmediata sea la voluntad de casarse.

Reciprocidad: significa que el cnyuge es titular del mismo derecho que el otro. Deben
ser paralelos.
Permanencia: Los dchos y deberes participan de la permanencia del matrimonio y hasta
lo sobrepasan.
Contenido: pueden ser patrimoniales o personales
Cumplimiento: Son de cumplimiento indelegable. No hay lugar a la ejecucin forzosa
salvo alimentos

3.2.1 Naturaleza. El principio de igualdad y la distribucin de

funciones.
La celebracin de las nupcias da origen a un vnculo jurdico - que es el vnculo matrimonialdel cual emergen determinados efectos legales, clasificados genricamente en efectos
personales y efectos patrimoniales.
Pero debemos tener en cuenta que a los derechos-deberes explcitos (fidelidad, asistencia,
alimentos, cohabitacin) hay que agregar los derechos deberes implcitos configurados por
un conjunto de conductas que los esposos se obligan tcitamente a observar y que se
desprenden de la plena comunidad de vida que constituye la esencia y naturaleza del
matrimonio. Es entre los derechos deberes implcitos se pueden mencionar: el amor, la
mutua comunicacin, el deber de actuar en inters de la familia, el compromiso de cada
cnyuge de guardar los secretos a los que accede a raz de la comunidad de vida, la
tolerancia mutua, el deber de atemperar los caracteres para hacer si no agradable- al
menos llevadera la vida matrimonial, el genrico compromiso de evitar las conductas anti
matrimoniales, deber de preservar el honor y la dignidad familiar (el buen nombre o
prestigio familiar).
Los rasgos ms especficos de los derechos y deberes emergentes del matrimonio
son los siguientes:
a)

Fundamento: el fundamento es evidentemente tico. El matrimonio

no es slo un vnculo jurdico, sino y principalmente un vnculo moralespiritual basado en afectos y sentimientos que implican deberes ticos. Sobre
ese fondo moral, y el efecto de dar a la institucin todo su desarrollo, se
superpone el elemento jurdico, pues como el matrimonio constituye la base
de la sociedad, la ley positiva sanciona esos deberes morales erigindolos
en obligaciones de derecho que los cnyuges tienen entre s, con respecto a
la prole y tambin para la sociedad.2
b)

Orden pblico. Las normas sobre derechos y deberes de los

cnyuges son de orden pblico, ajenas por lo tanto, a la voluntad de los
esposos dada esta trascendencia del matrimonio para la sociedad, pero la
fuente inmediata en la que nacen es la voluntad de los contrayentes
expresada en su consentimiento matrimonial.
c)

Reciprocidad. El sujeto de derecho tiene junto a s al titular de un

derecho subjetivo, idntico al suyo, lo que se expresa comnmente en la
calificacin de recproco, de manera que el derecho de uno de los esposos se
yuxtapone el deber correspondiente al derecho subjetivo paralelo del otro
consorte.

d)

Permanencia. Los derechos y deberes matrimoniales participan de la

permanencia del matrimonio e incluso, la sobrepasan en vida de los ex
cnyuges en supuestos legalmente previstos.
e)

Contenido. Pueden ser personales o patrimoniales.

f)

Cumplimiento. Los deberes matrimoniales son de cumplimiento

indelegable. No hay lugar para la ejecucin forzosa que slo cabe en la
obligacin alimentaria.

3.2.2 Deberes derechos recprocos: Fidelidad. Cohabitacin.

Asistencia.
De la celebracin del matrimonio derivan efectos personales y patrimoniales. Lo ms
trascendente sin embargo de esta plena comunidad de vida, lo que verdaderamente constituye
el vnculo conyugal son precisamente estos derechos deberes de carcter personal que
ponen en evidencia la plenitud de esa vida comn. El Cdigo Civil segn el texto dispuesto
por la ley 23.515 consagra los deberes derechos personales fundamentales que
emergen de la relacin matrimonial. Son ellos los deberes de fidelidad, asistencia y
cohabitacin.
Deber de Fidelidad:
"Los esposos se deben mutuamente fidelidad". (art. 198 C.C.)
El deber de fidelidad, es el deber de amar exclusivamente al otro cnyuge con todo lo que
esto implica de positivo y de negativo.
Positivamente, la fidelidad consiste en prestarse a la relacin ntima conyugal que debe
complementarse con la satisfaccin del deber de asistencia moral traducido en el compartir
la suerte del cnyuge (sus alegras y sinsabores, su salud y enfermedad, sus inquietudes y
afanes) en un marco de respeto, confianza y comprensin.
Negativamente, la violacin de la fidelidad puede ser material, mediante el adulterio, o
moral, configurada por comportamientos que sin llegar al trato sexual con un tercero, sean
aptos para afectar los sentimientos o lesionar la reputacin del otro consorte (relaciones de
intimidad o afectividad excesiva con terceros)
Este deber tiene un doble aspecto: 1) Aspecto negativo: abstencin, el deber del cnyuge de
abstenerse a relaciones sexuales con terceros y 2) Aspecto positivo: afecto y sentimiento
amoroso, respeto de esfera de intimidad, comunicacin. Hace al derecho del cnyuge a que el
otro sostenga con l relaciones sexuales.
Caracteres:
Recproco: pesa por igual sobre ambos cnyuges.
Absoluto e incomprensible. La infidelidad de uno de los cnyuges no autoriza al otro a ser l

a su vez infiel.
Permanente. Subsiste en principio hasta la disolucin del matrimonio. Sin embargo si se
decretase la separacin personal de los cnyuges es evidente que el deber de fidelidad no
subsistir aunque se mantiene el vnculo matrimonial.
Sanciones: el incumplimiento del deber de fidelidad acarrea sanciones civiles. Civil: es el
divorcio o separacin personal que corresponde por la causal de adulterio (si uno de los
cnyuges ha mantenido relaciones sexuales con otro que no sea su cnyuge) o injurias
graves (si se trata de otros hechos que indican una conducta incompatible con la discrecin
y el decoro que es exigible en las relaciones con terceros).
Deber de asistencia: art. 198 los esposos se deben mutuamente asistencia y alimentos.
El deber de asistencia nace del matrimonio por que es inexcusable en quienes han asumido
voluntariamente el propsito de realizar una plena comunidad de vida apoyndose y
participando en la tarea de lograrlo.
Asistencia: tiene un doble aspecto: 1) moral: mutua ayuda, el respeto recproco, los
cuidados espirituales que ambos cnyuges deben dispensarse, y 2) Material: alimentos, si
bien se fundan en el deber de toda necesidad, deber de asistencia, se traduce en valores
pecuniarios de contenido econmico que aseguran la subsistencia material.
El derecho deber de alimentos entre marido y mujer se origina jurdicamente en el
vnculo matrimonial que los emplaza en el estado de familia de cnyuges. Es una obligacin
consecuencial de otra relacin jurdica familiar. Esto significa que el matrimonio es el
antecedente necesario de la relacin alimentaria conyugal que es uno de sus consecuentes.
Caracteres:
Recproco: ya que es un deber mutuo porque cada cnyuge est investido del mismo e
idntico derecho deber en relacin al otro.
Permanente. La obligacin alimentaria rige tanto durante la convivencia de los cnyuges
como tras la finalizacin de sta.
Sancin:
Civil. Las faltas de cumplimiento del deber de asistencia moral y/o material constituyen
injurias graves que son causal de separacin personal y de divorcio vincular por culpa (202,
inc.4 y 214) de quien incurri en ellas.
(235) Son aptas para integrar la causal de abandono voluntario y malicioso
(202, inc. 5 y 214) con idnticas consecuencias.
Penal: ley 13.944, incumplimiento a los deberes de asistencia familiar.
Deber de cohabitacin:
Cohabitar, vivir (o habitar) juntos, implica respecto de los cnyuges la obligacin de convivir

en una misma casa (art. 199)

El art. 199, los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias
excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn
ser relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la
vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos.Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la
convivencia interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
Los cnyuges deben convivir bajo el mismo techo, siendo esta una obligacin instrumental
porque la ley considera que la cohabitacin o convivencia material es el medio ms
idneo para permitir y fomentar la comunidad de vida que hace a la esencia del matrimonio.
Esta comunidad de vida se integra con la convivencia material, o sea habitar en la misma
vivienda y la comunidad psicolgica que exige una profunda e integral comunicacin entre los
cnyuges en todos los niveles del ser (afectivo, moral, espiritual, intelectual, de ah que la
comunidad de vida determine el dbito sexual, porque la relacin sexual es la forma ms
perfecta y total de intercambio y contacto humano (fsico y psicolgico) entre los esposos.
El deber de vivir juntos no se viola si, por circunstancias excepcionales, los cnyuges
establecen temporalmente residencias separadas o se ven constreidos a ello. Por ej. si el
cnyuge padece una enfermedad contagiosa, con el fin de no afectar al otro o a sus hijos,
ausencia transitoria impuesta por razones de trabajo, etc.
Este deber es recproco y permanente, lo que no significa que no pueda cesar. Con la
obligacin de cohabitar se vincula el dbito conyugal, es decir el deber de prestarse a las
relaciones sexuales con el otro cnyuge.
Por cierto que esas relaciones deben entablarse de manera normal como as tambin la
pretensin de cumplimiento de este deber no puede ser abusiva, de modo que no puede ser
impuesto cuando existen razones de salud que determinan la negativa, la amenaza de
interrupcin del embarazo o la enfermedad contagiosa del otro cnyuge que podra
trasmitirse por la relacin sexual.
El art. 199, los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias excepcionales se
vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser relevados judicialmente del
deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de
uno de ellos, de ambos o de los hijos.Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia
interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
Los cnyuges deben convivir bajo el mismo techo, siendo esta una obligacin instrumental porque la ley
considera que la cohabitacin o convivencia material es el medio ms idneo para permitir y fomentar la
comunidad de vida que hace a la esencia del matrimonio. Esta comunidad de vida se integra con la
convivencia material, o sea habitar en la misma vivienda y la comunidad psicolgica que exige una profunda e
integral comunicacin entre los cnyuges en todos los niveles del ser (afectivo, moral, espiritual, intelectual, de
ah que la comunidad de vida determine el dbito sexual, porque la relacin sexual es la forma ms perfecta y
total de intercambio y contacto humano (fsico y psicolgico) entre los esposos.
El deber de vivir juntos no se viola si, por circunstancias excepcionales, los cnyuges establecen
temporalmente residencias separadas o se ven constreidos a ello. Por ej. siel cnyuge padece una
enfermedad contagiosa, con el fin de no afectar al otro o a sus hijos, ausencia transitoria impuesta por
razones de trabajo, etc.

Este deber es recproco y permanente, lo que no significa que no pueda cesar. Con la obligacin de cohabitar
se vincula el dbito conyugal, es decir el deber de prestarse a las relaciones sexuales con el otro cnyuge.
Por cierto que esas relaciones deben entablarse de manera normal como as tambin la pretensin de
cumplimiento de este deber no puede ser abusiva, de modo que no puede ser impuesto cuando existen
razones de salud que determinan la negativa, la amenaza de interrupcin del embarazo o la enfermedad
contagiosa del otro cnyuge que podra trasmitirse por la relacin sexual.
INTERVIVOS : - Asistencia material
Rgimen de alimentos.
Beneficio de competencia (art. 799 800 C.C.)
Suspensin de la prescripcin (art. 3969 y 3970 C.C.)
Convenciones matrimoniales (art. 1217 C.C.)
Contratos entre cnyuges
Rgimen legal: imperativo e inmutable
POST MORTEM:
Vocacin hereditaria conyugal
Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (art. 3573 bis C.C.)
Extrapatrimonial: - custodia del cadver
disposicin de rganos
defensa de la memoria

3.2.3 Los deberes implcitos.

Deberes implcitos configurados por un conjunto de conductas que los esposos se obligan tcitamente a
observar y que se desprenden de la plena comunidad de vida que constituye la esencia y naturaleza del
matrimonio. Es entre los derechos deberes implcitos se pueden mencionar: el amor, la mutua
comunicacin, el deber de actuar en inters de la familia, el compromiso de cada cnyuge de guardar los
secretos a los que accede a raz de la comunidad de vida, la tolerancia mutua, el deber de atemperar los
caracteres para hacer si no agradable- al menos llevadera la vida matrimonial, el genrico compromiso de
evitar las conductas antimatrimoniales, deber de preservar el honor y la dignidad familiar (el buen nombre o
prestigio familiar).-

3.3 EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

El matrimonio produce complejos efectos patrimoniales. Algunos de estos operan desde su
celebracin mientras que otros lo hacen una vez acaecida la muerte de uno de los consortes.
Los primeros comprenden el deber de asistencia en su contenido patrimonial (alimentos), el
beneficio de competencia, la suspensin de la prescripcin, el rgimen convencional

ampliamente restringido por una serie de prohibiciones legales, el rgimen patrimonial

matrimonial imperativo. Los segundos comprenden la vocacin hereditaria conyugal y el
derecho de habitacin viudal.

3.3.1 Beneficio de competencia.

El beneficio de competencia es un favor legal establecido en el Cdigo civil y que consiste en
dispensar transitoriamente a ciertos deudores de la obligacin de pagar ms de lo que
buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de
fortuna (art. 799)
Este efecto se trata de una institucin romana cuya subsistencia es difcil de justificar en
nuestra poca en que se encuentra organizado un sistema protector de determinados bienes
muebles indispensables para vivir, a travs de su inembargabilidad legal, por lo que el
potencial deudor previsor puede sustraer a la accin de sus acreedores el bien susceptible de
ser constituido en bien de familia.
Segn el art. 800, 2do. Prrafo, el beneficio de competencia se debe al cnyuge no divorciado
por su culpa. Es obvio que este trmino divorciado ha de entenderse en el contexto del
Cdigo Civil en que no haba lugar para el divorcio con disolucin del vnculo conyugal. Por
lo tanto, el beneficio de competencia se debe al cnyuge y al separado personalmente
inocente y no se debe entre divorciados vincularmente y entre los que fueron consortes de un
matrimonio anulado, a todos los cuales no les alcanza la denominacin de cnyuges, ni al
culpable de la separacin personal decretada por alguna de las causales del art. 202 o por
separacin de hecho si el otro demostr su inocencia. (204, 2do. Prrafo)

3.3.2 Suspensin de la prescripcin.

La incidencia del matrimonio sobre la prescripcin abarca dos supuestos expresamente
previstos, a saber, entre cnyuges y entre un cnyuge y un tercero (3969 y 3970),
derivndose de stos la solucin de otros casos posibles.
Se suspende el curso de la prescripcin tanto adquisitiva como liberatoria, siempre en
acciones de contenido patrimonial.
Fundamento:
No perturbar la armona entre los esposos que podra comprometerse si la ley los pusiera en
la necesidad de ejercer las acciones judiciales correspondientes a los efectos de
conservarlas, en su caso evitar que se agraven las discordias ya producidas.
-Impedir las donaciones entre cnyuges que podran resultar de una prescripcin adquisitiva
o liberatoria consumada entre ellos,
Superar los obstculos que, por respeto o afecto, traban el accionar de un cnyuge contra el
otro.

La suspensin de la prescripcin se presenta como corolario de esta facultad de un consorte

de ejercer acciones judiciales contra el otro si as lo desea, facultad que puede ejemplificarse
con la accin de nulidad de los negocios jurdicos requeridos de asentimiento conyugal
otorgados sin ste (art. 1277) y con la accin de fraude (art. 1298)
Alcances en cuanto a la situacin de los cnyuges
El art. 3969 debe ser interpretado en el contexto del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield para
encuadrarlo en la legislacin vigente: la prescripcin esta entonces suspendida entre
cnyuges en normal convivencia, separados personalmente y separados de bienes. (Situacin
que corresponde a las previstas en el actual art. 1294)
Las razones para el mantenimiento de la norma suspensiva a pesar de la separacin de
bienes o de la separacin personal, son la conveniencia de no ahondar el distanciamiento de
los cnyuges y la siempre abierta posibilidad de la reconstitucin del rgimen patrimonial matrimonial.
La suspensin corre normalmente entre divorciados a partir de la fecha de la sentencia, dado
que no es cuestin de vigencia de la sociedad conyugal (que. Termina para los esposos en la
fecha de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta, art. 1306)
Tambin corre entre los cnyuges de un matrimonio viciado celebrado de buena fe por ambos
consortes a partir de la fecha de la sentencia de anulacin (art. 221). En el supuesto de
matrimonio celebrado con buena fe de parte de uno de los esposos, la suspensin beneficia a
ste, hasta la misma fecha., aunque oportunamente no se incline por liquidar conforme al
art. 1315 (art. 222). No hay suspensin de la prescripcin entre cnyuges de un matrimonio
viciado celebrado de mala fe por ambas partes, cuya unin se considera concubinato (art.
223 inc.1)
Suspensin de la prescripcin entre un cnyuge y un tercero
El art. 3790 la prescripcin es igualmente suspendida durante el matrimonio, cuando la
accin de uno de los cnyuges hubiere de recaer sobre el otro, sea por un recurso de garanta,
o sea porque lo expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses.
La suspensin alcanza al cnyuge aunque se encuentre separado de hecho, separado
personalmente o separado de bienes y beneficia al o los cnyuges de buena fe del
matrimonio putativo hasta la sentencia de anulacin. Son los alcances que impone la
expresin durante el matrimonio.
Supuesto de accin que debe entablarse contra el cnyuge y un Tercero (consorcio pasivo
necesario)
En este caso debe analizarse la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se
persigue.
a)
Si es una obligacin divisible (art. 678 - 3981) el tercero no puede
verse perjudicado por la suspensin de la prescripcin invocable contra el
cnyuge del actor.
b)
Si es una obligacin indivisible: se remite al art. 3982 es decir la
suspensin de la prescripcin invocable contra el cnyuge del actor. Se
extiende a su codemandado.
c)
Si es una obligacin mancomunada (art. 686) el tercero no puede
ser perjudicado.
d)
Si es una obligacin solidaria: ante la falta de texto expreso, la

solucin la
aportan los arts. 3981 y 3982: la suspensin de la prescripcin no afecta a
los co-deudores.

3.3.3 . Efectos post mortem: derecho real de habitacin,

derecho sucesorio.
Los efectos que operan desde la muerte de uno de los cnyuges son:
a) la vocacin herditaria y
b) el derecho de habitacin viudal.
Ambas consecuencias se estudian en el contexto de la sucesin "Mortis causae". Esto es
aceptable para el derecho organizado en el art. 3573 bis porque se encuentra ntimamente
ligado con instituciones sucesorias, cuyo conocimiento resulta necesario para la cabal
comprensin del derecho de habitacin viudal.

3.4 REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO

Rgimen de bienes en el matrimonio: es el establecido mediante el conjunto de normas
jurdicas que regulan las relaciones patrimoniales de los esposos entre s y con respecto a
terceros. Ello por que la celebracin del matrimonio determina la existencia de diversas
situaciones de orden patrimonial tanto en las relaciones entre los cnyuges como en las de
ellos con respecto a terceros, las cuales requieren de alguna regulacin legal.

REGIMEN DE ABSORCION DE BIENES

La denominacin usada es la de absorcin de la personalidad econmica de la esposa por el
marido. Al marido se transmite en propiedad el patrimonio de su cnyuge. Como propietario,
disfruta, administra y dispone de todos los bienes, soporta el sostenimiento econmico del
hogar y responde por las deudas; la esposa queda desprovista de patrimonio y de todo

derecho sobre los bienes que lo componan, sin posibilidad de recuperarlos aun a la muerte
del marido, al cual, a lo sumo, podr heredar.
No existe en la actualidad, se aplic en el common law en Gran Bretaa y Estados Unidos en el
siglo XIX

UNIDAD DE BIENES
Igual al anterior mientras subsista el matrimonio, la diferencia aparece a su disolucin
porque el marido o sus herederos deben restituir a la esposa o sus herederos el valor de los
bienes que sta aport. Es decir que el marido adquiere el dominio de los bienes de la esposa
con todos sus atributos pero con cargo de devolucin, aprovecha exclusivamente las
economas efectuadas y responde por las deudas de la esposa pero con derecho a
descontarlas del valor a restituir. Se aplic en pases germnicos

UNION DE BIENES
Se denomina as al rgimen en el cual la propiedad de los bienes de cada cnyuge
permanece separada, adquiriendo el marido la administracin y el usufructo de los de la
esposa hasta su fin, momento en que se consolida dicho usufructo con la nuda propiedad
conservada por aquella. Como la restitucin debe hacerse en especial, los bienes de la mujer
no se confunden con los del marido, distinguindose en el patrimonio de ste su dominio sobre
los bienes originariamente suyos y su derecho al uso y disfrute de los de su esposa, de los
cuales no puede disponer. Es el rgimen legal en China y Turqua.

3.4.1 Comunidad: Diversas formas.

REGIMEN DE COMUNIDAD
El rgimen de comunidad es aquel en el que ambos esposos comparten la buena o mala
fortuna del matrimonio, pues se integra con una clase de bienes sobre la que ambos
coparticipan y que se repartirn entre ellos a la finalizacin del matrimonio.
La comunidad puede asumir diferentes formas conforme la extensin de la masa y segn el
rgimen de gestin de los bienes de destino comn.
Segn la extensin de la masa, esta puede ser universal o restringida. En la primera, todos los
bienes, presentes y futuros se hacen comunes y se dividen oportunamente sin atender a su
origen. En la comunidad restringida caben la comunidad de muebles y gananciales, o
simplemente la de gananciales, debiendo distinguirse entre bienes propios y bienes
gananciales (adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia del rgimen).
Segn la gestin de los bienes de destino comn, el rgimen de comunidad puede ser de
gestin marital, de gestin separada, de gestin conjunta o de gestin indistinta.
La administracin marital admite, por ej. la existencia de bienes reservados a la
administracin de la esposa, la administracin separada (de cada cnyuge sobre sus bienes
propios y los gananciales que adquiere), combina siempre exigencias de gestin conjunta; la

gestin conjunta (de ambos consortes sobre los bienes de destino comn) permite la
presuncin de consentimiento del otro cnyuge cuando uno de ellos ejecuta actos de menor
importancia; en la gestin indistinta (a cargo de uno u otro cnyuge sin atender a quien
adquiri los bienes) se presume el consentimiento del cnyuge de aqul que dispone por s
mismo de los bienes comunes.

3.4.3 Separacin.
REGIMEN DE SEPARACION DE BIENES
Es aquel en el que cada cnyuge conserva la propiedad de sus bienes y de los que durante el
matrimonio adquiera para s, en consecuencia, cada uno administra sus bienes, goza de las
rentas y responde solamente por sus deudas.
Implica absoluta separacin de propiedad, gestin y responsabilidad.

3.4.2 Participacin.
REGIMEN DE PARTICIPACION
En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, como en la comunidad, sino que
cada cnyuge es exclusivo propietario de los que adquiere durante el matrimonio. El
rgimen funciona, en trminos generales, como el de separacin, pero al disolverse el
matrimonio, se reconoce a cada uno de los ex cnyuges o al suprstite, el derecho a
participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios de ambos.

3.5 EL REGIMEN PATRIMONIAL-MATRIMONIAL ARGENTINO

3.5.1 Caracterizacin.
En nuestro derecho el rgimen patrimonial matrimonial es legal, imperativo en su origen,
relativamente inmutable, de comunidad restringida a los gananciales, de gestin separada con
tendencia a la gestin conjunta, de separacin de deudas como regla y de particin por

mitades.

3.5.2 Principios que lo informan.

3.5.3 Rgimen extraordinario: La separacin de bienes. Normas
aplicables. Cesacin de la separacin de bienes.
a)

RELACIONES PATRIMONIALES DE LOS CNYUGES ENTRE S.

bien el contenido particular de estas relaciones variar segn cul fuera el rgimen patrimonial, lo esencial es que
tienden a satisfacer requerimientos fundamentales de orden econmico que provoca la unin matrimonial: la adecuada
contribucin en los gastos comunes, o cargas comunes, los oneramatrimonii(sostenimiento econmico del hogar,
educacin de los hijos, etc.), y. simultneamente, la gestin de los bienes del matrimonio de cada uno de los cnyuges, a
partir de la celebracin de las nupcias.
Si

b)

RELACIONES PATRIMONIALES DE LOS CNYUGES CON TERCEROS.

stas tienden, fundamentalmente, a mantener un adecuado equilibrio entre el inters patrimonial de cada cnyuge (o el de
ambos) y el de quienes, con ellos, han establecido relaciones jurdicas, obviamente, de orden patrimonial. Se contraponen
aqu, de algn modo, el inters patrimonial que se reconoce en el consortiumque, por diversas circunstancias se reputa
comn de marido y mujer, y el inters patrimonial de los terceros, que exige seguridad.
c)

REGMENES DE SEPARACIN.

Dentro de un criterio distintivo general, los regmenes de separacin se diferencian de los de comunidad en la
circunstancia de que no confieren a los esposos expectativas comunes sobre los bienes adquiridos o ganados por cada uno
de ellos. Es decir, el matrimonio no altera el rgimen de propiedad de los bienes, que siguen perteneciendo al cnyuge
adquirente: cada cual adquiere para s y administra y dispone de lo adquirido. A su vez, cada cnyuge responde
individualmente por las deudas que contrae y los bienes del otro no quedan afectados, en principio, por esa
responsabilidad.
En el derecho romano, este rgimen fue el que rigi al celebrarse el matrimonio libre o sine manus, es decir, aquel en que
la mujer conservaba su personalidad jurdica y no era absorbida por la del marido. En vinculacin con esta forma de
matrimonio es que se desarroll la institucin de la dote, integrada por los bienes entregados por los padres de la mujer, o
por otras personas, al marido, para que con las rentas de estos bienes encontrase un modo de ayuda para enfrentar las
cargas y gastos comunes del hogar y la familia, que pesaban exclusivamente sobre el marido. La dote, en un comienzo,
pasaba definitivamente al patrimonio del marido; pero al modificarse las costumbres y multiplicarse los divorcios, se
acord a la mujer una accin para recuperarla, total o parcialmente.
Modernamente, estos regmenes de separacin han afianzado la evolucin hacia la plena capacidad de la mujer casada en
materia patrimonial, aunque se los ha criticado por ser una suerte
de negacin de toda comunidad econmica entre los cnyuges. Pero eso no es estrictamente as porque, es importante
destacarlo, la separacin no obsta a la obligacin de ambos cnyuges
de contribuir a las necesidades del hogar, la asistencia mutua y la de los hijos, y a la de responder por las deudas
contradas por cualquiera de ellos para atender tales requerimientos -tpicas cargas del matrimonio- con sus bienes o
ingresos.
d)

REGMENES DE PARTICIPACIN.

A veces, como variantes de los regmenes de separacin de bienes, pero con connotaciones derivadas de la comunidad, se
conoce el rgimen denominado de participacin en los adquiridos por cada cnyuge. En este rgimen no existen
estrictamente bienes comunes -o gananciales-, como en la comunidad, sino que cada cnyuge es exclusivo propietario de
los que adquiere durante el matrimonio. El rgimen funciona, en trminos generales, como el de separacin, pero al
disolverse el matrimonio por divorcio o muerte, se reconoce a cada uno de los ex cnyuges, o al suprstite, el derecho a
participar en los adquiridos por el otro hasta igualar los patrimonios de ambos. Este derecho suele traducirse en un crdito
que nace en cabeza del cnyuge que hizo menores adquisiciones o cuyo patrimonio experiment aumentos inferiores para
compensar la diferencia, y que importa, al cabo, un modo de participar en las mayores o ms cuantiosas adquisiciones del
otro.
Ahora bien, dentro del rgimen de comunidad, pueden aparecer, tal como sucede en el derecho argentino, ciertos rasgos
del rgimen de participacin en las ganancias, ya que, no obstante

existir una categora de bienes que son comunes, y en virtud de que est separada la responsabilidad de cada esposo frente
a terceros, a la finalizacin del rgimen matrimonial, un esposo participa en el saldo lquido de adquisiciones y ganancias
acumuladas por el otro esposo recin tras haberse satisfecho las deudas por l contradas; como lo explicaremos al
referirnos a la liquidacin de la sociedad conyugal, se participa de este modo en las ganancias del otro esposo, ya que los
activos de cada cnyuge, a la disolucin de la comunidad, no pasan a ser una sola masa, con un solo pasivo, sino que cada
masa soporta su pasivo y, luego, los saldos lquidos activos se suman para su dis

3.6 CAPITULACIONES MATRIMONIALES

3.6.1 Concepto.
Convencin matrimonial, capitulaciones matrimoniales, contrato de matrimonio o convencin
prenupcial, es el acuerdo celebrado entre los futuros esposos con el fin de determinar el
rgimen matrimonial al cual quedaran sometidos o bien alguno de los aspectos de sus
relaciones patrimoniales.
No son convenios o contratos entre cnyuges sino entre contrayentes.
En nuestra legislacin solo estn permitidas las convenciones enunciadas en el art. 1217 del
C.C. que establece que:
Antes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan
nicamente los objetos siguientes:
1.
2.

la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio

las donaciones que un futuro cnyuge hiciere al otro.

3.6.2 Convenciones permitidas.

3.6.3 Rgimen legal.

3.7 CONTRATOS ENTRE CNYUGES

Su problemtica (ya que es regla la libertad de contratar) radica en la existencia de un
rgimen imperativo de relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y con respecto a
terceros, que obliga a delimitar un campo para esa libertad de convenir cuando los
contratantes son ambos esposos a fin de mantener inclume el rgimen fijado por la ley.

Expresamente prohibidos
Donacin 1807 inc.1
As nuestro cdigo establece, no pueden hacer donaciones:
1. Los esposos el uno durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro
cnyuge tenga de diverso matrimonio, o a las personas de quien ste sea heredero presunto
al tiempo de la donacin.
A esto debemos agregar el art. 1820 que reza Las donaciones mutuas no son permitidas
entre esposos

Compraventa
El contrato de venta no puede tener lugar entre cnyuges, aunque hubiese separacin
judicial de los bienes de ellos (art. 1358).
Permuta
Esta prohibido en virtud de la remisin del art. 1490 C.C.: No pueden permutar los que no
pueden comprar y vender
Cesin de Crditos 1439 1441
Su prohibicin resulta de la remisin a las prohibiciones de la compraventa
establecidas en el art. 1441 C.C.
Dacin en pago
La prohibicin de la misma est tambin establecida mediante la remisin a la
compraventa (art. 781 C.C. Si se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa
en pago, sus relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de
compraventa)

Expresamente permitidos
Mandato
As lo establece el art. 1276 , ltimo prrafo, al establecer ...Uno de los cnyuges no podr
administrar los bienes propios o los gananciales, cuya administracin le est reservada al
otro, sin mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de
rendir cuentas.
Fianza
No existe ninguna dificultad en la fianza otorgada por un cnyuge en garanta de la obligacin
contrada por el otro porque no se trata de relacin contractual entre ellos.
La figura en que un tercero afianza a su cnyuge en su relacin con otro est expresamente
prevista en el art. 1296 C.C. para el supuesto de que el marido quiera oponerse a la
separacin de bienes pedida por la esposa, norma que se considera extensiva a la situacin
inversa (esposa que quiera oponerse a la separacin de bienes pedida por el marido).4
Constitucin del Derecho Real de Hipoteca
El art. 1296, recin citado, admite para el mismo supuesto de separacin de bienes, la
hipoteca constituida por el marido a favor de la esposa. (art. 42 Ley 26.618)
Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad por Acciones

Su validez esta expresamente consagrada en el art. 27 de la ley 19550: Los esposos pueden
integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.

3.7.1 Prohibidos.
Donacin 1807 inc.1
As nuestro cdigo establece, no pueden hacer donaciones:
1. Los esposos el uno durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de
diverso matrimonio, o a las personas de quien ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin.
A esto debemos agregar el art. 1820 que reza Las donaciones mutuas no son permitidas entre esposos
Compraventa
El contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de bienes
(art. 1358).
Permuta
Est prohibido en virtud de la remisin del art. 1490 C.C.: No pueden permutar los que no pueden comprar y
vender
Cesin de Crditos 1439 1441
Su prohibicin resulta de la remisin a las prohibiciones de la compraventa establecidas en el art. 1441 C.C.
Dacin en pago
La prohibicin de la misma est tambin establecida mediante la remisin a la compraventa (art. 781 C.C. Si
se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el deudor sern
juzgadas por las reglas del contrato de compraventa)

3.7.2 Permitidos.
Mandato
As lo establece el art. 1276, ltimo prrafo, al establecer: Uno de los cnyuges no podr administrar los
bienes propios o los gananciales, cuya administracin le est reservada al otro, sin mandato expreso o tcito
conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas.
Fianza
No existe ninguna dificultad en la fianza otorgada por un cnyuge en garanta de la obligacin contrada por el
otro porque no se trata de relacin contractual entre ellos.
La figura en que un tercero afianza a su cnyuge en su relacin con otro est expresamente prevista en el art.
1296 C.C. para el supuesto de que el marido quiera oponerse a la separacin de bienes pedida por la esposa,
norma que se considera extensiva a la situacin inversa (esposa que quiera oponerse a la separacin de
bienes pedida por el marido).
Constitucin del Derecho Real de Hipoteca
El art. 1296, recin citado, admite para el mismo supuesto de separacin de bienes, la hipoteca constituida
por el marido a favor de la esposa
Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad por Acciones
Su validez est expresamente consagrada en el art. 27 de la ley 19550: Los esposos pueden integrar entre s
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
Otras

CESIN DE CRDITOS Y PERMUTA. - Como consecuencia de la prohibicin de la donacin

y la compraventa entre cnyuges queda vedada la cesin de crditos y la permuta. La
primera, porque si ella es gratuita se le aplican las normas sobre la donacin y si es
onerosa se le aplican las reglas de la compraventa (arts. 1435 a 1437, Cd. Civil). La
segunda porque, supletoriamente, se rige por las disposiciones de la compraventa(art.
1492).
LOCACIN DE COSAS. - S e ha sostenido que por aplicacinde lo dispuesto en el art.
1494, no sera posible la locacin entre cnyuges.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la compraventa requiere,en principio,
capacidad de disponer (art. 1357); en cambio, la locacin de cosas exige capacidad de
administrar (art.1510). Y es claro, la primera implica generalmente actos de disposicin
del propietario, en tanto que la segunda constituye un tpico acto de administracin. La
aplicacin analgica de la incapacidad establecida por el art. 1358 pasa por alto que la
locacin no implica un acto de disposicin, un enriquecimiento a favor del locatario. Por
tanto, la ratio que veda la incapacidad entre los cnyuges pierde sustento en el caso que
tratamos.
LOCACIN DE SERVICIOS. CONTRATO DE TRABAJO. Tericamente no existe impedimento legal para que un cnyuge sea locador de servicios
o se sujete a la subordinacin laboral respecto del otro. Ni entre las normas relativas a la
locacin de servicios (art. 1623 y ss., Cd. Civil) o al contrato de trabajo (ley 20.744)
existe explicitada incapacidad alguna en este sentido.
Pero ello ocurre as, decimos, tericamente. Porque, en realidad, si un cnyuge presta a
otro servicios o trabajos tpicos de una relacin de dependencia (art. 21, ley 20.744),
debe suponerse que lo hace dentro del contexto del consortiumomnis vita.y no en
funcin de la subordinacin jurdica propia del empleado, trabajador u obrero, al
empleador o patrn. Existe -sostenemos-incompatibilidad entre las relaciones que
emergen de la unin matrimonial y las que suponen la prestacin de trabajos
considerados como objeto de una relacin laboral. No olvidemos, por otra parte, que el
art. 1275 del Cd. Civil considera cargas de la sociedad conyugal la manutencin de la
familia(art. 1275, inc. Io), de modo que tanto el servicio que presta un cnyuge como la
"remuneracin" que el otro paga, son expresin de tales cargas emergentes, no de la
relacin laboral, sino del vnculo matrimonial. En caso contrario -y as lo ha destacado la
doctrina- deberamos enfrentarnos con supuestos realmente absurdos, como la
aplicabilidad de las normas sobre despido de un cnyuge al otro, o el derecho de huelga,
etctera.
Distinto es el caso en que un cnyuge presta servicios en relacin de dependencia en
una sociedad integrada por el otro cnyuge. En tal hiptesis, aun cuando se tratare de
una sociedad de personas en que uno de los esposos tuviese mayora de capital o
desempease funciones representativas de la sociedad, el otro acta como empleado o
trabajador de la sociedad y no del cnyuge, lo que es perfectamente admisible.
RENTA VITALICIA. - La renta vitalicia puede ser onerosa El contrato oneroso de renta se
tipifica cuando una de las partes, en contraprestacin a una suma de dinero o a una cosa
que otra le entrega, se obliga a pagar a ella, o a otra u otras personas, una renta
vitalicia.

La renta tambin puede constituirse gratuitamente a favor del beneficiario, es decir, sin
mediar contraprestacin, pero entonces, como dice Vlez Srsfield en la nota al art.
2070, es una donacin a plazo.
Es evidente que este contrato no puede celebrarse entre cnyuges bajo ninguna de las
dos formas. La convencin de una renta vitalicia a favor de un cnyuge a cargo del otro
a cambio del pago de una suma de dinero o de la transferencia del dominio de un bien,
implicara una transferencia prohibida. Si, en cambio, fuese gratuita, evidentemente
implicara una liberalidad a la que habra que aplicar la prohibicin del art. 1807, inc. Io,
delCd. Civil. Ello resulta claramente de lo establecido en el art.2073, prr. 2o, del Cd.
Civil

3.7.3 De dudosa admisibilidad.

4 SOCIEDAD CONYUGAL
4.1 SOCIEDAD CONYUGAL
Llamase rgimen de bienes en el matrimonio o rgimen patrimonial matrimonial al
establecido mediante el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones
patrimoniales de los esposos entre s y con respecto a terceros.
As el rgimen de bienes se refiere a todos los bienes que llevan los cnyuges al matrimonio
y los que se adquieren en el matrimonio, como as las reglas que regulan las relaciones entre
los cnyuges y de estos con terceros.
Sociedad Conyugal para nosotros es sinnimo de rgimen de bienes, no lo hacemos con
referencia al matrimonio como otros pases.
As nuestro cdigo en su art. 1261, establece: La sociedad principia desde la celebracin
del matrimonio y no puede estipularse que principie antes o despus.
El matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter personal entre los cnyuges
pero adems derivan de l consecuencias de ndole patrimonial ya que la comunidad de vida
crea la necesidad de atender las erogaciones que el hogar comn y la vida del grupo familiar
van exigiendo.

CARCTER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La sociedad conyugal es:
LEGAL
Ello surge del art. 1218 C.C., que establecen: Toda convencin entre los esposos sobre
cualquier otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a
favor del otro, o del derecho a los gananciales de la sociedad conyugal es de ningn valor.
INMUTABLE
Los cnyuges no la pueden modificar durante el matrimonio (no existe cambio voluntario por
parte de los cnyuges).

Nuestro cdigo en su art. 1219, establece: Ningn contrato de matrimonio podr hacerse,
so pena de nulidad, despus de la celebracin del matrimonio; ni el que se hubiere hecho
antes, podr ser revocado, alterado o modificado.
DE COMUNIDAD RESTRINGIDA A LOS GANANCIALES.
La esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la existencia de una masa de bienes a
dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales establecidas por
la ley, haya que proceder a la liquidacin de la misma (en nuestro rgimen los gananciales).
En nuestro rgimen la masa de bienes a dividir, es la de los gananciales, pero existen
gananciales (llamados anmalos) que no son objeto de particin entre los cnyuges (por eso
es restringido a los gananciales, ya que solo algunos lo integran, los anmalos no) art. 1306,
3er. Prrafo C.C.
Los gananciales anmalos, no son objeto de particin, son los que adquieren los cnyuges
cuando estn separados de hecho.
DE GESTION SEPARADA CON TENDENCIA A LA GESTION CONJUNTA (art. 1276 1277C.C.)
Ello pues en principio cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de los bienes
propios y gananciales que adquiere a titulo legtimo, requirindose el asentimiento conyugal
para ciertos actos de disposicin y gravamen (de ah la tendencia a la gestin conjunta).
DE SEPARACION DE DEUDAS (art 5 Ley 11357), salvo excepciones (art. 6 Ley 11357)
Ello pues cada cnyuge responde por las deudas que contrae con sus propios bienes, salvo
excepciones.
DE PARTICION POR MITADES
Conforme art. 1315 C.C.: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales
partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los
cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.

4.1.1 Distintas teoras sobre su naturaleza jurdica y sus

Repercusiones prcticas.
Antes de la ley 17.711, la naturaleza jurdica de la llamada sociedad conyugal haba
suscitado un amplio espectro de divergencias doctrinarias. Escribiendo ya despus de 1968,
Belluscio estima que es preciso distinguir entre la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal
en s y la existencia o no existencia de su personalidad ideal, concluyendo en que es una
sociedad civil de todas las ganancias, impuesta por la ley y carente de personalidad jurdica.1
En verdad no pueden negarse que se mantienen los elementos que la caracterizan como
sociedad en el sistema de Veles Sarsfield, la denominacin no ha sido modificada, la ubicacin
dentro de los contratos subsiste y no se ha alterado el art. 1262 que la remite a la
sociedad civil como estatuto subsidiario. Conserva igualmente los caracteres de su
especialidad: es un rgimen de orden pblico, ajeno a la voluntad de los esposos y el

origen voluntario peculiar de las sociedades reside en ella en la voluntad matrimonial

generadora de todos los efectos de la unin conyugal.
La cuestin de la personalidad exige un renovado razonamiento despus de 1968 porque es
sabido que el art. 33 reconoce expresamente la personalidad jurdica de carcter privado de
las sociedades civiles y comerciales. Aplicndose subsidiariamente a la sociedad conyugal lo
prescripto para la sociedad civil, aquella gozara tambin de personalidad jurdica. Pero
Belluscio hizo notar, en su momento que la doctrina consideraba privada de personalidad a la
sociedad comercial o en participacin, lo que ha consagrado textualmente la ley 19.5502.
Ergo, existe al menor una sociedad que no es persona: nada obsta a que la sociedad
conyugal constituya la otra excepcin dado que no tiene nacionalidad, ni nombre, ni
domicilio, ni patrimonio distinto al de sus miembros, ni es titular de derechos, ni es deudora,
ni apta para estar en juicio.
Sin embargo, la personalidad de la sociedad conyugal constante rgimen sigue siendo
aceptada. Llambias la sostiene, escribiendo: La sociedad conyugal era y lo sigue siendo- un
sujeto de derecho distinto de las personas de los esposos.3
Fassi y Bossert, sustentadores de la tesis societaria con los alcances de una sociedad sui
generis, reconocen igualmente su personalidad vigente el rgimen, limitada a las relaciones
entre los esposos4.
Ciertamente la denominacin sociedad conyugal es aceptable y no por fuerza de la inercia
ni por su sencillez. Es aceptable por una razn de fondo: la idea de sociedad es la idea de
esfuerzo comn para obtener un resultado a disfrutar en comn. Compartiendo igualmente
riesgos y desventajas.
As entendida, la expresin sociedad conyugal aparece de modo de sinnimo de rgimen
patrimonial matrimonial. Con este alcance ser empleada en adelante y la terminologa
propia de las sociedades debe entenderse adecuada al mismo (por ej. disolucin de la
sociedad conyugal, significa fin del rgimen patrimonial-matrimonial, participacin de la
sociedad conyugal, significa divisin de los gananciales.)

4.2 EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Principio y bienes que lo componen
Dispone el art. 1261 C.C: La sociedad principia desde la celebracin del matrimonio, y no
puede estipularse que principie antes o despus.
La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es, pues forzosa. Los cnyuges no pueden
alterarla ni se modifica por el hecho de que se celebre convencin prenupcial, la cual slo
produce efectos desde la celebracin del matrimonio, que es la condicin suspensiva a la cual
est supeditada.

BIENES DE LOS CONYUGES

1.

Clasificacin

Bienes propios:
- de uno y (1263
1243)
- otro cnyuge
Sociedad conyugal
Bienes Gananciales (1272)

El Cdigo Civil ha adoptado el rgimen de comunidad restringida, hay bienes propios de cada
uno de los cnyuges y bienes gananciales de la sociedad conyugal.
La calificacin reviste mxima importancia en lo que hace a la actividad econmica jurdica
de los cnyuges, la responsabilidad por sus deudas y el derecho a la participacin una vez
concluido el rgimen. Es asimismo importante en materia sucesoria por el distinto destino
hereditario que la ley impone a propios y gananciales en cuanto a los llamados a recibirlos y a
las porciones que les corresponden.

4.2.1 Activo.
4.2.2 Bienes propios de los cnyuges. Extensin de su aporte.
Son bienes propios:

1.
Los llevados al matrimonio (es decir aquellos adquiridos antes
de la celebracin de ste) Arts. 1243 y 1263 C.C.
2.
Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio,
cuando la adquisicin es a ttulo gratuito arts. 1243 1263 C.C.
3.
Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de
dinero propio o la reinversin del dinero obtenido por la enajenacin de un
bien propio art. 1266, 1era y 2da parte C.C.
4.
C.C.

Los aumentos materiales de los bienes propios, art. 1266, 3era parte.

5.
Los adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa
anterior a l, art. 1267 a 1270 C.C.

BIENES APORTADOS
Los bienes de los que cada uno de los esposos es propietario al celebrar matrimonio
denominados bienes aportados- son propios.

BIENES A TITULO GRATUITO

Son tambin bienes propios los adquiridos por cada uno de los cnyuges, despus del

matrimonio, por donacin, herencia o legado, es decir a ttulo gratuito.

Con respecto a las donaciones y legados hechos conjuntamente a ambos esposos,
establece el art. 1264 C.C.: Los bienes donados, o dejados en testamento a marido y mujer
conjuntamente con designacin de partes determinadas, pertenecen a la mujer como dote y
al marido como capital propio en la proporcin determinada por el donador o testador; y a
falta de designacin, por mitades a cada uno de ellos.
Es decir, que en caso de donacin o legado conjunto, el bien donado o legado pertenece a los
cnyuges en copropiedad y la parte de cada uno es bien propio de l.
El art. 1822 C.C. considera donaciones remuneratorias aquellas que se hacen en
recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, y por
los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante, tales donaciones deben
considerarse como actos a ttulo oneroso, mientras no excedan una equitativa
remuneracin de servicios recibidos (art. 1825 C.C.)
Bastaran esas normas para concluir que el objeto de las donaciones remuneratorias es
ganancial si responde a servicios prestados despus del matrimonio, pero es propio si
corresponde a servicios prestados antes, pues en este ltimo caso la causa de la adquisicin
es anterior al matrimonio. Si excede de la remuneracin equitativa de los servicios, el exceso
es propio.
La donacin que remunere servicios que no den accin para obtener su cobro no es
remuneratoria sino una donacin comn, de manera que en tal caso, lo donado es propio.
Sin embargo, el art. 1274 C.C. expresa: Las donaciones remuneratorias hechas a uno de
los cnyuges, o a ambos por servicios que no daban accin contra el que las hace, no
corresponden al haber social, pero las que se hicieren por servicios que hubiesen dado
accin contra el donante, corresponden a la sociedad, salvo que dichos servicios se hubieran
prestado antes de la sociedad conyugal, pues en tal caso la donacin remuneratoria no
corresponde a la sociedad, sino al cnyuge que prest el servicio.
SUBROGACION REAL
Segn el art. 1266 primera y segunda parte del C.C.: los bienes que se adquieren por
permuta con otro de alguno de los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de
alguno de ellos pertenecen al cnyuge permutante, o de quien era el dinero.
Concordantemente, los arts. 1246 y 1247 C.C. consideran propios de la mujer los bienes races
que se compraren con dinero de ella y lo que con su consentimiento se cambiare con sus
bienes propios.
Con mayor generalidad y precisin puede decirse que conservan el carcter de propio todos
aquellos bienes que entran al patrimonio de uno de los cnyuges por subrogacin real de otro
bien propio.
Por aplicacin de este principio revisten el carcter propio las indemnizaciones por daos
sufridos por bienes propios, las indemnizaciones pagadas por la expropiacin de un bien
propio y el crdito proveniente del saldo de precio de venta de un bien propio.
Que sucede si un bien es adquirido con dinero que sea en parte propio y en parte ganancial:
Si la mayor parte del dinero invertido es propio, el bien es propio, sin perjuicio del crdito

(recompensa) de la sociedad conyugal contra el cnyuge propietario del importe del dinero
invertido, si en cambio, la mayor parte del dinero es ganancial, el bien es ganancial y el
cnyuge dueo del dinero propio tiene un crdito contra la sociedad conyugal por la suma de
dinero invertido.
En la duda debe prevalecer la ganancialidad.
Tambin puede suceder que el nuevo bien se adquiera mediante la entrega de una cosa y
de dinero. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 1356 C.C. el contrato es de permuta si es
mayor el valor de la cosa y compraventa si es mayor el valor en dinero. Por consiguiente, el
nuevo bien tendr carcter propio si el valor de la cosa propia supera al del dinero ganancial
entregado, y ganancial si aqul es inferior o igual.
Puede ocurrir que un cnyuge sea dueo de una parte indivisa de una cosa con carcter propio
y adquiera luego otra parte indivisa con dinero ganancial. En este caso la nueva parte indivisa
tiene tambin carcter propio sin perjuicio del crdito a favor de la sociedad conyugal por el
dinero ganancial invertido.
AUMENTOS MATERIALES Y MEJORAS (1266 . 3era. Parte)
Dispone la tercera parte del art. 1266 C.C. que, los aumentos materiales que acrecen a
cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella por aluvin,
edificacin, plantacin u otra cualquier causa, pertenecen a quien corresponda la especie
principal.
De manera que todos los aumentos materiales de la cosa propia, se deban a causa naturales
o a obra del hombre, tienen carcter propio principio de accesin.
Cuando se trata de mejoras, es decir, de aumentos artificiales o debidos a la obra del
hombre, realizadas mediante el empleo de fondos gananciales, el mayor valor que dan al
bien tiene carcter ganancial (art. 1272, 7 prrafo); por consiguiente, la sociedad conyugal
tiene un crdito (recompensa) contra el propietario del bien por ese mayor valor. No ocurre lo
mismo si el bien propio se valoriza sin realizacin de mejora por el progreso edilicio de la
zona, pavimento de calles o caminos prximos, etc.-, pues entonces el mayor valor mantiene
su carcter de propio.

BIENES ADQUIRIDOS POR TITULO O CAUSA ANTERIOR

Ttulo de adquisicin es el contrato de compraventa: de manera que se trata de inmuebles, es
propio cuando la escritura traslativa de dominio es anterior al matrimonio, an cuando la
tradicin (que es el modo de adquisicin) sea posterior.
El art. 1267 C.C., establece que: la cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella
aunque se haya adquirido a titulo oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le ha
precedido y se ha pagado con bienes de uno de los cnyuges.

PRODUCTOS DE LOS BIENES PROPIOS

El cdigo no prev la situacin, solo asigna carcter ganancial a sus frutos. Pero el carcter
propio de los productos resulta de la circunstancia de que disminuyen el valor de la cosa de
la cual proceden. Por excepcin los productos de las minas son gananciales (art. 344 C.

Minera) pues constituyen lo nico aprovechable de la mina.

INDEMNIZACION POR DAOS PERSONALES

Es propia la indemnizacin de los daos fsicos causados a uno de los cnyuges que provocan
su incapacidad permanente para el trabajo total o parcial.
Es ganancial la indemnizacin de la incapacidad transitoria correspondiente al tiempo en el
cual existe la sociedad conyugal, pues en ese caso ocupa el lugar de los frutos del trabajo que
el cnyuge esta imposibilitado de obtener los que son gananciales.
La indemnizacin por dao moral: propia.
Seguros: las indemnizaciones tienen el carcter del bien o valor que vienen a reemplazar.
Jubilaciones y pensiones
El derecho a la jubilacin o pensin: propio
Las cuotas percibidas durante la sociedad conyugal son
gananciales, como todo fruto de un bien propio.
Derecho Intelectuales: la propiedad intelectual (cientfica, literaria o artstica) comprende dos
aspectos:
1.
Derecho Moral: que se configura por la potestad de decidir si la obra
debe ser publicada o no, el de modificarla, el de reivindicar su objeto de
plagio. El autor ejerce un derecho absoluto, intransferible y perpetuo (art.
52 Ley 11723) (Bien Propio)
2.
Aspecto Pecuniario: se traduce en la facultad de disponer de la
obra, publicarla, ejecutarla, traducirla y reproducirla en cualquier forma (B.
Ganancial) art. 1272 C.C.

4.2.3 Bienes gananciales. (arts. 1272 1273 C.C.)

Expresa el art. 1272, primera parte, C.C. que son gananciales los bienes que cada uno de
los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier ttulo que no sea
herencia, donacin o legado
En principio, pues son bienes gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la
sociedad conyugal por uno u otro de los esposos, con tal de que la adquisicin no haya sido a
ttulo gratuito.
2.2.a)
Adquisiciones onerosas. El art. 1272 , 2 prrafo, C.C.
considera gananciales los bienes adquiridos durante el matrimonio por
compra u otro ttulo oneroso, aunque sea en nombre de uno solo de los
cnyuges.
2.2.b)
Adquisiciones fortuitas. Por su parte el art. 1272, 3 prrafo,
C.C. tienen carcter ganancial los bienes adquiridos por hechos
fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc. No altera esta solucin

la circunstancia de que en el contrato aleatorio que da lugar a la

ganancia se haya comprometido dinero propio, en tal caso, lo nico
que correspondera sera reconocer un crdito (recompensa) del
cnyuge contra la sociedad conyugal por el importe arriesgado.
2.2.c)
Frutos de los bienes. Son gananciales los frutos naturales o
civiles de los bienes comunes, o de los propios de cada uno de los
cnyuges, percibidos durante el matrimonio o pendientes al tiempo de
concluirse la sociedad (art. 1272, 4 prrafo C.C.)
2.2.d)
Producto de las Minas. El art. 344 Cd. de Minera asigna el
carcter ganancial a los productos de las minas particulares de cada
uno de los cnyuges.
2.2.e)
Frutos del Trabajo. Por el art. 1272, 5 prrafo, C.C., son
gananciales los frutos civiles de la profesin, trabajo o industria de
ambos cnyuges o de cada uno de ellos.
2.2.f)
Usufructo de bienes de hijos anteriores. Por el art. 1272, 6
prrafo,
C.C. es ganancial lo que recibiese alguno de los cnyuges, por el
usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.
2.2.g)
Valor de las mejoras de bienes propios. El art. 1272, 7
apartado, C.C. considera gananciales las mejoras que durante el
matrimonio hayan dado ms valor a los bienes propios de cada uno de los
cnyuges.
El reconocimiento a la sociedad conyugal del valor de las mejoras se
resuelve en un crdito o recompensa de la sociedad contra el cnyuge
propietario, en oportunidad de liquidarse aqulla.
2.2.h)
Inversiones a favor de uno solo de los cnyuges. Tiene
carcter ganancial, conforme 8 prrafo del art. 1272 C.C., lo que se
hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro
objeto de que slo uno de los cnyuges obtenga ventajas.
2.2.i)
Adquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad
conyugal por ttulo o causa anterior. Prescribe el art. 1273 C.C. que
se reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que durante l
debieron adquirirse por uno de los cnyuges, y que de hecho no se
adquirieron sino despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido
noticia de ellos, o por haberse embarazado injustamente su adquisicin o
goce.
2.2.j)
Donaciones remuneratorias. Las donaciones remuneratorias de
servicios prestados durante la sociedad conyugal son ganancial,
aunque sean hechas despus de la disolucin. (art. 1274 C.C.)
2.2.k)
Aumentos materiales y mejoras. Por analgica aplicacin
del art.
1266 C.C., son gananciales los aumentos materiales y mejoras de los
bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de los cnyuges
contra la sociedad conyugal cuando se trate de aumentos debidos a la
obra del hombre para cuya realizacin se hayan empleado fondos
propios. Tambin es ganancial el mayor valor adquirido por un bien
ganancial sin realizacin de mejoras.

2.2.l)
Subrogacin Real. Tiene carcter ganancial aquellos que entran
en el patrimonio de los cnyuges por subrogacin real de otro bien
ganancial, es decir, por permuta con otro ganancial, por inversin de
dinero ganancial, y por reinversin de un bien ganancial.

4.2.4 Prueba del carcter de los bienes.

Dispone el art. 1271 C.C. Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a
la disolucin de ella, sin no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se
celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin.
Atento al principio general in dubio pro communitate, el art. 1271 establece la presuncin
de ganancialidad.
La presuncin es iuris tantun por lo que la carga de la prueba recae sobre quien afirme que
un determinado bien es propio de uno u otro cnyuge.

4.4- PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

4.4 DEUDA DE LOS CNYUGES

Del mismo modo que en el activo de la sociedad conyugal se distingue entre bienes propios y
bienes gananciales, al examinar el pasivo de la sociedad conyugal debemos diferenciar las
deudas personales de los cnyuges (que pesan sobre cada uno de ellos) y las comunes
(que pesan sobre la sociedad conyugal)En casi todos los regmenes patrimoniales matrimoniales, las deudas revisten dos
aspectos vinculados pero independientes entre s: uno es el que atae a la relacin
entre el cnyuge deudor y su acreedor (cuestin de la obligacin), que respondera a esta
pregunta: Sobre qu bienes puede perseguir el acreedor el cobro de su crdito? pregunta
que se plantea tanto vigente la sociedad conyugal como despus de disuelta y hasta la
efectiva particin. El segundo aspecto (cuestin de la contribucin) concierne al derecho de
un consorte a exigir al otro que asuma parte de la deuda, responde a la pregunta: Qu
bienes deben resultar definitivamente disminuidos por el pago de la deuda?, interrogante que
se plantea en la etapa de liquidacin de la sociedad conyugal con la fnalidad de asegurar a
cada esposo la exacta participacin por mitades en los bienes gananciales.
As, entonces, debemos distinguir:
Pasivo provisorio: (cuestin de la obligacin) que hace a la relacin de los cnyuges con
terceros que contratan con ellos. Esta integrado por las deudas cuyo pago los terceros
pueden reclamar a ambos esposos (art. 5 y 6 de la ley 11. 357).
Pasivo definitivo: (cuestin de la contribucin) que hace a la relacin entre los cnyuges.
Esta compuesto por las deudas que deben ser soportadas definitivamente por la comunidad,
esto es por el haber ganancial y que se son las cargas de la sociedad conyugal enunciadas
en el art 1275 C.C.)

La distincin tiene las siguientes consecuencias: si una deuda personal es pagada

con fondos gananciales, habr en la liquidacin de la sociedad conyugal, derecho a
recompensa a favor de sta contra el cnyuge deudor; si una deuda comn es pagada con
fondos propios, habr derecho a recompensa a favor del cnyuge que la solvent contra la
sociedad conyugal; si la deuda personal es pagada con fondos propios, o la comn con
gananciales, no hay derecho a recompensa.
Los arts. 5 y 6 de la ley 11.357 enfocan el aspecto externo de las deudas. Por lo tanto,
todo aquello en que las normas del Cdigo Civil se refieran al mismo aspecto y resulte
incompatible con las disposiciones de dicha ley. En cuanto al art. 1275, la mayora de la
doctrina, sostiene que hace referencia al aspecto interno.
Clasificacin de las deudas.
Las deudas originadas durante la vigencia del rgimen patrimonial matrimonial se clasifican
en deudas personales y deudas comunes.
Deudas Personales
El at. 5 de la ley 11.357 dispone: Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales
que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y
los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer.
As observamos que las deudas de los cnyuges son personales como regla. El rgimen
argentino es de separacin de deudas, conclusin que se impone en virtud de la mera
interpretacin gramatical del art. 5 de la ley 11.357. Debe insistirse en que todas las deudas
originadas en cabeza de un cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal son
personales, cualquiera sea su fuente: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley y
cualquiera sea la finalidad del contrato de que nace.
Deudas comunes
El art. 6 de la ley 11.357 establece: Un cnyuge slo responde con los frutos de sus
bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones
contradas por el otro, cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, la
educacin de los hijos, o para la conservacin de los bienes comunes.
En conclusin, entonces decimos que: El art. 5 ley 11357: sienta el principio de la
irresponsabilidad de uno de los cnyuges por las obligaciones contradas por el otro. Pero
este principio esta limitado por el art. 6 ley 11357: que hace responsable al cnyuge que
no contrajo la obligacin; pero solo con los frutos de sus bienes propios y gananciales cuando
la deuda haya sido para:
-

atender a las necesidades del hogar

la educacin de los hijos
la conservacin de los bienes comunes.

4.3 GESTION DE BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

4.3.1 Bienes Propios

La ley argentina ha adoptado, el rgimen de bienes de comunidad relativa, refirindose a
l con la tradicional denominacin espaola = sociedad conyugal.
La esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la existencia de una masa de bienes a
dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales admitidas
haya que proceder a la liquidacin del mismo. Segn la extensin de la masa a dividir habr
comunidad absoluta o restringida (o relativa). Si todos los bienes se hacen comunes al
producirse la disolucin, estamos en presencia de una comunidad absoluta o universal, en
cambio si solo ciertos bienes se hacen comunes en ese momento estaremos frente a un
rgimen de comunidad relativa de bienes, tambin llamado comunidad restringida.Nuestro rgimen de bienes es el de una comunidad relativa o restringida ya que al
momento de la disolucin, la masa de bienes a dividir est integrada solo por ciertos
gananciales. Ya que no todos los gananciales van a ser objeto de la particin.Los gananciales anmalos: los adquiridos por el inocente de la separacin de hecho a
partir de su fecha, no se incluyen en la particin.
El art. 1276 sienta el principio de la gestin separada, se impone as el rgimen de
comunidad restringida de bienes con gestin separada, pero no en su forma pura, ya que
respecto de ciertos bienes rige una suerte de aproximacin direccional a la gestin conjunta
que surge de la necesidad de que ambos cnyuges intervengan para realizar ciertos actos
de disposicin que comprometan tales bienes. (art. 1277 C.C.)
El art. 1277: hace referencia a la necesidad de consentimiento de ambos cnyuges para
disponer o gravar los bienes . La expresin consentimiento jurdicamente puede confundir
por que como elemento de los contratos, es la que emana de las partes que acuerdan, en
cambio el trmino asentimiento significa la conformidad de un tercero que no es parte. La
calidad de tercero del cnyuge asentidor cuando interviene como tal en un acto de
disposicin onerosa practicado por su consorte, slo tiene el sentido de que se notifica del
acto y que hasta ese momento no tiene nada que oponer pero de ninguna manera implica
reconocer la onerosidad o la sinceridad del acto. Por ello se prefiere el vocablo
asentimiento, que da mejor idea de que se trata de la conformidad de un tercero que no es
parte.
Negado el asentimiento del cnyuge, es posible acudir a la venia supletoria. Pero esta debe ser
otorgada con sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo: requiere la demostracin
de que puede prescindirse del bien y que la disposicin no compromete el inters familiar.
El fin primordial que impregna la norma del art. 1277:
1)Es la satisfaccin del inters familiar:
a) hacer efectivo jurdicamente en el campo patrimonial, el deber moral
de comunicacin entre los esposos.
b)Asegurar la incolumidad del patrimonio familiar.
2) La proteccin de los intereses individuales de los esposos frente al

fraude conyugal:
a) Defensa preventiva de los eventuales derechos a la mitad de los
gananciales despus de la disolucin del rgimen de bienes.
b) Resguardo anticipado de las expectativas de carcter sucesorio o
eventuales derechos de otro tipo que surgen con motivo de la muerte del
consorte.
DEFINICION:
EL ASENTIMIENTO CONYUGAL: es el acto jurdico familiar por medio del cual uno de los
consortes ejerciendo una potestad familiar patrimonial, manifiesta su conformidad respecto de
ciertos actos de disposicin que cumple su consorte en calidad del titular del derecho, por que
conociendo las condiciones de ese negocio jurdico, no puede formular oposicin razonable al
no resultar comprometidos los intereses familiares, ni peligrar a causa del mismo sus justo
intereses actuales ni sus expectativas societarias o sucesorias. 5
Actos que requieren asentimiento (conf. art. 1277 C.C.)
Transformacin y fusin
Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No disuelve la
sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una
nueva o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que sin liquidarse son disueltas.
Slo se exige el asentimiento conyugal cuando la entidad que se transforma o la que se fusiona
con otra u otras es una sociedad de personas: aquellas en las que predomina el elemento
personal.
De acuerdo a estas pautas son sociedades personales: las sociedades colectivas, las
encomanditas simples, las encomanditas por acciones respecto de los socios colectivos, las de
capital e industria, etc.

BIENES PARA LOS QUE SE REQUIERE ASENTIMIENTO

1.- Tratndose de bienes propios, slo el inmueble que sea asiento del hogar
conyugal existiendo hijos menores o incapaces.
2.- Respecto de los bienes gananciales:
a)
los inmuebles en general
b)
las cosas muebles registrables
c)los derechos de registro obligatorio
Registros a los que se remite:
La dificultad en este aspecto consiste en determinar si los registros a los que remite la ley,
son los organismos oficiales nicamente o si tambin comprende a los registros de

instituciones privadas.
Nosotros opinamos = que adems de los registros oficiales consideramos incluidos en la
norma a los organismos de ciertas instituciones privadas, que actuando en virtud de una
delegacin o de un reconocimiento oficial, y bajo fiscalizacin estatal cumplen funciones
registrables respecto de determinados bienes, inscribiendo las propiedades de los mismos y
las transferencias que se verifiquen. Igualmente estimamos comprendidos a los registros
llevados por entidades no oficiales, siempre que las mismas se encuentren sometidas a la
fiscalizacin e la Inspeccin General de Justicia y/o de otros organismos pblicos como la
Comisin Nacional de Valores.
MUEBLES: ej.
automotores
aeronaves, buques, embarcaciones (s/cgo. Aeronutico son
registrables)
armas de guerra y de uso civil (ley nac. De armas y explosivos)
caballos pura sangre de carrera.
DERECHOS: ej.
derechos reales sobre inmuebles (2505)
derechos que se funden en gravmenes sobre automotores,
aeronaves, embarcaciones.
Derechos emergentes de la prenda con registro.
Sancin por falta de asentimiento
Tanto nuestros autores como nuestros jueces responden a esto con distintas tesis: para unos
el acto as cumplido es inoponible, para otros est viciado de nulidad.
1.- Tesis de la inoponibilidad
Los partidarios de esta postura se nutren, especialmente, con la idea de que la inoponibiliad
es una sancin de ineficacia destinada a defender a los terceros respecto de actos en los
que no han intervenido pero que los afecta. La inoponibilidad protege a esos terceros
interesados tornando ineficaz el acto respecto de ellos pero manteniendo la validez y eficacia
del mismo entre las partes y respecto de los dems terceros.
Aplicando esas ideas bsicas se interpreta que, ente la falta de asentimiento conyugal, el
acto de disposicin que efecta el cnyuge administrador es vlido y eficaz entre partes, pero
es ineficaz para el cnyuge que debi prestar el asentimiento para quien el acto es como si no
existiese
... la inoponibilidad del acto slo existe respecto del cnyuge que debe prestar el
asentimiento o sus herederos.
Utilizando como gua de nuestras deducciones slo a las finalidades perseguidas por la
exigencia del asentimiento conyugal, llegamos a la conclusin de que la nocin de nulidad
es la nica que permite satisfacer acabadamente los propsitos de la norma del art. 1277 del
CC.
Los efectos de la inoponibilidad no se conjugan con los intereses individuales de los cnyuges ni
mucho menos- con el inters familiar.

Creemos haber demostrado que esa potestad familiar de control que ejerce el consorte no
disponente cuando es llamado para asentir o disentir, tiene por finalidad primordial la
satisfaccin de los intereses familiares que estn por encima de los intereses individuales de
los esposos y que uno de esos intereses familiares es la preservacin de la incolumnidad del
llamado patrimonio familiar no por las expectativas que sobre l pudieran animar los
cnyuges para despus de disuelto el rgimen sino porque, pendiente la sociedad
conyugal, ese patrimonio est destinado a satisfacer los deberes asistenciales de la familia y
dems cargas del hogar.
Es imposible lgicamente considerar que el acto cumplido en violacin a la exigencia del art.
1277 es inoponible, siendo los efectos de esta nocin slo susceptibles de efectivizarse, a
travs de la reivindicacin, recin despus de disuelto el rgimen o al momento de la
liquidacin ya que, durante la sociedad conyugal, no podra tener lugar porque el bien del que
se dispuso no integra la masa de gestin del cnyuge que debera accionar.
No aceptamos la tesis de la inoponibilidad, entre otras razones, porque no es la que mejor se
compadece con la situacin derivada de la falta de asentimiento conyugal.
2.- Tesis de la nulidad.
La nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un
defecto constitutivo. Ese defecto o vicio consustancial al acto se configura por la violacin del
requisito legal del asentimiento conyugal, cuya observancia en el acto es una condicin
jurdica para la validez del mismo.
El fundamento de la nulidad de los actos practicados sin cumplimentar ese requisito est en
la proteccin que, mediante esta sancin, se brinda al inters familiar y/o a los intereses
individuales de los esposos, segn las circunstancias.
En este caso la sancin de nulidad no est establecida formalmente en ningn precepto legal
sino que e impone de modo indirecto, resultando del art. 18 del CC, el cual prescribe que los
actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso
de contravencin.
El art. 1277 al exigir para ciertos actos de disposicin el asentimiento conyugal contiene
lgicamente una prohibicin elptica o sobreentendida segn la cual un esposo no debe
celebrar los actos all mencionados si su consorte se opusiere razonablemente.
En otras palabras: el asentimiento es un requisito integrativo del acto, o una condicin jurdica
para la validez del mismo.
La omisin del requisito del art. 1277, es un vicio que determina su anulabilidad. (el
acto ser anulable). Se trata de una nulidad dependiente de juzgamiento porque la prohibicin
contenida en la norma, exige para su esclarecimiento una previa investigacin de hecho.
La mera ausencia del asentimiento conyugal no es suficiente por s misma para determinar
la invalidez del acto.
Para que la ausencia de asentimiento produzca la invalidez del acto, esa falta debe tener el
significado de una oposicin razonable o con justa causa del consorte; la apreciacin de la
razonabilidad de la oposicin queda librada al criterio del juez.

En suma: desde que el juez debe valorar, en funcin de todas las circunstancias
personales y familiares de los cnyuges, si la negativa tiene o no justa causa, estamos en
presencia de un acto anulable porque el vicio no se presenta manifiesta u ostensiblemente a
los ojos del juez sino que requiere para su determinacin un anlisis circunstancial.
La anulabilidad significa que la sentencia que hace lugar a la impugnacin es constitutiva
en el sentido del art. 1046, segn el cual los actos anulables se reputan vlidos mientras
no sean anulados, y solo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase,
en cambio, si se reputara que los actos cumplidos con la falta de asentimiento conyugal son
nulos, la sentencia de nulidad sera declarativa ya que obrara ex tunc porque, como ese
acto nunca habra producido efectos, el juez se limitar a declarar la nulidad y esa
declaracin no modificara en nada la situacin jurdica que el acto tenia desde su origen.

Diferencia:

Confirmacin = es la que emana de la parte

Consolidacin = es la que emana de la sentencia (hace cosa juzgada)

Nulidad absoluta o relativa

La generalidad de los autores partidarios de la tesis de la nulidad, aplicable para estas
situaciones, afirman que se trata de una nulidad relativa, porque parten de la idea de que el
art. 1277 slo busca dispensar amparo jurdico a los intereses del cnyuge omitido frente al
llamado fraude conyugal.
Distinguimos los dos intereses que, genricamente, a travs de ella, se intentaban proteger,
el inters familiar con prioridad y secundariamente el inters particular del esposo que puede
resultar perjudicado por el acto cumplido sin acatar el requisito del asentimiento conyugal,
afirmamos:
Que no puede sentarse una regla general nica acerca de la clase de nulidad (absoluta o
relativa) que afecta a todos y cada uno de los supuestos de violacin al requisito del art.
1277, sino que tal calificacin depender de las circunstancias de hecho en cada caso.Efectos de la anulacin del acto:

Art. 1052 = Efectos de la nulidad entre partes

Art. 1051 = Efectos con relacin a terceros.

4.3.2 Bienes gananciales adquiridos por uno de los cnyuges

4.3.3 Bienes gananciales adquiridos conjuntamente por ellos.
4.3.4 Principio General.
4.3.5 Excepciones.

4.3.6 La intervencin del cnyuge no titular: naturaleza,

fundamentos, fines, caracteres, actos bienes comprendidos.
Sancin por falta de asentimiento.
4.3.7 Mandato entre cnyuges.
Forma de gestin excepcional de los propios y gananciales de un cnyuge por el otro, el art.
1276 se refiere al mandato disponiendo que uno de los cnyuges no podr administrar los
bienes propios o los bienes gananciales cuya administracin est reservada al otro, sin
mandato expreso o tcito conferido por ste.
1.- Mandato para administrar
Por disposicin legal, puede ser expreso o tcito: el primero, por instrumento pblico o privado
o verbal, el segundo resultante de hechos positivos del mandante, de su inaccin o de no
impedir, pudiendo hacerlo, la actuacin jurdica del otro cnyuge en nombre y representacin
del titular de los derechos ejercidos. La aceptacin tambin puede ser expresa o tcita (art.
1873 a 1876 C.C.)
Borda ilustra la diferencia con un ejemplo: ... si la esposa admite que su marido administre su
estancia, no podr luego ni frente a l, ni frente a terceros, pretender la nulidad de los actos
de administracin, porque su inaccin frente a la ostensible administracin por el marido
importa un mandato tcito. Pero lo que ya no podr ocurrir es que el marido realice
ocultamente y ante la ignorancia de su mujer, actos que pueden comprometer la
responsabilidad o los bienes de sta.
El art. 1276 expresamente excluye la obligacin de rendir cuentas, de los deberes del
mandatario, dentro de los cuales constituye regla. (1909). El fundamento reside en el
particularsimo lazo que une a mandante y mandatario, evita enojosos conflictos entre el
cnyuge y los herederos del otro y concuerda con la concepcin que incluye los frutos de
todos los bienes, propios y gananciales, entre estos ltimos, destinados al sostn econmico
de la familia.
Algunos autores (Belluscio, Zannoni, Fassi, Bossert) entienden que en el mandato expreso
puede imponerse la obligacin de rendir cuentas, y lo fundamentan en argumentos lgicos
(si el cnyuge puede abstenerse de conferirlo puede hacerlo con restricciones), jurdicos (en el
mbito de la libertad contractual sera necesaria expresa norma prohibitiva) y de conveniencia
(no constreir al cnyuge mandante a preferir a un tercero al propio consorte para no perder
el control de sus intereses)
2.- Mandatos para disponer
Las peculiaridades del rgimen que permiten distinguir los siguientes esquemas contractuales,
que pueden clasificarse en dos categoras, a saber, mandatos de contenido simple y mandatos
de contenido general.
* Mandato de contenido simple: son
a.- mandato para disponer de los bienes propios del mandante, excluido el hogar conyugal.
b.- mandatos para disponer de los gananciales de titularidad del mandante. c.- mandato para

disponer del hogar conyugal propio del mandante.

d.- mandato para expresar el asentimiento del cnyuge no titular del derecho en el acto en
que le es exigido al titular. Manifiesta la confianza que reina entre las partes.
* Mandatos de contenido plural, son los que incluyen ms de una de
las posibilidades enumeradas, por ej. mandato para disponer de los propios y
los gananciales de titularidad del mandante y para asentir en la disposicin
de los gananciales de titularidad del mandante.
El mandato plural debe expresar cada uno de sus contenidos, porque ninguno autoriza a dar
por supuesto el otro. As el mandato para disponer de los gananciales de titularidad del
mandante no incluye, por s mismo, el poder para expresar el asentimiento del poderdante en
los actos de disposicin de gananciales de titularidad del apoderado.
Efectos. Responsabilidad. En virtud del cumplimiento del mandato, el mandante asume las
obligaciones contradas en su nombre y representacin por el apoderado dentro de sus
atribuciones. Son, por lo tanto, obligaciones suyas (deudas personales o deudas comunes
contradas con l) y por ellas responde con la totalidad de sus bienes propios y gananciales
de su titularidad.

4.4.1 Deuda Personales.

El art. 5 de la ley 11.357 dispone: Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales
que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido
y los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer.
As observamos que las deudas de los cnyuges son personales como regla. El rgimen
argentino es de separacin de deudas, conclusin que se impone en virtud de la mera
interpretacin gramatical del art. 5 de la ley 11.357. Debe insistirse en que todas las deudas
originadas en cabeza de un cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal son
personales, cualquiera sea su fuente:
Contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito, ley y cualquiera sea la finalidad del contrato de
que nace.
Las Deudas Personales son personales como regla. Tanto por los bienes propios como los
gananciales que haya generadas por un conyuge

4.4.2 Deudas Comunes.

El art. 6 de la ley 11.357 establece: Un cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes
propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones
contradas por el otro, cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, la
educacin de los hijos, o para la conservacin de los bienes comunes.
En conclusin, entonces decimos que: El art. 5 ley 11357: sienta el principio de la
irresponsabilidad de uno de los cnyuges por las obligaciones contradas por el otro. Pero
este principio esta limitado por el art. 6 ley 11357: que hace responsable al cnyuge que
no contrajo la obligacin; pero slo con los frutos de sus bienes propios y gananciales
cuando la deuda haya sido para:
- atender a las necesidades del hogar
- la educacin de los hijos
- la conservacin de los bienes comunes.
Las Deudas Comunes sienta el principio de irresponsabilidad de uno de los conyuges por las
obligaciones contraidas por el otro. Es decir que la unica forma de que haya una deuda
comun, es decir

que se haga responsable al conyuge que no contrajo la obligacion es que la deuda haya sido
para:
atender necesidades del hogar
la educacion de los hijos Toda deuda que no sea sobre estas 3 es personal.
la conservacion de bienes comunes.
Dijimos que el rgimen es de Comunidad Restringida, de gestin separada con tendencia a
conjunta, y que esta tendencia a conjunta se manifestaba en la necesidad de obtener el
asentimiento del otro cnyuge para la disposicin y gravamen de ciertos bienes propios del
otro cnyuge. Le decimos
asentimiento porque en este caso el otro cnyuge vendra a ser un tercero, y el acto solo
recibe carcter de notificacin, claro que si puede oponerse, pero siempre que se
comprometa el interes familiar.

Asentimiento Conyugal: Acto jurdico familiar por medio del cual uno de los consortes
ejerciendo una potestad familiar manifiesta su conformidad respecto a actos de disposicin
que cumple su consorte en calidad de titular del derecho, porque conociendo las
condiciones de ese negocio jurdico no puede formular oposicin razonable al no resultar
comprometidos los intereses familiares.
Actos que lo requieren: Los de Fusin o Transformacin de Sociedades Personales.

4.4.3 Caracterizacin.
4.4.4 Responsabilidad de uno de los esposos por las deudas
contradas por el otro.
4.4.5 Bienes ejecutables.
4.5 DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Llamamos disolucin de la sociedad conyugal al fin del rgimen patrimonial legal.

4.5.1 Clasificacin de las causas.

Llamamos disolucin de la sociedad conyugal al fin del rgimen patrimonial legal.
Causas que operan ipso iure:
1.- Muerte de uno de los cnyuges (arts. 1291 1313 296)
2.- Separacin personal (arts. 1291 1306, 1era. Parte)
3.- Divorcio Vincular (art. 1306, 1 parte)
4.- Nulidad del matrimonio (arts. 1291 1312 221 (1) 222 (3) 223 (2))
5.- Ausencia con presuncin de fallecimiento al vencer el plazo de prenotacin (art. 1310 art.
30, ley 14394)
6.- Matrimonio del cnyuge presente.
Causas que operan a solicitud:
1.- Ausencia con presuncin de fallecimiento (arts. 1307 1308 1309 1311)
2.- Concurso (art. 1294)
3.- Mala Administracin (art. 1294)
4.- Abandono de hecho de la convivencia (art. 1294)
5.- Interdiccin (arts.1289 1290)

Disolucin de la sociedad conyugal

1.- Causas que implican cesacin del rgimen matrimonial.

a)Muerte.
La muerte de uno de los cnyuges, as como disuelve el matrimonio, pone fin naturalmente a la
sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen matrimonial, de pleno derecho y sin
posibilidad de que se restablezca. El art. 1291 C.C. la prev expresamente como causa de
disolucin, y el art. 1313 C.C. aade que disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno
de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro
cuarto de este cdigo, para la divisin de las herencias.
b)Ausencia con presuncin de fallecimiento, como causal de disolucin de la
sociedad conyugal opera en unos casos de pleno derecho y en otros a peticin.
El art. 1307 a 1311: otorga a la mujer del presunto fallecido un derecho a optar entre la
continuacin de la sociedad conyugal o su disolucin.
La disolucin de la sociedad conyugal por muerte presunta del marido se opera en tres casos:
a) cuando la mujer opta por la disolucin, b) cuando la mujer contrae segundas nupcias y c)
cuando se cumple 5 aos desde el da presuntivo del fallecimiento presunto del marido u 80
desde su nacimiento.
Al marido en la actualidad conf. art. 42 Ley 26.618- tambin le corresponde el ejercicio de
la opcin cuando es la mujer la presunta fallecida. Por lo tanto implica la disolucin de la
sociedad conyugal de pleno derecho al da fijado como fallecimiento presunto.
c)Nulidad del matrimonio.
Para que haya disolucin de la sociedad conyugal debe haber existido sta, lo que ocurre
cuando ambos contrayentes son de buena fe, y cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los
bienes, segn el rgimen de la sociedad conyugal. En tal sentido expresa el art. 1312 C.C.
que si el matrimonio se anulase, se observar en cuanto a la disolucin de la sociedad, lo
que est dispuesto en los artculos 221, 222, y 223.
d)

Divorcio Vincular

El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone que la sentencia, de divorcio vincular
produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la
demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de
los terceros de buena fe.
e)Separacin Personal
El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone: La sentencia de separacin personal produce la
disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de
buena fe.

4.5.2 Causas que importan la extincin del rgimen matrimonial

2. Causas que implican la Separacin de bienes

La separacin de bienes implica la disolucin de la sociedad conyugal y su sustitucin por el
rgimen matrimonial extraordinario de separacin de bienes, al cual quedan sujetos los
cnyuges hasta que el matrimonio se disuelva o sobrevenga alguna de las causas de
extincin del rgimen matrimonial.
El Cdigo Civil admite la separacin de bienes slo por va de accin judicial en
determinados casos.
a)

Abandono de hecho

La causal se configura por la interrupcin unilateral e injustificada de la cohabitacin

persistente hasta la sentencia que decrete la separacin de bienes. La redaccin del art.
1294 impone esa interpretacin al expresar claramente que puede solicitarse cuando
mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge.Fundamentacin. Despus de la sancin de la ley 17711, ante la justa exclusin del cnyuge
culpable de la separacin de hecho a participar en los gananciales adquiridos por el culpable
posteriormente a la interrupcin de la convivencia (art. 1306, ltimo prrafo), no fue
absurdo plantearse la posibilidad de una accin que permitiera constatar las circunstancias
decisivas de la separacin y la culpabilidad, preconstituyendo la prueba necesaria a todos los
efectos emergentes de la anomala de esos gananciales sometidos al rgimen de todos estos
pero que no sern divididos finalmente.
Adems el abandono de hecho priva de fundamento tico y econmico a la subsistencia de la
comunidad de gananciales entre los cnyuges al cesar la colaboracin mutua en el marco de
la convivencia matrimonial. La ley permite al cnyuge abandonado, para el futuro, evitar
tener que compartir con el abandonante las adquisiciones que realice con su exclusivo
esfuerzo o aporte.

4.5.3 Causas de separacin de bienes

b)Mala Administracin o Concurso.
El art. 1294 C.C. dispone: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando
el concurso o la mala administracin del otro le acaree el peligro de perder su eventual
derecho sobre los bienes gananciales. Por tanto, ahora el concurso -considerado hecho
demostrativo por s solo de la mala administracin- o la mala administracin de los bienes por
un cnyuge habilitan al otro a pedir la separacin de bienes a fin de evitarle el riesgo de que
la desaparicin de los gananciales le haga perder su eventual derecho a la mitad de la masa
existente a la disolucin de la sociedad conyugal.

4.5.4 Accin de separacin de bienes. Accin de fraude

c)Interdiccin.
El Cdigo Civil contempla la situacin de la esposa cuyo marido fuera declarado interdicto y
tuviera por curador a un tercero. (art. 1290)

El art. 1298 establece: la mujer podr argir de fraude cualquier acto o contrato de
marido, anterior a la demanda de separacin de bienes, en conformidad con lo que est
dispuesto respecto a los hechos en fraude de los acreedores. En la actual situacin de nuestro
derecho, la norma es aplicable a ambos cnyuges sin distincin.
En el fraude entre cnyuges se exigen, por lo tanto, los requisitos previstos en el art. 962,
es decir, que el acto cause o agrave la insolvencia del disponente, que el tercero adquirente
sea de mala fe y que el demandante acte en virtud de un crdito de fecha anterior a la del
negocio atacado. Sin que esto signifique desplazar el fraude entre cnyuges del fraude
comn, es necesario reconocer que la especial situacin de los cnyuges le confiere
particularidades.
Pueden argirse de fraudulentos negocios jurdicos anteriores a la demanda de separacin
de bienes (o de separacin personal o de divorcio, que la involucran). Los actos posteriores
a la interposicin de la demanda quedan sujetos a la reglamentacin general del fraude, y
conforme a esta, una vez determinado el carcter de acreedor y deudor puede incurrir en
fraude disponiendo de bienes propios.
Al igual que en el fraude comn, la calificacin de fraudulento corresponde a actos de
disposicin. Adems el art. 1297 presume el fraude y la simulacin en cualquier
arrendamiento posterior a la interposicin de la demanda de separacin de bienes,
efectuado si el asentimiento del otro cnyuge o judicial, y todo recibo anticipado de rentas o
alquileres (actos de administracin). Esta norma aplicable a ambos cnyuges sin distincin,
contempla tales negocios cuando son relativos o recaen sobre bienes gananciales y
constituye una presuncin iuris tantum.
La accin de fraude slo puede entablarse despus de que se haya interpuesto la demanda
de separacin de bienes, de separacin personal o de divorcio, con lo que se pone en
evidencia que el actor enfrenta la posibilidad de la disolucin de la sociedad conyugal con la
consiguiente actualizacin de su derecho sobre los gananciales. La mayora de la doctrina y
jurisprudencia coincide en este criterio conforme con la referencia del art. 1298 a la demanda
de separacin de bienes.
LA SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA
Es lamentable la carencia de una regulacin legal de esta etapa que se extiende entre la
disolucin de la sociedad conyugal y la particin terminada. Es inadecuado y a veces
imposible asimilarla a la indivisin hereditaria cualquiera que haya sido la causa que la
determin, ya que hay grandes diferencias, o a la sociedad civil o comercial, cuyas normas
pudieran estimarse aplicables por la doble remisin de los arts. 1262 y 1777 del C.C. En la
sociedad conyugal disuelta no aparece la continuidad de la personalidad de las verdaderas
sociedades en que hace hincapi el art. 101 de la ley 19550, porque nunca existi antes y
nada autoriza a suponer que la disolucin le de nacimiento; toda la actividad normal de
ambos cnyuges o del suprstite, continua desenvolvindose durante la etapa de
liquidacin, saldan espontneamente sus deudas, las contraen nuevas y las anteriores al fin
del rgimen no se tornan exigibles por la vicisitud sufrida por la sociedad conyugal si estn
sujeta a plazo suspensivo no vencido en la fecha de aquella.
Ante este panorama tan singular y complejsimo, carente de precisin legislativa, las
soluciones propuestas doctrinariamente son numerosas y contradictorias.

4.5.5 Incidencia de la separacin de hecho

La obligacin alimentaria subsiste entre cnyuges separados de hecho. Antiguamente, la
jurisprudencia exiga que la mujer que reclamaba alimentos pro moviera el juicio de
divorcio. Con posterioridad priv el criterio de que, no obstante la separacin de
hecho, si el marido no haba obtenido judicialmente que la esposa fuera intimada para
que se reintegrara al hogar, o no haba requerido ese reintegro de conformidad con lo
que dispona el art. 53 de la ley 2393, ella conservaba el derecho a pedir la fijacin
de una cuota alimentaria.
Esta misma doctrina es aplicable de acuerdo con lo dispuesto en el art. 199, prr. 2, del
Cd. Civil, segn el cual cualquiera de los cnyuges podr requerir se intime al otro a
reanudar la convivencia interrumpida sin causa justificada, bajo apercibimiento de
negarle alimentos, norma sta a la que nos referiremos al considerar en particular el
deber de cohabitacin. Pero ahora, la posibilidad de pedir alimentos asiste tanto a la
mujer como al hombre (art. 198).
LA OBLIGACIN ALIMENTARIA ES IRRENUNCIABLE. Ello, sin perjuicio de que pueda renunciarse a la percepcin de cuotas devengadas y no
percibidas. Lo irrenunciable es el derecho a la prestacin alimentaria y a las cuotas
futuras, no a la percepcin de las prestaciones vencidas e impagas fijadas judicialmente.
NO ES POSIBLE CEDER EL DERECHO A ALIMENTOS. Un cnyuge no puede hacer
cesin a un tercero de su derecho a alimentos; pero bien puede hacer cesin del crdito
que tiene por cuotas ya devengadas que an no percibi.
Siguiendo los lineamientos trazados por la doctrina nacional ms all de las dificultades que se
advirtieran para determinar conceptualmente la sepa - racin de hecho, se la ha definido
como la situacin fctica en que se encuentran los cnyuges que, sin previa decisin
jurisdiccional, quiebran el deber de cohabitacin en forma permanente, sin causa justifcada
alguna que lo imponga, sea por voluntad de uno o de ambos esposos. 15
De su nocin conceptual, se desprenden los elementos que la conforman:
Es una situacin que supone una interrupcin del deber de cohabitar, la cual no se encuentra
jurdicamente legitimada situacin fctica. Se desprende del art. 199 del Cd. Civ. (Texto
Ordenado Ley N 23.515), que: Los esposos deben convivir en una misma casa a menos que
por circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias
separadas. Podrn ser relevados judicialmente del deber de convivencia cuando ste ponga en
peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de
los hijos, por lo que existiendo justa causa probada se puede dispensar a los cnyuges del
deber de cohabitar. En tal sentido Puede tenerse por justificado, por ejemplo, el retiro del hogar
del cnyuge que padece enfermedad contagiosa con el fin de no contagiar al otro o a los hijos, la
ausencia transitoria impuesta por razones de trabajo, el alejamiento destinado a eludir la
persecucin poltica, las amenazas contra la vida de cualquier proveniencia, u otras situaciones
similares.16 De la norma transcripta se deriva que el quebrantamiento del deber de cohabitar no
constituye separacin de hecho, ello al estar motivado en una justa causa.
En segundo trmino, cabe referir que el cese de cohabitacin no debe ser transitorio, sino
permanente. Por lo que se debe presentar sin solucin de continuidad.
De all que se pueda hablar de dos tipos de separacin de hecho: De comn acuerdo, cuando los
cnyuges acuerdan y deciden ambos separarse, o por voluntad unilateral, en donde uno de los
cnyuges, voluntariamente y sin anuencia del otro, se sustrae a los deberes conyugales.
Demasiado frecuente es esta situacin en nuestro medio social y por constituir una realidad, un
fenmeno externo de nuestra conformacin social, no cabe ignorarla. Tampoco podemos eludir

su consideracin o limitarnos a subestimarla, reprobarla o sancionarla. Tradicionalmente la

posicin de los cnyuges no poda ser ms que una de esas dos: juntos o divorciados. Pero la
vida es cada da ms compleja y ha trado con notable abundancia otras dos situaciones: o la
separacin de hecho pactada entre los esposos, o la salida voluntaria de uno de ellos. 17
Cabe referir que la separacin de hecho puede ser probada por cualquier medio de prueba,
incluyendo instrumentos pblicos, documentos privados, testigos y dems elementos probatorios
legalmente admisibles.
Cuando la prueba de la separacin de hecho persigue la finalidad de que producir efectos
jurdicos, ya sea sobre los atributos personales, sobre el patrimonio, con relacin a la separacin
personal y el divorcio vincular, etc, ser necesario obtener una declaracin judicial que la
constate.
Dicha pretensin no podr ser ejercitada cuando tienda solamente a determinar que los
cnyuges se encuentran separados, en tanto slo el derecho a las relaciones jurdicas pueden
ser objeto de las acciones meramente declarativas.
3. Sociedad conyugal. Separacin de hecho y abandono de hecho

La esencia de la sociedad conyugal radica en el esfuerzo comn, en la colaboracin mutua de

los esposos durante el matrimonio. 19
El cuestionamiento respecto a si produce o no efectos la separacin de hecho sobre la sociedad
conyugal, ha llevado a la doctrina y jurisprudencia de nuestro pas a sostener diversas opiniones:
Desde una rbita, aquellos que consideran la total ineficacia de la separacin de hecho sobre la
sociedad conyugal20; los que propugnaran que la misma disuelve la sociedad conyugal entre los
esposos,21 y una tesis intermedia que si bien negaron efectos extintivos a la separacin de hecho,
distinguieron entre culpable e inocente de la separacin, privando a aqul de participar de los
bienes adquiridos por el otro. Se puso nfasis en el efecto sancionador que dicha institucin
provoca sobre el culpable de la misma, perdiendo todo derecho a los bienes gananciales
adquiridos por el inocente desde la separacin, o sobre ambos si existi acuerdo en la
interrupcin de la convivencia.22
Podemos decir que el rgimen patrimonial en nuestro Cd. Civ., -rgimen de comunidad de
ganancias- es legal, forzoso e inmodificable, salvo excepciones expresamente contempladas. 23
En varias oportunidades nuestros jueces sostuvieron que resultaba inadmisible el reclamo por
cualquiera de los esposos del goce de los derechos sobre bienes que no contribuyeron a adquirir.
Siendo as, desaparecido el hecho la comunin afectiva- desapareca tambin el ttulo en cuya
virtud podran reclamarse derechos emanados de una sociedad conyugal realmente
inexistente.24 Luego se opera un retroceso en dicha creacin jurisprudencial al introducirse el
concepto de culpa, que consideraba una aberracin que se le confiriese al cnyuge culpable el
derecho de adquirir bienes exclusivamente para s a partir de su abandono de la convivencia
matrimonial. Frente a tal giro ideolgico, se comenz a sostener que la separacin de hecho no
disuelve la sociedad conyugal. Se seal que era necesario distinguir a la separacin de hecho
del abandono de hecho, por cuanto ste ltimo tiene el sentido de una separacin calificada.
Consecuentemente, no se puede englobar el abandono de hecho dentro de la separacin de
hecho.25
Por un lado los jueces precisaron que el cnyuge inocente de la separacin continuaba
participando de los bienes adquiridos por el culpable no obstante la absoluta inexistencia de la
comunidad de vida. Por el otro, avalando la direccin de esos fallos, se afirm que no era la
separacin de hecho la que poda provocar la separacin de bienes, sino el abandono de hecho

en tanto la peticin se impetrara por el esposo inocente. Estas fueron finalmente las soluciones
que adoptaron los arts. 1306, in fine y 1294 in fine del Cd. Civ.. 26
De all la mencin al cambio introducido por la Ley N 23.515 en el rgimen patrimonial del
matrimonio al reformar el art. 1294, al posibilitar a que uno de los cnyuges solicite la
separacin de bienes cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por
parte del otro cnyuge. El cnyuge abandonado tendr una doble opcin: solicitar la separacin
de bienes por abandono de hecho, o aprovechar las ventajas que le acuerda su inocencia hasta
el momento en que se disuelva la sociedad conyugal por cualquiera de las dems causas que
producen ese efecto.27
Con lo que la nueva redaccin otorgada al art. 1294 del Cd. Civ. ha consagrado al abandonado
de hecho como causal autnoma de extincin del rgimen conyugal de bienes.
Resulta pertinente hacer mencin de algn sector de la doctrina que ha interpretado que a partir
de la sancin de la Ley N 23.515 que admite la separacin personal o el divorcio vincular por
causa de separacin de hecho sin voluntad de unirse de los cnyuges -, resultara coherente
aplicar el mismo criterio objetivo para permitir la separacin de bienes. En este sentido, en las
XII Jornadas de Derecho Civil se aprob por ajustada mayora 16 votos contra 15 que debiera
sustituirse la causal de abandono de hecho de la convivencia matrimonial por la de la separacin
de hecho de los cnyuges sin voluntad de unirse, como supuesto objetivo. 28
4. Separacin de hecho. Disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal

La sociedad conyugal no es una sociedad de duracin ilimitada: teniendo por fn la satisfaccin

de los intereses comunes de los esposos y por fundamento la colaboracin del marido y de la
mujer, debe lgicamente extinguirse cuando el matrimonio se disuelve, y tambin cuando, a
pesar del mantenimiento del lazo matrimonial, la vida comn cesa, o cuando la impericia del
marido impide la colaboracin real de los cnyuges 29.
La sociedad conyugal es un instituto fuertemente reglamentado por el legislador.
Este no se limita slo a establecer el da que debe comenzar a funcionar el rgimen legal,
sealado en forma inexorable en el de la celebracin del matrimonio. 30
El Cd. Civ. en su art. 1306 establece que la sentencia de separacin personal o de divorcio
vincular produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notifcacin de la
demanda o de la presentacin conjunta, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena
fe.
Esto significa que la disolucin de la sociedad conyugal no se produce ipso jure, sino que es
necesario el pedido de parte interesada.
Conforme fuera ut-supra esbozado, el codificador no se ocup de reglar la incidencia de la
separacin de hecho en la sociedad conyugal. Ante dicho silencio legislativo, la jurisprudencia y
tambin los autores ensayaron diversas soluciones.
El texto introducido por la Ley N 17.711 -recogiendo una de las lneas de interpretacin
postulada por la doctrina y aplicada en la jurisprudencia-, 31 acerca del efecto de la separacin de
hecho de los cnyuges sobre su rgimen de bienes qued plasmado en el art. 1306 del Cd. Civ.,
en cuyo ltimo prrafo dispone: Producida la separacin de los cnyuges, el que fuere culpable
de ella no tiene derecho a participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la
separacin aumentaron el patrimonio del no culpable.
La separacin de hecho no es causa de disolucin de la sociedad conyugal.

No obstante mantenerse la vigencia de la comunidad de gananciales hasta que acaeciese la

disolucin por imperio legal (muerte de uno de los cnyuges, divorcio, etc.), el debate se
introdujo al abordar el tema de la culpabilidad en la interrupcin de la convivencia, privando al
culpable del derecho a participar en los gananciales adquiridos por el otro despus de que tuvo
lugar la separacin de hecho, y al tiempo de liquidarse la comunidad.
Al dictarse la Ley N 17.711 prevaleca el criterio de divorcio sancin. De forma tal que el art.
1306 in fine, del Cd. Civ. se adscriba a un sistema legal que atribua responsabilidades a ttulo
de culpa. El supuesto de liquidacin planteado presupone un cnyuge inocente y otro culpable
de la separacin.
Es as que en algunos fallos se resolviera conforme a que si los cnyuges haban optado por
pedir su divorcio por presentacin conjunta y de acuerdo al procedimiento dispuesto por el art.
67 bis de la Ley N 2393, no podan, despus, pretender controvertir la culpabilidad exclusiva de
uno de ellos de la separacin de hecho preexistente a la peticin conjunta, a los fines de la
aplicacin del art. 1306, prrafo tercero, en la liquidacin de la sociedad conyugal. 32 Si los
esposos haban acudido al trmite de la presentacin conjunta deban atenerse a los efectos de
la culpabilidad mutua atribuida por la ley que, segn la interpretacin de la mayora, colocaba a
ambos en la imposibilidad de pretender participar en los gananciales adquiridos por el otro con
posterioridad a la separacin de hecho.
A partir de la vigencia de la reforma al Cd. Civ. en virtud de la Ley N 23.515 el tema adquiri
nuevas connotaciones.
Tanto el divorcio por presentacin conjunta como el que se funda en la interrupcin de la
convivencia matrimonial sin voluntad de unirse, trascienden como supuestos de divorcio por
causas objetivas. Particularmente, el divorcio y/o separacin decretado en razn de la
interrupcin de la convivencia matrimonial durante los plazos legales,33 implic, que si la
separacin de hecho ha preexistido al divorcio pero no se ha introducido por ninguno de los
esposos la cuestin relativa a sus causas, el divorcio se decretara sin atribucin de culpabilidad.
Ninguno de los cnyuges conservara los derechos que la ley reconoce a quien no dio causa al
divorcio y/o separacin personal, ni soportara las cargas que se imponen al culpable.
Desde tal rbita, se adverta que si el divorcio (o la separacin personal) se decretaba en razn
de la causal objetiva de separacin de hecho, sin atribucin de culpabilidad, no resultaba
operativa la norma del art. 1306, prrafo tercero, que presupone la existencia de un debate
previo y, finalmente, un pronunciamiento acerca de la culpabilidad en la separacin de hecho.
Al no poder hablarse de culpable o no culpable de la separacin de hecho el artculo referenciado
resultaba ajeno al marco normativo y, consecuentemente, no aplicable.
Cuando la causal invocada en la sepa- racin personal o el divorcio vincular no conlleva
declaracin de culpabilidad o inocencia causales objetivas - se produce un vaco legislativo. De
all que se propugnara la necesidad de legislar de manera autnoma los efectos de la separacin
personal y el divorcio en el marco de las causales objetivas.
Nuevamente, ante la ausencia de tal regulacin le cupo a la jurisprudencia y a la doctrina suplir
dicha falencia.
Es as, que algunos asimilan a ambos cnyuges o ex cnyuges a la categora de culpables de la
separacin de hecho que precedi a la presentacin conjunta o a la demanda fundada en la
causal del art. 204 (o 214 inc. 2) del Cd. Civ..
No es que ambos cnyuges deban ser considerados culpables, pero tampoco pueden pretender
invocar en su favor los beneficios que la ley confiere al inocente. El art. 1306, tercer prrafo, del
Cd. Civ. constituye una suerte de sancin al cnyuge que fue culpable de la separacin de

hecho, ms como ni uno no otro puede reivindicar para s el no serlo, debe aceptar que carece
del derecho a invocar el no haber dado causa a ella y por ende pretender partir con el otro los
gananciales adquiridos por l despus del cese de la cohabitacin. 34
Al tratar de compatibilizar la pauta establecida en el tercer prrafo del art. 1306 del Cd. Civ.,
con la causal objetiva legislada en los arts. 204 y 214 inc. 2 del Cd. Civ., resurge la cuestin de
la culpa como parmetro a tener en cuenta en oportunidad de la liquidacin de la sociedad
conyugal. Es cierto que el art. 1306 in fine contempla la situacin del cnyuge culpable y otro
inocente en la separacin de hecho y por tanto su aplicacin a la situacin planteada requiere de
una adecuacin de la mencionada norma. 35
En las VII Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal llevadas a cabo en Junn
en 1996, la comisin N 3 desarroll el tema en anlisis; por mayora se dispuso que cuando la
separacin personal o el divorcio vincular se dicten con fundamento en la interrupcin
prolongada de la convivencia, ninguno de los cnyuges participar en los bienes adquiridos por
el otro a partir de la separacin de hecho (artculo 204 prrafo 1 y 214 inc. 2 del Cd. Civ.).
En igual sentido, cuando la separacin o el divorcio vincular se dicten en virtud de lo dispuesto
en los arts. 204 (prrafo 1) y 214 inc. 2 Cd. Civ., la liquidacin de la sociedad conyugal debe
efectuarse atendiendo a la fecha del cese efectivo de la convivencia, acreditada en autos.
La problemtica dividi a la doctrina y jurisprudencia. Por un lado, se propici que la
participacin de ambos cnyuges en los bienes gananciales adquiridos durante la separacin se
mantiene hasta la disolucin de la sociedad conyugal. 36 En tal sentido se argumenta que el art.
1306 in fine del Cd. Civ. considera al elemento subjetivo - culpa- para privar a los cnyuges
separados de hecho de la participacin en los bienes adquiridos por el otro, porque el solo hecho
de la separacin no pone fin a la ganancialidad y que, en cambio, el rgimen de los artculos.
204 y 214 inc. 2, a partir de la Ley N 23.515 tiene carcter objetivo, y la sentencia que se
dicte en su consecuencia no juzga sobre las causas que dieron origen a la interrupcin de la
convivencia.37 Se agrega que, habiendo las partes optado por esa va para su separacin
personal o divorcio, no podran en la liquidacin de la sociedad conyugal pretender la aplicacin
de una norma, como el art. 1306 in fine, que presupone la declaracin de culpas. 38
Desde la opinin contraria, se entiende que en ese supuesto ninguno de los cnyuges participa
de los bienes adquiridos por el otro durante la separacin de hecho. En defensa de tal posicin
se ha merituado que se debe atender al sentido de la norma por encima de su literalidad;
considerar el fundamento de la ganancialidad cual es la comunidad de vida y de esfuerzo; y
sostener una interpretacin coherente con la aplicada en materia sucesoria para casos similares,
por el art. 3575 del Cd. Civ.. De all, que si ambos cnyuges se separaron de hecho por una
decisin compartida, y luego obtuvieron su divorcio por alguno de los procedimientos con
fundamento objetivo, asumiendo ambos esa responsabilidad y sus consecuencias, es lgico
que se les aplique el ltimo prrafo del art. 1306 y no participen en los bienes adquiridos por el
otro a partir de la separacin de hecho. 39
Frente a la postura que sustenta la tesis en el sentido indicado - decretado el divorcio por una
causal objetiva ninguno de los cnyuges participa de los gananciales adquiridos por el otro luego
de la separacin de hecho -, su argumento se funda en que en nuestro sistema de divorcio que
contempla tanto causales objetivas cuanto subjetivas, slo en el caso de stas ltimas el
cnyuge inocente puede reclamar ciertos beneficios derivados de su conducta (a excepcin del
art. 203 del Cd. Civ.). As el art. 207 otorga al cnyuge que no dio causa a la separacin o
divorcio un derecho alimentario amplio, en tanto impone al culpable una contribucin tendiente
a mantener el nivel econmico del que gozaron durante el matrimonio. Se advierte sin mucho
esfuerzo cierto matiz indemnizatorio en esta presentacin por cuanto la obligacin no se limita a
la carencia de recursos del alimentado, sino que tiende a preservar el status que tena
constante el matrimonio. En ese mismo orden slo el cnyuge inocente en principio puede
reclamar la atribucin de la vivienda, en la medida que se cumpla con el resto de los extremos

que establece el art. 211 del Cd. Civ.. En cuanto a la vocacin hereditaria si se opt por
separacin personal slo el inocente la conserva.
En todos estos casos la culpa aparece como centro discriminador de efectos jurdicos,
beneficiando al inocente en desmedro del culpable. Por lo que si el divorcio o la separacin se
decret por una causal objetiva ninguno de los cnyuges puede reclamar los derechos que
conceden las normas citadas precedentemente.
En efecto no podrn reclamarse los alimentos del art. 207 del Cd. Civ., ni la atribucin de
vivienda y si medi separacin personal ambos quedan excluidos de la herencia (artculo
3574).40
En el mbito Nacional, la Cmara de Apelaciones en lo Civil deline el planteo con el Fallo
plenario: C., G.T c/A., J.O s/liquidacin de sociedad conyugal del 29 de septiembre de 1999:
Surgiendo del voto de la mayora que Obvio resulta entonces que si ambos cnyuges son los
causantes de la ruptura matrimonial, ninguno de ellos tiene derecho a los bienes adquiridos por
el otro despus de la separacin, tal conclusin se fundamenta en razones de equidad y de
orden lgico y moral... Si la sentencia de divorcio o separacin personal se dicta con fundamento
en la interrupcin prolongada de la convivencia, sin analizar la culpabilidad de los cnyuges,
ninguno de ellos tendr derecho a participar de los bienes adquiridos por el otro a partir de la
separacin de hecho.
La solucin que propone la minora del Tribunal, es decir que se compartan todos los bienes
gananciales al momento de la disolucin de la sociedad conyugal, sin que tenga relevancia la
separacin de hecho, conduce al resultado disvalioso de colocar en mejor situacin legal a los
dos esposos que si hubieran recurrido al procedimiento subjetivo con imputacin de culpa,
porque en este caso no pueden ser los dos cnyuges inocentes.
La doctrina sentada por el plenario aludido parece ser la solucin ms realista, entendiendo por
realismo el mensaje que los hechos le envan al intrprete de una situacin dada. Y no se trata
de que esa realidad no tenga valores mensurables desde un punto de vista axiolgico, los tiene a
tal punto que importantes corrientes filosficas que basan el pensamiento occidental parten
precisamente de esa realidad.
En segundo lugar, porque si la ley permite allanarse y poner posiciones en materia de causales
objetivas, es evidente que les permite a ambos reconocer el hecho de la separacin durante el
lapso que la ley erige como causal objetiva. Y la sentencia que se dicta como consecuencia de
dicho reconocimiento, produce todos los efectos de la culpa de ambos, aunque no se pronuncie
sobre la misma, lase prdida de la vocacin hereditaria y de la alimentaria, entre otros. Y si el
derecho sucesorio tambin sanciona con la prdida de la vocacin hereditaria a los separados de
hecho sin voluntad de unirse, parece demasiado forzado el razonamiento segn el cual se los
quiere tener por inocentes. Asimismo, el fundamento de la ganancialidad est dado por la
presuncin del esfuerzo comn, situacin que naturalmente queda desmentida en el caso.
Si lo que pretendi el art. 1306 in fine, fue impedir que el culpable de la separacin de hecho, se
beneficiara con el fruto de lo que produca el inocente durante la separacin, y al contrario
castig al culpable con el mantenimiento de la ganancialidad, est queriendo decir que el
fundamento del esfuerzo comn es vlido, pero slo en este caso para aqul, que no pudo
impedir que este esfuerzo mancomunado se siguiera prestando, l nada pudo hacer y no
consinti esa realidad. Es ms, si incurriera en cualquier conducta culpable, se interrumpira el
beneficio de la inocencia. Asimismo, la falta de la voluntad de unirse exigida por el art. 204 del
Cd. Civ., es una presuncin que se debe mantener durante el tiempo de ley, pero que
cualquiera puede suspender, exigiendo al otro la reanudacin de la convivencia. No hacerlo, y
dejar vencer el plazo, unido a la falta de reserva de inocencia en la separacin en los escritos de
divorcio o separacin personal por la causal objetiva, tienen que tener algn significado. La
jurisprudencia efectu los diversos planteos, llegando los jueces a la conclusin de que si no

haba salvedad alguna, se presuma que la separacin de hecho anterior al divorcio era de
comn acuerdo. La consecuencia de sta era la suspensin de la ganancialidad recproca
durante el perodo que corra entre la separacin de hecho y la sentencia que disolva la
sociedad conyugal.
Si la ley no acuerda a ninguno de los cnyuges los beneficios que concede al inocente, es porque
si bien no los considera culpables, entiende implcitamente que ambos son responsables del
fracaso del matrimonio. Slo en esa inteligencia puede ser entendido el estatuto jurdico a que
quedan sometidos los cnyuges o ex-cnyuges, luego de la sentencia. Ese orden de ideas,
parece ms congruente que as como las partes no pueden reclamar ningn derecho que la ley
reserva al inocente, tampoco pueden reclamar derechos de participacin sobre bienes adquiridos
tras la separacin de hecho, sobre los cuales no existe ningn esfuerzo comn. 43
Es as como se desprende que a lo largo de los aos la doctrina y la jurisprudencia han valorado
el elemento convivencia, comunidad de vida, en relacin con la ganancialidad.
En cuanto al origen de la ganancialidad se ha dicho que ste Se encuentra en la colaboracin
que recprocamente se prestan los cnyuges. Los bienes son gananciales porque los esposos
viven juntos, porque forman una unidad de espritu y de trabajo y porque ambos colaboran,
aunque de distinto modo y con distinto esfuerzo, en la formacin del patrimonio conyugal.
Por lo tanto, la voluntad de los cnyuges de separarse de hecho hace cesar el fundamento que
dio origen a la ganancialidad que se basa en la colaboracin mutua. 44
En la hiptesis de separacin de hecho, cuando ha quedado acreditado en forma judicial que los
cnyuges ya no viven juntos desde determinada fecha, se han modificado las condiciones de
ganancialidad, que sin duda son la unidad de espritu y trabajo, la colaboracin recproca en la
formacin del patrimonio conyugal.
Es coherente, dentro de esta lnea argumental, sostener que quienes han decidido por un acto
de autonoma de la voluntad hacer cesar deberes y derechos matrimoniales, no pueden luego
resultar beneficiados, participando de los bienes que ni uno ni otro han contribuido a
formar.45 Sostener lo contrario implicara vulnerar uno de los principios rectores de nuestro
ordenamiento legal, cual es el enriquecimiento sin causa.
Los efectos de la sentencia de separacin personal o divorcio se proyectan sobre las cuestiones
conexas y consiguientemente la solucin dada por el art. 1306, prrafo 3, queda subsumida en
la que surge de la causal que disuelve el rgimen. El debate en torno a la culpabilidad o
inocencia en la separacin de hecho, quedara agotado una vez que se hubiera alcanzado
sentencia de separacin personal o divorcio vincular sin posibilidad de reabrirlo a efectos de la
liquidacin de la sociedad conyugal 46.
En consecuencia, cuando se hubiera alcanzado sentencia de separacin personal o de divorcio
vincular en los trminos de los arts. 204 y 214 inc. 2 del Cd. Civ., ya objetiva, ya subjetiva, sta
significar la determinacin de los efectos en relacin a la separacin de hecho. 47
Se advirti acerca de la necesidad de la solucin otorgada por el plenario de la Excelentsima
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del 29 de septiembre de 1999, por cuanto la
situacin fctica era cada vez ms comn, sobre todo frente a la adhesin que en muchos casos
despiertan las causales objetivas, y el necesario transcurso del tiempo con actividad econmica
de uno, otro o ambos, entre la separacin de hecho y la fecha en que la sentencia tuviera efecto.
5. Proyectos de Reforma del Cdigo Civil

Es indiscutible que la legislacin de Vlez Srsfield, si bien mucho menos despus de las
modificaciones introducidas por las leyes de 1926 y 1968, resulta inadaptada a las formas

actuales de manifestacin de las relaciones econmicas de los esposos entre s y con respecto a
terceros y a las mismas leyes que posteriormente a la consagracin de la plena capacidad civil
de la mujer casada, han equiparado a los cnyuges muy claramente en cuanto al sostenimiento
y educacin de los hijos, han ratificado la convencin sobre eliminacin de discriminaciones
contra la mujer y no establecen distincin entre marido y esposa en cuanto a los deberes de los
cnyuges. A lo que se aduna la persistencia de normas de la redaccin primigenia del Cd. Civ.,
lo que conduce a confusiones y obliga a realizar un permanente esfuerzo interpretativo para
dilucidar si han sido o no tcitamente derogadas por la legislacin sobreviniente. 48
El movimiento reformador del derecho de familia argentino, desenvuelto durante el perodo
1985-1987 ha soslayado la modificacin integral del rgimen patrimonial matrimonial. Las XI
Jornadas Nacionales de Derecho Civil organizadas por la Universidad de Belgrano en el ao 1987
deliberaron sobre las reformas posibles permitiendo que se concertaran en su debate distintas
posiciones doctrinarias de lege ferenda sobre la base de interesantes ponencias. En sus aspectos
de mayor relevancia giraron sobre la imperatividad y mutabilidad del rgimen.
Proposiciones parciales de reforma, en especial sobre la caracterizacin de los bienes llamados
dudosos o inciertos del segundo prrafo del art. 1276 y sobre las deudas, han sido
abordadas en varios encuentros y jornadas de especialistas.
Podramos hacer referencia, que conforme se encuentra estructurado nuestro rgimen legal en la
actualidad, el acceso de la separacin de bienes sobreviniente con respecto al rgimen de la
llamada sociedad conyugal, se produce por va de consecuencia de la separacin personal de
los esposos (artculo 1306, primer prrafo del Cd. Civ.) y, por va principal, mediante el ejercicio
de la accin de separacin de bienes invocando alguna de las causales previstas en el art. 1294
del C. C. (concurso de un cnyuge, su mala administracin o el abandono del consorte) y
tambin en el caso de curatela de uno de los esposos por un tercero (artculo 1290 del C. C.). 49
La comisin de reforma al Cd. Civ., convocada por el Poder Ejecutivo de la Nacin por dec.
468/92 se integr inicialmente por Augusto Csar Belluscio, Salvador Daro Bergel, Ada
Kemelmajer de Carlucci, Sergio Le Pera, Julio Csar Rivera, Federico Videla Escalada y Eduardo
Antonio Zannoni.
La primera decisin adoptada unnimemente por dicha comisin fue la de abocarse a la tarea de
encarar la reforma del Libro Segundo del Cdigo, la que actualmente figura en el Ttulo Segundo
de su Seccin Tercera, de manera de evitar un emparchamiento ms que desarticulase
notablemente la armona de las normas del mencionado cuerpo legal. 50
Se reflexion sobre dos anteproyectos preparados por el Dr. Belluscio. Uno, expres la opinin de
la comisin que se pronuncia por la posibilidad de eleccin del rgimen matrimonial (entre ellos
Atilio Alterini, Ada Kemelmajer de Carlucci, Rivera y Roitman), y el otro, que propiciaba el
mantenimiento del rgimen nico (Hctor Alegra, Jorge Alterini, Boggiano y Mndez Costa).
Prevaleci la alternativa que permita la opcin de los esposos entre dos o ms regmenes
matrimoniales.
Belluscio se expidi por el mantenimiento del rgimen legal nico. En forma reiterada manifest
su opinin adversa a la inclusin en la legislacin argentina de la posibilidad de que las personas
que contraen matrimonio elijan el rgimen patrimonial que las gobierne o lo modifiquen a su
arbitrio durante la unin. Por cuanto afirmar que el derecho extranjero consagra la eleccin con
muy limitadas excepciones es tergiversar la realidad. Es cierto que la mayor parte de los pases
de Europa occidental y de Amrica latina permiten en alguna medida la opcin entre diversos
regmenes, ms no es cuestin de legislar segn costumbres y tradiciones extraas sino de
acuerdo a las del pas51.
El anteproyecto elevado por el Dr. Augusto Cesar Belluscio, - siendo en el mismo el rgimen de
comunidad de ganancias imperativo -, en lo que hace a la disolucin de la comunidad, cabe

referir que la extincin del rgimen de comunidad se produce por distintas causales, algunas de
las cuales ponen fin a todo rgimen y otras lo reemplazan por el de separacin de bienes. Pone
fin a todo rgimen, la muerte probada o presunta (en el da de la muerte), la anulacin del
matrimonio putativo y la sentencia de divorcio vincular.
Determina que la comunidad sea reemplazada por la separacin de bienes, la sentencia de
separacin personal y la sentencia de separacin de bienes. Siempre que la disolucin depende
de una sentencia, opera retroactivamente a la notificacin de la demanda pero uno de los
cnyuges puede solicitar que la retroactividad se extienda, para ellos, hasta el da de su
separacin, por lo que el tribunal podr acceder por razones de equidad.
La accin de separacin de bienes procede a solicitud de uno de los esposos sin que se admita la
subrogacin de sus acreedores, por las siguientes causales configuradas en el otro cnyuge:
mala administracin que ponga a aqul en riesgo de perder su eventual derecho a los bienes
gananciales; concurso preventivo o quiebra; curatela por un tercero. Asimismo, puede ser
pedida por separacin de hecho sin voluntad de unirse, causal distinta al abandono que prev
la legislacin vigente en el art. 1294.52
Con relacin al anteproyecto de Cd. Civ., la comisin creada por Decreto N 685/95 integrada
por los Dres. Hctor Alegra - Atilio Anbal Alterini - Jorge Horacio Alterini - Mara Josefa Mndez
Costa - Julio Csar Rivera - Horacio Roitman, que fuera elevado el 18 de diciembre de 1998 al
Ministro de Justicia de la Nacin, en su fundamentacin, dice haber tomado como fuente
inmediata el proyecto de la comisin designada por el dec. 468/92 (Adla, LII-B 1641), 53 acepta la
eleccin que los contrayentes efecten por uno de los regmenes organizados - con rgimen
supletorio de comunidad de ganancias - el acceso a la separacin de bienes sobreviniente al
rgimen de comunidad est previsto en hiptesis anlogas, es decir, la separacin judicial de los
esposos (artculo 469, d), la separacin judicial de bienes (dem, d) y adems, el cambio de
rgimen convenido (dem, f) 54: el ltimo prrafo del art. 474 dispone En los casos de separacin
judicial de los cnyuges y separacin judicial de bienes, los cnyuges quedan sometidos al
rgimen establecido en los arts. 497 a 501.
En cuanto al cambio de rgimen convencional, slo puede darse a la separacin de bienes si lo
efectan esposos sometidos al de comunidad.
La separacin de bienes se produce en consecuencia de la separacin judicial no disolutoria del
vnculo matrimonial (arts. 469, d y 474) con la retroactividad que se fija en el segundo texto
recin citado y que se considera en el nmero siguiente.
El acceso a la separacin de bienes en virtud de sentencia especfica. La accin ejercida por uno
de los cnyuges pudo haber sido la de separacin de bienes solicitada por alguna de las causales
que se enuncian en el art. 471, a saber, la mala administracin del otro que le acarrea el peligro
de perder su eventual derecho a los bienes gananciales (inciso a), el concurso preventivo o la
quiebra de aqul (inciso b), la curatela del mismo por un tercero (inciso d) y, lo que es
novedoso, la separacin conyugal de hecho sin voluntad de unirse (inciso c).
Con respecto a esta hiptesis, tngase en cuenta que los esposos separados de hecho no deben
necesariamente promover judicialmente la separacin de bienes porque no hay inconveniente en
lo que acuerden con los requisitos del convenio entre cnyuges, en cuyo caso no procede la
retroactividad que se menciona a continuacin.
En la operatividad de todos los supuestos de accin de separacin de bienes, la sentencia es
retroactiva a la notificacin de la demanda quedando a salvo los derechos de los terceros de
buena fe que no sean adquirentes a ttulo gratuito y sin perjuicio de que, a pedido de uno de los
esposos, el tribunal decida, fundndose en razones de equidad, que en las relaciones entre ellos
los efectos de la extincin se retrotraigan al da de la separacin de hecho (artculo 474, primer
prrafo)

4.6 INDIVISION POST-SOCIETARIA.

4.6.1 Concepto.
Existe indivisin cuando dos o ms personas tienen derechos en comn sobre un bien o un
conjunto de bienes sin que exista divisin material de sus partes.
Indivisin post comunitaria: (o post societaria) es la que se produce entre los cnyuges o
entre uno de ellos y lo sucesores universales del otro o entre los sucesores mortis causa de
ambos desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin de los bienes. La
indivisin post comunitaria es la situacin en que se halla la masa de bienes gananciales
desde la disolucin hasta la particin. Sobre esa masa tienen un derecho proindiviso por
partes ideales iguales ambos cnyuges.
Si la disolucin se ha producido en vida de ambos o de un cnyuge y los sucesores del otro si
la disolucin ha operado por muerte.

4.6.2 Diferentes teoras.

SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA EN VIDA DE AMBOS CONYUGES
Las soluciones doctrinarias en cuanto a la situacin jurdica de los gananciales en el
perodo estudiado, se diversifican en dos corrientes principales:
Soluciones basadas en la inexistencia de divisin post societaria:
Esta niega la configuracin de una indivisin de los gananciales como consecuencia de la
disolucin de la sociedad conyugal para enfocar toda la problemtica como la de una
liquidacin, con las consiguientes consecuencias los gananciales de los cnyuges se
confunden ipso iure en una sola masa; la administracin y disposicin de los mismos continua
como era antes de la disolucin, cada una de las dos masas de gananciales debe soportar un
pasivo, el derecho de cada cnyuge a compartir la mitad de los gananciales del otro se har
efectivo sobre el activo neto, es decir una vez satisfechas las deudas que pesan sobre ellos
(es la tesis de Fassi y Bossert)
Zannoni distingue entre la disolucin en vida y la disolucin por causa de muerte.
Para el primer caso, como resultado de continuar los esposos como titulares de los
derechos sobre los respectivos gananciales, las relaciones de comunidad que la disolucin
crea entre los cnyuges interesan fundamentalmente al vnculo interno que se establece a
los fines de la liquidacin sin trascender externamente como cotitularidad de cada uno de
los derechos que integran la comunidad.
En la segunda hiptesis, sostiene que el titular de los gananciales integra el patrimonio
en comunidad sujeto a liquidacin y particin, esto es, una nica masa con los bienes propios
del difunto; comunidad que trasciende al exterior.

Vidal Taquini, al fin de la sociedad conyugal suceda la indivisin post comunitaria hasta la
particin, con los cambios sobre la administracin y disposicin de la masa indivisa que
determinaba la aplicacin del art. 3451 y la realizacin de la liquidacin. Entiende que si la
causal de disolucin ha sido la muerte de uno de los esposos, la indivisin depender de la
concurrencia de otros herederos y que la coexistencia de la indivisin post rgimen y de la
indivisin hereditaria impone diferentes tratamientos ante la diversa calidad de los bienes que
alimentan ambas indivisiones y en las relaciones con terceros.

4.6.3 Caracteres.
Soluciones basadas en la existencia de indivisin post societaria
Admitida la aparicin de un derecho comn de ambos esposos sobre los gananciales, como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal, debe concluirse que queda fijada la
composicin del patrimonio.
El patrimonio de cada cnyuge se incrementa en la medida en que existan gananciales de
titularidad del otro y disminuye en la medida en que haya de compartir los de su titularidad.
Todo esto acontece cualquiera sea la causa de la disolucin, con la peculiaridad de que
cuando es por causa de muerte, la parte de gananciales correspondientes al difunto integra
la indivisin hereditaria y que las dos indivisiones coexisten hasta la distribucin definitiva
de los gananciales del sobreviviente y los herederos del otro en la particin hereditaria
(aunque con el orden lgico de prelacin)
Esa situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la
particin constituye la indivisin post comunitaria que viene a ser una especie de indivisin
caracterizada como la que existe cuando dos o ms personas tienen derechos en comn
sobre un bien o un conjunto de bienes, sin que exista divisin material de sus partes.
Otros autores buscan la pauta de solucin en la indivisin post societaria caracterizada como
condominio sobre las cosas gananciales y copropiedad sobre los bienes no cosas gananciales.
Esto por que opinan que con la disolucin de la sociedad conyugal se actualiza el derecho
en expectativa de cada cnyuge sobre la mitad de los bienes gananciales hasta entonces de
propiedad del otro. As a la disolucin surge entre los cnyuges un dominio por mitades sobre
las cosas muebles o inmuebles que revistan el carcter ganancial y se encuentren en el
patrimonio de cualquiera de ellos.
Otro tanto ocurre con los crditos y derechos de cualquier especie, sobre los cuales nace la
copropiedad al producirse la disolucin.
CONSECUENCIAS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Bienes que recaen en condominio o copropiedad
Todos los bienes gananciales existentes en el patrimonio de los esposos a la disolucin de la
sociedad conyugal caen con condominio o copropiedad entre ellos, con excepcin de los
gananciales anmalos.
Deudas de los cnyuges

Las deudas nacidas durante la vigencia de la sociedad conyugal conservan su cualidad de

personales o comunes. Para las contradas despus de la disolucin y para las emergentes de
la conservacin y administracin de los gananciales y las resultantes de las operaciones de
liquidacin, tambin.
Uso exclusivo de los bienes comunes
El condominio de cosas recibe una importante aplicacin cuando se lo acepta admitir el uso
exclusivo por uno de los cnyuges con la debida compensacin, si exigida por el otro.
Esto se vincula en nuestra legislacin con el art. 211. En el III Encuentro de Abogados
Civilistas (1989) concluyeron as. El cnyuge que ocupa en forma exclusiva y excluyente un
inmueble ganancial durante el perodo de indivisin post comunitaria debe compensar al
otro cnyuge el valor locativo del cual se ve privado mediante la fijacin de una canon
proporcional a la parte de ste. Este canon compensatorio comenzar a correr a partir del
reclamo judicial o extrajudicial que efecte el cnyuge y no desde el comienzo de la ocupacin
por el otro, considerndose que hasta que se produzca el reclamo ha existido consentimiento
tcito con la ocupacin.

4.6.5 Administracin.
Gestin de los bienes comunes
Las VII Jornadas de Derecho Civil (1979) recomendaron lo siguiente en cuanto a la
administracin de los bienes durante el perodo de liquidacin de la sociedad conyugal:
1.- la administracin de los bienes gananciales debe realizarse de acuerdo entre los
cnyuges. En caso de desacuerdo decidir la autoridad judicial.
2.- en este criterio no se aplica en principio a la administracin de establecimientos
comerciales, industriales, agrcolas o de cualquier otra especie, cuando ella ha sido ejercida
exclusivamente por uno de los cnyuges, en virtud de su titularidad nica y de su mayor
idoneidad.
3.- en cualquier caso el cnyuge que administre bienes gananciales esta obligado a rendir
cuentas al otro de la administracin ejercida despus de la disolucin de la sociedad conyugal.

4.6.4 Bienes que comprende.

Disolucin
La disposicin de los bienes comunes debe sujetarse a las normas del condominio. Por lo tanto
el condmino no puede enajenar, ni constituir servidumbre ni hipotecas en perjuicio de los
condminos (art. 2682) ni otorgar actos jurdicos que importen un ejercicio actual e inmediato
del derecho del todo de la cosa (art. 1331) bajo sancin de nulidad. Estas normas suponen la
inscripcin del derecho comn, mientras no haya sido efectuada, debe satisfacerse el
requisito del art. 1277, en el inters del consorte no titular originariamente. Planteada esta
situacin el cnyuge no titular originario expresa su consentimiento (ya no su

asentimiento) con las respectivas consecuencias.

4.6.6 Responsabilidad de los cnyuges.

4.7 LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
La liquidacin de la sociedad conyugal consiste en el conjunto de operaciones que se
realizan para posibilitar la particin de los bienes gananciales asegurando a cada cnyuge la
satisfaccin del derecho que les confiere el artculo 1315 del Cdigo Civil.
Fundamentalmente, las operaciones comprenden la determinacin del carcter de los
bienes, la fijacin de su valor, el pago de las deudas de los cnyuges hacia terceros, el
ajuste de las relaciones patrimoniales entre los esposos y la separacin de sus bienes
propios.

La liquidacin de la sociedad conyugal consiste en el conjunto de operaciones que se

realizan para posibilitar la particin de los bienes gananciales asegurando a cada cnyuge la
satisfaccin del derecho que les confiere el art. 1315.
Fundamentalmente las operaciones comprenden la determinacin del carcter de los bienes,
la fijacin de su valor, el pago de las deudas de los cnyuges hacia terceros, el ajuste de las
relaciones patrimoniales entre los esposos y la separacin de sus bienes propios.
La masa post societaria esta destinada a ser dividida entre los cnyuges o sus sucesores.
Pero antes de proceder a la particin es necesario establecer con precisin la composicin de
la masa por dividir. Para ello es necesario:
1.- concluir los negocios pendientes
2.- determinar el carcter de los bienes y fijar su valor.
3.- ajustar las cuentas entre la sociedad conyugal y los cnyuges.
4.- separar los bienes de cada uno de los cnyuges para finalmente
establecer el saldo partible. Todo ese conjunto de operaciones es lo que
configura la liquidacin de la sociedad conyugal.

4.7.1 Pasivo de la sociedad conyugal: las cargas del art. 1275

del Cdigo Civil.

Art.1271.- Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolucin

de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el
matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin.
Material de internet.
El pasivo es la parte que corresponde a las deudas que tiene una empresa o una persona es el
"debe".
En este caso la sociedad conyugal tambin tiene pasivos que pueden ser saldados o abonados
por cualquiera de los cnyuges antes de liquidarse la sociedad conyugal.
Podemos dividirlo en PASIVO PROVISORIO y PASIVO DEFINITIVO (a pesar de las crticas que ha
recibido), porque lo que hay que tener en miras es la sociedad conyugal (es el tema que nos
ocupa), y cuando un cnyuge paga una deuda, es provisorio entre los cnyuges que van a
convertirlo en definitivo cuando arreglen sus cuentas entre si al momento de la disolucin de la
sociedad conyugal.
Un ejemplo claro de esto es cuando vamos al cine o a la pizzera con un amigo, y uno paga la
entrada o la consumicin (provisorio) y el restante le da su parte a la salida (definitivo).
Para resolver la cuestin y no llegar a la confusin es necesario dividir los actos como si fuera
una obra de teatro donde en el primer acto estn en escena el acreedor y el o los cnyuge/s
deudor/es, donde las normas de aplicacin surgen de la ley 11.357, articulos 5 (PRINCIPIO DE
IRRESPONSABILIDAD) 6 (EXCEPCIN AL PRINCIPO).
En el segundo acto slo estn los cnyuges (al momento de la disolucin de la SC), para dirimir
si alguno de ellos pag una deuda que no le corresponda todo por aplicacin del artculo 1275
del Cd. Civil.
Esta norma indica cuales son las cargas de la sociedad conyugal, es decir a que gastos debe
contribuir cada uno de los cnyuges.
Pasivo Provisorio:
En el pasivo provisorio se ver entonces, que bienes puede ejecutar el acreedor de los cnyuges
conforme a la aplicacin de los artculos 5 6 de la ley 11.357.
El cnyuge deudor responde con todos los bienes que tiene a su nombre, pero si la deuda tiene
como objetivo cubrir algunas de las necesidades del artculo 6, el cnyuge no deudor responder
con sus frutos (sea de bienes gananciales o propios).
En esta parte no tiene nada que ver la calificacin de los bienes.
Lo importante es saber quin es el titular o quin los administra, el acreedor caer sobre los
bienes que estn entonces a nombre de su deudor o que este administre, tal como se resolvi en
autos " Avilan, H. M. v. Laino".
Pasivo Definitivo:
Al momento de la disolucin de la sociedad conyugal, sta se liquidar.
Si alguno de los cnyuges pag con dinero de la SC una deuda propia (ejemplo: sald hipoteca
sobre un bien de su propiedad), ste deber una recompensa a la SC por dicho valor. Asi tambin
si con dinero propio (herencia), abona gastos que son cargas de la sociedad conyugal.

4.7.2 Las recompensas.

Son indemnizaciones entre los cnyuges con el propsito de asegurar a ambos esposos la
exacta participacin por mitades en los bienes gananciales, igualdad que puede haber
resultado afectada por la gestin durante el rgimen tanto en detrimento de los gananciales
y a favor de los propios como en detrimento de los propios y a favor de los gananciales. Estas
se saldan durante la liquidacin de la sociedad conyugal, nunca antes de su disolucin.
Recompensa: son los crditos entre uno de los cnyuges y la sociedad conyugal que surgen
con motivo de la gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la vigencia
de la sociedad conyugal y que deben ser determinados despus de su disolucin para
establecer con exactitud la masa que ha de entrar en la particin.

4.7.3 Liquidacin de la Sociedades conyugales simultneas y

sucesivas Art. 1314 C.C.
Puede ocurrir que se contraiga n segundo matrimonio sin haberse liquidado la sociedad
conyugal formada en el primero, y que pendiente esa liquidacin se disuelva la segunda
sociedad conyugal. En tal caso debe procederse a liquidar ambas comunidades, teniendo en
cuenta que la parte del bnubo en la primera indivisin postcomunitaria es bien propio de la
segunda sociedad conyugal, y que sus frutos posteriores al segundo matrimonio son
gananciales de ste.
A solucionar las cuestiones que pueden plantearse en la liquidacin simultnea de
sociedades conyugales sucesivas est destinado el art. 1314 C.C. , segn el cual cuando
haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de dos o ms sociedades conyugales
contradas por una misma persona, se admitir toda clase de prueba a falta de inventario
para determinar el inters de cada una; y en caso de duda, los bienes se dividirn entre las
diferentes sociedades, en proporcin al tiempo de su duracin, y a los bienes propios de cada
uno de los socios.
Caso de bigamia Art. 1316 C.C.
La superposicin de sociedades conyugales puede tener lugar tambin en el caso de que el
segundo matrimonio se haya celebrado sin estar disuelto el primero es decir cuando hay
bigamia- si es que hay buena fe de uno o ambos contrayentes de aqul.
El Cdigo Civil dispone en su art. 1316: Si ha habido bigamia, y en el segundo matrimonio
aparente, la mujer ha sido de buena fe, la esposa legtima tiene derecho a la mitad de los
gananciales adquiridos hasta la disolucin del matrimonio. La segunda mujer podr repetir
contra la parte de gananciales del bgamo y contra los bienes introducidos por l durante el
matrimonio legtimo, los gananciales que le hubieren correspondido durante su comunidad
con l, si el matrimonio hubiese sido legtimo.

4.8 PARTICIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

4.8.1 Normas Aplicables.
La particin de la sociedad conyugal esta regida sola por las normas referentes a la particin
de las sucesiones. El Cdigo Civil no lo dice en forma general, sino solamente para el supuesto
de disolucin por muerte, en el art. 1313, que expresa: Disuelta la sociedad por muerte de
uno de los cnyuges se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el
libro cuarto de este Cdigo, para la divisin de las herencias. Si embargo a dicha norma se
arriba en todos los casos de disolucin, por cualquier camino que se siga.
En cuanto a la porcin que a cada cnyuge -o sus sucesores mortis causa- le corresponde
en la masa comn, el art. 1315 C.C. determina la divisin por mitades sin consideracin a
los aportes: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre
los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y
aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
4.8.2 Casos de indivisin forzosa.

ACTOS QUE NO PUEDEN REALIZAR NI AUN CON AUTORIZACIN JUDICIAL.

Los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria
potestad (art. 279). Como una reiteracin de esta prohibicin general, se seala que no
pueden comprar bienes de sus hijos (arts. 297 y 1361). Tampoco pueden constituirse
en cesionarios de crditos, derechos o acciones contra sus hijos, ni hacer particin
privada con sus hijos en la herencia del otro progenitor que ha fallecido, ni en otra
herencia en la que sean con los hijos coherederos o colegatarios, ni obligar a stos
como fiadores de ellos o de terceros.
La prohibicin de contratar se justifica, pues la autoridad que ejerce el padre puede
determinar que imponga sus criterios, segn su conveniencia. En cambio, el art. 1805
admite las do naciones de los padres a los hijos, pues a travs de este contrato slo
beneficio pueden obtener stos.
Como excepcin a la prohibicin de contratar, puede sealarse la posibilidad de que
los progenitores asocien a su comercio al hijo que ha cumplido dieciocho aos (art. 11,
Cd. de Comercio); adems, cuando el causante o el cnyuge suprstite ha impuesto
una indivisin forzosa (arts. 51 y 53, ley 14.394), es posible la constitucin de
sociedades, que abarcarn al hijo y al cnyuge suprstite (art. 28, ley 19.550).
ARTCULO 28.- Cuando los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la Ley N 14.394,
existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada.
El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere
posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se designar un
tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la
sociedad si fuere ejercida por aqul.
ARTCULO 51.- Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de
los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o
cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr
extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se
entender reducido a ste.
El juez podr autorizar la divisin, total o parcial a pedido de la parte interesada y sin
esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o
razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero.
ARTCULO 53.- Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte
podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin
antes del trmino fijado, si concurrieren causas graves o de manifiesta utilidad econmica
que justificasen la decisin.
Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge
sobreviviente.

Lo dispuesto en este artculo se aplicar igualmente a la casa habitacin constituida o

adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia
habitual de los esposos.

4.8.3 Convenios de particin previos a la disolucin.

Los convenios sobre reconocimiento del carcter de los bienes, su tasacin y adjudicacin,
son vlidos. La particin privada consiste, prcticamente, en ellos.
En excelente resumen de las posiciones mayoritarias de la doctrina sobre los
convenios entre cnyuges, fue aprobada la siguiente recomendacin en las VII
Jornadas de Derecho Civil:
"1: Los convenios entre cnyuges disolutorios de la sociedad conyugal estn prohibidos y
son, en consecuencia, nulos.
2: Son tambin nulos los convenios sobre liquidacin de la sociedad conyugal y particin
de los bienes, efectuados antes de la disolucin de aquella, aunque fueren posteriores a la
notificacin de la demanda de divorcio.
3: Es admisible que los jueces tengan en cuenta las entregas hechas antes de la
sentencia de divorcio como anticipo de la parte de un esposo, en virtud del hecho mismo ya
producido de la entrega, y no como acto que convalida un convenio.
4: Son vlidos los reconocimientos que las partes hacen, antes de la disolucin, del
carcter propio o ganancial de determinados bienes o deudas, o de la existencia de
determinadas recompensas entre las masas. Tales reconocimientos implican una prueba
anticipada que puede hacerse valer en la liquidacin, pero caern si se prueba que el
consentimiento de una parte estuvo viciado, o que no responden a la realidad, o fueron
efectuados en perjuicio de terceros.
5: En los divorcios tramitados segn el artculo 67 bis, ley 2393, el convenio
sobre liquidacin y particin incluido en la demanda, o presentado en la demanda, o
presentado antes de la sentencia, no tendr validez mientras no sea ratificado expresa o
tcitamente por las partes con posterioridad a la referida sentencia, sin perjuicio de los
efectos previstos 3) y 4), ni de su posible impugnacin por la existencia de algn vicio que
afecte al acto jurdico, o por no respetarse el principio de particin por mitades de los bienes
gananciales".

CASOS ESPECIALES
Situacin del "hogar conyugal" despus de la disolucin y despus de la particin de la
sociedad conyugal.
El articulo 1277 exige asentimiento del cnyuge no titular y no administrador para disponer
del inmueble propio del otro cnyuge o ganancial adquirido por este, en que este radicado el
"hogar conyugal", si hubiera hijos menores o incapaces, aun despus de disuelta la
comunidad de bienes.
La norma, como ha hecho notar Bellascio, debe entenderse referida a la disolucin de la
sociedad conyugal por causa diferente de la muerte, pues no puede hablarse de
asentimiento del difunto.
Los intereses que la ley intenta proteger podran serlo en este caso recurriendo al
expediente proporcionado por el artculo 53, ley 14.394, que se refiere a "casa habitacin
construida o adquirida con fondos de la sociedad conyugal... si fuese la residencia habitual

de los esposos", sobre la cual puede recaer indivisin temporaria por voluntad del cnyuge
sobreviviente. Si se tratase de bien propio del difunto, este hubiera podido establecer la
indivisin por testamento (art. 51 de la misma ley). Por fin, efecto similar resulta de la
aplicacin del artculo 3573 bis.
En los otros supuestos de disolucin es necesario distinguir entre un bien propio y un bien
ganancial. Si se trata de lo primero, la norma introduce una innovacin muy importante que
traba su disponibilidad. El mismo resultado se produce si se trata de un bien originalmente
ganancial despus de la particin si hubiera sido adjudicado a uno de los cnyuges, pero no
se altera prcticamente la situacin de estos mientras dura la indivisin post-societaria.
En todo caso el obstculo puesto a la libre disponibilidad de estos bienes es transitorio, pues
desaparecer cuando cesen las circunstancias previstas (ser sede del "hogar conyugal" y
existencia de hijos menores o incapaces), con la consiguiente necesidad de probarlo para
que el titular pueda disponer sin la intervencin del otro cnyuge y resulten contemplados
los intereses de terceros.
Recurdese, por fin, que el bien puede ser afectado por deudas contradas por los cnyuges,
pues no est protegido como, por. Ejemplo, el bien de familia, por una al menos relativa
inembargabilidad.
Del "hogar familiar" podr disponerse con el acuerdo de los cnyuges, dejndose a los
esposos discernir sobre el inters de los hijos menores o incapaces. Faltando el acuerdo
podr recurrirse a la autorizacin judicial que se conceder si el bien es prescindible y el
inters familiar no resulta comprometido. Si es preciso adjudicar quien habiten los hijos
menores o incapaces, por razones obvias.
Resta preguntarse si el cnyuge titular del dominio que no habita el inmueble tiene derecho
a alguna indemnizacin por la privacin de su uso, o si el cnyuge en, idntica situacin
tiene derecho a ser compensado cuando se trata de un bien ganancial.
Estimamos que pueden aplicarse por analoga las soluciones propuestas en estos casos para
el bien de familia, a saber: derecho a recompensa a favor del excluido si se trata de bien
ganancial; ningn derecho a su favor, si se trata de bien propio, porque es inaplicable al
caso la teora de las recompensas. La solucin puede resultar inequitativa, aunque
justificable en el inters de los hijos. A falta de previsin legal, vi juez podra establecer esa
compensacin por razones de equidad, sin dejar de atender a esos intereses superiores,
imputndola a los alimentos que el excluido soporta.
Bienes que permanecen indivisos despus de la disolucin de la sociedad
conyugal.
Ciertos bienes gananciales permanecen indivisos a pesar de la disolucin de la sociedad
conyugal e incluso despus de la divisin de otros gananciales. Continan perteneciendo en
condominio a ambos cnyuges o al suprstite y a los herederos de su consorte.
a) El Bien de Familia, mientras no sea desafectado conforme con el rgimen de la
ley 14.394, si resulta imposible adjudicarlo a uno de los cnyuges por tratarse del nico
bien ganancial al no existir otros bienes para formar la hijuela del no adjudicatario o sus
herederos.
La administracin corresponde al suprstite o al que lo habite, segn decisin judicial,
procediendo compensacin a favor del cnyuge excluido del goce o de los herederos no
beneficiarios del Bien de Familia.
b) Los bienes que perinanexcan indivisos segn las dis-posiciones de los artculos
52 a 56 de la ley 14.394. ntimamente vinculados con cuestiones sucesorias, analizamos

solo y brevemente las indivisimes que puede imponer el cnyuge suprstite, no sin aclarar
que rehusamos al testador la facultad de imponer la indivisin so bre los bienes gananciales
(artculo 51) y que en la indivisin acordada por los herederos el sobreviviente puede
intervenir como heredero pero tambin como propietario de la porcin de gananciales que le
pertenece como miembro de la disuelta sociedad conyugal (Rgimen sucesorio de los
bienes gananciales, Nros. 193 y ss.).
Las indivisiones que puede imponer el cnyuge suprstite estn especificadas en
el artculo 53: "Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero, o de otra ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte,
podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos. A instancia de
cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin antes del trmino
fijado, si concurrieren causas' graves o de manifiesta utilidad econmica que justificasen la
decisin. Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge
sobreviviente.
Lo dispuesto en este artculo se aplicara igualmente a la casa habitacin construida o
adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia
habitual de los esposos".
Son condominios de indivisin forzosa temporal mortis causa (Molinari, Alberto D.,
Indivisiones hereditarias y condominios forzosos organizados por la ley 14.394). Con
respecto al cnyuge suprstite, constituyen un derecho singular que adquiere
originariamente al fallecimiento del consorte y por su causa, siempre que pueda invocar el
carcter de socio o el de heredero o ambos a la vez.
b.1 - INDIVISIN DE UNIDAD ECONMICA
La frmula legal "unidad econmica" adquirida o formada "en todo o en parte" por el
suprstite, no satisface la precisin tcnica exigible en los textos normativos. Si bien la
unidad econmica formada ntegramente por el sobreviviente con bienes o fondos propios
esta fuera de la cuestin, no lo est la formada por ambo;
Cnyuges empleando bienes o fondos propios de uno y otro, con la que los bienes
pertenecen a los dos en condominio y quedan incorporados al acervo hereditario por la
porcin del difunto. Igualmente
la unidad econmica puede estar formada por bienes propios y bienes gananciales.
La doctrina mayoritaria estima que el articulo 53 incluye solamente bienes gananciales, que
deben ser de titularidad del suprstite o en caso contrario, que el aporte de este debe haber
sido efectivo. "Los vocablos adquisicin y formacin aluden principalmente al esfuerzo
personal, al trabajo, pero no excluyen al que contribuyo a la adquisicin o formacin del bien
con el aporte de sus dineros propios o gananciales o de gananciales incorporados al acervo
comn por su esfuerzo o causa" (Guastavino, E. P., IndivLsin impuesta por el cnyuge
suprstite, JA 1957-111, Sec. Doct. 30 y ss., VI).
Quedan as excluidos los gananciales de titularidad del difunto si no existe tal aporte o
colaboracin concretos del sobreviviente, por ejemplo, si el que pretende la indivisin ha
sido ajeno a la compra o formacin o a su desenvolvimiento o progreso.
"Es natural, dice Borda, que este privilegio solo se reconozca al creador de la riqueza y no al
cnyuge que en nada contribuy a ella; tanto ms cuanto que la, ley atribuye al cnyuge
suprstite el derecho a administrar el negocio, lo que no se explicara si se reconociese a
quien ha sido siempre ajeno a su administracin'. (Sucesiones, 11, p. 405).

Estn incluidos o excluidos los gananciales que ya estuvieran indivisos a la muerte del
causante por encontrarse la sociedad conyugal disuelta y no liquidada? La opcin por la
afirmativa se encontrara fundada de admitirse que la indivisin es susceptible de ser
impuesta en vida de ambos esposos una vez disuelta la sociedad conyugal, por ejemplo, por
divorcio. Guastavino lo considera procedente porque el artculo 53 es norma que integra las
reglas peticionarias de la herencia aplicables en virtud de la remisin del artculo 1313,
corroboradas por las de los artculos 1788 y 2698 (ante la problemtica de la naturaleza
jurdica de la sociedad conyugal disuelta y no liquidada) y en armona con el artculo 2715
que admite mantener la indivisin para evitar perjuicios.
Pero el cnyuge suprstite no puede pretender la indivisin de los ex gananciales
adjudicados a su cnyuge en la particin ya concluida a su muerte, ya que eran personales
del causante, ni la de los gananciales anmalos de aquel, que por definicin, no contribuyo
a formar. No necesita imponerla sobre sus ex gananciales, bienes personales suyos, ni sobre
los gananciales anmalos de su titularidad, extraos a la indivisin post societariahereditaria.
El articulo 53 abarca indudablemente a los gananciales de titularidad conjunta.
b.2 - INDIVISIN DE LA VIVIENDA COMN
La ley 14.394 emplea una formula distinta para caracterizar al inmueble sobre el cual el
suprstite puede imponer la indivisin:
Adems de haber constituido la residencia habitual de los esposos debe tratarse de una
casa habitacin construida o adquirida con fondos de la sociedad conyugal.
La descripcin legal abarca el inmueble:
a) ganancial de titularidad del causante; b) ganancial de titularidad del suprstite;
c) ganancial de titularidad conjunta;
d) bien propio del causante por haberse edificado con fondos gananciales sobre inmueble
propio suyo (art. 1266).
La exigencia de que haya sido residencia comn desplaza, en principio, toda discusin sobre
el inmueble ganancial anmalo pues mediara divorcio o separacin de hecho. No obstante,
mediando separacin de bienes sin divorcio y convivencia conyugal hasta la muerte del
causante, es razonable admitir la indivisin de la vivienda comn ganancial anmala o ex
ganancial del causante sobre la cual el sobreviviente hereda como si fueran bienes propios
del difunto.
Tambin puede exigirla el cnyuge putativo con respecto a la vivienda ganancial de
titularidad del consorte de buena o de mala fe o de su titularidad, siempre que la
convivencia se haya extendido hasta la muerte y la nulidad del matrimonio se decrete
posteriormente.
Es difcil reconocer el derecho del cnyuge putativo a imponer la indivisin del inmueble en
que cohabito con el causante hasta su deceso, ante el cnyuge legtimo que reclama su
cuota de gananciales como partcipe del rgimen patrimonial matrimonial. Por su naturaleza
de derecho sui generis aparece como debido aunque se le niegue vocacin hereditaria y
como justo si ha contribuido a adquirirlo, aunque ello posponga la satisfaccin del derecho
societario del cnyuge legitimo si no es posible incluir el bien en la hijuela del putativo de
acuerdo al artculo 1316. Pero entendemos que el cnyuge putativo carece de derecho a
imponer la indivisin porque esta constituye una excepcin a la obligatoriedad de la
particin (art. 3452), inextensible a un caso no previsto por el legislador.
b.3 - GESTION DE LOS BIENES INDIVISOS

La administracin de los bienes indivisos corresponde al cnyuge suprstite con las

facultades de condmino administrador y subsidiaria aplicacin de las normas aplicables a
los gananciales indivisos en coincidencia de la indivisin pos societaria y la indivisin
hereditaria.
b.4 - DEUDAS Y BIENES INDIVISOS
Los bienes indivisos son ejecutables por las deudas del causante y de la sucesin, pero no
por las del cnyuge sobreviviente o de los otros coparticipes, sindolo si la parte que les
corresponde en los beneficios que produzca (art. 55).
c) El inmueble objeto del derecho de habitacin viudal: No existe acuerdo doctrinario
sobre si la existencia del derecho de habitacin viudal comporta la indivisin forzosa del
inmueble afectado.
Segn Barbero no es indispensable "la indivisin del bien para que el cnyuge suprstite
pueda ejercitar el derecho que le otorga la ley. El viudo o la viuda tendr siempre el derecho
de habitacin, sea quien fuere el que ha resultado adjudicatario de la nuda propiedad del
inmueble" (El derecho de habitacin del cnyuge suprstite, parar. 116). Personalmente
opinamos que la indivisin es inevitable cuando es el nico inmueble ganancial existente y
no hay otros bienes de suficiente valor para formar la porcin de los herederos del causante,
segn supuestos que analizarnos en otros lugar (Rgimen sucesorio de los bienes
gananciales, NQ 232).

4.9 BIEN DE FAMILIA

CONCEPTO. - La ley 14.394 en sus arts. 34 a 50 organiza el rgimen de bien de
familia. Como veremos, el propsito es crear un sistema mediante el cual pueda, el
propietario de un inmueble, asegurar la vivienda para l y sus familiares, o asegurarles
el sustento a travs de los ingresos que pueden obtener con el trabajo personal que
desarrollan en ese inmueble. A tal efecto el art. 34 dice: "Toda persona puede
constituir en 'bien de familia' un inmueble urbano o rural de su propiedad cuyo valor no
exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia, segn normas que se
establecern reglamentariamente".
BIEN DE FAMILIA: Art. 34 a 50 Ley

14.394

4.9.1 Naturaleza jurdica.

Consiste en un inmueble urbano o rural cuyo valorno exceda las necesidades del sustento y vivienda
de la familia del propietario, reglamentariamente a establecerse (art. 34); produciendo efectos a
partir de su inscripcin en el Registro Inmobiliario (art. 35); debiendo entenderse por familia la
constituida por el propietario y su cnyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos;
o en defecto de ellos,sus parientes colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad
que convivieren con el constituyente. (art. 36).

4.9.2 Norma aplicable.

NO PODRA: Ser enajenado ni objeto de legado o mejoras testamentarias, ni gravado no podr sin
la conformidad del cnyuge; salvo causa grave o de manifiesta utilidad para la familia (art. 37)
NO SERA SUSCEPTIBLE: De ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin como
tal, ni aun en caso de concurso, excepto las obligaciones provenientes de impuestos o tasas que
graven el directamente el no ser inmueble, constituidos con arreglo a lo susceptible dispuesto
en el art. 37, a crditos por construccin o mejoras introducidas en la finca (art. 38); pudiendo no
obstante embargarse hasta el 50% de los frutos producidos por el bien en cuanto no sean
indispensables para satisfacer las necesidades de la familia (art. 39)
ESTARA EXENTO: Del impuesto a la transmisin gratuita por causa de muerte en todo el territorio
de la Nacin cuando ella se opere a favor de las personas mencionadas en el art. 36, siempre
que no resultare desafectado dentro de los cinco aos de la transmisin (art.40).
EL PROPIETARIO Estarn obligados a habitar el bien o a explotar por cuenta propia el inmueble o
la industria en l existente.
SU FAMILIA salvo excepciones debidamente justificadas (art. 41)
LA INSCRIPCION: Del bien de familia, se gestionar ante las autoridades que determinen el Poder
Ejecutivo Nacional y los poderes locales en sus respectivas jurisdicciones (art. 42)

EL SOLICITANTE deber justificar su dominio sobre el inmueble, las circunstancias de los arts. 34
y 36 de esta ley y los gravmenes que pesan sobre los inmuebles; en tanto que si hubiere
condominio, la gestin deber ser hecha por todos los copropietarios, justificando el parentesco
requerido por el art. 36 (art. 43).
SI SE HUBIERE DISPUESTO POR TESTAMENTO: La constitucin de un bien de familia, el juez de la
sucesin a pedido del cnyuge o, en su defecto de la mayora de los interesados ordenar la
inscripcin en el registro inmobiliario; pudiendo hacerse de oficio o a solicitud del asesor si
hubiere incapaces (art. 44)
NO PODRA CONSTITUIRSE: ms de un bien de familia, por lo que si alguienresultare ser
propietario nico de dos o ms bienes de familia, deber optar por uno de ellos, bajo
apercibimiento de mantenerse el constituido en primer trmino (art. 45)
TODOS LOS TRAMITES Y ACTOS VINCULADOS: a la constitucin e inscripcin del bien de familia,
estarn exentos del impuesto de sellos, de derecho de oficina y de las tasas correspondientes al
Registro de la Propiedad, tanto nacional como provincial (art.46); debiendo la autoridad
administrativa prestar gratuitamente el asesoramiento y colaboracin necesarias. Si ello no
obstante, los interesados desearen la intervencin de profesionales, los honorarios de estos no
podrn exceder, en conjunto, del 1% de la valuacin fiscal (art. 47).

4.9.3 Bienes que pueden someterse.

SE PUEDE AFECTAR UN SOLO INMUEBLE. - Quien es propietario nico de dos o ms
inmuebles, slo puede afectar al rgimen a uno de ellos, conforme al art. 45; si ya
hubiese afectado dos inmuebles, dei)er optar entre uno u otro para mantenerlo
afectado; incluso sus acreedores podrn exigir ante la autoridad de aplicacin que se le
intime para que practique dicha opcin.

4.9.4 Efectos.
El bien de familia tiene por finalidad proteger patrimonialmente al ncleo familiar y poner a
la propiedad
a salvo de una posible ejecucin por remate.
El inmueble afectado al rgimen del "bien de familia" no ser susceptible de ejecucin o
embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni an en el caso de concurso o
quiebra, con excepcin de las obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven
directamente el inmueble, gravmenes constituidos en razones de causa grave o manifiesta
utilidad para la familia, o crditos por construccin o mejoras introducidas en la finca (art.
38 ley 14.394).
Es decir, que un inmueble inscripto como bien de familia, puede ser embargado pero no puede
ser ejecutada por deudas posteriores a su inscripcin como tal, salvo por deudas propias del
inmueble (expensas comunes, impuesto inmobiliario, tasas municipales). Es por ello que
cuando un inmueble ha sido afectado al rgimen del bien de familia, los dadores de un
prstamo muy difcilmente lo aceptarn como garanta, ni como aval de un prstamo
bancario, aunque s se puede hipotecar.
Si se decide vender el inmueble, previamente deber desafectarlo del rgimen del bien de
familia.
Sern embargables los frutos que produzca el bien en cuanto no sean indispensables para
satisfacer las necesidades de la familia (art. 39 ley 14.394).
En ningn caso podr afectar el embargo ms del cincuenta por ciento de los frutos.
El "bien de familia" estar exento del impuesto a las transmisin gratuita por causa de
muerte en todo el territorio de la Nacin (en el caso que dicho tributo llegue a existir)

cuando ella se opere en favor de las Apuntes, personas mencionadas en el artculo 36 y

siempre que no resultare desafectado dentro de los cinco aos de operada la transmisin
(art. 40 ley 14.394).
En los juicios referentes a la transmisin hereditaria del bien de familia, los honorarios de los
profesionales intervinientes no podrn superar al 3 % de la valuacin fiscal, rigindose por
los principios generales la regulacin referente a los dems bienes (art. 48 ley 14.394)

4.9.5 Desafectacin.
El art. 49 de la ley 14.394 prev los casos en que procede la desafectacin
del bien de familia. Son ellos:
a) Por voluntad del constituyente, es decir, del propietario del bien, con la
conformidad del cnyuge, y si el constituyente no fuere casado, o el cnyuge fuese
incapaz, "se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte
comprometido".
El control de mrito, en este caso, se defiere a la autoridad de aplicacin que en la
Capital Federal es el Registro de la Propiedad. Contra las resoluciones que decidan
controversias sobre la desafectacin cabe recurso de apelacin ante el juez en lo civil
(art. 50, ley 14.394), en el trmino que establece la reglamentacin.
Cuando ambos cnyuges prometieron en venta el inmueble por boleto privado,
implcitamente han acordado la desafectacin; por lo cual corresponde proceder a ella
si as lo solicita el otro contratante a efectos de obtener la escrituracin.
b) A solicitud de la mayora de los herederos, cuando la constitucin se hizo por
disposicin testamentaria. Pero si el cnyuge suprstite del testador se opone a la
desafectacin o existen herederos incapaces, compete al juez resolver lo que estime
ms conveniente para el inters familiar.
La ley da, en este caso, primaca a la oposicin del cnyuge sobre la decisin de la
mayora de los herederos, impidiendo que sta, por s sola, sea suficiente para ordenar
la desafectacin. Planteada la oposicin -o, aunque no exista, habiendo herederos
incapaces-, el juez resuelve en definitiva tomando en cuenta el inters familiar.
c) A solicitud de la mayora de los condminos, cuando el bien de familia
comprende un inmueble en condominio en las condiciones del art. 43, prr. 2, de la
ley 14.394. Para el cmputo de la mayora se toma en cuenta la proporcin de las
alcuotas de cada condmino.
d) De ofcio o a instancia de terceros, cuando no subsisten los requisitos
previstos en los arts. 34, 36 y 41 de la ley 14.394 o hubieren fallecido todos los
beneficiarios. Se comprenden aqu los supuestos en que el inmueble supere el
valor fiscal establecido, segn las normas reglamentarias o, en todo caso, las
necesidades de sustento o habitacin del constituyente y de su familia.
En diversos fallos se ha sealado, como causa de desafectacin, que en el
mueble ya no conviven el propietario y los beneficiarios. Por lo que dijimos en el
285 este criterio implica un :; or, ya que la convivencia slo se exige cuando los
beneficiarios son colaterales; pero en cambio, cuando los beneficiarios son
ascendientes- o descendientes o cnyuge, por la mayor intimidad afectiva que es
de suponer existe entre ellos y el propietario, la ley no exige la convivencia, ni
para que se realice la afectacin ni para que se la mantenga; de manera que
siendo los , beneficiarios cnyuge, ascendientes o descendientes, es un error
considerar que puede desafectarse el inmueble por falta de convivencia con el
propietario.
Un problema interpretativo complejo se presenta en cuanto el pedido de desafectacin
que formula un acreedor por el hecho que de que subsiste un solo miembro del
grupo familiar originario, sea el propietario o sea uno de los beneficiarios. En el
mbito de la jurisprudencia hay pronunciamientos que en tal caso disponen la
desafectacin, y tambin hay fallos que la rechazan.

En el sentido de negar la desafectacin se invoca el texto del art. 49, inc. d,

que la admite en el caso de que hubieran fallecido todos los benefciarios, lo que
conducira a sostener qu mientras viva uno de ellos, o aun el propietario que en
cuanto a los efectos tambin resulta ser beneficiario, la afectacin del in mueble no
corresponde. Desde la perspectiva contraria puede sostenerse que el rgimen del
bien de familia no es un simple sistema destinado a establecer la inembargabilidad
de un bien, ni tampoco un rgimen cuyos efectos estn exclusivamente des tinados a
ser opuestos por los beneficiarios frente a terceros-; sino que es un rgimen que
atiende a la proteccin de un grupo familiar -que no existe si quedase un solo
miembro, pues entonces ya no puede hablarse de familia.'...., y que no slo establece
medidas de tutela del grupo familiar frente a terceros (p.ej., la inembargabilidad),
sino tambin formas de proteccin del grupo en su mbito interno, para evitar
medidas del propietario que puedan perjudicar a la familia; en tal sentido, debe
tenerse presente que el rgimen implica que el propietario no puede vender ni gravar,
salvo con ciertos recaudos, ni puede el propietario hacer "legado o mejora" por
testamento respecto del inmueble, e incluso se sostiene que los beneficiarios cuentan
con prerrogativas ante el propietario, como oponerse a la demolicin del in mueble
dispuesta por ste y aun habitar el inmueble.
e) En caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada en ejecucin
autorizada por esta ley o existencia de causa grave que justifque la desafectacin a juicio
de la autoridad competente. stos son casos en que la desafectacin es una mera
consecuencia de actos anteriores, como es la expropiacin o la reivindicacin o la
venta judicial del inmueble.
En cuanto a los acreedores del propietario, en el 293 hemos explicado que slo puede
embargar y ejecutar el bien quienes tienen un crdito de fecha anterior a la afectacin.
Ahora bien, estos acreedores, cuando solicitan la desafectacin para embargar, en
realidad lo que sostienen es que la afectacin les es inoponible, sin perjuicio de que
esta afectacin conserve plenamente su vigor respecto de los acreedores de fecha
posterior. En consecuencia, la desafectacin en este caso tiene un efecto relativo,
limitado al crdito del acreedor que pide el embargo y pretende llegar a ejecutar el
bien.
Como se ve, este caso es dis- tinto de los restantes, pues en todos los dems
la desafectacin tiene un efecto absoluto, con alcance para todos.
Registro Inmobiliario:
a) a instancia del propietario con la conformidad de su cnyuge;a falta o incapacidad de ste,
proceder si el inters familiar no resultare comprometido;
b) asolicitud de la mayora de los herederos cuando el bien de familia se hubiere constituido por
testamento, salvo disconformidad del cnyuge suprstite o existencia de incapaces, en que
resolver el juez de la sucesin;
c) a requerimiento de la mayora de los condminos en proporcin a sus partes;
d) de oficio o a instancia de cualquier interesado si no subsistieren los requisitos previstos en los
arts. 34, 36 y 41 o hubieren fallecido todos los beneficiarios y
e) en caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada en ejecucin autorizada por
esta ley o causa grave que justifique la desafectacin a juicio de la autoridad competente. (art.
49).
CONTRA LAS RESOLUCIONES DE LA AUTORIDADADMINISTRATIVA que en el orden
nacional, denieguen la inscripcin del bien de familia, o decidan controversias referentes a su
desafectacin, gravamen u otras gestiones previstas en esta ley, podr recurrirse en relacin
ante el juez en lo civil de turno. (art. 50).