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FORMAO
INICIAL
O ASSDIO NO TRABALHO
setembro de 2014
Coleo
Formao
Inicial
publica
materiais
Pblico.
Sendo
estes
os
primeiros
estes
Cadernos,
os
quais
sero
Ficha Tcnica
Jurisdio Trabalho e da Empresa
Joo Pena dos Reis (Coordenador)
Albertina Aveiro Pereira
Viriato Reis
Diogo Ravara
Nome do caderno: O Assdio no Trabalho
Conceo e organizao:
Albertina Aveiro Pereira
Reviso final:
Edgar Taborda Lopes
Joana Caldeira
Nota:
Foi respeitada a opo dos autores na utilizao ou no do novo Acordo Ortogrfico
NDICE
I BIBLIOGRAFIA .................................................................................................................9
II LEGISLAO ................................................................................................................. 13
III DOUTRINA .................................................................................................................. 17
O ressarcimento dos danos decorrentes do assdio moral ao abrigo dos regimes das
contingncias profissionais - Ana Cristina Ribeiro Costa .............................................. 19
Assdio uma noo binria? - Maria Regina Gomes Redinha ............................... 127
Assdio moral ou mobbing no trabalho - Maria Regina Gomes Redinha ................ 135
NOTA:
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questo.
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Identificao da verso
Verso inicial 30/09/2014
Data de atualizao
Separador de nvel 1
I Bibliografia
Bibliografia
Geral
Amado, Joo Leal, As faces do assdio, in Questes Laborais, Coimbra Editora, 1994, A. XVI,
n. 33 (Jan - Jun. 2009), p. 117-119
Costa, Ana Cristina Ribeiro, O ressarcimento dos danos decorrentes do assdio moral ao
abrigo dos regimes de contingncias profissionais, in Questes Laborais, Coimbra Editora,
1994, A. 17, n. 35-36 (Jan-Dez. 2010), p. 103-158
Costa, Ana Cristina Ribeiro, O acto suicida do trabalhador: a tutela ao abrigo dos regimes das
contingncias profissionais, in Questes Laborais, Coimbra Editora, 2012, A. 19, n. 40 (JulDez. 2012), p. 203-251
Dias, Isabel, Violncia contra as mulheres no trabalho: o caso do assdio sexual, In Sociologia,
Lisboa, Relgio d' gua Editores, n 57 (Maio - Ago. 2008), p. 11-23
Gomes, Jlio, Algumas reflexes sobre a evoluo recente do conceito jurdico de assdio
moral (laboral), in Pronturio de Direito do Trabalho, Centro de Estudos Judicirios, n. 90
(Set-Dez. 2011), p. 71-91
Maranho, Ney Stany Morais, Dignidade humana e assdio moral: questo da sade mental
do trabalhador/Ney Stany Morais Maranho, In Revista do Tribunal Regional do Trabalho da
8. Regio, Belm, Tribunal Regional do Trabalho, 1968, n. 87 (Jul-Dez. 2011), p. 93-103
Lopes, Snia Kietzmann, O assdio moral no trabalho, In Pronturio de Direito do Trabalho,
Centro de Estudos Judicirios, 2009, n. 82 (Janeiro/Abril 2009), p. 253-268
Pacheco, Mago Graciano de Rocha, O assdio moral no trabalho : o elo mais fraco, Coimbra,
Almedina, 2007
Parreira, Isabel Ribeiro, O assdio moral no trabalho, "V Congresso Nacional de Direito do
Trabalho, Almedina, Coimbra, 2003
Parreira, Isabel Ribeiro, O assdio sexual no trabalho, "IV Congresso Nacional de Direito do
Trabalho, Almedina, Coimbra, 2001
Pereira, Rita Garcia, Mobbing ou assdio moral no trabalho: contributo para a sua
conceptualizao, Coimbra Editora, 2009
Peixoto, Emdio Jos Rocha, O assdio sexual: uma realidade necessitada de tipificao ou
devidamente salvaguardada pela legislao penal portuguesa?, Editorial Minerva, 2000, 113135. in Separata da Revista do Ministrio Pblico n 82
11
Bibliografia
Rebelo, Glria, Assdio moral e dignidade no trabalho, In Pronturio do Direito do Trabalho,
CEJ, n. 76-77-78, Jan -Dez. (2007), p. 105-119
Redinha, Maria Regina Gomes, Assdio: uma noo binria? In Pronturio de Direito do
Trabalho, Centro de Estudos Judicirios, n. 85 (Jan-Abr. 2010), p. 149-155
Redinha, Maria Regina Gomes, Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho, In Estudos em
Homenagem ao Professor Doutor Raul Ventura, Vol. II, Almedina, Coimbra, pg. 833 e segs.
Santos da Silva, Cidlia, Anlise da figura do assdio moral: doena de trabalho ou acidente de
trabalho?, Dissertao de Mestrado em Direito dos Contratos e da Empresa, Universidade do
Minho, 2012, disponvel em
http://repositorium.sdum.uminho.pt/bitstream/1822/23732/1/Cid%C3%A1lia%20Santos%20
da%20Silva.pdf
Serqueira, Alexandra Marques, Do assdio no local de trabalho: um caso de flirt
legislativo, In: Questes laborais", Coimbra, n. 28 (2006), p. 241-258
12
II Legislao
Legislao
1. Legislao
15
III Doutrina
Doutrina
O ressarcimento dos danos decorrentes do assdio moral ao abrigo dos regimes das
contingncias profissionais
Publicado em Questes Laborais, Coimbra Editora, 1994, A17, n. 35-36 (Jan-Dez. 2010), pp. 103-158.
Introduo
O assdio moral1 um tema que tem vindo a ganhar crescente relevncia, discutindose se se trata de uma nova questo, de uma contenda emergente, ou de um velho problema
social e humano, como tantos outros2.
Devemos, desde j, caracterizar este fenmeno como um conjunto de actos de
natureza diversa, intimidatrios, constrangedores ou humilhantes, () nocivos ou
apresentada e defendida pela autora na Escola de Direito do Porto da Universidade Catlica Portuguesa, a
05-07-2010, perante um jri presidido pelo Professor Doutor Jlio Manuel Vieira Gomes, pela Professora
Doutora Catarina Carvalho, e pela Mestre Paula Camanho. Desde j se agradece Professora Doutora
Catarina Carvalho, orientadora desta dissertao, o sincero incentivo e expressivo apoio demonstrados
desde o incio desta cruzada.
1
No que respeita terminologia, optmos por qualificar este fenmeno como assdio moral, porquanto
nos parece ser esta a expresso mais adequada concretizao do mesmo. Concordamos, assim, com
MAGO GRACIANO DE ROCHA PACHECO, O Assdio Moral em Portugal. O Elo mais Fraco, Almedina,
Coimbra, 2007, p. 169.
2
Vd. SOFA OLARTE ENCABO, Acoso Moral y Enfermedades Psicolaborales: un Riesgo Laboral Calificable de
Accidente de Trabajo. Progresos y Dificultades, TL, n. 80, 2005, p. 66. FABRICE BOCQUILLON
(Harclement
professionnel,
accidents
du
travail
et
maladies
professionnelles,
disp.
19
Doutrina
RITA GARCIA PEREIRA, Mobbing ou Assdio Moral no Trabalho. Contributo para a sua Conceptualizao
De facto, a relevncia jurdica do assdio moral surge em virtude da repetio dos comportamentos. Cfr.
JORDI GARCIA VIA, El moobing [sic] en las relaciones laborales en Espaa, Tribuna Social Revista de
Sobre esta exigncia de intencionalidade, vd. RITA GARCIA PEREIRA, op. cit., pp. 87 e ss.
Veja-se CRISTBAL MOLINA NAVARRETE, La Tutela Judicial frente al Acaso Moral en el Trabajo: de las
De acordo com MESSIAS CARVALHO, danos patrimoniais e no patrimoniais, incluindo-se nestes o dano
moral, o dano biolgico e psquico e o dano existencial. Cfr. Assdio Moral/Mobbing, Revista TOC, n. 77,
Agosto 2006, p. 46. Quanto a este ltimo dano, so profcuas a doutrina e a jurisprudncia italianas. Veja-se,
sobre o dano existencial no mobbing, MARCELLO PEDRAZZOLI, I Danni alla Persona del Lavoratore nella
Giurisprudenza, Cedam, Padova, 2004, p. 31. Relativamente ao dano biolgico, a jurisprudncia nacional
tem divergido, entendendo que poder ser ressarcido enquanto dano patrimonial ou compensado como
dano no patrimonial. Vd. Ac. do STJ de 27-10-2009, relat. Sebastio Pvoas, disp. www.dgsi.pt.
9
10
Num outro prisma, veja-se o interessante artigo subscrito por diversos autores de vrias reas do saber
(como a Pedagogia, o Direito e a Psicoterapia), referindo os danos sade como sendo possveis alteraes
no equilbrio scio-emotivo, no equilbrio psicofisiolgico, ou de mbito comportamental: PIERANGELA
20
Doutrina
IANDOLINO; ALBERTO PILETTO; CONCETTA ROMANO; ENZA SIDOTI; MARIA TIMPA; GIUSEPPE TRINGALI; II
Mobbing: dalla Malattia Professionale alla Promozione dei Benessere sul Lavoro, in Difesa Sociale, vol.
LXXXIV, 2005, n.s 3 e 4, p. 58.
11
Local de Trabalho, Servio de Publicaes Oficiais das Comunidades Europeias, Luxemburgo, 2003),
configuram riscos psicossociais, entre outros, a violncia e o assdio moral. Estes riscos consubstanciam-se
em () aspectos da concepo, organizao e gesto do trabalho, assim como no seu contexto social e
ambiental, que tm a potencialidade de causar danos fsicos, sociais ou psicolgicos nos trabalhadores, tal
como definem MNICA IBEZ GONZLEZ; ZURIE LEZAUN BARRERAS; MARIOLA SERRANO ARGESO;
GEMA TOMS MARTNEZ, Acoso Sexual en el mbito Laboral Su Alcance en la C.A. de Euskadi, vol. 25,
Universidad de Deusto, Bilbao, 2007, p. 98.
12
Editorial, Semana europeia contra o stresse no trabalho, Trabalho & Segurana Social, 2002, p. 7. As
estatsticas demonstram a importncia dos riscos psicossociais como geradores de doenas profissionais e
acidentes de trabalho, sobretudo no sector tercirio da economia. JOS FERNANDO LOUSADA AROCHENA,
Acidente de trabalho e riscos psicossociais, Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 2180, 20-06-2009, disp.
http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=13019, consult. 17-10-2009, s 13h27m.
13
14
MAGO PACHECO, op. cit., p. 202. Em Espanha, a Ley de Prevencin de Riesgos Laborales parece
contemplar j esta hiptese, tendo o empregador uma obrigao de valorao e anlise do risco real,
devendo adaptar as medidas pertinentes, de sorte a evitar danos nos seus trabalhadores. Neste sentido,
BRAULIO MOLINA, Mobbing o acaso moral en el lugar de trabajo (Comentario a la STSJ Navarra de 18 de
mayo de 2001), RL, n. 3, ano XVIII, 2002, p. 58. J em 2001. ANA BELN MUOZ RUIZ exaltava o
surgimento do mobbing como novo risco profissional (Accidente de Trabajo y Acoso Moral: Reflexiones al
hilo de las Sentencias del Tribunal Superior de Justicia de Navarra de 30 de abril, 18 de mayo y 15 de junio
de 2001, Diario La Ley Revista Jurdica Espaola de Doctrina, Jurisprudencia y Bibliografi, n. 7, 2001, p.
1648). Por sua vez, MOLINA NAVARRETE (La Tutela Judicial ... , cit., p. 27) afirma, mais recentemente, que a
jurisprudncia espanhola confirmou o enquadramento da preveno do assdio moral no mbito da Ley de
Prevencin de Riesgos Laborales. O mesmo autor fundamenta a responsabilidade do empregador, nas
hipteses de mobbing horizontal, na necessidade de aquele garantir uma proteco eficaz face aos riscos
profissionais. Vd. Una Nueva Patologia de Gestin en el Empleo Pblico: el Acoso Institucional (Mobbing).
Reflexiones a propsito de la STS 3., Seccin 6., de 23 de julio de 2001, Diario La Ley Revista Jurdica
Espaola de Doctrina, Jurisprudencia y Bibliografia, n. 7, 2001, Diario 5436, de 10-12-2001, p. 1564. Sobre
este assunto veja-se o captulo VI deste trabalho.
21
Doutrina
O tema que aqui vamos tratar exige a avaliao da possibilidade de as condutas que
integram, na sua globalidade, um fenmeno de assdio moral serem consideradas como
acidente de trabalho. Assim, propomo-nos analisar a eventualidade de as leses geradoras de
incapacidades para o trabalho decorrentes de um fenmeno de assdio moral poderem ser
consideradas como patologias indemnizveis a ttulo de acidente de trabalho. Iremos
debruar-nos, ainda, sobre a faculdade de tais patologias serem qualificadas como doenas
profissionais em sentido estrito, ou doenas de trabalho, e como tal, indemnizveis nos termos
em que estas contingncias o so.
15
profissionais para abarcar os conceitos de acidente de trabalho e doena profissional em sentido lato.
Embora tenhamos encontrado na doutrina nacional apenas uma autora que emprega expresso semelhante
(RITA GARCIA PEREIRA refere-se a contingncias laborais op. cit., p. 206), ela bastante utilizada pela
doutrina espanhola.
16
Incluindo-se aqui o direito sade, que para alguns autores corresponde a um verdadeiro direito
incolumidade', como refere SOFA OLARTE ENCABO, Acoso Moral y Enfermedades Psicolaborales, cit.,
p. 72. Sempre se poder afirmar que a sade no corresponde apenas ausncia de doena ou invalidez,
mas a um estado de completo bem-estar fsico, psquico e social (ALICIA ANTN; MANUEL LUNA; CARMEN
YELA; Acoso Psicolgico en el Trabajo (Mobbing), Madrid, Ediciones GPS-Madrid C/ Sebastin Herrera, 2003,
p. 161).
22
Doutrina
Dependendo da escolha que se faa quanto ao bem jurdico protegido pelas normas que sancionam o
assdio moral. Para uma anlise das vrias posies, vd. MAGO PACHECO, op. cit., p. 39, nt. 76. De qualquer
forma, certa parece ser a afirmao de que se trata de um fenmeno de carcter pluriofensivo. Cfr.
MOLINA NAVARRETE, Una Nueva Patologia de Gestin, cit., p. 1555. De acordo com RITA GARCIA
PEREIRA, op. cit., p. 120, o assdio viola cinco direitos fundamentais: direito ao respeito da dignidade
pessoal, direito igualdade e no discriminao, direito integridade tisica e moral, direito segurana no
emprego e direito ao trabalho.
18
Poder-se-ia discutir, ainda, se a responsabilidade civil ter aqui uma finalidade punitiva (RITA GARCIA
PEREIRA, op. cit., p. 216). Contudo, entendemos que o nosso ordenamento no tem, at ao momento, uma
tal configurao da responsabilidade civil. Sobre este tema, veja-se o estudo de JLIO MANUEL VIEIRA
GOMES, Uma funo punitiva para a responsabilidade civil e uma funo reparatria para a
responsabilidade penal, Revista de Direito e de Economia, ano XV, 1989, pp. 105-144. Relativamente ao
ordenamento espanhol, vd. CRISTBAL MOLINA NAVARRETE, La tutela frente a la violencia moral en los
lugares de trabajo: entre prevencin e indemnizacin, disp. http://cvu.rediris.es/pub/bscw.cgi/425661, p.
54, consult. 28-11-2009, s 13h16m.
19
Vd JOS CONESA BALLESTERO; MIRIAM SANAHUJA VIDAL; Acoso moral en el trabajo: tratamento jurdico
(mobbing), AL, n. 2, 2002, p. 650, e MARIA CARMEN DIAZ DESCALZO, Los Riesgos Psicosociales en el
Trabajo: el Estrs Laboral, el Sndrome del Quemado y el Acoso Laboral. Su Consideracin como Accidente
de Trabajo, RDS, 17, 2002, p. 197. Neste sentido, veja-se o Ac. do Juzgado de lo Social n. 14 de Madrid, de
24-03-2004, estabelecendo que as aces para tutela de direitos fundamentais e para indemnizao por
danos e prejuzos so compatveis e cumulveis no mbito da jurisdio social. Cfr. ANA MARA CERVERA;
JOS VICENTE ROJO; El Mobbing o Acoso Laboral, Tebar, Madrid, 2005, p. 76. Vd., entre outros, JOS PABLO
ARAMENDI SNCHEZ (Acoso moral: su tipificacin jurdica y su tutela judicial, AS, n.0 5, 2002, p. 397),
referindo que as leses decorrentes de assdio moral podero ser compensadas atravs das prestaes
reparadoras e indemnizatrias do regime dos acidentes de trabalho e, ainda, a ttulo de responsabilidade
civil.
23
Doutrina
mesma aco discutir da licitude da ruptura do contrato e da reparao dos prejuzos fsicos ou
psquicos, tendo concludo pela possibilidade de se intentar uma aco com base na
responsabilidade civil, mesmo havendo prvia proteco no mbito da legislao relativa s
contingncias profissionais, admitindo o pedido de indemnizao pelos factos danosos
anteriores declarao da doena profissional20.
Na verdade, no se justificar uma espcie de imunidade civil quando os danos na
sade do trabalhador resultam de actos que consubstanciam igualmente uma violao de
direitos fundamentais da vtima que, deste modo, ficaria privada de justa compensao21.
DANIELA CANTISANI22 afirma a necessidade de distinguir claramente entre a eventual
indemnizao (das consequncias do assdio moral) a ttulo de contingncia profissional da
indemnizao (dos danos da vtima) prpria do direito comum. Com efeito, a tutela
indemnizatria do lstituto Nazionale per l'Assicurazione contra gli lnforttuni sul Lavoro
(entidade equiparada SS) no ter um propsito meramente ressarcitrio, mas sim de rpida
liberao do trabalhador do estado de necessidade decorrente do acidente ou doena. A
tutela social ser devida pelo simples facto de o trabalhador ter sofrido um prejuzo causado
pela actividade laboral, e derivar do dever de proteco social que incumbe colectividade,
independentemente do ressarcimento que venha a ser conferido ao trabalhador nos termos
do 2043 do Codice Civile23.
20
ALEXIS BUGADA, Harclement moral. Rparation du prjudice caus par un harclement moral et
lgislation relative aux AT-MP, Jurisclasseur Priodique La Semaine Juridique dition Saciale, n. 5, 3001-2007, pp. 39 e 40.
21
Janeiro 2008, pp. 60 e 62, nt. 52, criticando o sistema existente no ordenamento do Quebec, onde se recusa
o recurso tutela civil, embora se permita a qualificao das hipteses de assdio moral como acidente de
trabalho.
22
DANIELA
CANTISANI,
Mobbing
INAIL,
disp.
Recente
Sentenza
n.
1576/2009
del
Consiglio
di
Stato,
disp.
http://www.uilpadirigentiministeriali.com/Documentazione!Notizie%20edo/o20aggiomamenti%20giurispru
denziali/Documenti/2009/luglio%202009/26-72009/LA%20RICONOSCIBILITA%E2%80%99%20DELLA%20MALAT.doc, p. 7, consult. 17-01-2010, s 12h34m.
24
Doutrina
J MENEZES LEITO asseverava que o que a lei pretende garantir com a previso de
um sistema de reparao dos acidentes de trabalho um efectivo ressarcimento do dano do
trabalhador, e no propriamente a responsabilizao da entidade patronal24.
Ora, poder-se- afirmar que o direito infortunstico repara o dano biolgico25,
enquanto diminuio da integridade psico-fisica, em si e por si mesma, incidindo sobre toda a
concreta dimenso do homem, no s quanto sua capacidade de gerar riqueza, mas tambm
relativamente soma de todas as funes por si exercidas no ambiente que o rodeia, com
relevncia econmica, social, esttica, cultural, biolgica, incluindo o dano sade26, mas, em
regra, no o dano moral e existencial27. Note-se que, face ao actual regime, admitindo-se a
possibilidade de tutela dos danos derivados do assdio moral no mbito dos regimes dos
acidentes de trabalho ou das doenas profissionais, o trabalhador com maior capacidade de
resistncia ao processo de perseguio, em ltima anlise, no ser ressarcido, na medida em
que sofrer apenas um dano na sua dignidade e no seu direito geral de personalidade28. O
regime da responsabilidade civil, por seu turno, reparar danos patrimoniais e no
patrimoniais, baseando-se em todos os aspectos estticos e dinmicos do bem tutelado (vida).
Acresce que os regimes de reparao so distintos, na medida em que a compensao
atravs do direito civil ser, em regra, integral, enquanto a indemnizao no mbito
infortunstico ter uma lgica de seguro, sendo apenas parcial, na medida do estipulado legal
ou contratualmente. Todavia, ainda que o regime da responsabilidade civil possa ser muito
24
LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, A reparao de danos emergentes de acidentes de trabalho,
in Estudos do Instituto de Direito do Trabalho vol. I, coord. Pedro Romano Martinez, Almedina, Coimbra,
2001, p. 566. O mesmo autor fundamenta a insuficincia do regime da responsabilidade civil para a
reparao dos acidentes de trabalho no s na necessidade de tutela do trabalhador, mas tambm na ideia
de que os encargos decorrentes da reparao de danos de acidentes de trabalho devem ser arcados por
toda a colectividade (op. cit., p. 549).
25
Ou, pelo menos, poder-se- sustentar que a tendncia doutrinal e jurisprudencial caminha nesse sentido.
Cfr., entre outros, o aresto do STJ de 10-07-2008, relat. Salvador da Costa, disp. www.dgsi.pt, consult. 22-052010, s 15h47m. O conceito de dano biolgico tem sido fruto de enrgica produo doutrinal e
jurisprudencial no ordenamento italiano. Veja-se, exemplificativamente, MARCELLO PEDRAZZOLI, I danni
alla persona, cit., pp. 157 e ss.
26
Para MESSIAS CARVALHO, op. cit., p. 46, consubstanciar-se- num dano-evento, ou seja, o evento do
facto lesivo. Este dano ope-se ao dano-consequncia, que ser o dano moral. Cfr. MARCELLO PEDRAZZOLI,
Tutella della persona e aggressioni alla sfera psichica del lavoratore, RTDPC, ano LXI, n. 4, 2007, p. 1154.
27
28
Cfr. JLIO GOMES, Direito do Trabalho. Volume I. Relaes Individuais de Trabalho, Coimbra Editora,
25
Doutrina
abrangente no tipo de danos que vem ressarcir, bem como nos respectivos montantes, j que
no h, em regra, qualquer limite legal aos seus quantitativos, prtica habitual dos nossos
tribunais no atribuir indemnizaes de montantes muito avultados29. Por outro lado, nos
regimes das contingncias profissionais, os critrios para a determinao das indemnizaes
so estabelecidos com base na tipificao dos danos30, o que significa que sempre haver um
limite quantitativo.
De facto, relativamente s doenas profissionais, a reparao concedida varivel31, e
no abranger danos no patrimoniais. Quanto proteco concedida em caso de acidente de
trabalho, mesmo quando se prove uma actuao culposa por parte do empregador ou seu
representante (cfr. n.s 1 e 3 do art. 18. da LAT), embora o trabalhador e seus familiares
vejam os seus danos ressarcidos na ntegra, quer os patrimoniais quer os no patrimoniais, nos
termos gerais32, a sua reparao consubstanciar-se-, em regra, nas prestaes previstas nos
n.s 4 e 5 do mesmo preceito, o que significa que sempre ter como limite mximo a
retribuio auferida pelo trabalhador33. Assim, difcil perceber qual dos regimes garantir ao
lesado uma maior amplitude da reparao, embora MENEZES LEITO entenda que, na prtica,
29
Um dos motivos que o justificar ser o facto de os tribunais mais facilmente se inibirem de atribuir
Cfr. PAULA QUINTAS, Manual de Direito da Segurana, Higiene e Sade no Trabalho, Almedina, Coimbra,
2006, p. 186; vd. a Tabela Nacional de Incapacidades por Acidentes de Trabalho e Doenas Profissionais,
actualmente prevista no DL 352/2007, de 23-10.
31
32
33
O que, na perspectiva de JOO NUNO CALVO DA SILVA, criticvel (Segurana e Sade no Trabalho.
Responsabilidade Civil do empregador por actos prprios em caso de acidente de trabalho, ROA, ano 68,
vol. 1, 2008, p. 343).
26
Doutrina
() os sistemas de Segurana Social () raras vezes atribuem uma reparao completa para
os danos, limitando-se a aliviar a situao do lesado, pelo que a responsabilidade civil acaba
por surgir subsidiariamente34.
Estabelecidas as devidas distines entre aqueles dois regimes, devem elencar-se as
numerosas vantagens em comum aos regimes dos acidentes de trabalho e das doenas
profissionais. Ora, em primeiro lugar, estes regimes permitem uma maior eficcia no acesso a
uma penso ou indemnizao por parte do trabalhador35, na medida em que englobam
mecanismos menos onerosos e mais cleres do que o acesso aos tribunais, designadamente,
jurisdio civil, de sorte a obter ressarcimento dos prejuzos ao abrigo da responsabilidade
civil36.
34
MENEZES LEITO, A reparao de danos, cit., p. 553. Neste sentido tambm JOO NUNO CALVO DA
SILVA, op. cit., p. 341, referindo-se ao ressarcimento dos danos patrimoniais directos atravs das regras
gerais da responsabilidade civil. Tambm CARLOS ALEGRE afirma (Regime Jurdico dos Acidentes de Trabalho
e das Doenas Profissionais, Almedina, Coimbra, 2000, pp. 73, 74 e 77) que o direito reparao que
decorre do art. 10. da Lei 100/97, de 13-09 (que regulava o regime jurdico dos acidentes de trabalho e das
doenas profissionais), menos amplo do que o direito que deriva da obrigao civil, tendo aquele mero
carcter compensatrio, e perseguindo trs propsitos: o () restablecimento do estado de sade da
vtima, [a] reposio da sua capacidade de trabalho ou de ganho e a sua recuperao para a vida activa
geral.
35
seguro de acidentes de trabalho e proteco das doenas profissionais atravs da SS. A reparao dos
danos emergentes de acidente de trabalho ter um carcter simultaneamente alimentar e indemnizatrio,
baseando-se numa situao de necessidade. Vd. MENEZES LEITO, A reparao de danos, cit., pp. 568 a
570.
36
27
Doutrina
No ordenamento brasileiro, o acesso ao regime dos acidentes de trabalho permitir ao trabalhador, entre
outras vantagens, um perodo em que poder recuperar da patologia de que sofre, tendo garantia de
manuteno do seu posto de trabalho. Cfr. CANDY FLORENCIO THOME, O Assdio Moral nas Relaes de
Emprego, Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 15. regio, n. 31, 2007, p. 221, disp.
http://bdjur.stj.gov.br/jspui/bitstream/2011/22040/1/assedio_moral_relacoesemprego.pdf, consult. 27-012010, s 10h15m.
38
No mesmo sentido, veja-se o Acordo-Quadro Europeu sobre Assdio e Violncia no Trabalho, celebrado
ajuda
reintegrao
no
local
de
trabalho.
Acordo
disp.
http://www.cite.gov.pt/imgs/instrumcomunit/Acordo_quadro_europeu_assedio_violencia_trabalho.pdf,
consult. 18-03-2010, s 22h54m.
39
Por vezes no to difcil assim, porquanto nas hipteses em que o assdio discriminatrio se inverte o
nus da prova (ao abrigo do n. 5 do art. 25. do CT). Sobre a interpretao extensiva deste preceito,
28
Doutrina
aplicando-o a qualquer tipo de assdio, vd. MARIA REGINA GOMES REDINHA, Assdio uma noo
binria?, PDT, n. 85, Janeiro a Abril 2010, 149-156.
40
Veja-se as estatsticas apresentadas por PAULO PEREIRA DE ALMEIDA (Assdio Moral no Trabalho.
Resultados de um estudo, Dirigir, n. 98, 2007, Lisboa, p. 45), quanto ao sector bancrio, relativas ao ano
de 2004, em que as situaes de assdio moral no trabalho tiveram como repercusso, em 11,8% dos casos,
a doena prolongada, e em 5,9% das hipteses, a reforma por invalidez. Note-se que, entre ns, cerca de
60% das baixas mdicas tm origem laboral, de acordo com a reportagem da RTP denominada Escravos do
poder,
no
programa
Linha
da
Frente,
transmitida
06-01-2010,
disp.
http://www.rtp.pt/blogs/programas/linhadafrente/?k=ESCRAVOS-DO-PODER.rtp&post=5567.
41
A reparao a ttulo de doena comum ser de aplicao mais restritiva do que o ressarcimento a ttulo de
contingncia profissional. Assim, de acordo com o art. 8. do DL 28/2004, de 04-02 (que estabelece o regime
jurdico de proteco social na eventualidade de doena), no mbito do subsistema previdencial de
segurana social, a atribuio do subsdio na eventualidade de doena depender cumulativamente: de um
prazo de garantia de 6 meses com registo de remuneraes; de um ndice de profissionalidade
correspondente a 12 dias com registo de remuneraes nos 4 meses anteriores incapacidade temporria
para o trabalho (excepto para os trabalhadores referidos no n. 2 do art. 12.); e de uma certificao da
incapacidade temporria para o trabalho efectuada pelos servios competentes. Alm disto, podemos
apontar outra diferena essencial: no regime jurdico de proteco social na eventualidade de doena
verifica-se uma variao dos montantes indemnizatrios, de acordo com a durao do perodo de
incapacidade para o trabalho ou com a natureza da doena (art. 16.), e uma limitao percentual dos
mesmos (atingindo 100% da remunerao de referncia apenas em casos muito excepcionais art. 16., n.
3), sendo as prestaes indemnizatrias, em regra, de valor inferior ao efectivamente auferido pelo
trabalhador. Com efeito, encontramos diversas diferenas de tutela relativamente ao regime aplicvel s
contingncias profissionais, verificando-se neste um () particular e complexo esquema de benefcios ()
quer no que respeita concepo das prestaes quer no que se refere tcnica da graduao das
incapacidades(). Cfr. ILDIO DAS NEVES, Direito da Segurana Social. Princpios Fundamentais numa
Anlise Prospectiva, Coimbra Editora, Coimbra, 1996, p. 463. Veja-se, sobre idntico regime no
ordenamento espanhol, ENRIQUE JOS CARBONELL VAY; MIGUEL NGEL GIMENO NAVARRO; ANA MEJAS
29
Doutrina
GARCIA; El Acoso Laboral antes Llamado Mobbing. Un Enfoque Integrador, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2008,
p. 220.
42
PHILIPPE RAVISY, Le Harclement Moral au Travail, Delmas Express, Paris, 2000, p. 85. Tambm no
ordenamento italiano, como afirma DANIELA CANTISANI, op. cit., havendo doena profissional
indemnizvel, tendo como causa comportamento culposo, poder o Istituto Nazionale per lAssicurazione
contro gli Inforttuni sul Lavora intentar aco de regresso contra o empregador, ou subrogar-se nos direitos
da vtima face ao terceiro responsvel. RITA GARCIA PEREIRA preconiza soluo semelhante. Na reportagem
da RTP referida supra, a autora afirma que o Estado deveria poder ver-se ressarcido das quantias que paga a
ttulo de baixa mdica, quando esta tenha causa no assdio moral. Seria uma soluo semelhante que
prev o art. 7., n. 3, do DL 28/2004 - possibilidade de reembolso s instituies de SS dos valores
atribudos ao lesado, a ttulo provisrio, at reconhecimento ou assuno da obrigao de indemnizao por
parte de terceiro ou o art. 70. da Lei 4/2007, de 16-01 (que aprova as bases gerais do sistema de SS)
faculdade de sub-rogao das instituies de SS no direito do lesado, na eventualidade de concorrerem o
direito a prestaes indemnizatrias no mbito da SS e o direito a ser indemnizado por responsabilidade
civil de terceiros.
43
30
Doutrina
terceiro. Cfr. MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, Direito do Trabalho. Parte II. Situaes Laborais
Individuais, 2. ed. revista e actualizada, Almedina, Coimbra, 2008, pp. 759 e 760. Note-se que, por
haver nexo quando o facto seja condio sem a qual o prejuzo no teria ocorrido, e sendo o concreto
facto, em geral e em abstracto, adequado a produzir o dano. Neste sentido, veja-se, entre muitos
outros, o aresto do STJ de 02-11-2005, relat. Azevedo Ramos, disp. www.dgsi.pt, consult. 24-01-2010,
s 20h35m. J a formulao negativa da teoria da causalidade consiste na considerao de que o facto
que condio do dano deixar de ser causa adequada quando para a sua produo tenham
contribudo determinantemente circunstncias extraordinrias que influenciaram o caso concreto.
46
31
Doutrina
48
Conceito que se distingue das doenas de trabalho, cabendo ambos na categoria mais vasta de
doenas profissionais em sentido amplo. Sobre este conceito, vd., mais desenvolvidamente, o captulo
IV deste trabalho.
49
DE
disjuntivas, como se a opo por uma hiptese determinasse a excluso da outra. Veja-se a posio de
CARBONELL VAY et alli, op. cit., p. 243, afirmando que as vrias vias possveis so, muitas vezes,
interdependentes.
51
Vd., contudo, MENEZES LEITO (Cdigo do Trabalho Anotado, Almedina, Coimbra, 2004, p. 229),
Art. 29., n. 4, do CT. Acrescer, ainda, a sano acessria de publicidade da deciso condenatria,
quando a contra-ordenao (in casu, muito grave) tenha sido praticada com dolo ou negligncia grosseira
(art. 562. do CT). Note-se, porm, que s haver responsabilidade do empregador quando este for o
32
Doutrina
assediador, ou se entendermos que aquele responsvel independentemente de tal qualidade, tal como
desenvolveremos no VI captulo desta tese.
53
Outros ordenamentos, como o francs e o belga, prevem uma sano penal especfica para o assdio
moral. Na Alemanha e ustria, entende-se que tal previso desnecessria, na medida em que os bens
jurdicos aqui lesados encontram suficiente tutela atravs de outras vias. Cfr. RITA GARCIA PEREIRA, op. cit.,
p. 31.
54
55
56
Conforme apontam MNICA lBEZ GONZLEZ et alli, op. cit., p. 142. Assim, perfilhamos o entendimento
da jurisprudncia que afirma, relativamente a situaes idnticas que aqui tratmos, que as
indemnizaes por acidentes simultaneamente de viao e de trabalho completam-se e no se sobrepem
(). Mas, nesses casos, no havendo cumulao de indemnizaes, h cumulao de responsabilidades. Por
isso, as indemnizaes so independentes () Ac. do STJ de 07-04-2005, relat. Custdio Montes, disp.
www.dgsi.pt. Veja-se CARLOS ALEGRE, op. cit., p. 104, relativamente ao duplo ressarcimento de acidentes
simultaneamente de trabalho e de viao, e cumulao da indemnizao por acidente de trabalho nos
33
Doutrina
termos do art. 18. da Lei 100/97 e da indemnizao cvel no processo-crime. O mesmo autor, op. cit., p.
150, refere, quanto ao art. 31. da Lei 100/97, que, havendo concurso de responsabilidades (objectiva e
subjectiva), haver dois direitos a reparao, a ttulos distintos. Contudo, havendo concorrncia de ()
mais do que um direito a indemnizao, por virtude do mesmo acidente, em relao ao mesmo dano
concreto (), no ser possvel a cumulao de reparaes. Esta posio parece vir de encontro ao nosso
entendimento, de que as indemnizaes sero cumulveis desde que correspondam a danos distintos. J
MOLINA NAVARRETE (La Tutela Judicial, cit., pp. 69 e 70) refere que a jurisprudncia espanhola tem
admitido a livre cumulao de indemnizaes.
57
Por um lado, o regime de responsabilidade civil previsto no art. 28., ex vi do n. 3 do art. 29. do CT,
poder ser de responsabilidade aquiliana ou contratual. Por outro lado, o regime dos acidentes de trabalho
poder configurar uma responsabilidade objectiva pelo risco, para uns (ROMANO MARTINEZ, Direito do
Trabalho, cit., p. 820), ou fundamentar-se na situao de dependncia econmica do trabalhador, para
outros (MENEZES LEITO, A reparao de danos, cit., p. 564). De qualquer forma, seja qual for a
combinao que se escolha, os regimes sempre respondero a problemas diferentes.
58
34
Doutrina
Social59, quer com fundamento na presuno do n. 3 da mesma norma60 61. H, ainda, quem
sustente a possibilidade de se considerar o assdio moral como acidente de trabalho ao abrigo
do n. 1 do referido preceito62, que corresponde ao sentido entre ns atribudo ao conceito,
posio que no , contudo, unnime63. Para RAMN GIMENO LAHOZ, ser suficiente a prova
de que h uma incapacidade derivada de um conflito laboral, para que se qualifique o evento
como acidente de trabalho, ou bastar, ainda que o acontecimento no ocorra no tempo e
local de trabalho, a prova de que a patologia tem como causa exclusiva o trabalho64.
59
Embora este preceito tenha uma particularidade, sobre a qual nos debruaremos mais detalhadamente
infra, que corresponde ao facto de o acidente de trabalho ser, nesta hiptese, prximo do nosso conceito
de doena de trabalho.
60
Segundo GARCA VIA, op. cit., p. 19, ser esta ltima hiptese a que mais frequentemente se verifica.
MIGUEL-NGEL LUELMO MILLN (Acoso moral o mobbing. Nuevas perspectivas sobre el tratamiento
jurdico de un tema intemporal de actualidad, REDT, n. 115, 2003, p. 18) afirma que a ansiedade e a
depresso, patologias que mais comummente so consequncia do assdio moral, sero consideradas
corno leso causada por acidente de trabalho, na medida em que existir presuno de laboralidade, nos
termos do n. 3 do art. 115 da Ley General de la Seguridad Social. Alis, segundo NAVARRO NIETO (op. cit.,
p. 223), a interpretao jurisprudencial que admite a aplicao s doenas de trabalho daquela presuno,
que decorre da ocasionalidade da leso, deveria afastar a aplicao da al. e) do n. 2 do referido art. 115,
preceito com maiores exigncias de causalidade. Todavia, o autor entende que o assdio moral no
beneficia daquela interpretao extensiva da presuno, restringindo-se esta s doenas de surgimento
sbito. Veja-se, ainda, a posio de SOFA OLARTE ENCABO (Acoso Moral y Enfermedades
Psicolaborales..., cit., p. 78) que admite que a aplicao da presuno do n. 3 s leses psquicas no ser
to fcil como no que respeita s leses fsicas, uma vez que aquelas dificilmente se podero manifestar no
tempo e local de trabalho.
62
63
Cfr. SOFA OLARTE ENCABO, Acaso Moral y Enfermedades Psicolaborales ..., cit., p. 79, afirmando que
RAMN GIMENO LAHOZ, La Presin Laboral Tendenciosa (Mobbing), Lex Nova, Valladolid, 2005, p. 281,
35
Doutrina
65
Cfr. RODRIGO CRISTIANO MOLON, Assdio moral no ambiente de trabalhe a responsabilidade civil:
Alm dos ordenamentos referidos, tambm no Japo foi j qualificada como acidente de trabalho uma
situao
de
assdio
moral,
pela
Inspeco
do
Trabalho
de
Odawara.
Veja-se
Trabalho, PDT, n. 76, 77 e 78, 2007, p. 38. De facto, gera-se por vezes alguma confuso entre os dois.
Assim, RITA GARCIA PEREIRA, op. cit., p. 63, afirma que a jurisprudncia se tem debruado sobre questes
como a () qualificao das patologias originadas pela exposio prolongada ao assdio moral como
acidente de trabalho. Salvo o devido respeito, entendemos que a autora identifica o problema de modo
errado, embora na nota que corresponde a esta passagem refira a hiptese de tentativa de suicdio, essa
sim, potencialmente constitutiva de acidente de trabalho, como adiante veremos.
68
ROMANO MARTINEZ, Direito do Trabalho, cit., p. 843. Tambm a doutrina espanhola afirma que s h
acidente de trabalho se houver dano, embora o conceito de acidente de trabalho se refira ao conjunto,
englobando causa e efeito. Cfr. SEBASTIN SOTO RIOJA, Las Enfermedades del Trabajo y su Manifestacion
ln Itinere. Comentario a la sentencia del Tribunal Supremo de 20 de marzo de 1977, RDS, n. 6, 1999, p.
146.
69
Vd. CARLOS ALEGRE, op. cit., pp. 36 e 37, para quem a causa ser moral, designadamente, quando o
trabalhador repreendido cai, desmaiando e sofrendo, em consequncia, leses corporais. Deve, ainda,
distinguir-se a causa exterior do acidente do evento em si mesmo.
36
Doutrina
Todavia, a caracterstica que tem sido apontada pela doutrina como sendo
fundamental definio do acidente de trabalho, bem como distino entre este e a doena
profissional, a subitaneidade70. Como tal, o acidente de trabalho deve ser datvel,
determinvel no tempo, ou, pelo menos, () de durao curta e limitada ()71. Do exposto
pode facilmente entender-se que, para alguma doutrina e jurisprudncia, esta exigncia ser
um forte impedimento eventual considerao de uma situao de assdio moral como
acidente de trabalho72.
70
Cfr. M. ADELAIDE DOMINGOS, op. cit., pp. 41 e 42. Vd. o Ac. do TRL de 10-11-2005, relat. Manuel
Gonalves, disp. www.dgsi.pt, onde se afirma, curiosamente, que, em teoria, possvel seccionar qualquer
acontecimento da vida, sendo o elemento distintivo entre acidente de trabalho e doena profissional o nexo
causal que se poder estabelecer entre uma determinada leso e um facto sbito ou de curta durao.
71
ADRIEN SACHET, Tratado Terico e Prtico da Legislao sobre Acidentes de Trabalho e Doenas
Profissionais, em comentrio Lei Francesa de 1898, vol. I, p. 261, apud JOO AUGUSTO PACHECO E MELO
FRANCO, Acidentes de Trabalho e Doenas Profissionais, Direito do Trabalho, BMJ, Suplemento, Lisboa,
1979, p. 62.
72
Neste sentido, entre outros, ISABEL RIBEIRO PARREIRA, op. cit., p. 238. Cfr., ainda, o Ac. do TRP de 10-03-
2008, relat. Ferreira da Costa, disp. www.dgsi.pt, do qual coube recurso para o STJ, tendo este proferido o
aresto de 13-01-2010, relatado por Sousa Grando, disp. www.dgsi.pt, no mesmo sentido que o anterior.
Tratava-se de uma hiptese de alegado (mas no provado nos autos) assdio moral, em que a Autora vem
invocar a existncia de um acidente de trabalho. Essa qualificao foi negada por ambos os acrdos, que se
baseiam, fundamentalmente, nas caractersticas de subitaneidade, imprevisibilidade e origem externa do
evento constitutivo de acidente de trabalho. O Ac. da segunda instncia reconhece a existncia de posies
favorveis, entre ns, ao alargamento do direito infortunstico aos casos de assdio moral. De facto, o
aresto parece afastar que a situao em apreo seja qualificada como acidente de trabalho ou doena
profissional face impossibilidade de tipificao daquela hiptese concreta como assdio moral. J a
deciso do STJ afirma que, ainda que se provasse a existncia de mobbing, nunca este poderia ser
considerado acidente de trabalho, () pelo menos enquanto perdurar a actual noo normativa de
acidente (). Devemos referir, ainda, um aresto do TRP, relat. Domingos Morais, que data de 10-092007, onde se diz que o () conceito de acidente de trabalho est em permanente actualizao, devido s
mutaes sociais, comportamentais (atente-se por exemplo em certos casos de mobbing), e de mobilidade
geogrfica dos trabalhadores, novas situaes que potenciam mltiplas e complexas causas de acidentes de
trabalho [sublinhado nosso]. No mesmo Ac. argumenta-se, ainda, que () uma intensa presso psicolgica
poder enquadrar-se nas Situaes particularmente angustiantes, porque se tratar de um exemplo de
uma aco indirecta, actuando insidiosamente e que se insinuar sem violncia (CJ, n. 201, ano XXXII,
tomo IV, 2007, pp. 236 e 237). Saliente-se que, nesta hiptese, o comportamento sofrido pelo Autor no foi
qualificado como acidente de trabalho, porquanto aquele no fez prova do nexo de causalidade entre o
acidente e os danos sofridos.
37
Doutrina
Cfr. CARLOS ALEGRE, op. cit., p. 37. Neste sentido, tambm alguma doutrina francesa, afirmando que a
exigncia de subitaneidade mais terica do que real, e que no assdio moral o mal-estar da vitima piora
bruscamente, ainda que tenha aumentado progressivamente. Vd. PHILIPPE RAVISY, op. cit., p. 81.
74
Veja-se, entre outros, o Ac. do TRC de 22-01-1981, CJ, ano VI, tomo I, 1981, p. 83, onde se afirma que ()
a intoxicao () ocorreu, seno de maneira sbita, pelo menos com durao curta e limitada.
75
Cfr., designadamente, a deciso do STJ de 21-11-2001, relat. Mrio Torres, disp. www.dgsi.pt. Tambm
para a doutrina belga o critrio parece ser o da possibilidade de localizar no tempo e espao o evento
sbito. Cfr. MIREILLE JOURDAN, L 'Accident (sur le Chemin) du Travail: Notion et Preuve, tudes Pratiques de
Droit Social, Waterloo, Kluwer, 2006, p. 29.
76
77
Discusso que se alia a uma outra, mais ampla, relativamente manuteno da dualidade riscos
profissionais/riscos comuns. Cfr. CSAR TOLOSA TRIBIO, Delimitacin de las Contingencias Profesionales:
Nuevos Riesgos Laborales, Revista lnformacin Laboral, Legislacin y Convenios Colectivos, n. 20, 2003, p.
4.
38
Doutrina
AAVV, El Acoso Moral en el Trabajo (Mobbing): Diagnostico, Prevencion y Reparacion [sic] de una Nueva
Designadamente, uma interpretao aberta deste conceito. Cfr. bibliografia citada por NAVARRO NIETO,
harclement moral au travail: apports de la loi du 17 janvier 2002, Mdecine & Droit, n. 73, 2005, p. 126.
81
Vd. o aresto da Cour d'Appel de Versailles, de 14-03-2000, Caisse Primaire d'Assurance Maladie 78 vs
Viard, em que uma chamada telefnica de reprimenda a uma trabalhadora origina graves transtornos
psquicos, constituindo acidente de trabalho. Entende a Cour de Cassation (deciso de 01-07-2003) que o
conceito de facto sbito inerente ao acidente de trabalho substitudo pelo carcter de certeza desse
acontecimento. Veja-se em http://www.atousante.com/annexes/interroger un specialiste_faq/souffrance
au travail harcelement moral questions a des medecins specialises_en sante au travail/je suis victime de
harcelement moral une declaration daccident du travail a ete effectuee mais elle a ete rejetee par le
medecin canseilquels sont mes recours, consult. 08-11-2009, s 16h33m.
82
39
Doutrina
Cfr. J. JACQMAIN, Le droit du travail comme insecticide: le harclement professionnel, in (coll.) Le Droit
du Travail et la Nouvelle conomie, d. du Jeune Barreau de Bruxelles, 2001, p. 212, apud MIREILLE
JOURDAN, op. cit., p. 54, e RITA GARCIA PEREIRA, op. cit., p. 113, nts. 197 e 198.
84
Neste sentido, vd., designadamente, GLRIA REBELO, Assdio Moral e Dignidade no Trabalho, PDT, n.'
76, 77 e 78, 2007, p. 115, e SNIA KIETZMANN LOPES, Assdio Moral no Trabalho, PDT, n. 82, 2009, p.
261.
85
Designadamente, as tcnicas relacionais, de isolamento, punitivas, entre outras. Vd. MIREILLE JOURDAN,
op. cit., pp. 54 e 55. De facto, aplicando aqui a ideia exposta supra, referida no Ac. do TRL de 10-11-2005,
poder-se- afirmar que todos os comportamentos que integram o mobbing sero seccionveis. A doutrina
italiana discute a eventualidade de o mobbing abarcar as hipteses, por alguns denominados de straining,
em que h uma nica agresso, de durao constante, causadora de um efeito negativo no ambiente
laboral. Cfr. MARCELLO PEDRAZZOLI, Tutela della persona..., cit., pp. 1131 e 1132.
86
Havendo sinais e testemunhos do evento. Cfr. MICHEL DEBOUT, op. cit., p. 83.
87
88
Em sentido semelhante, vd. KELY SILVA DE ARAJO, Assdio moral no meio ambiente do trabalho, p.
18, disp.
http://conpedi.org/manausl/llll/larquivos/anais/manaus/transf_trabalho_kely_silva_de_araujo.pdf, consult.
01-12-2009, s 19h21m.
40
Doutrina
Como tal, para alguns autores, comportamentos que se possam agrupar, originando
um fenmeno nico que apelidamos de assdio moral, cabero no conceito de subitaneidade
para efeitos de considerao como acidente de trabalho89. Assim, poder-se- afastar o
argumento de que o nosso sistema de acidentes de trabalho impede a qualificao de uma
situao de assdio moral como infortnio laboral, na medida em que se exige que o evento
seja repentino e imprevisvel. Resultando de tal hiptese uma leso ou incapacidade, poder-seia qualificar esta como sendo derivada de acidente de trabalho.
Como verificmos, para chegar ao resultado da considerao do assdio moral como
acidente de trabalho podem seguir-se duas vias: o alargamento do conceito de acidente de
trabalho, ou a modificao da perspectiva no que respeita ao assdio moral, concebendo-o
como comportamento nico.
Contudo, em nossa opinio, tal fundamentao revela-se improfcua: assdio moral
toda uma cadeia de comportamentos, e no uma conduta isolada90, ainda que causadora de
danos de grande seriedade, j que no so estas consequncias ou a sua gravidade que
caracterizam este fenmeno. Entendemos que, mesmo considerando todo o processo como
evento nico causador de um dano, nunca o assdio moral ter as caractersticas de
subitaneidade e certeza (ainda) inerentes ao conceito de acidente de trabalho.
Pelo contrrio, conceptualmente, no nos choca a primeira via, face amplitude das
situaes que o legislador tem vindo a prever. Pense-se na tutela dos casos de acidente de
trabalho no ocorrido no local e tempo de trabalho, como a proteco do trabalhador durante
o crdito de horas para procura de novo emprego, onde no existe propriamente uma ligao
entre o empregador e o trabalhador, encontrando-se o risco diludo91. Assim, na medida em
que se considere que o regime dos acidentes de trabalho se fundamenta no risco da colocao
da prestao de trabalho no mercado, isto , aquele derivado do facto de o trabalhador ()
A autora sustenta que o assdio moral dever poder configurar-se como conduta abusiva nica.
89
Vd ANNE-MARIE LAFLAMME, op. cit., p. 60. A autora afirma que se preenche o requisito da subitaneidade
e imprevisibilidade pela sobreposio dos vrios comportamentos que constituem o assdio moral, ainda
que isoladamente paream inofensivos.
90
Embora, como vimos, ao contrrio do que exige a doutrina, o legislador nacional no reclame a repetio
e sistematizao dos comportamentos abusivos ao longo do tempo para que sejam qualificados como
assdio moral, tal como o no determina o texto das Directivas (cfr. MIREILLE JOURDAN, op. cit., p. 53),
entendemos que a ilicitude do assdio moral provm da repetio e progresso dos actos isolados.
91
JLIO GOMES, Breves Reflexes sobre a Noo de Acidente de Trabalho no Novo (mas No Muito)
Regime dos Acidentes de Trabalho, in I Congresso Nacional do Direito dos Seguros, coord. Antnio Moreira
e M. Costa Martins, Almedina, Coimbra, 2000, p. 209.
41
Doutrina
oferecer a outrem a disponibilidade do seu trabalho ()92, poder-se- afirmar que faz todo o
sentido considerar esta hiptese como acidente de trabalho, cabendo aqui quer a tese do nexo
de causalidade entre o trabalho e o acidente de trabalho, quer a exigncia de nexo entre o
acidente e o dano93, ou mesmo o nexo entre a leso e a incapacidade ou morte da vtima94. Por
conseguinte, em virtude da tendente expanso do conceito de acidente de trabalho, no nos
repugna que venha a ser estendido hiptese de assdio moral95.
Ibidem, pp. 208 e 211, e MENEZES LEITO, A reparao de danos, cit., designadamente, pp. 560 e 579.
93
JLIO GOMES, Breves Reflexes sobre a Noo de Acidente de Trabalho, cit., pp. 209 e 210.
94
Nexo exigido, designadamente, por JOO NUNO CALVO DA SILVA, op. cit., p. 344.
95
JLIO GOMES (Direito do Trabalho, cit., p. 442) admite a eventual aplicao ao domnio da compensao
A gravidade do assdio verifica-se pelo n. de suicdios: estima-se que 20% dos suicdios ocorridos na
AVELINO MENDONA BRAGA, Da responsabilidade patronal por acidentes de trabalho, ROA, n.s 3 e 4,
ano 7, vol. II, 1947, pp. 217 e 221. Esta ideia encontra-se consagrada legalmente na al. c) do n. 1 do art.
14. da LAT. Aquele autor sustentava, ainda, a necessidade de responsabilizar o empregador pelo suicdio
do trabalhador que pe termo sua vida num acto de loucura consecutivo ao traumatismo provocado por
acidente de trabalho. Vd. o recente Ac. do TRC de 28-01-2010, CJ, ano XXV, tomo I, 2010, 57-60,
entendendo que a morte do sinistrado, por suicdio, d lugar a reparao em virtude de acidente de
trabalho, porquanto se preenche o nexo de causalidade exigvel.
98
Nippo Jovem Notcias, Suicdio considerado acidente do trabalho, So Paulo, 05-07-2006, disp.
42
Doutrina
99
Pelo menos desde 1970, a jurisprudncia tem averiguado a existncia de uma qualquer conexo, ainda
que ocasional, do suicdio com o trabalho. Cfr. DIAL, Suicidio del trabajador, depresin anmica y accidente
de trabajo (C9/09), AL, n. 9, 2009, p. 1100. Para exemplos de jurisprudncia nos dois sentidos, vd.
LUELMO MILLN, op. cit., p. 10, nt. 19.
100
Deciso do Tribunal des Affaires de Securit Saciale de Vosges, de 28-06-2000, Petites Affiches, 2000,
209, pp. 15-21, apud E. CASTEL-TURBANT et alli, op. cit., p. 131, nt. 15.
101
Caso Brucker/SA Diamantine vs Caisse Primaire d'Assurance Maladie delAllier, Ac. de 22-02-2000. Cfr.
ARAMENDI SNCHEZ, op. cit., p. 395. Mais recentemente, em Maro de 2010, tambm o Tribunal des
Affaires
de
Securit
Saciale
de
Versailles
veio
decidir
neste
sentido.
Cfr.
http://voila-le-
SANDY LICARI, De la ncessit d'une lgislation spcifique au harclement moral au travail, DS, n.' 5,
2000, p. 502.
103
43
Doutrina
Ou seja, aqui, o evento (suicdio ou tentativa de suicdio) a considerar como acidente de trabalho ele
prprio uma consequncia do assdio moral. Logo, parece-nos que RITA GARCIA PEREIRA (op. cit., p. 212)
confunde os aspectos, ao referir que () o evento que determinou o dano [morte] pode ter sido sbito
(), sendo () um determinado evento () que o leva a desistir da vida, que conduz a que haja () nexo
causal entre o estado de sujeio que caracteriza o vnculo laboral e o dano, pelo que se justifica em pleno a
qualificao como contingncia laboral. Ora, entendemos que a autora est a qualificar corno acidente de
trabalho o prprio assdio moral, tal como tentmos fazer no captulo anterior. Porm, parece-nos que a
questo deve ser aqui colocada noutros termos: o evento a ter em causa para efeitos de considerao como
acidente de trabalho dever ser, em nossa opinio, o suicdio, ou tentativa de suicdio.
105
Ser a posio da jurisprudncia alem, segundo aponta JOS FERNANDO LOUSADA AROCHENA, EI
suicidio como accidente de trabajo. Comentario a la STSJ Galicia 4 abril 2003, AL, n. 27, 2003, p. 2332.
106
Ibidem, p. 2331.
107
Claro que o nexo causal entre o dano e a actividade (exigvel para ROMANO MARTINEZ, embora autores
como MENEZES LEITO exijam apenas um nexo entre o acidente e os danos cfr. JLIO GOMES, Breves
Reflexes sobre a Noo de Acidente de Trabalho ..., cit., p. 210) sempre ser de difcil prova, pelo que,
alm das hipteses de assdio moral, vislumbramos apenas a possibilidade de ocorrncia destas situaes
em virtude de burn out ou stress laboral. Parece, contudo, que essa causalidade no ter de ser exclusiva:
cfr. RITA GARCIA PEREIRA, op. cit., p. 212.
108
CHRISTOPHE DE DEJOURS, na entrevista referida supra, afirma que no dever haver dvidas de que o
suicdio ocorreu por causa do trabalho quando tem lugar no local de trabalho.
44
Doutrina
Consideramos ser esta posio justificada, tal como aponta RITA GARCIA PEREIRA, no s ()
por imperativos de justia social (), mas tambm porque () juridicamente defensvel109.
110
111
JEAN-JACQUES DUPEYROUX, Droit de la Securit Saciale, 8. ed., Dalloz, Paris, 1980, p. 536.
112
113
GARCA VIA, op. cit., p. 18. Relativamente ao ordenamento francs, vd. FABRICE BOCQUILLON, op. cit.
115
Neste sentido, entre ns, cfr. ISABEL RIBEIRO PARREIRA, op. cit., p. 238.
45
Doutrina
sentido, RITA GARCIA PEREIRA parece aceitar que doenas como a depresso reactiva ou
problemas cardacos, constantes do referido quadro, sejam ressarcidas como doenas
profissionais, quando tm origem em assdio moral116. Porm, o instrumento legislativo que
tipifica as doenas profissionais vincula-as a determinados riscos especficos, o que, em nossa
opinio, exclui a possibilidade de extenso destas patologias s situaes de assdio moral.
Em Espanha, a doutrina pugna pela incluso das hipteses de danos decorrentes de
assdio moral na lista taxativa de doenas profissionais117, embora afirme que os riscos
psicossociais sempre estaro abrangidos pela genrica obrigao de segurana que impende
sobre o empregador118. Desta forma, destaca-se a necessidade de considerao de situaes
como o assdio moral, o burn out e o stress laboral como doenas profissionais, a incluir na
enumerao legalmente prevista119, Neste sentido se pronuncia DOLORS HERNANDEZ
NAVARRO120, quando expe que Espanha o pas da UE com menos doenas catalogadas,
sendo o seu quadro muito antigo121. Assim, a evoluo da medicina permitir, actualmente,
uma melhor identificao da etiologia das doenas, o que poder implicar uma alterao dos
116
117
118
MARIA TERESA IGARTA MIR, La nueva lista de enfermedades profesionales y la inamovilidad respecto
Vd. MARlA MARTNEZ BARROSO (Las Enfermedades Asimiladas aL Accidente de Trabajo en la Doctrina de
los Tribunales, Consejo General de Colegios Oficiales de Graduados Sociales en Espaa, Madrid, 2004, pp. 41
e 107), explicando que o novo conceito de riscos profissionais implica a necessria reviso daquele catlogo
de doenas profissionais. Reconhecendo, ainda, a necessidade de reforma e ampliao do quadro de
doenas profissionais, bem como a necessidade de actualizao do prprio conceito de doena profissional,
ANA BELN MUOZ RUIZ, op. cit., p. 1647. Contra, SOFA OLARTE ENCABO (La incidencia del acoso moral
en el mbito dei sistema de Seguridad Social: hacia la equiparacin de las enfermedades psicolaborales, in
Acaso moral en el trabajo: concepto, prevencin, tutela procesal y reparacin de danos, coord. Manuel
Correa Carrasco, Aranzadi, Pamplona, 2006, p. 181), afirmando que no concorda com a tipificao das
doenas psicolaborais como doenas profissionais, face ao automatismo destas.
120
Apud AAVV, El Acoso Moral en el Trabajo (Mobbing) ... , cit., p. 14. Enquanto no se rev este quadro, a
clusula do art. 115, n. 2, ai. e), da Ley General de la Seguridad Social incluir no seu amplo conceito de
acidente de trabalho padecimentos como o assdio moral.
121
TOLOSA TRIBIO (op. cit., pp. 3 e 4) argumenta que a estagnao sofrida pelo conceito de doena
46
Doutrina
mas
sim
ao
elenco
de
doenas
profissionais
legalmente
previsto
122
AAVV, El Acoso Moral en el Trabajo (Mobbing) , cit., p. 14. Contudo, sempre dever haver um avano
cientfico que sustente a referida integrao no quadro legal das doenas profissionais, determinando-se
forosamente elementos objectivos diferenciadores de uma doena provocada por assdio moral, tal como
aponta SOFA LARTE ENCABO, Acoso Moral y Enfermedades Psicolaborales ... cit., p. 78.
123
NAVARRO NIETO, op. cit., p. 218. Porm, o autor entende que este sistema no iria resolver o problema
125
47
Doutrina
Entre ns, veja-se o exemplo de uma tendinite crnica, retirado da jurisprudncia por ROMANO
MARTINEZ Direito do Trabalho, cit., p. 824, nt. 3. Tambm parecem caber aqui hipteses como a do
enfermeiro que contrai uma doena infecciosa comum no exerccio das suas funes num hospital. Vd. OIT,
introduo Segurana Social, traduo por Margarida Giro, Ministrio para a Qualificao e o Emprego,
Centro de Informao Cientfica e Tcnica, Lisboa, 1996, p. 56.
127
128
Ibidem, p. 191.
129
NIETO, op. cit., p. 219, nt. 33. O autor afirma mesmo que esta jurisprudncia expansiva se inspira no
princpio pro operaria (op. cit., p. 216).
130
enfermedades del trabajo, equiparando-as aos acidentes de trabalho; outros sustentando que so
acidentes de trabalho por assimilao ou interpretao extensiva do conceito de acidente, e pela sua
etiologia laboral; outros, ainda, afirmando que se trata de urna fico jurdica; ou dizendo que de um ponto
de vista jurdico-formal no se trata de categorias diferentes, derivando do art. 115, n. 1, da Ley General de
la Seguridad Social; ou, finalmente, qualificando aquelas patologias corno espcie dentro do gnero
acidente de trabalho. Cfr., designadamente, LUELMO MILLN, op. cit., p. 18; SOFA LARTE ENCABO,
Acoso Moral y Enfermedades Psicolaborales, cit., p. 73; MOLINA NAVARRETE, La tutela frente a la
48
Doutrina
violencia moral, cit., p. 40; SOTO RIOJA, op. cit., p. 1451; M. MARTNEZ BARROSO, Sobre las
enfermedades profesionales, cit., p. 187, nt. 1, respectivamente.
131
132
133
laboral con incipiente respuestajurdica, REDT, n.0 110, p. 243. Note-se que o conceito de acidente de
trabalho foi fruto de uma elaborao jurisprudencial, sendo ''resultado de interpretao, mais do que
objecto de interpretao (expresso de M. MARTNEZ BARROSO, Sobre las enfermedades
profesionales, cit., p. 187). Esta interpretao extensiva ter como finalidade garantir a mais ampla tutela
do trabalhador. Cfr. NAVARRO NIETO, op. cit., p. 220.
134
135
Contudo, NAVARRO NIETO critica o casusmo que domina no ordenamento espanhol no que respeita s
49
Doutrina
comum136, contrada por motivo da realizao do trabalho ou com causa nessa actividade
laboral137. Ser, portanto, uma patologia causada por factores ou agentes nocivos genricos ou
comuns, na medida em que no so especficos de um determinado ambiente laboral,
podendo actuar na execuo do trabalho138. Exige-se aqui um nexo de causalidade mais forte
do que aquele que exigido nos acidentes de trabalho stricto sensu139. Deste modo, face a
uma baixa mdica, a jurisprudncia discute se a correspondente situao de depresso, por
exemplo, dever ser qualificada como doena comum ou como acidente de trabalho (ou
doena de trabalho)140. Neste caso, no sistema espanhol, as vantagens sero, entre outras,
136
137
138
Ibidem.
139
M. MARTNEZ BARROSO, Sobre las enfermedades profesionales, cit., p. 196. Contudo, discutvel a
De facto, o mais habitual ser que, inicialmente, a eventual incapacidade para o trabalho sofrida seja
caracterizada pelo mdico como tendo derivado de uma doena comum, concluindo-se apenas mais tarde
50
Doutrina
uma menor exigncia no que respeita aos requisitos para beneficiar das prestaes sociais,
bem como o acesso a uma mais ampla e intensa proteco141.
Tambm o ordenamento francs permite o reconhecimento como doena profissional
a uma patologia no prevista no quadro legal de doenas profissionais, se esta tiver relao
directa com a actividade habitual do trabalhador142, e desde que conduza morte ou constitua
uma incapacidade permanente parcial superior a 25% (art. L 461-1, al. 4, do Code de la Scurit
Sociale). Preenchidos estes requisitos, poder o assdio moral ser integrado nesta hiptese143.
Em Itlia, por um lado, o Decreto dei Presidente della Repubblica, de 22-05-2003, que
aprovou o Plano Sanitrio Nacional para 2003-2005, inseriu na Tabela 3B Patologias de riscos
emergentes, a patologia dos factores psico-sociais associados ao stress. Por outro lado, na
deliberao n. 473, de 26-07-2001, o Istituto Nazionale per l'Assicurazione contra gli Inforttuni
sul Lavora havia afirmado que as patologias psquicas e psicossomticas em consequncia do
stress podem ser objecto da sua tutela, caso o segurado prove a origem laboral144.
De facto, concretiza-se, assim, uma hiptese de doena de trabalho (no sentido que
atribumos entre ns ao conceito, enquanto doena profissional no tabelada145, prevista na
que, afinal, a patologia ter como causa exclusiva o ambiente laboral do trabalhador. Neste sentido, cfr.
NAVARRO NIETO, op. cit., pp. 214 e 215. Veja-se, ainda, CARBONELL VAY et alli, op. cit., p. 221, expondo o
percurso que o trabalhador dever seguir para ver declarada a origem profissional da sua patologia.
141
Vd., mais desenvolvidamente, NAVARRO NIETO, op. cit., p. 213, nt. 2. Para uma anlise das diferenas
entre os regimes aplicveis aos riscos profissionais e aqueles que tutelam os riscos comuns, veja-se
CARBONELL VAY et alli, op. cit., pp. 219 e 220.
142
FABRlCE BOCQUILLON (op. cit.) destaca que se deve entender as condutas de assdio como parte
integrante da execuo do trabalho habitual, para que possa estabelecer-se aquela ligao.
143
E. CASTEL-TURBANT et alli, op. cit., p. 126. Contudo, FABRICE BOCQUILLON (op. cit.) conclui que, embora
a legislao francesa da Segurana Social permita abarcar os acidentes e doenas que resultam do assdio
moral, ela deveria ser revista, de modo a ter em considerao as particularidades que resultam deste
fenmeno.
144
O Ministero del lavoro, por decreto de 27-04-2004, acrescentou, ainda, o desajustamento crnico e o
stress ps-traumtico, patologias que surgem frequentemente em consequncia do mobbing, lista dos
distrbios de origem profissional, determinando a obrigatoriedade de denncia destas patologias psquicas
e psicossomticas derivadas das disfunes na organizao do trabalho, embora reconhecendo a
probabilidade limitada da origem laboral das mesmas. Cfr. MARINA DE GASPERIS, Mobbing e Malattie
Professionali, finalmente un Passo in Avanti, Ambiente & Sicurezza Sul Lavora, ano XXI, n. 3, 2005, p. 56.
145
Expresso que os autores italianos utilizam para designar as patologias no previstas taxativamente na
lista de doenas profissionais. Cfr., entre outros, MARCO BONA; PIER GIUSEPPE MONATERI; UMBERTO
OLIVA; Mabbing - Vessazioni sul Lavoro, Giuffr Editore, Milano, 2000, p. 113, e FRANCESCO DI FABIO,
51
Doutrina
legislao italiana no art. 10, 4., do Decreto-Legge 38/2000), e no propriamente uma nova
doena profissional a acrescentar s taxativamente previstas146, uma vez que o trabalhador
ter sempre o nus da prova do risco no ambiente de trabalho, e da ligao entre este risco e a
doena contrada. Sem esta prova de causalidade, que para a Corte di Cassazione dever
necessariamente garantir uma certeza razovel da origem profissional da doena147, no
haver qualquer reconhecimento como doena profissional, nem direito a qualquer
indemnizao.
Neste sentido, no incio de 2002, o Istituto Nazionale per l'Assicurazione contra gli
Inforttuni sul Lavoro atribuiu pela primeira vez a um trabalhador compensao por danos
causados em virtude de assdio moral.
Contudo, devemos referir a polmica instalada em torno da Circular do Istituto
Nazionale per l 'Assicurazione contra gli Inforttuni sul Lavoro n. 71, de 17-12-2003, que, para
alguns, elevava o assdio moral a verdadeira doena profissional em sentido estrito,
eliminando a necessidade de prova por parte da vtima da relao causal entre a doena e a
actividade laboral148, o que seria ilegal, na medida em que tal tipificao nunca poderia ser
atribuda atravs daquele instrumento149. Para outros, o documento salvaguardava a exigncia
de prova adequada a fundamentar quer o risco quer a doena150, reconhecendo o assdio
moral apenas como doena profissional no tabelada151. Embora possamos admitir que no
havia sido estabelecida a necessria evidncia cientfica da origem laboral das patologias152, a
circular baseava-se num dado que consideramos absolutamente essencial: em 15% das
147
148
Contudo, deve referir-se que a Circular estabelecia a necessidade de existir sempre averiguao dos
factos relatados. Cfr. CARLO SoRGI, Il TAR, l'NAIL ed il mobbing. Tribunal Amministrativo del Lazio, sez.
Roma Sentenza de 4 luglio 2005, n. 5454, Il Lavora nella Giurisprudenza, n. 12, 2005, p. 1203.
149
Ibidem, p. 1199.
150
151
riflessioni sui dati ufficiali, riferiti al quinquennio 2000/2004, relativi ai mobbing quale malattia
professionale, II Diritto Sanitario Moderno, 2005, n. 3, 55, p. 231.
152
52
Tal como argumentavam as associaes patronais. Cfr. CARLO SORGI, op. cit., p. 1200.
Doutrina
154
Ibidem, pp. 1199 a 1202. A anulao desta circular do Istituto Nazionale per l 'Assicurazione contra gli
Inforttuni sul Lavoro veio reforar a argumentao daqueles que consideram que o prejuzo resultante do
assdio moral no dever ser considerado doena de trabalho. Cfr. Mobbing e Malattie Professionali non
tabellari. Tribunale di Grosseto 10 ottobre 2006, II Lavoro nella Giurisprudenza, n. 7, 2007, p. 739. Note-se
que esta mesma sentena julgou legtimo o referido Decreto del Ministero del Lavoro de 27-04-2004,
considerando que o instrumento normativo em causa no determinava a indemnizao automtica destas
doenas.
155
O Istituto Nazionale per l'Assicurazione contro gli Inforttuni sul Lavoro reagiu, sustentando que as
Deciso do Consilio di Stato, in sede Giurisdizionale, Sezione VI, n. 1576, de 31-03-2009, disp.
158
Vd. NAVARRO NIETO, op. cit., p. 219, nt. 26, afirmando que, apesar de anulada, a referida Circular tida
Devendo essa actuao laboral corresponder a uma das actividades de risco previstas no art. 1 do
53
Doutrina
di
Cfr., entre outros, T. CRUDO; A. LAMBARDI; G. DI MIZIO; P. RlCCI; Mobbing. La Violenza Morale nei Posti
Lavoro.
Riflessi
sull'Infortunistica
Sociale,
disp.
http://docs
google.com/viewer?a=v&q=cache:kqCXtMW7StMJ:www.istitutoaffarisociali.it/flex/em/pages/ServeA
ttachment.php/L/IT/D/D.713960bae7b46684b9f6/P/BLOB:ID%253D823+molestia+nel+lavoro+malattie+tab
ellate+MOBBING&hl=pt-PT&gl=pt&sig=AHIEtbQS4cCDSIn7gAwPaqYqBJKOf2CYBO. p. 113, consult. 17-012010, s 13h03m.
161
MAURO DE AZEVEDO MOURA, Assdio Moral, apud LUIZ SALVADOR, Assdio moral. Doena profissional
que pode levar incapacidade permanente e at morte, Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 59, Outubro
2002, disp. <http:Ujus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3326>, consult. 17-10-2009, s 13h17m; KELY
SILVA DE ARAJO, op. cit., p. 16. A prova poder-se-ia basear nos depoimentos de trabalhadores e, bem
assim, em documentos comprovativos, por exemplo, do facto de o trabalhador estar a trabalhar em excesso
relativamente ao legalmente previsto, sendo forado a tal e sofrendo humilhaes constantes.
162
MARIA REGINA GOMES REDINHA, Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho, in AAVV, Estudos em
Homenagem ao Professor Doutor Ral Ventura, vol. II, Coimbra Editora, Coimbra, 2003, p. 846.
163
54
Ibidem.
Doutrina
164
Expresso de D. ISIDORO LVAREZ SACRISTN, Tratamiento jurdico de los daos morales causados por
los accidentes de trabajo, Actualidad Jurdica Aranzadi, ano XIII, n. 567, 2003, p. 4.
165
166
Nem sempre fcil o diagnstico mdico da situao de assdio moral e, em especial, da doena
Assim, discordamos de RITA GARCIA PEREIRA (op. cit., p. 211), quando afirma que a predisposio
patolgica da vtima no ter influncia. Entendemos que esta s ser irrelevante no caso das doenas
profissionais em sentido estrito, mas j no no que respeita s doenas de trabalho, onde poder afastar o
nexo de causalidade exclusiva que se exige.
168
55
ANTNIO DE LEMOS MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho. Almedina, Coimbra, 2010, p. 297.
Doutrina
condies de trabalho, do ponto de vista fsico e moral (art. 127., n. 1, al. c), do CT)169, e o
dever de preveno de riscos e doenas profissionais (art. 127., n. 1, als. g), h) e i), do CT),
esto consagrados no nosso Direito Laboral.
MILENA SILVA ROUXINOL debate longamente a essncia de uma obrigao de
segurana e sade do empregador170 e, em particular, a caracterizao dessa obrigao como
sendo de meios ou de resultado, concluindo por esta ltima hiptese. Aquela obrigao,
idntica obrigao de preveno dos riscos psicossociais, prevista no ordenamento espanhol,
conduzir existncia de responsabilidade civil, em consequncia do incumprimento da
mesma171. Daqui parece-nos decorrer, de facto, tal como aponta MAGO PACHECO, que o
empregador estar vinculado a uma obrigao de preveno do assdio moral172.
Das concluses de MILENA SILVA ROUXINOL pode retirar-se um outro aspecto
importante no que respeita ao nosso estudo: segundo a autora, deve colocar-se a questo da
possibilidade de o empregador ser responsabilizado por omisso das devidas medidas
preventivas de riscos profissionais, ainda que os danos decorrentes dessa omisso no possam
configurar acidente de trabalho ou doena profissional173. Ora, esta posio permitir, ainda
que uma hiptese de assdio moral com dano para a sade da vtima no seja ressarcvel nos
termos referidos supra, que reste sempre ao trabalhador uma aco contra o empregador, no
mbito da violao culposa da obrigao de segurana e sade no trabalho. Daqui resultar,
portanto, que independentemente da eventual responsabilidade pessoal do empregador
enquanto assediador, ele sempre ser responsvel pelo modelo de organizao da empresa e,
169
Para M. DO ROSRIO PALMA RAMALHO (op. cit., p. 554), a perspectiva fsica implica um dever de
assegurar as adequadas condies de higiene, sade e segurana, e o mbito moral concretiza o dever geral
de colaborao enunciado no art. 119. do CT 2003 (actual art. 126., n. 2, do CT).
170
Cfr. MILENA SILVA ROUXINOL, A Obrigao de Segurana e Sade do Empregador, Coimbra Editora,
172
Cfr. MAGO PACHECO, op. cit., p. 227. Esta obrigao deve reflectir-se numa actuao que comum a
qualquer risco laboral. No ordenamento espanhol, como referimos supra, consubstancia-se numa
necessidade de anlise e valorao de riscos e adopo das medidas adequadas a evitar um dano na sade
dos trabalhadores. Vd. MANUEL VELZQUEZ, La Respuesta Jurdico Legal ante el Acoso Moral en el Trabajo
o Mobbing, disp. http://yunque.ls.fi.upm.es/seguridad/ Acoso Moral.pdf, consult. 18-03-201 O, s
23h03m.
173
56
Doutrina
bem assim, pela gesto dos conflitos interpessoais174, pelo que lhe ser imputvel a causa que
determinou o surgimento da situao de assdio moral, ou a inaco perante um ambiente
potencialmente criador de tal situao, cabendo-lhe, assim, quer obrigaes positivas quer
negativas175.
Tratar-se-, portanto, de uma responsabilidade objectiva. Com efeito, segundo JOO
NUNO CALVO DA SILVA176, a perspectiva da obrigao de sade e segurana enquanto
obrigao de resultado far sentido na medida em que se configure a responsabilidade do
empregador pelos infortnios laborais como responsabilidade objectiva.
Efectivamente, tem-se entendido que a legislao tem evoludo no sentido de um
modelo de obrigao de desempenho e de resultado177. Assim, no que diz respeito obrigao
de segurana e sade que recai sobre o empregador, somos da opinio que se trata aqui de
verdadeira obrigao de resultado, entendendo-se este resultado como () a situao
proporcionada pela adopo, nos limites do exigvel, de todas as medidas aptas eliminao
de todos os riscos passveis de remoo e reduo ao mnimo possvel daqueles cuja
eliminao no vivel178. Logo, deve distinguir-se com clareza a obrigao de resultado da
obrigao de garantia179.
174
Neste sentido, entre outros, SOFA OLARTE ENCABO, Acoso Moral y Enfermedades Psicolaborales,
cit., p. 92.
175
MARCELLO PEDRAZZOLI, Tutella della persona ..., cit., p. 1139. Note-se, ainda, que no aresto do TRP de
02-11-2009, relat. Paula Carvalho (CJ, n. 218, ano XXXIV, tomo V, 2009, p. 210), se afirma que () tudo se
passando fora do contexto (espacial e temporal) estritamente laboral e, por consequncia, fora da esfera
tutelar do empegador [sic], poder-se-ia dizer que no tem ele, em princpio, a capacidade, de acautelar
os interesses do trabalhador assediado, nem a obrigao de o fazer. No obstante, ainda assim, tendemos a
considerar que tal prtica poder cair sob a alada disciplinar do empregador. Assim, a contrario, parece
defender-se que, caso o comportamento assediante ocorra no local e tempo de trabalho, caber na
obrigao do empregador de garantir que o trabalho seja prestado em condies de segurana e sade.
Tambm na jurisprudncia francesa se entende caber ao empregador uma obrigao de resultado de
preveno dos riscos profissionais. Vd. MILENA SILVA ROUXINOL, op. cit., p. 271.
176
177
Veja-se a apresentao de JORGE SEABRA, Novo enquadramento legal de SST Lei 102/2009, de 10 de
179
Afirmando que nunca poder entender-se a obrigao de sade e segurana do empregador como uma
obrigao de garantia, JOO NUNO CALVO DA SILVA, op. cit., p. 337, nt. 75.
57
Doutrina
Ibidem, p. 337.
181
182
183
Um aresto espanhol (STSJ de Castilla La Mancha de 05-10-1992, n. 5288) havia j defendido que a
proibio de assdio moral se fundamenta na boa f, entre outros deveres das partes da relao laboral.
Cfr. RITA GARCIA PEREIRA, op. cit., p. 183. Entre ns, veja-se o referido Ac. do TRP de 02-11-2009, onde se
afirma que o assdio horizontal, ainda que exercido sobre o trabalhador fora do tempo e local de trabalho,
violar o princpio da boa f na execuo contratual e, bem assim, o dever de colaborao, afectando os
interesses do empregador na produtividade da empresa e em cumprir a obrigao de proporcionar o
trabalho em condies de sade e segurana.
184
Em sentido contrrio, veja-se MOLINA NAVARRETE, La Tutela Judicial..., cit., p. 54, afirmando a existncia
58
Doutrina
Concluso
Admitimos que sempre se poder afirmar que as solues acima expostas abrem as
portas a uma grande litigiosidade em matria de contingncias laborais, o que poder ser
perigoso, em virtude do risco de fraude. Na verdade, tal como aponta TOLOSA TRIBINO185, h
que estar atento a eventuais simulaes por parte do trabalhador, de modo a obter
determinadas vantagens, bem como possvel identificao de mecanismos admissveis pela
legislao laboral (como a mobilidade funcional, entre outras) com o fenmeno do assdio
moral. Contudo, afigura-se-nos mais correcto permitir que surja este caminho, do que cerr-lo
definitivamente, em prejuzo das verdadeiras vtimas do assdio moral186.
De facto, tal como apontam os instrumentos comunitrios, essencial atentar-se nas
() causas subjacentes ao desenvolvimento de perturbaes mentais, assim como sade
mental, toxicodependncia e aos riscos psicolgicos no local de trabalho, como o stress, o
assdio, a desestabilizao e a violncia ()187, especialmente quando a Organizao Mundial
de Sade estima que, at 2020, a depresso ser a principal causa de incapacidade laboral188.
H uma dcada, poderia pensar-se que a UE iria debruar-se sobre esta matria189,
impondo aos EM determinadas medidas legislativas. Neste momento, face evoluo
legislativa e, de modo ainda mais importante, jurisprudencial, que houve em vrios pases
comunitrios, parece-nos que no ser necessria essa interveno, desde que os EM
assegurem o cumprimento dos propsitos estabelecidos pelos rgos comunitrios.
Crucial ser perceber se a comunidade entende ser indispensvel a indemnizao dos
danos para a capacidade de trabalho e sade do trabalhador nos termos dos regimes que
185
186
187
Europeu de 15-01-2008, sobre a estratgia comunitria 2007-2012 para a sade e segurana no trabalho
(2007/2146 (INI)), publicado no JOUE C 41E/03, de 19-02-2009, p. 22, ponto 48.
188
189
Neste sentido, pronuncia-se, entre outros, o Tribunal Amministrativo del Lazio, sez. Roma Sentenza de
59
Doutrina
190
(INl)), disp. http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRet=-//EP//NONSGML+REPORT+A6-20090034+0+DOC+PDF+VO//PT, consult. 10-01-2010, s 23h57m, e a Estratgia Comunitria 2007-2012 para a
Sade e Segurana no Trabalho, supra cit.
191
(INl)), disp. http://www.europarl.europa.eu/sides/getDoc.do?pubRef=-//EP//NONSGML+REPORT+A6-20090034+0+DOC+PDF+VO//PT, consult. 10-01-2010, s 23h57m, e a Estratgia Comunitria 2007-2012 para a
Sade e Segurana no Trabalho, supra cit.
192
193
Afirmao feliz a de ULRICH BECK, para quem passmos de uma sociedade industrial para uma sociedade
de risco. Apud TOLOSA TRIBIO, op. cit., p. 3. MOLINA NAVARRETE (Una Nueva Patologia de Gestin,
cit., p. 1567) sustenta, relativamente tutela do fenmeno do assdio moral, que estamos no mbito de
uma figura mais ampla, que corresponde ao "Novo Direito Social das Vtimas".
194
MIGUEL ALVES CORTICEIRO NEVES; ANA PATRCIA PINHO; Suicdio no local de trabalho - Acidente de
Trabalho?, disp.
http://www.revistaseguranca.com/index.php?option=com_content&task=view&id~738<emid=101,
consult. 25-10-2009, s 10h20m.
60
Doutrina
determinadas hipteses de stress laboral, burn out, assdio sexual e esgotamento psquico dos
trabalhadores como acidente de trabalho195.
Deste modo, afigura-se-nos essencial que tambm o ordenamento nacional preveja
legalmente a possibilidade de considerar as consequncias do assdio moral como
indemnizveis a ttulo de contingncia profissional196.
No segundo captulo do nosso trabalho explicmos a posio de MIREILLE JOURDAN,
autora belga que aceita a qualificao de um comportamento isolado, integrado num
fenmeno de mobbing, como acidente de trabalho. A importncia desta concluso reside no
facto de a Blgica ser dos poucos pases, a par de Portugal197, com um sistema de seguro
195
Vd., entre outros, ANA BELN MUOZ RUIZ, op. cit., p. 1648. Na verdade, parece que a actual aceitao
pacfica da considerao do assdio moral como acidente de trabalho ser consequncia desta gradual
evoluo.
196
sempre traria vantagens, como a maior visibilidade do problema, e a maior adequao dos mecanismos
existentes s suas especificidades. Neste sentido, REGINA REDINHA, Assdio Moral ou Mobbing no
Trabalho, cit., p. 845. Face inexistncia, entre ns, de uma normativa em particular para o assdio moral,
defende ISABEL RIBEIRO PARREIRA, op. cit., p. 237, que o mais adequado seria inclui-lo no regime da
Segurana e Sade no trabalho, atento o tipo de dano que consequncia do assdio moral. Partilhamos da
posio de CARLO SORGI (op. cit., p. 1205), quando afirma que () basta non fare una legge per rendere il
mobbing inesistente". Entendemos que, no ordenamento nacional, inexistindo previso normativa que
atribua s leses consequncia de assdio moral a possibilidade de considerao como contingncia
profissional, dificilmente se ver um Tribunal configurar esta possibilidade, ao contrrio do que acontece em
Espanha, onde a jurisprudncia se tem adiantado numa interpretao extensiva da legislao genrica, sem
que haja previso especfica quanto a esta matria. Cfr. BRAULIO MOLINA, op. cit., p. 59, referindo a
necessidade de tipificar o assdio moral, consider-lo risco laboral e, ainda, reconhecer a possibilidade de as
doenas dele derivadas configurarem doenas de trabalho e acidentes de trabalho.
197
colocar problemas de legalidade. Veja-se MARIA BENTO; ALFREDO BRUTO DA COSTA; MALDONADO
GONELHA; BOAVENTURA SOUSA SANTOS; Uma Viso Solidria da Reforma da Segurana Social, Unio das
Mutualidades Portuguesas, Centro de Estudos Sociais da Faculdade de Economia da Universidade de
Coimbra, Lisboa, 1998, p. 115, afirmando que se () coloca o problema da violao de normas
internacionais subscritas por Portugal, como o caso da Carta Social Europeia do Conselho da Europa".
Parece que para MENEZES LEITO (A reparao de danos ..., cit., pp. 551 e 552, nt. 40) poder debater-se
a constitucionalidade desta opo legislativa, j que a CRP consagra o direito SS em caso de acidente de
trabalho (cfr. art. 63., n. 3, da CRP). Em sentido contrrio, argumentando que o preceito referido no
impe que a reparao seja assegurada pelo sistema de SS, ROMANO MARTINEZ et alli, Cdigo do Trabalho
Anotado, Almedina, Coimbra, 2008, p. 550. Mais interessar debater a adequao do sistema privado
(enquanto cabe a empregador e seguradora a responsabilidade resultante de acidente de trabalho)
61
Doutrina
MENEZES LEITO, A reparao de danos, cit., p. 551, nt. 40. Isto demonstra que o facto de caber a
uma seguradora a reparao do assdio moral enquanto acidente de trabalho no dever afastar o regime,
porquanto o seguro assenta num risco. Em ltima anlise, funcionaro as normas relativas actuao
culposa por parte de outro trabalhador, terceiro, ou do empregador (arts. 17. e 18. da LAT).
199
Atente-se que, como vimos, qualquer das solues ter sempre um beneficirio: ora o trabalhador
assediado, ora o Estado, ora as Seguradoras, ora os empregadores. A nossa perspectiva de vantagem aferese, portanto, em relao a urna certa ideia de justia e equilbrio, entendendo que, em ltima anlise, a
responsabilidade dever recair sobre o assediador, e o maior benefcio dever ser do assediado.
200
Vd. MOLINA NAVARRETE, La tutela frente a la violencia moral, cit., p. 42 , afirmando que, noutros
pases da UE, mesmo faltando legislao especfica sobre a matria, aceita-se a possibilidade de as
consequncias do assdio moral serem ressarcidas como doenas profissionais, embora atravs de tcnica
() mais aberta e flexvel () do que a espanhola.
62
Doutrina
Sendo assim, a anlise dever sempre ser casustica, no se pretendendo aqui uma
aplicao automtica de qualquer um destes regimes s hipteses de assdio moral. Na
realidade, decorre da nossa perspectiva sobre a considerao do assdio moral como doena
de trabalho que essencial no o facto de a doena se ter desencadeado devido a uma
circunstncia ilegal, mas sim o facto de a doena ter como motivo o trabalho. Assim, cabero
no conceito de doenas de trabalho todas as patologias com origem e causa no exerccio da
actividade, e no apenas aquelas que tenham tido como fonte uma situao que o
ordenamento jurdico sanciona201.
Consequentemente, consideramos que poder haver doena de trabalho ainda que
no se prove a existncia de assdio moral, e poder haver assdio moral sem que exista
doena de trabalho, na medida em que no haja exclusividade na causa que determinou a
leso202. Da que, ainda que exista uma situao configurvel como assdio moral, o pedido do
lesado se deva fundamentar sempre na existncia de uma patologia que consequncia
necessria e directa da actividade exercida, provando a existncia de tal situao psicolgica
ou fsica geradora de incapacidade e o nexo causal entre esta e a actividade laboral. No se
deve, portanto, imputar a leso ou perturbao funcional situao de assdio moral, na
medida em que no esta que fundamenta a atribuio de uma reparao a ttulo de doena
de trabalho203, mas a situao <lanosa em que se encontra o trabalhador.
Siglas e Abreviaturas
Ac. Acrdo
AL Actualidad Laboral
al. alnea
als. alneas
Art. Artigo
arts. artigos
AS Aranzadi Social
Cfr. Confrontar
201
202
Ibidem, p. 232.
203
Ibidem.
63
Doutrina
CJ Colectnea de Jurisprudncia
cit. citado
consult. consultado em
coord. coordenao de
disp. disponvel em
DL Decreto-Lei
DR Dirio da Repblica
DS - Droit Social
ed. edio
EM Estados-Membros
M. Maria
n. nmero
n.s nmeros
nt. nota
nts. notas
p. pgina
pp. pginas
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73
Doutrina
Consideraes iniciais
O fenmeno do assdio, pelo menos ao nvel especfico do direito do trabalho, havia
sido ignorado em Portugal at ao actual Cdigo do Trabalho onde , por fim, concretizado
substantivamente e adjectivamente nos arts. 18., 23. e 24. do C.T. e nos arts. 31., 32.,
33. e 34. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho, respectivamente.
Eram fundamentais estas normas. que, ao celebrar um contrato de trabalho, o
devedor da prestao transmite ao credor daquela a disponibilidade da sua fora de trabalho,
numa relao que origina, inevitavelmente, dependncia. Outrossim, o prprio objecto do
contrato cria um inevitvel e variado conjunto de limitaes liberdade pessoal do
trabalhador.
Ora, sendo certo que na relao contratual de trabalho vigora, alis como em todas as
outras, aquilo que a doutrina germnica apelida de Freiheitsvermutung, isto , a presuno
de liberdade ou in dubio pro libertate, fcil constatar que afinal o objecto das novas
normas acaba por se centrar na problemtica dos valores fundamentais e nos pilares
estruturantes da nossa sociedade.
Assim, at entrada em vigor do novo Cdigo do Trabalho, salvo raros preceitos
dispersos na Lei Geral do Trabalho que respeitavam basicamente ao dever da entidade
patronal de proporcionar boas condies de trabalho, tanto do ponto de vista fsico como
moral (anterior art. 19., al. e), do D.L. 49408, de 24 de Novembro de 1969, e actual art. 120.,
al. e), do C.T.), e de organizar o trabalho em condies de disciplina, segurana, higiene e
moralidade, devendo aplicar sanes aos trabalhadores de ambos os sexos que, pela sua
Texto extrado do projecto de investigao Assdio no local de trabalho promovido pelo Instituto de
75
Doutrina
Arts. 149. e 272. do C.T. No que respeita a sanes disciplinares, penso que, em caso de assdio, e uma
vez que o elenco do art. 366. do C.T. no taxativo, se justificaria a possibilidade de transferncia do
colega agressor, no obstante o princpio da inamovibilidade. De facto, parece-me que, atenta a especial
natureza da relao laboral, nomeadamente nas empresas em que o relacionamento entre trabalhadores
muito prximo, irreal pensar que, sendo provada a existncia de assdio, os dois sujeitos (assediador e
assediado) possam continuar a desempenhar as respectivas funes lado a lado.
76
Doutrina
Ainda que se entenda, na esteira do que defendido no Cdigo de Trabalho Anotado por Pedro Romano
Martinez, Lus Miguel Monteiro. Joana Vasconcelos, Pedro Madeira Brito, Guilherme Dray e Lus Gonalves
da Silva (2. edio revista, 2004, Almedina), p. 113, que o assdio a que se refere o art. 24. abarca
tambm, para alm do assdio sexual, o assdio moral (), certo que aquele preceito no nos d uma
definio daquele fenmeno. Por outro lado, tambm o art. 18. do C.T., artigo que no encontra
correspondncia na anterior lei laboral, que alude, indirectamente, ao assdio moral, no fornece qualquer
indicao que nos habilite a dar uma noo da figura.
3
O princpio da igualdade um dos princpios estruturantes da nossa Ordem Jurdica que surge positivado
arts. 9. e 13. da C.R.P. quer em termos formais (todos os cidados so iguais perante a lei) quer em
termos materiais (situaes diferentes devem ser tratadas de forma diferente). Ora, pelo facto de, no
direito do trabalho, as relaes jurdicas se caracterizarem por um desequilbrio entre as partes, particulares
razes aconselham uma interveno legislativa para a proteco da parte mais fraca.
4
querido consagrar no art. 24. do C.T., embora aquela seja um dos seus instrumentos habituais. Tambm
no se identifica, necessariamente, com acumulao excessiva de tarefas ou, pelo contrrio, desocupao
total, nem com a ameaa ou a injria. O assdio , acima de tudo, um processo de verdadeiro ataque
integridade moral e fsica da vtima.
5
O legislador portugus optou, e penso que bem, pela designao de assdio ao fenmeno que noutros
77
Doutrina
Mas se, aparentemente, no que respeita s noes de assdio sexual e moral, o novo
preceito introduzido simplificou o trabalho que a doutrina vinha desenvolvendo, outras
dificuldades continuam a subsistir.
Sublinhe-se, entre elas, a distino entre assdio sexual e moral que nem sempre
lmpida, pois no s ambos se associam frequentemente, como o assdio sexual implica
facilmente assdio moral.
De facto, comparando as noes que a seguir trataremos sobre estas figuras, verificarse- que as consequncias so idnticas (violao da dignidade do trabalhador ou criao de
um ambiente intimidatrio, como finalidade ou efeito).
Assim, a distino entre estas duas vertentes de assdio reside num tipo particular de
conduta no fsica, necessariamente reiterada e subtil ou insidiosa; e, sobretudo, num tipo
particular de resultados os danos psicolgicos ou psico-fsicos, causados pelos processos
tpicos de desarmao da vtima atravs da mais frequente violao dos seus direitos de
personalidade6.
O assdio sexual
A doutrina vinha definindo o assdio sexual como qualquer comportamento ou
manifestao, por palavras, gestos ou aces, de natureza sexual, no desejado pela pessoa a
quem se destina e que se considera, portanto, ofensivo.
O art. 24. do C.T., que positivou este fenmeno7, no difere em muito da noo
apontada. De acordo com esta norma, constitui assdio sexual todo o comportamento
indesejado () praticado aquando do acesso ao emprego ou no prprio emprego, trabalho ou
formao profissional (n. 2), de carcter sexual, sob a forma verbal, no verbal ou fsica (n.
3), com o objectivo ou o efeito de afectar a dignidade da pessoa ou criar um ambiente
intimidativo, hostil, degradante, humilhante ou desestabilizador (n. 2).
JAMES P. STERBA, na sua obra, Feminist Justice and sexual harassment in the
workplace, reconhece duas formas de assdio sexual, no seguimento do prprio Supremo
infligem a outras. O termo harassment relaciona-se, sobretudo, com o assdio sexual, conotando-se mais
com violncias fsicas e com um conceito mais lato de perseguio de uma pessoa.
6
Isabel Ribeiro Parreira, O Assdio moral no Trabalho, in V Congresso Nacional de Direito do Trabalho,
78
Doutrina
Tribunal dos Estados Unidos: ln 1986, the U.S. Supreme Court in Meritor Savings Bank vs.
Vinson agreed with the E.E.O.C. ruling that there could be two types of sexual harassment that
conditions concrete employment benefits on granting sexual favors (often called the quid pro
quo type) and the harassment that creates a hostile or offensive work environment without
affecting economic benefits (the hostile environment type)8.
Tambm a doutrina portuguesa seguiu esta terminologia. Assim, podemos distinguir
entre assdio sexual por chantagem, ou quid pro quo, e assdio por intimidao9.
H ainda quem distinga um terceiro tipo de assdio harassment sexual third-party , referente aos
trabalhadores que no so directamente alvo de assdio, mas so afectados, de forma indirecta, pela
prtica daquele relativamente a outros trabalhadores. O harassment third-party pode ser qui pro quo ou
por intimidao.
10
At h pouco tempo, apenas o assdio por chantagem era considerado em Frana. A lei de 17 de Janeiro
de 2002 veio suprimir a exigncia de que o assediante tenha autoridade sobre a vtima; ou seja, eliminou-se
o abuso de autoridade como requisito fundamental para que se considerasse estar perante assdio sexual,
o que aplaudido pela doutrina francesa.
11
Neste caso, porm, estar-se-, muito provavelmente, perante um caso de assdio por intimidao.
79
Doutrina
chantagem, mas sejam levados a cabo com o intuito de prejudicar a actuao laboral do
trabalhador (assediado), de provocar uma situao hostil, intimidatria, ofensiva ou de abuso
no trabalho.
Ao contrrio do assdio por chantagem, no assdio por intimidao no existe
necessariamente dolo, contudo, para que o assediado possa invoc-lo basta que o resultado se
tenha produzido, independentemente da inteno do assediador.
Por outras palavras, o resultado final, atingido por um comportamento da autoria do
assediador, o bastante para configurar a situao de assdio12.
O assdio moral
O assdio moral no estava, at ao novo Cdigo do Trabalho, legislativamente
enquadrado de forma a apoiar um conceito jurdico preciso13 14. Assim, o desenvolvimento da
noo de assdio moral tinha sido dado, sobretudo, pela psicologia15, sociologia e medicina.
Segundo estas cincias, o assdio moral (no local de trabalho) caracteriza-se por uma prtica
social de perseguio reiterada de um trabalhador no universo laboral com danos psquicos e
psicolgicos na vtima e com consequncias no seu trabalho.
Fundamental para o apuramento de uma situao assediante , pois, a acumulao de
actos praticados16 e as consequncias deles resultantes. Ou seja, como salienta MARIA REGINA
12
13
Note-se que o art. 24. do C.T., sob a epgrafe assdio, no refere expressamente o assdio moral, mas
to-somente o assdio sexual (n. 3 do art. 24.). O n. 2 daquele preceito contm, no entanto, elementos
caracterizadores da figura a que no poderemos deixar de lanar mo neste momento do estudo.
14
Noutros Ordenamentos Jurdicos, como o francs, esta noo j positivada. O art. 122-49 do Cdigo de
Trabalho daquele pas d-nos a noo de "harclement moral: "Aucun salari ne doi subir les agissements
rptes de harclement moral qui ont pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail
susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit, d'altrer sa sant physique ou mentale ou de
compromettre son avenir professionnel".
15
A este respeito, veja-se, a ttulo de exemplo, o estudo de um reputado psiclogo alemo, Heinz Leymann,
in Mobbing La persecution au travail, Paris, 1996, um dos mais reputados especialistas neste domnio
desde que comeou a investigar o fenmeno no incio dos anos oitenta.
Leymann considera que o processo de assdio psicolgico se desenvolve ao longo de quatro grandes fases:
1 Conflitos quotidianos, 2 Mobbing e estigmatizao, 3 Hostilidade dos servios de pessoal, 4
Excluso.
16
Em termos de actuao, o assdio moral concretiza-se de variadas formas. Ou seja, o agente assediador
pode ter uma ou algumas das seguintes atitudes: provocar o isolamento da vtima, referir-se intimidade
80
Doutrina
inter-pessoais,
comportamentais,
profissionais)
pela
projeco
desses
do trabalhador assediado e/ou utilizar o trabalho com pretexto de exercer assdio, sendo que qualquer
urna destas atitudes est desprovida de fundamento que justifique a atitude do assediador. Outrossim, a
ausncia de qualquer sentido dos comportamentos referidos levados a cabo pelo assediador que tornam
devastador este tipo de fenmeno.
17
Assdio Moral ou Mobbing no Trabalho, in Estudos em Homenagem ao Prof Doutor Ral Ventura, Vol.
19
De acordo com a jurisprudncia francesa o assdio pressupe a repetio das agresses (CA Paris, 2
Outubro 1996, Cordier, Jurisdata n. 024178). Assim, embora alguns autores defendam que um acto isolado
pode constituir assdio (Claude Roy-Loustaunau, Droit Social, 1995, p. 547; Anne Martin-Serf, Droit Social,
2001, p. 612), esta interpretao contrria definio do vocbulo assdio e no tem, por isso, tido
acolhimento. Entende a doutrina e jurisprudncia maioritria que se o acto isolado grave pode ser punido
sombra de outras disposies como o art. 222-27 do Cdigo Penal Francs.
20
Vide Marie-France Hirigoyen, Assdio, Coaco e Violncia no quotidiano, 1999, Ed. Pergaminho (no
81
Doutrina
21
Patrizia Tullini, Mobbing e rapporto di lavoro, in Rivista Critica del diritto privato, Ano XIX, 2000, n. 3, p.
251.
22
No que toca durao mdia do assdio tem-se verificado um perodo de 3 anos. Segundo o inqurito
realizado por Marie-France Hirigoyen, ob. cit., em 40,5% dos casos o assdio prolonga-se por um perodo
superior a trs anos e s em 3,5% o perodo de assdio tem uma durao inferior a seis meses.
23
lhe facultar informaes teis para a realizao de uma tarefa; contestar todas as suas decises de forma
sistemtica; entregar-lhe constantemente novas tarefas; retirar o acesso a instrumentos de trabalho;
proceder de modo a que no seja promovido. So identificados como atentados dignidade os seguintes
comportamentos: utilizar propsitos de desprezo para qualificar o trabalhador; menosprez-lo junto dos
colegas; fazer circular boatos a seu respeito: criticar a sua vida privada; atribuir-lhe tarefas humilhantes;
injuri-lo com termos obscenos ou degradantes; Como exemplos de atitudes que se identificam com a
violncia verbal podemos apontar: as ameaas fsicas ao trabalhador; a agresso fsica seja qual a
intensidade dessa agresso; a invaso da vida privada do trabalhador, nomeadamente com cartas e
telefonemas; a ignorncia dos problemas de sade daquele.
82
Doutrina
24
25
Ainda de acordo com o inqurito que temos vindo a referir, em 36% dos casos o assdio seguido do
afastamento da pessoa assediada; em 20% dos casos, o trabalhador despedido por um erro grave; em 9%
dos casos, o despedimento negociado; em 7% das situaes, o trabalhador apresenta a sua demisso; em
1 %, o trabalhador colocado numa situao de pr-reforma.
26
Isabel Ribeiro Parreira. O Assdio moral no Trabalho, in V Congresso Nacional de Direito do Trabalho,
O stress , segundo Heinz Leyn1ann (Heinz Leymann, Mobbing, Seuil, 1996), um estado biolgico
O assdio moral caracteriza-se pela sua repetio, pelo que o termo no apropriado para qualificar uma
atitude agressiva ocasional por parte de um empregador, ainda que essa agresso tenha consequncias
especialmente gravosas para a vtima.
29
Distinguir as ms condies de trabalho do assdio moral tarefa complexa. A dificuldade reside en1 que,
no caso do assdio moral, a degradao faz-se progressivamente, sem que o trabalhador em questo possa
determinar em que momento as suas condies de trabalho se tomaram anormais. Ou seja, as ms
condies de trabalho no constituem assdio, pois no visam atingir um ou determinados indivduos em
particular. Por outro lado, se verdade que as situaes de ms condies so ilcitas, tambm certo que
os trabalhadores podem defender-se em termos colectivos.
83
Doutrina
30
Os arts. 22. e 23. do C.T. transpem, parcialmente, algumas regras da Directiva 2000/78/CE, do
Conselho, de 27 de Novembro, instrumento comunitrio a que se recorria para situaes desta natureza.
31
32
No obstante a aplicao de um nico regime, no se poder ignorar que, nos casos em que o assediador
agrida moralmente a vtima como meio para a obteno de um fim que passa pelo assdio sexual, existir
uma agravante na ilicitude da sua conduta que ter, certamente, reflexos a nvel indemnizatrio.
33
O contedo do art. 24. resultava j da Directiva 761207/CEE, de 9 de Fevereiro de 1976, com a redaco
que lhe foi dada pela Directiva 2002/73/CE, de 23 de Setembro de 2002, instrumento a que se lanava mo,
antes da entrada em vigor do actual Cdigo de Trabalho, para estes casos. Neste sentido, Isabel Ribeiro
Parreira, ob. cit., p. 233.
34
Neste sentido, Pedro Romano Martinez, Lus Miguel Monteiro, Joana Vasconcelos, Pedro Madeira Brito,
Guilherme Dray e Lus Gonalves da Silva, Cdigo do Trabalho Anotado, 2. edio revista, 2004, Almedina,
pp. 101 e 113.
84
Doutrina
Sob a epgrafe assdio, o art. 24. do C.T. constitui, a este nvel, a novidade do
Cdigo.
Todavia, pela leitura do preceito, rapidamente se conclui que a noo do fenmeno
no nos dada, pelo menos de forma expressa, em todas as suas vertentes.
Com efeito, no n. 2 daquele art. 24. encontramos uma noo ampla do que constitui
assdio todo o comportamento indesejado () praticado aquando do acesso ao emprego
ou no prprio emprego, trabalho ou formao profissional, com o objectivo ou o efeito de
afectar a dignidade da pessoa ou criar um ambiente intimidativo, hostil, degradante,
humilhante ou desestabilizador , e logo aps, o n. 3 refere-se expressamente ao assdio
sexual, avanando com a sua noo (constitui, em especial, assdio todo o comportamento
indesejado de carcter sexual, sob a forma verbal, no verbal ou fsica, com o objectivo de
afectar a dignidade da pessoa ou criar um ambiente intimidativo, hostil, degradante,
humilhante ou desestabilizador.
Omitiu-se, todavia, qualquer referncia expressa noo de assdio moral.
Pensamos, no entanto, que tal lacuna no implica, nem podia implicar, ausncia de
proteco dos trabalhadores vtimas de comportamentos moralmente assediantes. E, por isso,
de considerar, mesmo face s definies avanadas pela sociologia/psicologia e j previstas
noutros Ordenamentos Jurdicos, que a noo prevista no n. 2 do art. 24. abarca o assdio
moral.
Alm do art. 24., o Cdigo do Trabalho tem um outro preceito inovador art. 18.35
que, sob a epgrafe integridade fsica e moral, consagra que o empregador, incluindo as
pessoas singulares que o representam, e o trabalhador gozam do direito respectiva
integridade fsica e moral. Tambm este preceito visa garantir, entre outros, a tutela das
partes contra o assdio moral.
Por fim, realce-se a novidade prevista no caso de incumprimento das regras
consagradas nos arts. 23., n. 1, e 24. (a deciso condenatria poder ser objecto de
publicidade art. 642., n. 2, do C.T.), bem como a clarificao das competncias do CITE na
questo do assdio (arts. 494. e segs. da Lei n. 35/2004).
35
Este um preceito que encontra afinidades com o art. 25. da C.R.P. e com preceitos de outros
ordenamentos jurdicos, nomeadamente, o art. L. 120.2 do Code du Travail, art. 328. do Cdigo Suo, art.
4. do Estatuto de los Trabajadores (art. 4., pargrafo 2: "En la relaccin de trabajo, los trabajadores tienen
derecho; (...) al. e) al respeto de su intimidad y a la consideracin debida a su dignidad, comprendida la
proteccin frente a ofensas verbales o fsicas de naturaleza sexual") e o art. 373. da Consolidao das Leis
do Trabalho (Brasil).
85
Doutrina
Dissecao normativa
Analisados os preceitos em termos globais, vejamos a amplitude atribuda pelo
legislador, partindo para o exame mais pormenorizado da norma.
O conceito adoptado pelo art. 24. , como referi, lato, semelhana do conceito
comunitrio, e aborda duas situaes alternativas: o objectivo ou o efeito do comportamento
assediante (...) com o objectivo ou o efeito de afectar (...) (art. 24., n. 2, 2. parte).
Incluem-se, pois, neste preceito, quer os casos em que existe inteno do empregador
de afectar a dignidade do visado, quer aqueles outros em que a dignidade afectada ainda
que no fosse esse o desiderato do empregador.
Esta ltima hiptese - prtica de assdio no intencional , porm, questionada pela
doutrina que a acha duvidosa, para no dizer juridicamente insustentvel36.
A tal cenrio acresce ainda a questo de se saber se a intencionalidade se presume ou
se desnecessria, isto , se estamos perante uma inverso do nus da prova37 ou uma
responsabilidade pelo risco.
No que se refere ao assdio moral, em termos sociolgicos, a posio maioritria tem
defendido a existncia de assdio moral no obstante a ausncia da inteno do assediador,
desde que este tenha conscincia dos factos lesivos e dos possveis resultados no trabalhador.
Ou seja, em termos de assdio moral, a doutrina e jurisprudncia tm pendido para
considerar que este existe mesmo quando no h inteno do assediador em afectar a
dignidade do trabalhador, desde que esta seja efectivamente lesada.
No caso do assdio sexual, parece que, atendendo distino de que tratmos
anteriormente, face letra do preceito e perante o desiderato que se visa alcanar com esta
36
Cdigo de Trabalho Anotado por Pedro Romano Martinez, Lus Miguel Monteiro, Joana Vasconcelos,
Pedro Madeira Brito, Guilhenne Dray e Lus Gonalves da Silva, 2. edio revista, 2004, Almedina, p. 113.
37
No que concerne questo do nus da prova saliente-se que at 1998, na maioria dos Estados membros,
o nus da prova, em caso de assdio, cabia ao autor, o que podia justificar a reticncia das vtimas em
recorrerem ao Tribunal. Na verdade, a maior parte do tempo o trabalhador no est numa situao que lhe
permita denunciar a culpa do assediador ou no dispe de provas que esto nas mos daquele. A situao
alterou-se. Veja-se, por exemplo, o caso francs. O art. 122-5 du Code du Travail, comum aos dois tipos de
assdio, assenta no princpio da repartio do nus da prova. Tambm em Espanha existe regula1nentao
particular no que respeita ao nus da prova, segundo a qual pertence ao ru fornecer a prova contrria
sempre que um autor introduz uma queixa e que das suas pretenses possa ser deduzida a existncia de
indcios de discriminao.
86
Doutrina
norma, podemos nela incluir quer o assdio por chantagem (que necessariamente doloso e
intencional), quer o assdio por intimidao (j que as consequncias deste tipo de assdio
devem ser consideradas de forma objectiva, abstraindo da inteno do assediador38). Talvez
mais correcta seja agora a seguinte distino: assdio sexual subjectivo ou intencional e
assdio sexual objectivo ou de resultado.
O objectivo ou efeito , contudo, sempre o mesmo e passa por () afectar a
dignidade da pessoa ou criar um ambiente intimidativo, hostil, degradante, humilhante ou
desestabilizador (art. 24., n. 2, in fine).
Estas expresses foram adoptadas pela maioria dos pases (Austrlia, Canad, E.U.A.,
Nova Zelndia, Reino Unido e Sua), mas, diversamente daqueles, o n. 2 do art. 24. no faz
referncia nem ao perigo para a manuteno do emprego, nem aos danos para a sade mental
do trabalhador39.
No que toca avaliao desse comportamento do assediador, parece-me que cabe
vtima (assediada), de acordo com a impresso, princpios e reaco particular, determinar se
certa conduta ou no, para si, ofensiva40
41
38
Significa isto que o facto de o assediador no ter tido a inteno de ofender a dignidade do assediado no
comportamento de carcter sexual ou em razo do sexo que afectem a dignidade da mulher e do homem
no trabalho, incluindo o de superiores e colegas, desde que sejam indesejados, despropositados e ofensivos
para a pessoa a quem se dirigem, e, desde que a rejeio ou a submisso a esses comportamentos sejam,
explcita ou implicitamente, utilizadas como fundamento de decises que afectem o acesso do trabalhador
formao profissional ou ao emprego, a sua continuao no posto de trabalho, a sua promoo, o seu
vencimento, ou quaisquer outras decises relativas ao trabalho e/ou desde que tais comportamentos criem
um ambiente intimidador, hostil ou humilhante para a pessoa a quem se dirigem, sendo que tais
comportamentos podem, em determinadas circunstncias, ser contrrios ao princpio da igualdade do
tratamento.
40
Nas palavras de Isabel Parreira, in Assdio sexual (), ob. cit., p. 191, a vtima quem distingue a ofensa
do relacionamento normal.
41
Interessante a jurisprudncia de alguns tribunais (Canad, EUA, Reino Unido, Sua) onde se tem
87
Doutrina
Indispensvel para que actue este preceito o carcter de indesejado por parte da
vtima em relao ao comportamento assediante (...) todo o comportamento indesejado
() previsto na 1.parte do n. 2 do art. 24..
O comportamento indesejado revela-se no facto do assediado demonstrar que no
pretende nem suporta aquele comportamento. Note-se que, no raras vezes, apesar do
assediado praticar o acto sexual solicitado pelo assediador, aquele sentimento no se altera, j
que a cedncia ocorreu sem liberdade.
Por fim, o n. 3 do art. 24., no campo especifico do assdio sexual, refere as
modalidades objectivas daquele comportamento indesejado sob forma verbal, no verbal
ou fsica () .
Como exemplos de contacto fsico encontramos o tocar, o empurrar, o apalpar, o dar
encontres e belisces42. Como exemplos de ofensas verbalizadas, temos as chamadas
propostas indecentes, expressas ou tcitas, implcitas ou explcitas, perguntas acerca da vida
privada, comentrios, insinuaes, conversas com segundo sentido ...43.
Ao contrrio da previso penal, a norma laboral no exige o contacto fsico para que se
verifique uma situao de assdio sexual.
Dvidas permanecem quanto necessidade de um comportamento continuado ou
sistemtico para que se possa falar em assdio. Com efeito, no art. 24., n. 2, utiliza-se uma
expresso ambgua comportamento que tanto pode indicar ser suficiente um nico acto,
gesto, atitude ou um conjunto de actos, gestos ou atitudes para que se possa estar perante um
caso de assdio.
H, contudo, que entender este preceito em termos hbeis. Assim, por exemplo, o
apalpar pode constituir assdio ainda que tenha sido praticado apenas por uma vez. J os
olhares lascivos, nomeadamente os direccionados pelo assediador para o corpo da vtima
42
Alguns destes exemplos so referidos no Ac. da Relao de Lisboa, de 8-1-97, in Col. Jur., 1997, 1., p. 173:
() passando-lhe o brao por cima dela ou dando-lhe palmadinhas nas ndegas ().
43
O mesmo Ac. referido na nota anterior refere, como exemplos, () pedindo-lhe que o beijasse e tendo
chegado a dizer-lhe, entre outras, qualquer dia violo-te ou ainda hs-de ser minha ().
Outro exemplo encontramos no Ac. da Relao de Lisboa de 25-11-92, in Col. Jur., 1992, 5., p. 194: () II
Constituem assdio sexual, justa causa de despedimento, os seguintes factos praticados pelo arguido: a) no
refeitrio da empresa dirigir-se a uma colega de trabalho perguntando-lhe se ela lhe deixava apalpar os
peitos, o que no conseguiu por ela ter reagido, dizendo-lhe que se ele no parasse gritaria; b) ter oferecido
a outra colega de trabalho para com ele manter relaes sexuais ameaando-a com o despedimento se ela o
denunciasse.
88
Doutrina
44
A violao do art. 34. d, ainda, origem a uma contra-ordenao muito grave (art. 473., n. 2, da Lei n.
35/2004).
45
Na maior parte dos Estados Membros, os parceiros sociais tm um papel oficial de preveno e luta
contra o assdio. Do lado das organizaes dos trabalhadores os sindicatos tm, em alguns casos,
competncia para lutar contra o assdio no quadro de comisses para a igualdade de tratamento entre
homens e mulheres no trabalho.
o caso da Irlanda e do Reino Unido. A lei belga, na sequncia da Recomendao, tambm j concretizou
este princpio.
89
Doutrina
O nus da prova
Preceitua o art. 23., n. 3, do C.T. que cabe a quem alegar a discriminao
fundament-la, indicando o trabalhador ou trabalhadores em relao aos quais se sente
discriminado, incumbindo ao empregador provar que as diferenas de condies de trabalho
no assentam em nenhum dos factores indicados no n. 1, isto , ascendncia, idade, sexo,
orientao sexual, estado civil, situao familiar, patrimnio gentico, capacidade de trabalho
reduzida, deficincia ou doena crnica, nacionalidade, origem tnica, religio, convices
polticas ou ideolgicas e filiao sindical.
Significa isto que basta ao trabalhador demonstrar a situao fctica em que se
encontra, competindo ao empregador provar que a mesma teria algum fundamento.
No art. 24. no se consagra um nmero semelhante. No entanto, uma vez que o
assdio uma forma de discriminao, e dada a similaridade das situaes, justifica-se,
tambm, a inverso do nus da prova nas aces relativas ao assdio. Ainda que tal posio
possa implicar a propagao de falsas invocaes de assdio, , efectivamente, a alternativa
mais plausvel para a prova do assdio.
Alis, esta soluo no constitui novidade. Com efeito, a Lei n. 106/97, de 13 de
Setembro, tinha j introduzido no Ordenamento Jurdico Portugus o princpio da inverso do
nus da prova, fazendo recair sobre o empregador a incumbncia de provar a inexistncia de
qualquer prtica, critrio, ou medida discriminatria em funo do sexo em aces interpostas
pelos sindicatos para provar a existncia de discriminaes indirectas. O diploma parece, no
entanto, ter sido concebido para situaes de discriminao em massa.
Sublinhe-se que, at 1998, na maioria dos Estados Membros, o nus da prova, em caso
de assdio, cabia ao autor, o que podia explicar a reticncia das vtimas em recorrerem ao
Tribunal. que, tal como j referimos anteriormente, na maioria das vezes, o trabalhador no
est numa posio que lhe permita acusar o assediador ou no dispe de provas que esto nas
mos daquele.
Desde a a situao tem-se vindo a modificar. Exemplo desta alterao o caso
francs. O art. 122-5 du Code du Travail assenta no princpio da repartio do nus da prova
quanto aos dois tipos de assdio.
90
Doutrina
Publicado em Pronturio de Direito do Trabalho, Centro de Estudos Judicirios, n. 76-77-78 (JanDez. 2007), pp. 105-119.
Glria Rebelo
1. Enquadramento scio-econmico
Denominao recente para um velho problema, o assdio moral no designa um
fenmeno novo. Contudo medida que se refora a conscincia de que no trabalho as
pessoas conservam as qualidades determinantes da sua unicidade (Capelo de Sousa, 1995:
pg. 304) e, assim, mantm a sua dignidade pessoal tem sido nas ltimas duas dcadas que
se vem assistindo a uma progressiva afirmao da importncia da sua tutela jurdica, no
mbito de um reconhecimento amplo dos direitos de personalidade no trabalho.
Influenciado maxime por estudos cientficos europeus e internacionais (a maioria de
carcter pluridisciplinar) que tm enfatizado a importncia do posicionamento do Direito do
Trabalho face s diversas vertentes de ofensas dignidade no trabalho, o legislador portugus
reconheceu na Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, vulgo o Cdigo do Trabalho, a necessidade de
autonomizar o assdio moral.
De facto, semelhana do que acontece noutros ordenamentos e embora existam
ainda poucos ensaios que permitam uma cabal avaliao emprica do problema o fenmeno
no tem sido ignorado nos trabalhos de investigao social nacionais e tende a apresentar,
progressivamente, maior visibilidade (cfr. Amncio e Lima, 1994; e Almeida et al., 2002).
Esta visibilidade prende-se com algumas especificidades da sociedade contempornea,
designadamente: com o aumento das qualificaes da populao trabalhadora e um
consequente conhecimento dos direitos laborais; com a visibilidade meditica conferida ao
fenmeno; com o aumento da incerteza laboral e das formas de contratao especiais (verbi
gratia, contratos de trabalho e termo ou contratos de trabalho temporrios); e, por fim, com a
feminizao do trabalho.
Desde logo, porque no actual contexto scio-econmico caracterizado pelo aumento
das qualificaes dos trabalhadores e, por conseguinte, por uma maior ateno aos seus
direitos socio-laborais a anlise desta problemtica pode ser j colocada no plano da
91
Doutrina
Identicamente nesta linha, cfr. a exposio de motivos da Lei de Modernizao Social francesa, de 17
Janeiro de 2002, ao definir o assdio moral no trabalho como uma degradao deliberada das condies de
trabalho.
92
Doutrina
aumento das doenas profissionais e degradao da sade (Rifkin, 1995: pg. 26-31).
3
Tambm no sentido de incluir entre as causas de assdio moral as deficincias de organizao do trabalho,
cfr. Resoluo do Parlamento Europeu sobre o Assdio Moral no Local de Trabalho n. 2339 de 2001.
4
A Fundao Europeia para a Melhoria das Condies de Vida e de Trabalho denominada Fundao de
Dublin foi instituda em 1975, com o propsito de avaliar e analisar nos Estados das Comunidades
Europeias, as condies de vida e de trabalho; dar pareceres autorizados e conselhos aos responsveis pela
poltica social; contribuir para a melhoria da qualidade da vida; e informar sobre as evolues e as
tendncias no trabalho. A Fundao dotada de personalidade jurdica e administrada por um Conselho
de Direco, composto por 78 membros, dos quais 25 em representao dos Governos dos EstadosMembros, 25 em representao das organizaes patronais, 25 em representao das organizaes de
trabalhadores e 3 em representao da Comisso Europeia.
93
Doutrina
Cfr. Eurofound (2000), Employment Options and Labour Market Participation: Now and in the Future,
European Foundation for the Improvement of Living and Working Conditions, Dublin.
6
A legislao sobre discriminao sexual tem sido influenciada por estes factores, razo pela qual, em
Portugal semelhana de outros pases europeus a proteco legal da mulher no trabalho passa, em
primeira linha, pela consagrao constitucional do princpio da igualdade ou no discriminao.
Reconhecido constitucionalmente quer como uma tarefa fundamental do Estado (artigo 9., alnea h), da
CRP) quer como um direito perante a lei (n. 2 do artigo 13. da CRP), o princpio da igualdade e da no
discriminao especialmente relevante para a proteco das mulheres no trabalho: desde a admisso,
passando pela execuo do contrato de trabalho, at cessao contratual, este princpio interdita toda a
diferena de tratamento fundada directamente ou indirectamente em consideraes ligadas ao gnero
(cfr., com maior desenvolvimento, Rebelo, 2002).
7
Por exemplo, em Portugal, embora existam poucos estudos, uma investigao da CITE, publicada h cerca
de uma dcada, conclua que o assdio sexual variante do assdio moral era um problema que afectava
j, na dcada de 1990, uma em cada trs mulheres no local de trabalho (Amncio e Lima, 1994).
94
Doutrina
Doutrina
Unio Europeia, o que justifica uma aco comum a nvel comunitrio. Esta Resoluo exorta
assim a Comisso Europeia a promover uma estratgia comunitria que considere o reforo da
dimenso qualitativa da Poltica Social e de Emprego, bem como da responsabilidade social
das empresas no que se refere aos aspectos do ambiente de trabalho (v. g., de ordem
psquica, psicolgica e social), propondo, concomitantemente, a concretizao de uma aco a
longo termo sistemtica e preventiva contra o assdio moral no trabalho8.
Ou seja, na Unio Europeia comea a ganhar expresso a ideia de que urge
empreender uma aco comum que passe pela concepo de um conjunto de instrumentos
eficazes para prevenir e combater este fenmeno, assegurando, paralelamente, a efectivao
dos direitos dignidade e integridade fsica e psquica dos trabalhadores e o respeito pelo
valor do trabalho. Alguns Estados-membros tm, portanto, dedicado ateno a esta matria,
regulamentando-a nos seus mais diversos aspectos, sendo j vrios os que detm legislao
laboral que contempla o fenmeno especfico do assdio moral exercido nos locais de
trabalho9.
3. Enquadramento nacional
3.1. Antecedentes
Historicamente foi no final do sculo XIX mas sobretudo na sequncia da primeira
guerra mundial que se assistiu a uma maior interveno do Estado nas relaes sociais e
econmicas. Afirmando o valor da dignidade da pessoa humana e do indivduo como ser livre
inserido na sociedade, o Estado Social vai assumindo, progressivamente, maior protagonismo
na tutela das condies materiais de vida dos cidados criando, inclusive, direitos sociais em
reas como as da economia, do mundo laboral ou da proteco social.
E esta concepo de Estado Social de Direito, acolhida pela Constituio da Repblica
Portuguesa de 1976, que permitiu distinguir entre direitos, liberdades e garantias por um
lado e, por outro, "direitos econmicos, sociais e culturais.
Salienta ainda, expressamente, a responsabilidade que cabe aos Estados-membros (e a toda a sociedade)
com matria de assdio moral e de violncia no local de trabalho, convidando cada Estado na perspectiva
do combate ao assdio moral e sexual no local de trabalho a analisar a sua legislao, bem como a
examinar e a qualificar, de forma unificada, a definio de assdio moral.
9
V. g., em Frana pas precursor na tutela do assdio, sendo actualmente um dos Estados europeus onde
a tutela do assdio se encontra mais desenvolvida a lei de Modernizao Social, de 17 de Janeiro de 2002.
96
Doutrina
10
Entende-se, assim, que o Estado representa um ponto de encontro e de sntese entre as exigncias que
decorrem das liberdades individuais e as necessidades bsicas colectivas, para cuja tutela so criados e
actuam os direitos sociais.
12
Aqui o texto constitucional portugus claramente influenciado pela Declarao Universal dos Direitos do
Homem, proclamada em 10 de Dezembro de 1948 pela Assembleia Geral das Naes Unidas, onde se
reconhece pela primeira vez que, todos os homens, pelo simples facto de o serem, tm direitos inerentes
que derivam da sua prpria dignidade e que se fundamentam nos conceitos de igualdade e de liberdade.
13
A ttulo de exemplo, e sobre a tutela do dever de ocupao efectiva, veja-se o disposto no Ac. S.T.J. de 09-
04-2003. Em sntese: o trabalhador admitido mediante um contrato de trabalho por tempo indeterminado,
tendo em casos pontuais comparecido com atrasos (justificados) na empresa foi, como represlia,
dispensado do exerccio efectivo de actividade, tendo-lhe sido retirado o telemvel e a viatura que haviam
sido confiados para seu uso. Depois, a situao profissional veio a deteriorar-se consecutivamente, tendo o
trabalhador sido aconselhado pelo seu mdico de famlia a ficar de baixa mdica por um perodo de cerca
de uma semana por motivos psicolgicos. Quando regressou ao seu posto de trabalho, aps a baixa mdica,
verificou ter sido afastado de todas as funes que desempenhava, alm de ser retirado da sala de vendas
que compartilhava com os colegas de trabalho onde possua uma cadeira, uma secretria, um telefone,
uma estante e todo o demais equipamento de escritrio o trabalhador foi posteriormente colocado numa
97
Doutrina
Cfr. Ac. S.T.J. de 09-04-2003. Como se l neste Acrdo: o trabalhador afectado, desgastado
98
Doutrina
apresentou novamente ao servio e a culminar toda esta situao surge um processo disciplinar que
termina com o despedimento.
15
Mas, e se muitas vezes o despedimento era considerado ilcito (porque, por exemplo, ao processo de
despedimento faltava fundamentao da nota de culpa e/ou a no audio das testemunhas arroladas para
a defesa do trabalhador), noutros casos sendo o processo de despedimento formalmente declarado lcito, a
eventual existncia de assdio exigia que se analisasse de forma autnoma a figura e se consagrasse a sua
tutela, independentemente da ilicitude do despedimento.
16
Tambm a legislao europeia influenciou a legislao portuguesa. Veja-se, por exemplo, a Resoluo do
Parlamento Europeu sobre o Assdio Moral no Local de Trabalho n. 2339 de 2001; a Resoluo de 13 de
Abril de 1999 sobre a Modernizao da Organizao do Trabalho; a Resoluo de 24 de Outubro de 2000
sobre o Emprego; as Orientaes para as Polticas de Emprego dos Estados-membros em 2001; e a
Resoluo de 25 de Outubro de 2000 relativa Agenda de Poltica Social. Alm do mais, as concluses dos
Conselhos Europeus de Nice (Dezembro de 2000) e de Estocolmo (Junho de 2001) haviam sugerido a
autonomizao da figura. Paralelamente o relatrio efectuado pela Fundao de Dublin, em 2000, foi
decisivo para desencadear uma mudana de perspectiva na Poltica de Emprego dos Estados-membros,
dado que o documento sensibiliza para a tutela do assdio moral no trabalho.
17
Em Junho desse ano, o Partido Socialista apresentava o Projecto-Lei n. 252/VIII, relativo Proteco
Laboral Contra o Terrorismo Psicolgico ou Assdio Moral, onde pelo argumento de que as sociedades
contemporneas e em particular o Modelo Social Europeu atribuem cada vez mais importncia
proteco dos direitos dos trabalhadores, nomeadamente no que se refere sua dignidade e integridade
psquicas, se afirmava a necessidade de autonomizar o assdio moral. Ainda nesse ano, o Partido
Comunista Portugus apresentava o Projecto-Lei n. 334/VIII, estabelecendo Medidas de Preveno e
Combate a Prticas Laborais Violadoras da Dignidade e Integridade Fsica e Psquica dos Trabalhadores.
Ainda aquando da discusso destes projectos-lei, tambm a Confederao Geral dos Trabalhadores
Portugueses (CGTP) e a Unio Geral de Trabalhadores (UGT) consideraram o assdio moral uma das formas
mais graves de actos ilcitos praticados contra os trabalhadores.
99
Doutrina
da aprovao do Cdigo do Trabalho que a figura do assdio moral foi, enquanto tal,
reconhecida na lei portuguesa.
18
Estando tambm previstos os tipos de discriminao no artigo 32. da Lei n. 35/2004, de 29 de Julho (Lei
Tambm na linha do disposto no artigo 18. CT que proscreve a prtica de actos vexatrios, hostis,
humilhantes ou degradantes para a contraparte, que afectem a sua dignidade enquanto cidado e a
respectiva honorabilidade.
100
Doutrina
20
No obstante, a letra da lei no exclui a possibilidade da existncia de assdio moral vertical ascendente,
Ou seja, como refere Redinha, a agresso, quase sempre insidiosa e muitas vezes dissimulada, no
tanto o resultado de qualquer aco isoladamente considerada, quanto da sua concatenao, com o
objectivo de provocar, geralmente, o afastamento definitivo do trabalhador ou a sua marginalizao. E
como refere Redinha, trata-se de infligir, de forma contnua maus tratos que provocam, consoante a sua
intensidade, patologias, mais ou menos graves, de ndole psquica, psicossomtica e social, que podem ir da
simples quebra de rendimento profissional ao suicdio, passando pela perda de auto-estima, pelo
desenvolvimento do stress ps-traumtico, at sndromes depressivas, dependncias de frmacos ou de
lcool" (Redinha, 2003: pg. 835).
101
Doutrina
causa22 era, muitas vezes, a opo possvel. Ora, esta resciso no representava um conforto
eficaz para a proscrio do assdio, uma vez que o fim deste era, na maioria das vezes,
justamente, o de provocar a sada do trabalhador. Uma outra novidade respeita consagrao
da possibilidade de, mesmo aps impugnado, e tendo o despedimento do trabalhador vtima
de assdio sido considerado lcito, poder o trabalhador, ainda assim, ver reconhecida a
situao de assdio e, consequentemente, ser tutelado por esse facto, mediante obrigao de
indemnizao (artigo 26. CT).
Em suma, este conjunto de novas disposies permite assegurar a efectivao dos
direitos dignidade e integridade fsica e psquica das pessoas no trabalho, coarctando
comportamentos que configurem presso junto dos candidatos a emprego ou dos
trabalhadores23. Assim se tutelam as vtimas de condutas abusivas que tenham por objecto ou
por efeito atentar contra a dignidade de outra pessoa no trabalho, criando um ambiente
genericamente ofensivo ou at nocivo sua sade e segurana24.
E porque a dignidade da pessoa humana que constitui o fundamento da Repblica
Portuguesa (de acordo com o previsto pelo artigo 1. CRP), no se trata de defender e
preservar apenas a pessoa (enquanto vtima) mas toda a sociedade humana a que pertence,
reconhecendo o respeito pela dignidade humana25.
No que respeita sua tipologia, o assdio moral tal como est vertido na actual lei
portuguesa pode ser diferenciado segundo um critrio do momento da prtica, em assdio
22
Prevista a artigos 34. a 37. LCCT (Decreto-Lei n. 64-A/89, de 27 de Fevereiro), a que corresponde
actualmente resoluo por iniciativa do trabalhador, vertida a artigos 441. a 446. CT.
23
De destacar que o tratamento conferido pelo Cdigo do Trabalho a esta matria no exaustivo, sendo
Veja-se o disposto na jurisprudncia francesa - Arrt n 1733 du 21 juin 2006, Cour de cassation, Chambre
sociale, Cassation partielle que tornando central o teor da Directiva 89/391/CEE do Conselho, de 12 de
Junho de 1989, relativa aplicao de medidas destinadas a promover a melhoria da segurana e da sade
dos trabalhadores no trabalho, sublinha que o empregador tem, perante os trabalhadores da sua empresa,
uma obrigao de resultado em matria de proteco da sade e de segurana na empresa, nomeadamente
em matria de assdio moral, e que a eventual ausncia de culpa da sua parte no o exime de
responsabilidade.
25
Isto , pela capacidade de a pessoa se afirmar plena e ntegra, cfr. Unamuno, M. (1967), La Dignidad
102
Doutrina
4. Consideraes finais
Partindo da premissa de que a vivncia nas organizaes e nas empresas
fundamental para o exerccio concreto e pessoal de todas as liberdades fundamentais,
encontramo-nos numa poca em que e aps terem sido inequivocamente reconhecidos os
direitos fundamentais especficos dos trabalhadores, designadamente em sede constitucional
se busca agora de forma progressiva, afirmar e valorizar os direitos de personalidade dos
trabalhadores.
26
Diferente distinguir o assdio moral propriamente dito (artigo 24., n. 2, CT) do assdio sexual (artigo
24., n. 3, CT). Enquanto o assdio moral se traduz pelo comportamento indesejado contra o trabalhador,
praticado com o objectivo ou o efeito de afectar a dignidade deste, levando-o mesmo a querer abandonar o
emprego, o assdio sexual configura um comportamento indesejado de carcter sexual, que sob forma
verbal, no verbal ou fsica, pretende o mesmo objectivo ou efeito. O elemento comum s duas figuras ,
pois, o seu fim; o elemento diferenciador reside na forma de expressar esse comportamento, sendo que o
assdio sexual espcie do assdio moral.
27
E, de uma forma genrica, podemos afirmar que enquanto o assdio vertical se caracteriza pela existncia
de relaes autoritrias, onde predominam a manipulao e o medo, o assdio horizontal est relacionado,
sobretudo, com os sentimentos de rivalidade e a competio entre os trabalhadores (igualmente neste
sentido, cfr. Redinha, 2003, pg. 836).
103
Doutrina
Bibliografia
Almeida, P. P., et al. (2002), Inqurito ao Assdio Moral nas Empresas Portuguesas, Lisboa,
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105
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Doutrina
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Lisboa, Coimbra Editora, pgs. 833-840.
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Glria Rebelo
Professora Universitria. Licenciada e Mestre pela Faculdade de Direito da Universidade de
Lisboa e Doutora pelo Instituto Superior de Economia e Gesto da Universidade Tcnica de
Lisboa
107
Doutrina
Publicado em Estudos Jurdicos em Homenagem ao Professor Doutor Antnio Motta Veiga, Coimbra,
Almedina, pp. 165-184.
Jlio Gomes
Para alguns autores, o que h de verdadeiramente novo no mobbing o nome sinttico e unificador de
caractersticas comuns a muitas condutas humanas diferentes: cfr., por exemplo, VITTORIO MATTO, Il
mobbing fra danno alla persona e lesione dei patrimnio professionale, Diritto delle relazioni industriali
1999, pgs. 491 e segs., pg. 497.
2
H quem considere, no entanto, que o fenmeno se acha numa fase crescente. A Resoluo do
Parlamento Europeu sobre o mobbing no posto de trabalho, AS-0283/2001 (2001/239 INI), identifica como
causas do mobbing, entre outras o contnuo aumento dos contratos a termo e da precariedade no trabalho
que potenciaria, particularmente entre as mulheres, condies propcias a vrias modalidades de assdio.
Nessa mesma Resoluo refere-se o aumento da concorrncia, a reduo da segurana no emprego e a
crescente incerteza das funes ou tarefas profissionais. GIANNI LOY, ll "mobbing": profili giuslavoratici, DL
2005, parte I, pgs. 251 e segs., pg. 253, considera que o mobbing um reflexo patolgico da tutela
concedida pelo ordenamento ao trabalhador, nomeadamente em matria de despedimento. Entre ns,
MARIA REGINA GOMES REDINHA, Assdio moral ou mobbing no trabalho, in Estudos em Homenagem ao
Professor Doutor Ral Ventura. Coimbra Editora, vol. II, Coimbra, 2003, pgs. 833 e segs., pgs. 833-834,
embora considere que o fenmeno no recente, entende que se tem verificado um aumento dos
comportamentos assediantes que imputa a diversos factores: a intensificao dos ritmos de trabalho, a
gesto por objectivos, a presso competitiva, a fungibilidade da mo-de-obra, o distanciamento e
anonimato da direco da empresa e os vnculos precrios.
3
Assim, por todos, VOLKER RIEBLE/ STEFFEN KLUMPP, Die Mobbing-Klage, FA 2002, pgs. 307 segs., pg.
307. No sentido de que o conceito intrinsecamente fluido ou impreciso cfr., por exemplo, JACQUES DELGA
e ABIRAMY RAJKUMAR, Le harclement moral: lments caractristiques du harclement moral au regard
109
Doutrina
formas4. Da que ainda recentemente um tribunal italiano tenha afirmado que o mobbing no
existe do ponto de vista jurdico5, sugerindo que no h qualquer vantagem em introduzir no
Direito uma construo sociolgica de contornos to difusos6. Ao contrrio, outros autores h
que, mesmo reconhecendo que o mobbing no um conceito jurdico, sublinham que, graas
compreenso do mobbing se consegue, designadamente, apreender como comportamentos
que isoladamente seriam lcitos e poderiam at parecer insignificantes7 podem ganhar um
relevo muito distinto quando inseridos num determinado procedimento e reiterados ao longo
do tempo8. A compreenso do mobbing pode, com efeito, ajudar a tornar visvel o que antes
era invisvel, trazendo luz da ribalta o carcter relacional do contrato de trabalho. Por esta
via, o sistema jurdico interpelado para rever quadros de proteco tradicionais que se
du Code du travail et de la jurisprudence contemporaine, DO 2005, pgs. 161 e segs., pg. 161: il existe
incontestablement un flou pour le profane. Mais il existe aussi un flou pour le juriste.
4
Como destaca PAOLO TOSI, Il mobbing: una fattispecie in cerca di aurore, Argomenti di Diritto del Lavoro
2003, n. 3, pgs. 651 e segs., pg. 651, o fenmeno no tem limites certos quanto s suas modalidades de
actuao e sua percepo social. Cfr., tambtn, MARIA TERESA PALATUCCI, ll "mobbing" nei luoghi di
lavoro: riflessioni in tema di responsabilit datoriale e risarcimento del danno, Il Lavoro nella Giurisprudenza
2004, pgs. 20 e segs., pg. 20 que se refere s conotaes incertas e nebulosas do mobbing.
5
Efectivamente, o Tribunal de Veneza em Acrdo de 26 de Abril de 2001 (RGL 2002, II, 88) entendeu que
no era possvel falar-se em mobbing porque no existe o correspondente tipo legal com a consequncia de
que os vrios comportamentos vexatrios podem e devem ser reprimidos apenas com os instrumentos j
existentes no sistema legal.
6
Mesmo quem considera importante reconhecer juridicamente o conceito, admite que o mesmo apresenta
contornos imprecisos; assim, GIANNI LOY, ob. cit., pg. 252, afirma que o mobbing, embora constitua um
fenmeno notrio a nvel social, um objecto misterioso para o Direito.
7
Empregando um exemplo proposto por MARTINA BENECKE, Mobbing in Arbeitsrecht, NZA-RR 2003,
pgs. 225 e segs., pg. 228, caso algum se esquea, como incidente isolado, de saudar ou responder
saudao de um trabalhador, tal no acarretar, regra geral, quaisquer consequncias. Mas a situao ser
muito diferente se durante semanas, meses ou mesmo anos, no se responder saudao de um
trabalhador ou este for permanentemente ignorado ou sujeito a um tratamento de silncio. A
especificidade do contrato de trabalho como contrato relacional, que pode ser o aspecto central da vida de
uma pessoa., pode determinar que semelhante conduta tenha graves consequncias.
8
Como refere ALBERTO PlZZOFERRATO, Mobbing e danno esistenziale: verso una revisione della struttura
dell'illecito civile, CI 2002, pgs. 304 e segs., pg. 306. o interesse do mobbing est em que consente uma
melhoria qualitativa na tutela da vtima, porque permite ligar entre si factos e circunstncias desprovidos,
em si mesmo quando isoladamente considerados, de gravidade e reconduzi-los a uma nica conduta, a um
projecto estratgico dirigido a atingir um certo trabalhador: (o) carcter ilcito de um certo acto ou omisso
deveria ser avaliado no isoladamente, mas no contexto dinmico-relacional em que se coloca.
110
Doutrina
Sobre a origem da palavra cfr., por exemplo, DOMENICO GAROFALO, Mobbing e tutela del lavoratore tra
fondamento normativo e tcnica risarcitoria, LO 2004, pgs. 521 e segs. e EMANUELLE GUALANO, Le
harclement moral au travail, Semaine Sociale Lamy 17 septembre 2001, n. 1042, pgs. 6 e segs. (primeira
parte) e 24 septembre 2001, n. 1043, pgs. 5 e segs. (segunda parte), n. 1042, pg. 6.
10
Segundo informa STEFANO BERETTA, Considerazioni in tema di mobbing tra doctrina e giurisprudenza
recente, MGL 2003, pgs. 332 e segs., pg. 333, o Tribunal de Turim em sentena de 30 de Dezembro de
1999 considerou possvel a existncia de mobbing muito embora as condutas proviessem de um nico
agente. Com efeito, o mobbing pode existir nestes casos j que se trata de um fenmeno prevalente, mas
no exclusivamente colectivo. Mas mesmo quando a agresso provm de um nico agente, ela
frequentemente amplificada pela conduta dos chamados side mobbers, isto os sujeitos, colegas,
gestores, supervisores do pessoal, no directamente responsveis pelas condutas persecutrias ou
intimidatrias, mas espectadores silenciosos das mesmas (MATTO, ob. cit., pg. 491), que com o seu
silncio, mais ou menos cmplice, contribuem para reforar o isolamento da vtima. Refira-se que na
jurisprudncia italiana se encontram algumas decises no sentido de que o mobbing um fenmeno
necessariamente colectivo (veja-se, por exemplo, a deciso do Tribunal de Como de 22 de Maio de 2001, cit
apud GIANNI LOY, oh. cit., pg. 265), mas parece mais adequado conceb-lo como um fenmeno
normalmente colectivo, sem excluir a possibilidade de existncia de um mobbing com um nico autor.
11
Na nossa lngua tm sido propostas e utilizadas diversas expresses, como assdio moral ou psicolgico e
terrorismo psicolgico. Concordamos com a observao de MARIA REGINA GOMES REDINHA, ob. cit., pgs.
835-836, quando menciona que a palavra portuguesa mais prxima talvez seja acossamento, j que a
imagem de um animal acossado ou perseguido por uma matilha ou alcateia a mais perfeita para traduzir a
situao normal da vtima de mobbing.
111
Doutrina
legislao sueca j poca12 se mostrava pioneira na sua preocupao com a sade mental
dos trabalhadores. Em Frana, a ateno relativamente ao fenmeno foi despertada pela obra
fundamental de HIRIGOYEN.
O mobbing ou assdio moral ou, ainda, como por vezes se designa, terrorismo
psicolgico, parece
a prtica
de determinados
Alis, a lei sueca j em 1993 consagrava na sua lei de proteco de riscos laborais uma definio de
assdio moral: aces repetidas, reprovveis, ou claramente hostis, face a um ou mais trabalhadores,
adaptadas no mbito das relaes interpessoais entre eles, de forma ofensiva e com o propsito de afastar
esses trabalhadores relativamente aos restantes que operam no mesmo local de trabalho (cit apud. MIGUEL
NGEL LUELMO MILLN, Acoso Moral o Mobbing. Nuevas perspectivas sobre el tratamento jurdico de un
tema intemporal de actualidad, REDT 2003, n. 115, pgs. 5 e segs., pg. 11). Segundo informa ROBERTO
COSIO, ll mobbing: alcune riflessioni sul disegno di legge n. 5122, Foro ltaliano, 2004, parte I, colunas 2320
e segs., col. 2320, a pesquisa sobre o mobbing iniciou-se na Sucia, tendo-se calculado j ento que o
fenmeno estava na base de 10 a 15% dos suicdios.
13
Para HEINZ LEYMANN, o mobbing era uma comunicao conflitual no posto de trabalho entre colegas ou
entre superiores e subordinados na qual a pessoa atacada colocada numa posio de debilidade e
agredida directa ou indirectamente por uma ou mais pessoas de modo sistemtico, frequentemente e por
um longo perodo de tempo, com o escopo e/ou a consequncia da sua expulso do mundo do trabalho"
(cit apud BERETTA, ob. cit., pg. 332).
14
ilcitos e que o seriam mesmo isoladamente considerados no deveriam merecer a qualificao de mobbing:
neste sentido pronunciou-se, por exemplo, DOMENICO GAROFALO, ob. cit., pg. 530, para quem o recurso
expresso mobbing pode ser fonte de equvocos quando se trate de condutas ilcitas que j podem
considerar-se tpicas, tais como o assdio sexual e as condutas discriminatrias, pelo que o mobbing deveria
caracterizar-se como um comportamento no tipificado, consistente em aces repetidas, mesmo que
diversas, dirigidas perseguio de algum. A doutrina dominante parece, no entanto, ser a oposta,
segundo a qual o mobbing tanto pode ser integrado por condutas que isoladamente consideradas
pareceriam lcitas e porventura at insignificantes, como por comportamentos h muito identificados como
ilcitos, como sejam, sanes disciplinares abusivas (neste sentido cfr., por todos, PATRIZIA TULLINI,
112
Doutrina
compreende na sua plena dimenso, atendendo ao seu carcter repetitivo. E esta a segunda
faceta que tradicionalmente se aponta no mobbing: o seu carcter repetitivo. LEYMANN exigia
mesmo para que se falasse de assdio que os comportamentos hostis ocorressem ao menos
uma vez por semana durante o mnimo de seis meses. Esta exigncia hoje repudiada ao
menos no que toca a uma durao mnima precisa pela maior parte da doutrina, como
artificial e excessiva, mas demonstra que normalmente o carcter repetitivo dos
comportamentos15 16, a permanncia de uma hostilidade, que transforma um mero conflito
Mobbing e rapporto di lavoro, una fattispecie emergente di danno alla persona, RIDL 2000, I, pgs. 251 e
segs., pg. 253). Refira-se, contudo, que a jurisprudncia francesa tambm j decidiu que a mera
circunstncia de se terem aplicado sanes disciplinares sem fundamento no corresponde
necessariamente a um assdio (cfr. JACQUES DELGA e ABIRAMY RAJKUMAR, ob. cit., pg. 170 que referem
vrias decises no publicadas da Cassation nesse sentido). No sentido que se nos afigura mais correcto o
de que o procedimento de mobbing pode ser integrado tanto por condutas que isoladamente seriam lcitas,
como por condutas ilcitas cfr., tambm GIANNI LOY, ob. cit., pg. 260, ainda que este autor reconhea e
com razo que se o mobbing fosse sempre composto por comportamentos individualmente ilcitos seria
mais fcil para a vtima reagir e invocar a tutela concedida pelo ordenamento. A habilidade do agente que
realiza uma conduta de mobbing consiste frequentemente na utilizao de instrumentos que seriam
isoladamente considerados lcitos ou irrelevantes para o Direito, mas com uma finalidade persecutria,
permitindo-lhe organizar uma linha de defesa que lhe permitir invocar em tribunal que se limitou a utilizar
os poderes ordinrios do empregador (ub. cit., pg. 262).
15
Para MARTINA BENECKE, ob. cit., pg. 226, um nico acto isolado pode ser uma violao de um direito
alheio e obrigar a indemnizar, mas no mobbing; contudo, no h uma durao mnima ou reiterao
mnima de um comportamento para que se possa falar de um mobbing. Todavia, j se admitiu a existncia
de mobbing face a condutas, na verdade muito importantes e agressivas, que se prolongaram por menos de
um ms (LAG Thringen, Acrdo de 15.02.2001). Tambm a jurisprudncia francesa tem por vezes
entendido que um comportamento agressivo, mesmo de curta durao, pode constituir um assdio, quando
as consequncias desse comportamento so particularmente graves para a vtima. Contudo, BATRICE
LAPROU, La notion d'harclement moral dans les relations de travail, RJS 2000, pgs. 423 e segs., pg. 428,
considera que um abuso de linguagem falar-se de assdio nesses casos. O assdio deve consistir numa
aco reiterada, repetida, ainda que a exigncia de reiterao se coloque em termos distintos consoante se
trate de agresses directas ou indirectas. Normalmente no assdio moral directo faz-se referncia a insultos
quotidianos, a censuras repetidas. frequente que, quando por exemplo se trata de no atribuir qualquer
trabalho se refira que esta situao se prolongou por um semestre; no entanto, em certas circunstncias
difceis de suportar, pode bastar, por exemplo, um ms. Considera essencial o elemento da durao e da
repetio das condutas, ainda que sem referncias excessivamente rgidas, GIANNI LOY, ob. cit., pg. 264.
16
Tambm JACQUES DELGA e ABIRAMY RAJKUMAR, ob. cit., pg. 162, consideram que diferentemente do
assdio sexual que pode consistir num nico acto, os comportamentos de assdio moral devem ser
reiterados num perodo mais ou menos longo. Mas, como evidente, a exigncia de que os
113
Doutrina
pontual num assdio moral. A terceira nota caracterstica do assdio, pelo menos para um
sector da doutrina, consiste nas consequncias deste designadamente sobre a sade fsica e
psquica da vtima e sobre o seu emprego. O assdio pode produzir um amplo leque de efeitos
negativos sobre a vtima17 que lesada na sua dignidade e personalidade, mas que pode
tambm ser objecto de um processo de excluso profissional, destruindo-se a sua carreira e
mesmo acabando por pr-se em causa o seu emprego, quer porque a vtima de assdio acaba
por ser despedida sem genuna justa causa, quer porque o assdio a conduz a, ela prpria,
fazer cessar o contrato de trabalho. Mas a vtima sofre tipicamente outros danos de natureza
pessoal, dando mostras de ansiedade e entrando frequentemente em situaes de depresso,
ocorrendo nos casos mais extremos, suicdios ou tentativas de suicdio. Frequentemente,
tambm, o assdio conduz a vtima a uma acentuada perda de auto-estima. Os sintomas do
assdio, as consequncias deste na personalidade da vtima com as consequentes mudanas
comportamentais por parte da vtima levam frequentemente a que a prpria vtima se
transforme em bode expiatrio e seja designada como responsvel pela situao18. A pessoa
perseguida e angustiada passar a ser frequentemente menos produtiva, mostrar uma maior
propenso para cometer erros, dar mostras de maior absentismo tudo circunstncias que
podero ser utilizadas contra ela em eventuais procedimentos disciplinares. Em certos casos,
alis, o assdio no ter nascido espontaneamente; com efeito, algumas empresas parecem
lanar mo de um assdio estratgico, mais ou menos generalizado19. As razes para que uma
comportamentos se repitam no significa que tenha que ser o mesmo acto a ser repetido. Por outro lado,
mesmo estes autores acabam por reconhecer (ob. cit., pg. 167) que mais do que a repetio quase
sistemtica do mesmo acto ou de actos distintos, o que verdadeiramente caracteriza o mobbing a
maneira detestvel e doentia de proceder em matria de gesto de recursos humanos e o encadeamento
anormal de um conjunto de comportamentos que () desemboca objectivamente numa degradao das
condies de trabalho.
17
Como sublinha BATRICE LAPROU, ob. cit., pg. 424, no so sempre as pessoas mais fracas ou as menos
qualificadas que so objecto de assdio. Trata-se frequentemente de trabalhadores experientes e com uma
certa antiguidade e de trabalhadores que relativamente difcil despedir, como o caso de mulheres
grvidas, representantes do pessoal, trabalhadores de baixa por doena.
18
O isolamento psicolgico (e, por vezes, mesmo fsico) a que sujeita a vtima de mobbing contribui para a
destruio das suas defesas psicolgicas, para o que tambm pode concorrer a aparente falta de razo dos
ataques de que vtima.
19
Uma parte da doutrina considera que o assdio pode, com efeito, converter-se numa tcnica utilizada
indistintamente contra lodo o pessoal da empresa, o que leva esses autores a duvidarem da bondade da
qualificao do assdio como constituindo sempre uma discriminao (cfr., por exemplo, as dvidas
expressas por EMANUELLE GUALANO, ob. cit., 2 parte, pg. 6). Que o genuno assdio seja uma tcnica de
114
Doutrina
Como exemplo de assdio como tcnica de gesto, EMANUELLE GUALANO, ob. cit., 2 parte, pg. 9, n. 25,
menciona o caso da Daewoo-Frana que mantinha sem qualquer tarefa durante algum tempo todos os
trabalhadores que regressavam ao activo, aps uma suspenso do contrato por doena, com o nico
propsito de os humilhar.
21
CDRIC BOUTY, Harclement moral et droit commun de la responsahilit civile, DS 2002, pgs. 695 e segs.,
115
Doutrina
cessar contratos sem o pagamento das devidas indemnizaes legais ou com o pagamento de
indemnizaes substancialmente inferiores22. As tcnicas e os procedimentos para o fazer so
praticamente inumerveis23; a ttulo de exemplo refira-se apenas a mudana de funes do
trabalhador, por exemplo para funes muito superiores sua experincia e competncia para
lev-lo prtica de erros graves, a atribuio de tarefas manifestamente excessivas24, mas
qualidade de empregado bancrio para a concesso do mesmo, foi censurado perante um cliente sem que o
motivo da censura fosse correcto e recebeu cartas de visita profissionais em que a designao da sua
categoria profissional correcta fora suprimida e substituda por outra correspondente a uma categoria
inferior. A tudo isto acresceu no ser convocado para reunies do rgo em que era representante
sindical...
22
Como refere GIANNl LOY, ob. cit., pg. 254, o recurso ao mobbing por vezes sistemtico nos processos
de reorganizao, fuso e concentrao por parte de grandes empresas que recorrem a comportamentos
persecutrios para lograrem libertar-se de trabalhadores incmodos ou reduzir um excesso de pessoal. Por
vezes, verifica-se o chamado mobbing planificado que corresponde a uma estratgia empresarial de
reduo, racionalizao ou rejuvenescimento dos quadros.
23
BATRICE LAPROU, ob cit., pgs. 425-426, distingue dois grandes grupos de comportamentos: os que
visam directamente a pessoa assediada e aqueles que, menos visveis, se manifestam apenas atravs do
contedo da funo confiada ao assediado. Quanto aos primeiros, s agresses directas, incluem-se aqui
injrias, agresses verbais, afirmaes vexatrias. So tambm de referir ameaas, seja de ofensas
corporais, seja mesmo de despedimento, de modo insultuoso ou humilhante. Pode tambm tratar-se de
calnias como quando, por exemplo, se acusa falsamente frente dos colegas uma trabalhadora de furto ou
se faz uma queixa penal contra um aprendiz por furto o que acarreta um atentado honra e reputao no
meio comercial. Podem igualmente impor-se condies de trabalho humilhantes, vexatrias, stressantes.
Tambm constitui assdio a presso indirecta exercida pela prpria natureza da tarefa a que o trabalhador
afectado. Tais presses so contudo muito mais difceis de detectar e de qualificar como assdio porque se
manifestam no decurso do exerccio pelo empregador, ou pelo superior hierrquico, do direito que lhe
assiste de organizar o trabalho na sua empresa ou no exerccio do poder disciplinar. O trabalho efectua-se
segundo os mtodos, as directivas, as indicaes do empregador e o empregador tem tambm um poder
unilateral de adaptao do contedo do contrato de trabalho. Uma das tcticas usadas e que poder
constituir assdio a desvalorizao do trabalhador. Pode tratar-se por exemplo de isol-lo, no lhe afectar
qualquer tarefa, proibi-lo de falar seja com quem for ou com qualquer cliente, proibir-lhe utilizar o material
normalmente empregue para o exerccio da sua actividade. O objectivo visado o de dar ao trabalhador o
sentimento de que ele intil, sem valor, fazendo pr em causa o seu papel na empresa ou mesmo na
sociedade (ob. cit., pg. 427).
24
Uma tcnica utilizada consiste exactamente em levar o trabalhador a cometer erros ou infraces. O
excesso de trabalho, por exemplo, pode representar um assdio de ndole a causar dano dignidade de um
trabalhador. Assim, por exemplo, para referir alguns casos franceses, quando uma trabalhadora
encarregada de gerir sozinha um servio anteriormente confiado a quatro pessoas, sendo depois censurada
por cometer alguns erros. A funo exigida pelo empregador pode ser excessiva, sobretudo quando no
116
Doutrina
28
, dar-se-o ordens
proporciona ao trabalhador os meios necessrios para atingir os fins visados. Assim, quando o empregador
priva a secretria da possibilidade de utilizar materiais normalmente empregues no exerccio daquelas
funes, tais como dossiers, material de escritrio e informtico. O mesmo evidentemente se os utenslios
de trabalho no funcionam ou so obsoletos. Afectar o trabalhador a um trabalho demasiado qualificado
face formao do trabalhador pode ser igualmente um comportamento abusivo: um empregador no
pode, por exemplo, exigir sua secretria dactilgrafa que organize a contabilidade da empresa utilizando
para o efeito um novo programa de computador. tambm culposo o comportamento de um empregador
que mesmo sem exigir directamente do trabalhador uma tarefa claramente superior s suas capacidades,
apresenta-o a um cliente corno tendo uma qualificao superior do que a sua, criando assim grandes
dificuldades posteriores de relacionamento entre o trabalhador e o referido cliente (BATRICE LAPROU, ob.
cit., pg. 427).
25
A jurisprudncia francesa conhece mltiplas situaes do gnero: quando, por exemplo, se priva um
trabalhador de aquecimento e de acesso casa de banho ou se confina uma trabalhadora num cubculo de
dois metros quadrados sem luz natural ou se coloca um outro trabalhador a trabalhar num local mal
arejado, frio, com iluminao defeituosa e ausncia de proteco contra incndio, recusando-se o
empregador a corrigir estes aspectos do local de trabalho depois de ter sido interpelado para tanto pelo
trabalhador (cfr. BATRICE LAPROU, ob. cit., pg. 426).
26
A cour d'appel de Toulouse, em acrdo de 24 de Fevereiro de 2000 decidiu que tambm constitua
assdio o facto de o empregador repetidamente advertir o trabalhador mas com chamadas de ateno
117
Doutrina
muito vagas ou andinas: no sabe reagir situao, mostra um desrespeito pelas funes que lhe so
confiadas, demora imenso tempo a atender o telefone.
28
MARTA REGINA GOMES REDINHA, ob. cit., pg. 839, distingue, na esteira de HEINZ LEYMANN, cinco
seguintes casos retirados da jurisprudncia francesa: assim, quando se censura um trabalhador, enfermeiro
por ter realizado actos que no cabiam nas suas funes quando tinha sido o prprio empregador que o
encarregara de tais funes ou quando se censura um trabalhador por executar a tarefa de uma certa
maneira, quando o trabalhador se limita a obedecer s instrues do seu empregador, realizando a tarefa
do modo que sempre realizar h vrios anos. O empregador age de m f e viola o seu dever de colaborao
com a outra parte quando, por exemplo, procura provocar o trabalhador ou lev-lo a cometer um deslize.
Assim, por exemplo, quando encarrega um trabalhador de voltar a realizar funes que este j h muitos
anos que no realizava para denunciar e castigar o primeiro erro que o trabalhador cometa.
30
Cfr. ROBERT HALLER/ULRIKE KOCH, Mobbing Rechtsschutz im Krieg am Arbeitsplatz, NZA 1995, pgs.
356 e segs.
118
Doutrina
EMANUELLE GUALANO, ob. cit., n. 1042 (primeira parte), pg. 8: a precarizao aparece como a
primeira causa do silncio das vtimas. A taxa elevada de desemprego acarreta um clima de competio
exacerbada entre os trabalhadores e como consequncia uma aceitao de condies de trabalho que
outrora seriam consideradas inaceitveis.
32
Alguns autores sugerem, no entanto, que s se poderia falar de mobbing quando a vtima no mantivesse
um absoluto silncio e se fosse queixando ou protestando ao longo do processo, parecendo entender como
contrrio boa f o comportamento de quem, depois de um longo perodo de silncio, vem subitamente
invocar um mobbing. Neste sentido, aparentemente, ROBERTA NUNIN, Bossing: responsabilit
contrattuale e valorizzazione della clausola di buona fede, il commento, LG 2005, pgs. 53 e segs., pg. 56,
que considera indispensvel a anlise atenta da conduta da pretensa vtima do mobbing. Compreendemos a
perspectiva, mas afigura-se-nos que esta pode revelar-se perigosa e mesmo irrealista. O silncio da vtima
no caso concreto pode explicar-se ou porque esta demorou tempo a aperceber-se de que certas condutas
no eram coincidncias isoladas, mas uma verdadeira campanha contra si, sendo que o silncio inicial
podia precisamente explicar-se pela compreenso de que com todos os ambientes de trabalho h
dificuldades e que um certo nvel de conflito inevitvel e normal nas relaes humanas, ou porque a
resposta violncia e crueldade psicolgicas varia e o terror pode provocar situaes de letargia e
aparente passividade.
33
No se pode sequer afastar a hiptese de o mobbing provir de um terceiro que pode, do ponto de vista
formal, no ter qualquer ligao jurdica com a empresa. Num caso decidido pela Cour de cassation,
Acrdo de 10 de Maio de 2001, St Repass'Net c./Mme Bouet e comentado por BERNARD GAURIAU,
L'employeur doit rpondre des agissements des personnes qui exercent, de fait ou de droit, une autorit sur
les salaris. Recherche d'un fondement juridique, DS 2001, pgs. 921 e segs., era a mulher do gerente de um
estabelecimento, aparentemente sem qualquer vnculo laboral empresa, que insultava e humilhava
regularmente uma trabalhadora, tendo o Tribunal decidido que o empregador era responsvel pelo assdio.
119
Doutrina
Em Frana, por exemplo, e segundo informao do Canseil conomique et Social referente a 2002 (cit
apud FABRICE BOCQUILLON, Harclement moral au travail: une loi en trompe loeil?, DO 2002, pgs.278
segs, pg. 279), normalmente (em cerca de 90% dos casos) o agressor o empregador ou um superior
hierrquico, raramente um colega (menos de 80%) e muito excepcionalmente um subordinado (1%).
35
BEATRIZ AGRA VIFORCOS, ROBERTO FERNNDEZ FERNNDEZ e RODRIGO TASCN LPEZ, ob. cit., pg.
118, observam que o mobbing vertical ascendente relativamente raro, mas pode resultar da falta de
aceitao pelo grupo como primus inter pares de quem foi anteriormente um companheiro, da sua
designao no pacfica, do autoritarismo do superior hierrquico ou at do seu desejo de introduzir novos
mtodos e tcnicas de trabalho, tudo isto frequentemente associado a fenmenos de inveja. Cfr., tambm,
GIANNI LOY, ob. cit., pg. 266: a possibilidade de os subordinados hierrquicos porem em marcha uma
verdadeira e prpria conduta qualificada como mobbing pode parecer remota, mas no se pode excluir,
sobretudo quando o mobbing no provm exclusivamente deles.
36
Da a necessidade, apontada por BATRICE LAPROU, ob. cit., pg. 423, de definir com a exactido
possvel a fronteira entre o verdadeiro assdio, por um lado, e uma mera tenso, uma situao de stress ou
at a pura parania de quem se julga perseguido, pelo outro. Tambm JACQUES DELGA e ABIRAMY
RAJKUMAR, ob. cit., pg. 165, sublinham que no deve confundir-se o mobbing com o mero stress, no se
podendo qualificar como assdio momentos de grande presso, sobretudo se a pessoa sabe lidar com eles.
37
Neste sentido cfr., por exemplo. GIANNl LOY que se inclina pela necessidade de um dolo e at de um dolo
especfico (ob. cit., pg. 269), de uma intencionalidade que consiste num anitnus nocendi.
120
Doutrina
que se passa com os casos de discriminao38. Em todo o caso, e como j se disse, o principal
mrito da figura consiste em que ela permite ampliar a tutela da vtima, ligando entre si factos
e circunstncias que isoladamente considerados pareceriam de pouca monta, mas que devem
ser reconduzidos a uma unidade, a um projecto ou procedimento, sendo que a eventual
inteno do agressor pode relevar para explicar a fundamental unidade de um
comportamento persecutrio.
Torna-se, no entanto, difcil, por vezes, delimitar o mobbing dos conflitos normais em
qualquer organizao humana. Por um lado, o mobbing depende das circunstncias de cada
caso concreto. J se afirmou, por exemplo, que h que atender ao tipo de estabelecimento e
at ao tipo de actividade daquele estabelecimento e conduta que normal nele. O mesmo
gesto, a mesma palavra, podem ser simpticos numa oficina e antipticos ou hostis num
banco. Muito embora se deva atender pessoa mdia na posio da vtima39, de modo a no
reconhecer relevncia a certas situaes de hipersensibilidade, no pode deixar de se atender
situao concreta em que a vtima do mobbing se encontra40, designadamente sua maior
vulnerabilidade em razo, por exemplo, de factos da sua vida pessoal de que o autor do
mobbing tem conhecimento (um divrcio recente, a morte de um familiar, por exemplo)41.
38
PATRIZIA TULUNI, ob. cit., pg. 256; a mesma discusso que se colocou durante muito tempo em matria
de discriminao volta a colocar-se neste ponto (e recorde-se que o assdio sexual qualificado pelo direito
comunitrio como uma modalidade de discriminao). Uma concepo em termos subjectivos exigiria a
sempre delicada indagao sobre as motivaes e as finalidades discriminatrias, pelo que a estrutura
objectiva do ilcito a que oferece vtima melhores garantias e maior tutela. A lei francesa parece ter,
precisamente, optado por prescindir de qualquer referncia inteno do agente: de acordo com o artigo
L122-49, o assdio moral caracteriza-se pela existncia de comportamentos repetidos que conduzem ou so
susceptveis de conduzir a uma degradao das condies de trabalho e a uma leso dos direitos, da
dignidade, da sade fsica ou mental ou do futuro profissional do trabalhador. H assdio, mesmo quando o
autor no tenha a inteno de degradar as condies de trabalho, o que dispensa a vtima de provar a
inteno do agressor (sobre o tema cfr., por exemplo, FABRICE BOCQUILLON, oh. cit., pg. 280).
39
Segundo MARTINA BENECKE, oh. cit., pg. 226, excluem-se do rnobbing casos de agresso mtua ou
conflitos que sofrem um agravamento por fora da atitude de ambas as partes, pressupondo o mobbing
uma clara relao agente/vtima.
40
41
Segundo BATRlCE LAPROU, ob. cit., pg. 431, um outro elemento a ter em conta a aptido da vtima
para resistir s presses exercidas pelo superior hierrquico: o nvel hierarquicamente elevado do queixoso
no seio da empresa faz presumir uma capacidade importante de oposio face ao agressor. Inversamente a
jurisprudncia francesa tem entendido que a fraca capacidade de resistncia do trabalhador por causa do
seu nvel hierrquico, da sua juventude, das sua fracas capacidades intelectuais ou do seu grau de instruo,
121
Doutrina
Para alguns autores, a existncia de mobbing pressupe tambm certos danos tpicos,
designadamente psicossomticos. Como veremos, tais danos tpicos tm sido considerados
particularmente relevantes no domnio probatrio, havendo mesmo a tentao de cingir os
casos de mobbing queles em que se verificam certas leses na sade e na capacidade laboral
do trabalhador. Temos srias dvidas quanto bondade deste entendimento, segundo o qual
no se poderia falar de mobbing quando a vtima mostrasse ter capacidade de resistncia ao
processo de perseguio de que foi alvo. Com efeito, parece que deve reconhecer-se que o
mobbing tem lugar, mesmo na ausncia de tais danos tpicos integridade fsica e mental do
trabalhador42, simplesmente pela violao da dignidade deste e do seu direito geral de
personalidade (quando no de outros bens pessoais como a sua identidade e liberdade
sexual)43. A existncia de danos diversificados dever ser tida em conta em sede de reparao,
mas parece-nos que se pode afirmar a existncia de mobbing, mesmo na ausncia de danos
fsicos e psicolgicos ou de leses capacidade de trabalho, verificando-se um dano que
consiste simplesmente na violao da dignidade do trabalhador.
Relativamente aos meios de reaco da vtima, face a uma situao de assdio, deve
admitir-se a possibilidade de reclamao junto do empregador, quando o assdio provm de
um superior hierrquico ou de um colega ou de reclamao junto de um outro superior
hierrquico que no o agente do assdio. Apesar de os poderes da nossa comisso de
trabalhadores serem muito exguos na matria, por comparao com o que sucede, por
exemplo, na Alemanha, o trabalhador poder tambm, obviamente, reclamar junto dos rgos
representativos dos trabalhadores. Alguma doutrina tem considerado que a actividade sindical
na matria no normalmente muito eficaz, sobretudo quando se trata de assdio horizontal.
claro que o assdio, se resultar da actuao do prprio empregador ou de um superior
hierrquico, poder justificar a resoluo do contrato com justa causa por violao culposa dos
so factores que acentuam a vulnerabilidade deste. Em todo o caso, importa no cair no excesso de uma
sobreproteco do trabalhador, razo pela qual a autora acredita que o juiz deve sempre tentar determinar
em que medida que a pessoa que se diz assediada no poderia lutar contra as presses de que foi vtima.
42
Tambm GIANNI LOY, ob. cit., pg. 269, afirma quanto ao tipo de danos que pode estar em jogo que pode
tratar-se de um dano sade e frequentemente de uma verdadeira patologia, mas que no necessrio
que seja esse o caso.
43
A doutrina italiana fala, a este respeito, de um dano existencial, um dano de leso dos direitos inviolveis
da pessoa constitucionalmente garantidos, que abrangeria o dano profissional, mas tambm o dano
serenidade da vida familiar, o dano fruio dos prazeres e gratificaes da vida de relao (GJANNI LOY,
ob. cit., pg. 270).
122
Doutrina
direitos do trabalhador. A situao ser mais delicada caso o assdio provenha de um colega
ou at de um inferior hierrquico. Mesmo nessas situaes, parece que poder tambm ser
responsabilizado o empregador e que estar aberta a possibilidade de resoluo do contrato
com direito a indemnizao. Na verdade, importa ter presente que o assdio corresponde a
um comportamento reiterado. O empregador pode alegar que ignora uma determinada
atitude vexatria ou humilhante, praticada por um outro trabalhador e de que outro foi
vtima44, mas desde que tenha havido uma denncia da situao o empregador poder ser
responsabilizado pela sua passividade ou omisso, pela sua incapacidade de tomar medidas
adequadas para prevenir a repetio de tais condutas. Se certo que se afigura duvidoso que
em alguma organizao humana se possam adaptar medidas que evitem completamente a
ocorrncia de condutas de assdio, certo que o empregador tem o dever de evitar que tais
condutas se repitam quando tem conhecimento da situao. Em muitos casos, a melhor
soluo ser simplesmente a separao do assediador e da sua vtima. Mas no pode excluirse a licitude da aplicao de sanes disciplinares ao trabalhador que tenha assediado um ou
uma colega. Com efeito, tal trabalhador violou tambm o seu prprio contrato de trabalho,
quer se entenda que essa violao resultou de no ter na devida conta o interesse do seu
empregador na realizao da prestao, quer porque se acredita que o contrato de trabalho
tem uma eficcia de proteco para terceiros, mais concretamente para os outros
trabalhadores que partilham o mesmo local de trabalho. Para a maior parte da doutrina, a
responsabilidade do empregador uma responsabilidade contratual45
44
46
que decorre da
Assim GIANNI LOY, ob. cit., pg. 279, para quem seria exagerado considerar o empregador responsvel
Para ORONZO MAZZOTTA, Danno aLla persona e rapporto di lavoro: qualche domanda politicamente non
corretta, alta giurisprudenza, LD 2004, pgs. 439 e segs., pg. 450, s a referncia ao contrato e ao ambiente
contratual permite aferir correctamente quando que existe mobbing: a valorao jurdica de todas
aquelas situaes que a jurisprudncia reconduz violao da dignidade e da personalidade moral do
trabalhador que se realizam sobretudo atravs de comportamentos vexatrios (o chamado mobbing) no
poderia ser correctamente entendida se no partisse da considerao que uma certa dose de prepotncia (a
expresso intencionalmente forte) implcita no contrato de trabalho e em alguma medida aceite pelo
trabalhador. Em suma, o contacto entre as duas esferas dos contratantes acarreta uma certa margem de
atritos predefinidos no contrato, importando verificar qual a margem de tolerncia implcita neste.
46
Contra, entre ns, MARIA REGINA GOMES REDINHA, ob. cit., pg. 843, que considera haver aqui, na
hiptese de assdio vertical pelo empregador uma hiptese axiomtica de responsabilidade aquiliana,
pela violao de deveres acessrios de prestao.
123
Doutrina
violao do seu dever de colaborao47; caso o assdio tenha sido obra de um trabalhador,
sem que a autoria mediata ou a instigao provenha do empregador, pode tambm em certos
casos discutir-se da existncia de culpa in contrahendo ou in vigilando.
Um dos problemas mais delicados relativamente ao mobbing consiste no nus da
prova. A delicadeza do problema decorre de vrios factores: por um lado, normalmente, a
nica prova a que se poder recorrer ser a prova testemunhal, embora em alguns casos possa
tambm existir prova documental. Ora em mltiplas situaes ser difcil encontrar quem
esteja disposto a testemunhar em favor da vtima de mobbing e isto por muitas razes: ou
porque muitos trabalhadores no se perceberam da real gravidade dos factos, ou porque a
estigmatizao a que a vtima de mobbing sujeita os persuadiu de que ela a pessoa
verdadeiramente responsvel pelo conflito, ou porque tomaram parte activa no mesmo ou
foram, pelo menos, cmplices com o seu silncio no agravamento da situao ou ainda porque
o mobbing provm do empregador ou de um superior hierrquico e h um justo receio de
represlias. Mas, e por outro lado, o assdio psicolgico distinguir-se- frequentemente do
assdio sexual por no ser fcil a prova por via estatstica e porque enquanto o assdio sexual
composto de condutas em si mesmo ilcitas face ausncia de consentimento voluntrio da
contraparte, o mobbing ou assdio psicolgico pode ser composto por actos que isoladamente
surgem como uma normal manifestao de poderes do empregador, quer se trate do seu
poder de direco ou do seu poder disciplinar. Alm disso, existe o risco de uma vingana
contra um superior hierrquico ou um colega assumir a forma de uma denncia falsa da
existncia de um mobbing, como tambm existe o perigo de uma desobedincia ilcita ser
camuflada deste modo. Compreende-se, pois, que os vrios sistemas jurdicos hesitem quanto
distribuio do nus da prova. Na Alemanha, em que a matria do mobbing no est sujeita
a legislao especial, a distribuio do nus da prova tem sido controvertida. Alguma
jurisprudncia tem procurado aligeirar a tarefa do lesado. Assim, a LAG Thringen tem
considerado que certas doenas ou perturbaes tpicas do mobbing so indcios importantes
da verdade das acusaes: assim, face a uma tentativa de suicdio ou a um diagnstico mdico
que aponta a existncia de perturbaes fsicas ou psquicas frequentes nos casos de mobbing
47
l'employeur en cas de harclement moral entre salaris, JCP (La Semaine Juridique), S (dition Sociale), 2006,
1566 (cfr., tambm, da mesma autora, JCP S 2006, 1513). A autora sustenta que se trata de
responsabilidade por um facto prprio (e no da responsabilidade comitente-comissrio) e informa que a
jurisprudncia e doutrina francesas tendem a considerar que est em jogo uma obrigao de resultado do
empregador.
124
Doutrina
Contra, entre ns, MARIA REGINA GOMES REDINHA, ob. cit., pg. 844.
125
Doutrina
126
Doutrina
Jornal Oficial n. L 204, de 26-07-2006, p. 23. Esta Directiva, porm, cinge o seu mbito de execuo
Jornal Oficial n. L 303, de 02-12-2000, p. 16. Directiva que estabelece o quadro geral de igualdade de
Jornal Oficial n. L 180, de 19-07-2000, p. 22, Directiva respeitante ao princpio da igualdade sem distino
proibio da discriminao meramente exemplificativo. ao passo que para recorte da noo de assdio
tomado de forma taxativa ou inclusiva.
127
Doutrina
Cfr., Patricia Hartnett, "Nature or Nurture, Lifesty1e or Fate: Employment Discrimination against Obese
Workers", Rutgers Law Journal, n. 24, 1993, p. 807 ss.; Robert J. Paul; James B. Townsend, Shape up or ship
out? Employment discrimination against the overweight, Employee Responsibilities and Rights Journal, vol.
8, n. 2, 1995, p. 133 ss.; Stephen Morris, "The
impact of obesity on employment", Labour Economics, vol. 14, n. 3, 2007, p. 413, ss.
7
Cfr., por exemplo, nossos, "Assdio moral ou mobbing no trabalho", Estudos em Homenagem ao Professor
Para a noo pr-jurdica de assdio moral e para a sua tipologia casustica, cfr. Assdio..., cit., p. 833, ss.
Sobre esta variante do assdio moral, Jlio Gomes, Direito do Trabalho, I, Coimbra, 2007, p. 434.
128
Doutrina
10
Quanto ao assdio vertical ascendente e ao assdio horizontal, as solues so diversas, tal como
acontece com o assdio de candidato a emprego. Nesta ltima hiptese os recursos normativos do quadro
contratual revelam-se imprestveis, por exemplo, a resoluo do contrato, dado que no atingem
directamente o agente infractor.
129
Doutrina
11
Acerca do verdadeiro alcance da Lei 7/2009, de 12 de Fevereiro: mera reviso ou refundao do Cdigo
do Trabalho, cfr., nosso, Cdigo novo ou cdigo revisto? a propsito das modalidades do contrato de
trabalho, no prelo.
12
Cfr. Considerando 6.: O assdio e o assdio sexual so contrrios ao princpio da igualdade de tratamento
entre homens e mulheres e constituem discriminao em razo do sexo para efeitos da presente directiva; e
Considerando 7.: Neste contexto, os empregadores e os responsveis pela formao profissional devero
ser incentivados a tomar medidas para combater todas as formas de discriminao em razo do sexo e, em
especial, medidas preventivas contra o assdio e o assdio sexual no local de trabalho.
13
Cfr. art. 2., al. a): Para efeitos da presente directiva, o conceito de discriminao inclui o assdio e o
assdio sexual bem como qualquer tratamento menos favorvel em razo da rejeio ou submisso a
comportamentos desse tipo e art. 26.: Os Estados-Membros devem encorajar, em conformidade com a
legislao nacional, com as convenes colectivas ou com a prtica, os empregadores e os responsveis pelo
acesso formao a adaptarem medidas eficazes destinadas preveno de todas as formas de
130
Doutrina
discriminao por ser esta a que mais nitidamente desenvolve a ligao entre assdio e discriminao.
Todavia, o mesmo confronto pode ser efectuado em relao a cada urna das restantes Directivas
anteriormente citadas.
131
Doutrina
interpretao extensiva da norma contida no art. 25., n. 5, CT. Atravs da mesma dinmica
interpretativa, sero, igualmente, havidos por invlidos os actos retaliatrios que causem
prejuzo ao trabalhador ou ao candidato a emprego na sequncia de prtica assediante art.
25., n. 7, CT.
O recurso interpretao extensiva destas normas no apenas uma exigncia
metodolgica da ratio normativa que advm do paralelismo ou proximidade entre a
discriminao e o assdio, evidenciada, de resto, pela sistematizao legal, uma imposio
lgica e substantiva, na medida em que com o alargamento da noo do art. 29. CT, deixou de
fazer sentido destrinar assdio discriminatrio e no discriminatrio e, por conseguinte,
vedar a aplicabilidade das disposies do art. 25. corresponderia a arredar o assdio assente
em factores discriminatrios de uma parte substantiva do regime da discriminao!
Por outro lado, este entendimento o nico que garante a compatibilidade com as
regras do nus da prova, previstas no art. 19. da Directiva 2006/54/CE, de 5 de Julho, no art.
10. da Directiva 2000/78/CE, de 27 de Novembro, e com o art. 8. da Directiva 2000/43/CE,
de 29 de Junho15.
3. Concluso
O ordenamento jurdico-laboral portugus contempla duas concepes distintas de
assdio que no tm repercusses totalmente coincidentes com o mbito de aplicao
subjectivo dos diplomas legais de que provm.
Assim, o RCTFP, ao interligar tanto a noo de assdio moral como a de assdio sexual
de discriminao, d azo segmentao de regimes para a mesma realidade, sujeitando o
assdio discriminatrio causado por, pelo menos, um dos factores enumerados no elenco legal
art. 15. RCTFP disciplina geral da igualdade e no discriminao arts. 13. e ss. RCTFP
e deixando o assdio no discriminatrio ou de motivao discriminatria diversa da
estabelecida no art. 14., n. 1, RCTFP reprimido pelos recursos normativos gerais da ordem
jurdica laboral, nomeadamente pelo princpio da boa-f art. 86. RCTFP. Esta segmentao
ressente-se, sobretudo, a nvel dos instrumentos de reintegrao do(s) direito(s) violado(s)
pelo assdio, principalmente, nos aspectos atinentes ao nus da prova e proteco contra
15
Estas duas ltimas Directivas deram causa recepo de um parecer fundamentado da Comisso por
132
Doutrina
133
Doutrina
Publicado em Estudos em Homenagem ao Professor Doutor Ral Ventura, Vol. II, Almedina,
Coimbra, pp. 833-847.
Mobbing. La perscution au travail, Paris, 1996, p. 25. HEINZ LEYMANN um reputado psiclogo alemo,
naturalizado sueco, que, no incio dos anos oitenta, iniciou a investigao extensiva sobre o assdio moral,
sendo hoje reconhecido como um dos mais creditados especialistas neste domnio.
2
Classificando o assdio moral como a praga laboral do sculo XXI, lNAKI PUEL Y ZABALA, Mobbing
cmo sobrevivir al acoso psicolgico en el trabalho, Santander, 2001, p. 50. MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, O
assdio no trabalho. Como distinguir a verdade, 2002, p. 164 ss., inclui a nova organizao do trabalho, a
perversidade do sistema e uma sociedade narcsica entre as causas de recrudescimento do assdio
moral. Para MARIE GRENIER-PEZ, Contrainte par le corps: Le harclement moral, Travail, Genre et
135
Doutrina
Cfr. BRUNO SECHI, Attenti al mobbing, Diritto & Diritti, 2000, http://www.diritto.it.
A amplitude estatstica do fenmeno nem sempre convergente e muito elucidativa, no obstante os dados
denotarem o seu crescimento inequvoco e propores no desprezveis: assim, B. SECHI. ob. cit., regista 1
milho de vtimas italianas; GABRIELLA FILIPPONE, Mobbing: abusi nel Posto di lavoro, Diritto & Diritti,
http://www.diritto.it, por seu turno, noticia que 5% da fora de trabalho em Itlia atingida. HEINZ
LEYMANN, ob. cit., p. 105, refere que de todas as pessoas que chegam anualmente ao mercado de trabalho,
uma em cada quatro ser vtima de mobbing, pelo menos uma vez ao longo da sua carreira. Segundo IAKI
PIUEL Y ZABALA, ob. cit., p. 54, em 2001, 800.000 espanhis sofriam assdio moral nos seus actuais
empregos. De acordo com DUNCAN CHAPPELL, VITIORIO DI MARTINO, Violence at Work, 2. ed., Genebra,
2000, p. 46, o mobbing parece afectar 1 % da populao activa na Noruega e na Alemanha, enquanto na
Sucia a percentagem de 3,5%, sendo os nmeros ainda mais elevados na ustria, situando-se em 4% dos
trabalhadores no sector privado e de 8% em servios pblicos. Por sua vez, STALE ElNARSEN e ANDERS
SKOGSTAD, Bullying at work: epidemiological findings in public and private organisations, European
Journal of Work and Organisational Psychology, 1996, n. 5, p. 195, referem que 8,6% da populao
norueguesa se considerava vtima de assdio no trabalho nos seis meses anteriores realizao do estudo.
A Resoluo do Parlamento Europeu A5-0283/2001 [2001/2339(INI)] menciona 1,8% dos trabalhadores
da Unio Europeia, ou seja, cerca de 12 milhes de pessoas. Segundo SANDY LICARI, De la ncessit d'une
lgislation spcifique au harclement moral au travail, Droit Social, 2000, n. 5, p. 492, cerca de 1 milho de
trabalhadores franceses so atingidos por fenmenos persecutrios.
4
5
se ocupam, apesar de a nfase nos distintos elementos constitutivos ser varivel: o terror psicolgico ou
mobbing na vida profissional envolve a comunicao hostil e no tica que dirigida de um modo
sistemtico por um ou mais sujei tos, principalmente contra um indivduo, o qual, empurrado, para uma
136
Doutrina
Trata-se, no fundo, de uma hiptese de maus tratos que provoca, consoante a sua intensidade,
patologias, mais ou menos graves, de ndole psquica, psicossomtica e social que podem ir da
simples quebra de rendimento profissional ao suicdio, passando pela perda de auto-estima,
pelo desenvolvimento do stresse ps-traumtico, sndromes depressivas, dependncia de
frmacos ou lcool, etc.6.
A caracterizao destas perseguies atm-se mais ao seu aspecto sucessivo e
persistente do que aos actos em que se traduzem. Com efeito, a agresso, quase sempre
insidiosa e muitas vezes dissimulada, no tanto o resultado de qualquer aco isoladamente
posio indefesa e a mantido por contnuas actividades. Estas aces ocorrem numa base muito frequente
(estatisticamente, pelo menos uma vez por semana) e ao longo de prolongado perodo de tempo
(estatisticamente, pelo menos durante seis meses). Devido frequncia e durao do comportamento
hostil, os maus tratos resultam em considervel sofrimento mental, psicossomtico e social, HEINZ
LEYMANN, The content and development of mobbing at work", European Journal of Work and
Organizational Psychology, vol. 5, n. 2, 1996, p. 168; O mobbing no mundo do trabalho pode ser
reconduzido a sistemticas e repetidas aces e prticas vexatrias levadas a cabo pelo empregador, por
um superior hierrquico, por colegas de trabalho ou subalternos contra um determinado trabalhador com o
objectivo de o marginalizar, isolar e induzir, por fim, a demitir-se, FERNANDO CARACUTA, Il mobbing e la
tutela giudiziaria, Diritto & Diritti, http://www.diritto_it; Perseguio psicolgica do trabalhador por parte
do empregador ou dos prprios colegas no ambiente de trabalho. Este acto de terror psicolgico consiste
em isolar a vtima, endossando-lhe totalmente a responsabilidade por todos os erros ou incumprimentos
que se verificam no posto de trabalho, assim criando simples pretextos para o reprovar e humilhar
continuamente", BRUNO SECHI, ob. e loc. cit.; O assdio moral no trabalho define-se como sendo qualquer
comportamento agressivo (gesto, palavra, comportamento, atitude) que atente, pela sua repetio ou
pela sua sistematizao, contra a dignidade ou a integridade psquica ou fsica de uma pessoa, pondo em
perigo o seu emprego ou degradando o clima de trabalho, MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, ob. cit., p. 14-15;
todo o comportamento faltoso da empresa que atente ou possa atentar contra a dignidade do trabalhador
e/ou contra a sua sade moral, PAUL BOUAZIZ, Harclement moral dans les relations de travail. Essai
d'approche juridique, Droit Ouvrier, Maio 2000, p. 207.
6
A semiologia do mobbing est abundantemente descrita na literatura: HEINZ LEYMANN, The Mobbing
Encyclopaedia, v. How serious are psychological problems after mobbing?, Consequences of mobbing,
The discovery of PTSD as a diagnosis following victimisation at work, in http://www.leymann.se; HEINZ
LEYMANN, ANNELIE GUSTAFSSON, Mobbing at work and the development of post-traumatic stress
disorders, European Journal of Work and Organisational Psychology, 1996, n. 5, p. 252 ss.; FABIENNE
BARDOT, L'auscultation de la violence dans l'entreprise les mdecins du travail parlent, Travail, Genre et
Socits, n. 5, 2001, p. 43 ss.; BRUNO SECHI, l danni derivanti dal mobbing", Diritto & Diritti,
http://www.diritto_it; IAKI PIUEL y ZABALA, ob. cit., p. 75 ss_; MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, ob. Cit., p. 139
ss.; STEFANO MARTELLO, Brevi cenni e riflessioni in merito al fenomeno del mobhing, Diritto & Diritti,
http://www.diritto.it;
137
Doutrina
Sobre a natureza do assdio moral, como um processo continuado, prolongado e no ocasional, cfr. HEINZ
LEYMANN, The content and development of mobbing, cit., p. 171 ss.; BRUNO SECHI, lt, ob. e loc. cit.;
STLE EINARSEN, ANDERS SKOGSTAD, ob. cit., p. 187 ss.; MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, Assdio, Coaco e
Violncia no Quotidiano, Lisboa, 1999, p. 13.
8
Cfr. HEINZ LEYMANN, lt. ob. cit., p. 167; STEFANO MARTELLO, ob e loc. cit.; FERNANDO CARACUTA, ob e
loc. cit.; ANDREA SIROTTI GAUDENZI, Il mobbing aziendale, Diritto & Diritti, http://www.diritto.it. A
palavra mobbing, de resto, tem ainda a vantagem de ter sido internacionalmente acolhida para
identificao do fenmeno, mesmo em pases menos prximos da cultura anglo-saxnica, e.g., em Itlia e
Espanha. Em Itlia um projecto de lei adaptou, inclusive, esta designao, cfr. Atto Senato 870 Norme per
contrastare il fenomeno del mobbing, http://www.senato.it.
9
A divulgao destas expresses deve-se, certamente, sua incluso no Projecto de Lei n. 252/VIII,
apresentado durante a VIII Legislatura, intitulado Proteco laboral contra o terrorismo psicolgico ou
assdio moral. A locuo assdio moral deve-se a MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, Assdio, Coaco e
Violncia no Quotidiano, 1999 (no original Le harclement moral, la violence perverse au quotidien) que
fundamenta o adjectivo moral com a necessidade de inculcar a ideia de reprovao tica e social do
fenmeno, cfr. O assdio no trabalho, cit., p. 13. Em alternativa, alguns autores propem assdio
psicolgico ou assdio profissional, cfr. PAUL BOUAZIZ, lt. ob. cit., p. 193.
138
Doutrina
subordinados10. Alguns autores relevam ainda os chamados side mobbers, isto , aqueles que,
embora no participem nas actividades agressivas, so meros espectadores da conduta hostil,
contribuindo assim com a sua passividade para o isolamento e excluso da vtima11.
No plano jurdico o assdio moral est a suscitar nos ltimos anos a ateno enquanto
fenmeno compreensivo. De h muito que o ordenamento jurdico fornece meios positivos de
reaco contra a maior parte dos actos singulares que consubstanciam o iter persecutrio:
assim com o reconhecimento ao direito de ocupao efectiva, a proteco contra a baixa
arbitrria de categoria art. 23. da LCT -, o condicionamento s transferncias ad nutum
art. 24. da LCT , a limitao do ius variandi art. 22. da LCT , etc. Porm, a questo
raramente tem sido equacionada na sua dimenso abrangente, mesmo na doutrina, o que
permite que sindicao judicial escapem actos que formalmente se conformam com a
previso legal, mas que, reiterados, consubstanciam a noo de mobbing e acabam por
desencadear os danos tpicos antes referidos. Alm disso, h que tomar em considerao que
o exerccio de direitos contra uma particular deciso do empregador na vigncia do contrato
de trabalho pode ela prpria ser geradora de assdio retaliatrio.
, portanto, de toda a convenincia que a ordem jurdica reconhea e recepcione o
dado social sobretudo se, como sucede na circunstncia, ele tem j a ratificao cientfica de
outras reas do conhecimento sensibilizando-se para o contributo pluridisciplinar12.
1. O dado social
Na sua variegada definio, o mobbing ou assdio moral apresenta como denominador
comum o facto de se tratar de uma conduta persecutria reiterada e prolongada de desgaste
da resistncia fsica e psquica do trabalhador. Essencial para o apuramento de uma situao
assediante a acumulao dos actos praticados e as consequncias deles decorrentes. O
10
Cfr. MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, O assdio no trabalho, cit., p. 98 ss.: BRUNO SECHI, I danni derivanti dai
mobbing, cit. Atendendo ao critrio da motivao, poder-se-o discernir trs modalidades de assdio: a)
assdio perverso, quando a finalidade a gratuita destruio de outrem ou a valorizao do seu prprio
poder; b) assdio destinado a contornar as restries ao despedimento; e) assdio institucional, quando
includo numa estratgia de gesto de pessoal, cfr. PAUL BOUAZIZ, lt. ob. cit., p. 193-194.
11
Cfr., por exemplo, ROBERTA NUNIN, Alcune considerazioni in tema di mobbing, ltalian Labour Law e-
Contrainte par le corps: le harclement moral, e CHANTAL ROGERAT, Harclement et violence: les maux
du travail, Travail, Genre et Societs, n. 5, 2001, p. 25 e 40, respectivamente.
139
Doutrina
fenmeno no apreensvel pela desagregao das diversas aces agressivas, que, por si s,
perdem intensidade e significado, mas apenas atravs da sua leitura global13. Da a dificuldade
de construo de uma noo que ignore os efeitos danosos sofridos pelo trabalhador. Dada a
subtileza e dissimulao dos ataques, na maior parte dos casos, s pelo resultado possvel
reconstituir um procedimento persecutrio.
Todavia, como as consequncias so comuns a diversas outras causas, cumpre
distinguir negativamente o mobbing de situaes prximas, designadamente do denominado
stresse (stress) profissional14. Na realidade, a presso ou sobrecarga de trabalho podem
desencadear no indivduo traumatismos psicolgicos, fsicos ou psicossomticos similares aos
do assdio, resultando ambos numa deteriorao das condies de exerccio da actividade e
num acrscimo da sua arduidade. Mas, enquanto o trabalhador assediado concreta e
propositadamente visado pelos agravos que lhe so movidos, o trabalhador sujeito a stresse
apenas sofre os efeitos do estabelecimento genrico de circunstncias de trabalho
desfavorveis ou penalizantes. O critrio diferenciador reside, assim, na inteno de
prejudicar, lesar ou, de qualquer forma, molestar o trabalhador: ao passo que o mobbing
uma violncia provocada e dirigida, o stresse atinge ou pode atingir, indiscriminadamente,
todo e qualquer trabalhador15.
Por outro lado, importa no dissolver o assdio persecutrio na conflitualidade laboral.
A relao de trabalho radica ela prpria num conflito e, por isso, a empresa um espao
particularmente atreito ao surgimento de disputas e antagonismos16. Ora, o mobbing no se
reduz a uma mera situao conflitual, apesar de pressupor animosidade e confrontao.
No conflito avulta o que se faz ou como se faz, enquanto no assdio mais importante
a frequncia e a durao do que feito17. Se o conflito uma guerra aberta, o assdio
13
Neste sentido, cfr. HEINZ LEYMANN, The Mobbing Encyclopaedia, v. The definition of mobbing at
O stresse definido por HEINZ LEYMANN, como a reaco um estmulo desencadeante, cfr. The content
and development of mobbing at work, cit., p. 169. Acerca das relaes entre mobbing e stresse, cfr., do
mesmo autor, The Mobbing Encyclopaedia, cit., v. The relationship of mobbing to stress.
15
Cfr. MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 16 ss. Para uma compreenso teortica do mobbing como
uma forma extrema de stresse, cfr. DIETER ZAPF, CARMEN KNORZ, MATTHIAS KULLA, On the relationship
between mobbing factors, and job content, social work environment and health outcomes, European
Journal of Work and Organizational Psychology, vol. 5, n. 2, 1996, p. 215.
16
Sobre a natureza conflitual do trabalho e do Direito do Trabalho, cfr., nossa, A Relao Laboral
Cfr. HEINZ LEYMANN, The Mobhing Encyclopaedia, v. The definition of mobbing at Workplace, cit.
140
Doutrina
uma guerrilha. Por outro lado, o conflito pode ser regenerador e renovador18, mas, ao invs,
o assdio sempre fonte de eroso e destruio.
Se bem que todo o assdio, em ltima anlise, se reconduza a uma situao
discriminatria o trabalhador vtima de tratamento negativamente distinto , certo que
entre os factores causais do mobbing19 ocupa posio de relevo a prpria discriminao, seja
em funo de motivos raciais, religiosos ou polticos, seja fundada em deficincias ou doenas,
orientao sexual, ou ainda no estatuto de representante sindical20.
J entre o assdio sexual21 e o assdio moral a demarcao nem sempre ntida, pois
no s ambos se associam frequentemente, como o assdio sexual degenera facilmente em
mobbing22.
Mau grado a perversa diversidade da casustica assediante, alguns especialistas no
hesitam em reagrup-la em cinco categorias bsicas23:
Comportamentos incidentes sobre a capacidade de comunicao da vtima, tais
como formulao de crticas injustificadas ao desempenho do trabalhador, silncio
perante pedidos de explicaes, reclamaes, etc.
18
Sobre as virtudes do conflito no contexto laboral, cfr. MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 20 ss., ob.
cit., p. 62.
19
Factores nos quais se inclui um contexto laboral favorvel, nomeadamente uma deficiente organizao do
trabalho e gesto. A personalidade da vtima, por seu lado, no unanimemente considerada como factor
desencadeante. Uma anlise destes factores, com excluso da personalidade, elaborada por HEINZ
LEYMANN, The content and development of mobbing at work, cit., p. 178. A predisposio da
personalidade da vtima, ao invs, valorada por MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 192 ss. Um
perfil tpico do molestador e da sua presa, esboado por IAKI PIUEL Y ZABALA, ob. cit., p. l J] ss.
20
Para uma descrio do assdio discriminatrio, cfr. MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 91 ss.
21
A propsito da definio de assdio sexual no trabalho, cfr. ISABEL RIBEIRO PARREIRA, O assdio sexual
no trabalho, IV Congresso Nacional de Direito do Trabalho, Coimbra, 2002, p. 170 ss.; e ainda ANNE-LAURE
MARTIN-SERF, Sur le harclement sexuel, Droit Social, 2001, n. 6, p. 610.
22
No que respeita s relaes entre assdio sexual e moral, cfr. PAUL BOUAZIZ, Harclement moral,
harclement sexu? Les difficults d'une approche juridique, Travail, Genre et Societs, n. 5, 2001, p. 75
ss., MARIE-FRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 87.
23
141
Doutrina
atentatrios
da
reputao
pessoal
ou
profissional,
24
A presente tipologia e exemplificao das atitudes assediantes descrita por HEINZ LEYMANN, The
content and development of mobbing at work, cit., p. 170, retomada por ROBERTA NUNIN, ob. e loc. cit., e
por lAKI PIUEL y ZABALA, ob. cit., p. 70 ss.
25
A escalada progressiva dos actos assediantes, pacificamente reconhecida, descrita, nomeadamente, por
EDMOND BROUILLAUD, BERTRAND CHAVERON, Vaincre le harclement moral dans l'entreprise, Hericy,
2000, p. 13 ss., e ainda BRUNO SECHI, I danni derivanti dal Mobbing, cit.
26
Para o reconhecimento destes custos, que os autores reputam subestimados, cfr. DUNCAN CHAPPELI,
VITTORIO DI MARTINO, ob. cit,, p. 47 ss., KLAUS NIEDL, Mobbing and well-being: economic and personnel
implications, European Journal of Work and Organizational Psychology, vol. 5, n. 2, 1996, p. 239 ss. CARY
COOPER, apud IAKI PIUEL y ZABALA, ob. cit., p. 51, concluiu que, anualmente, na indstria britnica 18,9
milhes de jornadas de trabalho so perdidas devido a mobbing.
142
Doutrina
perda de produtividade, absentismo, aumento das baixas por doena e das reformas por
invalidez, etc.27.
No entanto, os efeitos dramticos mais ostensivos produzem-se na esfera da vtima:
alm dos traumatismos psquicos, psicossomticos e fsicos antes referidos, o mobbing
potencialmente gerador uma leso irreparvel, a drstica diminuio da empregabilidade28,
entendida como a capacidade, abstractamente considerada, de o trabalhador conseguir um
posto de trabalho condizente com a sua aptido e formao profissional. De facto, o
trabalhador assediado, devido aos revezes na sua sade fsica e mental, acompanhados
amide de problemas financeiros e familiares, acaba por ser lanado na espiral do desemprego
e da sucesso precria de vnculos ou por ser atingido por uma incapacidade permanente para
o trabalho.
2. A resposta jurdica
Perante a evidncia sociolgica, no subsistem dvidas de que juridicamente o
fenmeno reclama um tratamento unitrio e complectivo que ultrapasse a sano pontual de
cada um dos actos persecutrios, uma vez que esta ltima soluo dificilmente regenera o
ambiente de trabalho malso e deixa intocveis actos aparentemente andinos, mas cuja
repetio transmuda a sua natureza e efeitos.
Ora, a esta luz parece desenhar-se a tendncia para a adopo de legislao especfica,
seguindo a iniciativa pioneira da Sucia que, em 1994, introduziu uma lei voltada acima de
tudo para a preveno das repercusses do mobbing sobre a sade do trabalhador29.
27
A ttulo ilustrativo, refira-se que, segundo HEINZ LEYMANN, The Mobbing Encyclopaedia, cit., v.
Neste sentido, cfr. IAKI PIUEL y ZABALA, ob. cit., p. 104 ss., HEINZ LEYMANN, The content and
Para a traduo francesa da lei sueca, cfr. EDMOND BROUILLAUD, BERTRAND CHAVERON, ob. cit., p. 238
ss. Neste momento existem ainda, ao que apurmos, projectos de lei em Frana cfr. texto in EDMOND
BROUILLAUD, BERTRAND CHAVERON, ob. cit., p. 255 ss. . Em Itlia cfr. Atto Senato 422, Norme per
contrastare il fenomeno dei mobbing, 9/7/01, consultvel in hup://www.senato.it e, como se referiu, na
Assembleia da Repblica projecto de lei n. 252/VIII, cfr. http://www.parlamento.pt. No se justifica uma
anlise exaustiva do contedo deste ltimo diploma, mas antecipa-se alguma decepo pela preferncia por
vagas afirmaes de princpio, ao invs de incisivas prescries. Com efeito, a par da extensa definio do
143
Doutrina
objecto, o texto prev, alm da regulamentao posterior, apenas a anulabilidade dos actos e decises
discriminatrios e a criminalizao do comportamento assediante.
30
como fenmeno global, mesmo na falta de conteno legal da figura. Cfr., v. g., a sentena do tribunal de
Turim, de 30 de Dezembro de I 999, in Rivista Italiana di Diritto del Lavoro, 2000, II, p. 102 ss., comentada
por ANDREA SIROTTI GAUDENZI, Brevi considerazioni sulla sentenza emessa dal Tribunale di Torino,
Diritto & Diritti in http://www.diritto.it; sentena do tribunal de Pisa, de 3 de Outubro de 2001, in
http://www.uniez.it.
31
No mesmo sentido, cfr. CHIARA LAZZARI, Il mobbing fra norme vigenti e prospettive di intervento
legislativo, Rivista Giuridica del Lavoro e della Previdenza Sociale, ano LII, 2001, n. 1, p. 59. No por
acaso que o art. 1. do projecto de lei francs sobre o assdio proclama que o contrato de trabalho deve ser
executado de boa f, cfr. EDMOND BROUILLAUD, BERTRAND CHAVERON, ob. cit., p. 264.
32
Cfr., nomeadamente. Rui DE ALARCO, Direito das Obrigaes, polie., Coimbra, 1977, p. 57 ss.
33
Para a filiao destes deveres na boa f, cfr., por todos, A. MENEZES CORDEIRO, Da Boa F no Direito Civil,
Nas palavras de MENEZES CORDEIRO, ob. cit.,. p. 615, os deveres acessrios de lealdade obrigam as
144
Doutrina
Acerca da crescente cultura da dignidade da pessoa no universo do trabalho, cfr. SALVATORE APRILE,
Protezione del lavoratore e rilevanza del bene da tutelare, Diritto & Diritti, http://www.diritto.it.
36
Num sentido prximo do texto, cfr. PATRIZIA TULLINI, Mobbing e rapporto di Iavoro, Rivista Italiana di
Diritto del Lavoro, 2000, 1, p. 28 ss.; CHIARA LAZZARI, ob. cit., p. 62 ss.
37
seguindo a terminologia de ORLANDO DE CARVALHO, Teoria Geral do Direito Civil, polie., Coimbra, 1981, p.
185. O direito integridade fsica, na lio do mesmo Autor, o direito a no ser lesado na integridade
fsico-psquica tal como se possuiria se no se verificasse tal leso, cfr., ob. cit., p. 187.
38
Considerando o mobbing como leso da dignidade pessoal, PATRIZIA TULLINI, ob. cit., p. 262; SANDY
LICARI, ob. cit., p. 493; MAURICE DRAPEAU, La responsabilit pour atteinte illicite aux droits et liberts de
la personne, Thmis, p. 43, in http://www.lexum.ummontreal.ca.
145
Doutrina
os seus pares, recorde-se a obrigao de zelar pela segurana e sade daqueles que possam
ser afectados pelas suas aces ou omisses no trabalho art. 15., n. 1, al. b), do DL n.
441/91, de 14-11 , a par do dever de lealdade para com os companheiros de trabalho art.
20., n. 1, al. a), da LCT. Alm disso, vedado entidade patronal "exercer presso sobre o
trabalhador para que actue no sentido de influir desfavoravelmente nas condies de trabalho
dele ou dos companheiros art. 21., n. 1, al. b), da LCT , previso na qual se enquadra de
forma modelar o mobbing induzido ou instigado pelo empregador. A postergao desta
garantia do trabalhador expressamente qualificada como uma violao contratual,
conferindo ao trabalhador o direito resciso do contrato com justa causa art. 21., n. 2, da
LCT. Demais, quaisquer ofensas integridade fsica ou honra do trabalhador constituem,
invariavelmente, justa causa de resciso do contrato art. 35., n. 1, al. f), do DL n. 64-A/89,
de 27-2. Contudo, a configurao das leses da personalidade como justa causa de resciso
no representa conforto eficaz para proscrio do assdio moral, dado que o seu fim ltimo ,
na generalidade dos casos, provocar a cessao do vnculo laboral por iniciativa do
trabalhador.
No que respeita sano para a violao dos deveres acessrios da prestao, temos
uma hiptese axiomtica de responsabilidade aquiliana39.
Afinal, na ofensa da dignidade ou da integridade fsico-psquica do trabalhador sujeito
a um processo persecutrio em causa est ainda a agresso ilcita a um direito absoluto de
outrem art. 483., n. 1, do Cdigo Civil. Pelo que o empregador que promova prticas de
assdio quedar-se- obrigado a reparar os danos patrimoniais e no patrimoniais a que,
culposamente, der origem.
A imputao da responsabilidade linear, mas perante uma situao frequentemente
encoberta pela aparncia de conformidade legal, a dificuldade reside na prova do nexo de
causalidade entre os danos e a conduta assediante, uma vez que o respectivo nus cabe ao
trabalhador art. 487., n. 1, do Cdigo Civil.
Esta concluso parece-nos proporcionar um argumento adicional em favor de uma
interveno legislativa desenvolta que, semelhana do que sucede com a igualdade de
tratamento no trabalho e no emprego art. 5. da Lei n. 105/97, de 13-9 , preconize uma
inverso do nus da prova de inexistncia de prtica persecutria nas aces intentadas pelo
39
146
Doutrina
Comentando as dificuldades de prova do nexo causal entre dano e assdio, MICHELE MISCIONE, I fastidi
morali sul lavoro e il mobhing, ltalian Labour Law e-Journal, vol. 2. n. 2, 2000.
41
Obviamente, os trabalhadores que assediam outro praticam ainda uma infraco disciplinar decorrente
da violao do dever de lealdade imposto pelo art. 20., n. 1, al. a), da LCT.
42
Uma soluo paralela defendida face ao disposto no art. 2049 do cdigo civil italiano, cfr. PATRIZIA
TULLINI, ob. cit., p. 259; e no direito francs, cfr. SANDY LICARI, ob. cit., p. 501.
43
Na Alemanha, por exemplo, o mobbing tem sido combatido a coberto da utensilagem comum do sistema,
147
Doutrina
sendo certo que existe uma atmosfera propcia para a sua implantao. Recentemente, uma
Resoluo do Parlamento Europeu exorta os Estados-membros, na perspectiva do combate
ao assdio moral e sexual a analisarem e, eventualmente, ampliarem a sua legislao vigente
na matria, bem como a examinarem e qualificarem de forma unificada a definio de assdio
moral, ao mesmo tempo que incita a Comisso a ponderar a clarificao ou extenso do
domnio de aplicao da Directiva-Quadro para a Sade e a Segurana no Trabalho, ou
inclusivamente a elaborar uma nova directiva-quadro, enquanto instrumento jurdico de
combate ao assdio e tambm como mecanismo de defesa do respeito pela dignidade da
pessoa do trabalhador, da sua intimidade e da sua honra44. Tambm a OIT, aps a publicao
do Relatrio sobre a Violncia no Trabalho45, tem vindo a dedicar ateno crescente s
condies de trabalho agressivas, em geral, e ao mobbing, em particular46.
Em
primeiro
lugar,
existncia
de
uma
regulamentao
prpria
tem,
Resoluo do Parlamento Europeu sobre o assdio no local de trabalho, A5-0283/2001 [2001/2339 (INI)],
46
Nomeadamente atravs do lnFocus Programme on Safety and Health at Work and the Environment,
iniciativa orientada pela ideia de que os investimentos na sade, segurana e bem-estar dos trabalhadores
no so apenas custos, mas parte integrante do desenvolvimento organizado e sustentado das empresas,
sendo constituda por um bloco formativo especialmente dirigido s pequenas e mdias empresas; cfr.
http.//www.ilo.org/.
148
Doutrina
negcio jurdico realizado sob coaco moral art. 255. do Cdigo Civil no transponvel
por defeito da previso normativa. Na feio tpica do assdio psicolgico, inexiste, em rigor,
uma ameaa, antes uma contnua degradao da capacidade de resistncia do trabalhador aos
maus tratos que lhe so infligidos.
Depois, haver que no omitir o prstimo da integrao das patologias adquiridas pela
perseguio reiterada na categoria de doena profissional, pois as manifestaes mrbidas do
mobbing so adquiridas no tempo e local de trabalho, por fora das condies da sua prtica.
Todavia, os estreitos limites da definio residual contida no n. 2 do art. 27. da Lei n.
100/97, de 13-9, ou no seu Regulamento (art. 2., n. 2. do DL n. 248199, de 2-7), repudiam a
sua incluso, ao pressuporem a existncia de um nexo de causalidade entre a doena ou leso
e a actividade exercida. Na realidade, a doena derivada do assdio moral no provocada
pela actividade em si, mas pela forma deliberadamente penosa do seu exerccio47.
Uma outra razo de peso prende-se com a situao dos trabalhadores da
Administrao Pblica. Entre ns, certamente, os mais vulnerveis, uma vez que a estrutura
orgnica-funcional do empregador proporciona o aparecimento das mais dramticas
ocorrncias de mobbing, sem que, em contrapartida, os mecanismos de reaco assegurem
uma resposta eficaz em tempo til48.
O contencioso administrativo ainda fundamentalmente um contencioso de
legalidade e a responsabilidade extracontratual do Estado um expediente de difcil acesso e
concretizao, isto para j no mencionar o anacrnico sistema de execuo das sentenas dos
tribunais administrativos.
Deste modo, qualquer futuro diploma sobre a questo no poder deixar de
contemplar a sua aplicabilidade aos trabalhadores da Administrao Pblica central e local49,
sob pena de perverter a sua utilidade social e de agravar o desfavor do seu estatuto
relativamente aos trabalhadores dependentes. De resto, no se trata de qualquer medida
47
Para descrio das limitaes da cobertura infortunstica do assdio moral na legislao francesa. cfr.
De acordo com a 3. Sondagem Europeia sobre Condies de Trabalho, a maior taxa de exposio ao
mobbing na Unio Europeia verifica-se na Administrao Pblica, cfr. http://www.ilo.org. Tambm MARIEFRANCE HIRIGOYEN, lt. ob. cit., p. 110, conclui pela predominncia do assdio moral no sector pblico;
semelhana de DUNCAN CHAPPELL, VITORIO DI MARTINO, ob. cit., p. 35; e HEINZ LEYMANN, The content
and developmcnl of mobbing, cit., p. 176.
49
Sobre o assdio nas relaes pblicas de emprego, cfr. BRUNO SECHI, Il mobbing nel pubblico impiego,
149
Doutrina
percursora face, nomeadamente, aos precedentes das leis sobre o direito igualdade de
tratamento art. 1. da Lei n. 105/97, de 13-9 - e sobre segurana, higiene e sade no
trabalho art. 2. do DL n. 441191, de 14-11.
Uma derradeira observao devida sobre a aptido da censura jurdico-penal da
conduta assediante. Ao invs do que sucede no plano estritamente laboral, neste domnio no
se antev qualquer benefcio numa interveno tendente criminalizao do mobbing, como
tal, porquanto a tutela prosseguida em tal sede pode igualmente ser alcanada, por um lado,
sem vulgarizao da responsabilidade penal, por outro, com acrescido vigor preventivo e
repressivo atravs da responsabilidade civil e contra-ordenacional, at porque as violaes
mais gravosas da personalidade do trabalhador j encontram respaldo nos tipos legais de
crime contra a integridade fsica, a liberdade, a honra ou a reserva da vida privada.
Efectivamente, o carcter oculto ou dissimulado das aces persecutrias, a iseno de o
empregador provar os actos constituintes do assdio, bem como a maior exigncia probatria
do processo penal so circunstncias no negligenciveis nas opes de poltica legislativa.
150
Doutrina
Sumrio:
1. Conceito. 2. Dimenso, causas e consequncias do fenmeno. 3. Enquadramento
na legislao laboral. 3.1. O assdio no Cdigo do Trabalho aprovado pela Lei n.
99/2003, de 24 de agosto. 3.2. O assdio no Cdigo do Trabalho aprovado pela Lei
n. 7/2009, de 12 de fevereiro. 3.2.1. Contedo normativo. 3.2.1.1. Sujeitos. 3.2.1.2.
Conduta e elemento subjetivo. 3.2.2. Os meios de reao previstos na legislao
laboral. 3.2.2.1. Resoluo do contrato de trabalho. 3.2.2.2. Responsabilidade civil
geral. 3.2.2.3. Responsabilidade disciplinar. 3.2.2.4. Responsabilidade contraordenacional. 3.2.2.5. nus de prova no artigo 29. do Cdigo do Trabalho. 4. O
mobbing na jurisprudncia portuguesa.
1. Conceito
O assdio moral no trabalho tambm designado por mobbing. Com origem na lngua
inglesa, esta terminologia foi adotada pela sociologia, tendo posteriormente sido transposta
para o mundo laboral. O substantivo mob significa literalmente multido ou turba1,
enquanto o verbo to mob exprime, na etiologia, o comportamento hostil de um grupo
relativamente a um dos seus membros com vista sua expulso do seio desse grupo.
Numa tentativa de definio geral do conceito sociolgico de assdio moral no
trabalho, Isabel Ribeiro Parreira remete para comportamentos com as seguintes
caractersticas:
a) uma perseguio ou submisso da vtima a pequenos atos repetidos;
151
Doutrina
152
Doutrina
conjunto sequencial de actos de diversa ndole, praticados no mbito de uma relao laboral
ou por causa desta, por um sujeito individual ou por um colectivo, aptos a produzirem leses
nos direitos fundamentais inerentes pessoa de cada trabalhador, entre os quais o direito
dignidade e o direito integridade fsica e moral, e que importam uma degradao do estatuto
laboral do visado 6.
No obstante a multiplicidade de definies, o certo que, pelo menos na doutrina, o
mobbing ou assdio moral apresenta como denominador comum uma conduta persecutria
reiterada e prolongada de desgaste da resistncia *+ do trabalhador7. Tal conduta
suscetvel de afetar vrios direitos, de entre os quais o mais significativo a integridade moral
da pessoa, enquanto trabalhador8.
A doutrina e a jurisprudncia tm pendido para considerar que existe assdio moral no
trabalho mesmo quando no h inteno do assediador em afetar a dignidade do
trabalhador9. No entanto, a prtica de assdio no intencional afigura-se, no mnimo, uma
hiptese remota10.
O leque de formas de concretizao do assdio moral no trabalho vasto, podendo
enunciar-se como mais usuais: a provocao do isolamento da vtima (p. exp. no deixando a
vtima falar com os seus colegas ou com outras entidades na empresa ou com entidades que
com esta contactam; impedindo que cheguem vtima mensagens ou informaes que
normalmente seriam do seu interesse; excluindo a vtima de eventos, laborais ou ldicos,
habitualmente realizados pela empresa; colocando-a a trabalhar em local diferente daquele
onde laboram os seus colegas ou onde at ento a vtima vinha laborando; ), o trabalho
como pretexto de ataque (p. exp. exigncia de cumprimento perfeito de uma certa tarefa, para
a qual no so fornecidos os instrumentos adequados; atribuio de trabalho excessivo;
atribuio de tarefa para cuja realizao se sabe no ter a vtima capacidade; enlevo
exagerado dos erros cometidos pelo trabalhador; atribuio de tarefas inteis ou no
6 Rita Garcia Pereira, in Mobbing ou Assdio Moral no Trabalho, Coimbra, 2009, p. 172.
7 Maria Regina Gomes Redinha, in Assdio moral ou mobbing no trabalho, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura, Vol.
II, Coimbra Editora, 2003, p. 837.
8 A propsito do carter pluriofensivo deste fenmeno e do bem jurdico visado, veja-se Mago Graciano de Rocha Pacheco, in O Assdio
Moral no Trabalho, Almedina, 2007, pp. 40 e 79.
9 Alexandra Marques Sequeira, in Do assdio no local de trabalho, Questes Laborais, Ano XIII, 2006, n. 28, p. 254; Rita Garcia Pereira,
in ob. cit., pp. 101 e 116.
10 Guilherme Dray, in Cdigo do Trabalho Anotado, 6. ed., Almedina, 2008, p. 146.
153
Doutrina
154
Doutrina
16 Maria Regina Gomes Redinha, in ob. cit., pp. 833 e ss.; Glria Rebelo, in Assdio moral e dignidade no trabalho,
Pronturio de Direito do Trabalho n.s 76 a 78, pp. 105 e ss..
17 Ponto 4. da Resoluo do Parlamento Europeu n. 2339/2001.
18 A este propsito pronunciou-se o Inspetor-Geral do Trabalho no semanrio Viso, n. 832, fevereiro de 2008, pp. 31
e ss..
19 Kerstin Reiserer e Thomas Lemke, in ob cit., p. 249.
155
Doutrina
156
Doutrina
hostilizar a vtima a fim de, por exemplo, lev-la a fazer cessar a relao laboral sem qualquer
contrapartida pecuniria.
Verdadeiramente, estabelecia-se uma confuso entre assdio moral e discriminao.
que, se bem que todo o assdio, em ltima anlise, se reconduz a uma situao discriminatria
o trabalhador vtima de tratamento negativamente distinto21 , o certo que o mobbing
no se identifica, necessariamente, com a discriminao22.
Paradigma do que acaba de ser dito o caso - inquestionavelmente qualificvel de
mobbing - em que o empregador hostiliza o seu nico trabalhador, com vista a lev-lo a
denunciar o contrato de trabalho e, subsequentemente, substitui-lo por outrem23.
Em suma, ainda que a norma em apreo haja pretendido incidir sobre o assdio moral
no local de trabalho, o certo que, na prtica, acabou por no abranger grande parte das
condutas classicamente reconduzveis a esta figura.
157
Doutrina
pessoa, afectar a sua dignidade, ou de lhe criar um ambiente intimidativo, hostil, degradante,
humilhante ou desestabilizador.
*+ (sublinhado nosso).
Ora, ao remeter de forma meramente exemplificativa para o comportamento baseado
em fator de discriminao, o legislador veio ampliar significativamente o campo de aplicao
da figura do assdio e permitir, finalmente, a consagrao do mobbing com a abrangncia
que o caracteriza. Trata-se, em suma, de uma alterao legislativa importante25.
3.2.1.1. Sujeitos
O artigo 29. do Cdigo do Trabalho aprovado pela Lei n. 7/2009 - de ora em diante
apenas designado Cdigo do Trabalho - no identifica o(s) assediador(es) e o(s) assediados,
pelo que dvidas no restam de que abrange os casos de mobbing vertical (quer o assdio
moral que provm do superior hierrquico ou do empregador mobbing vertical descendente
, quer o assdio praticado por um subordinado para com o seu superior hierrquico mobbing vertical ascendente), mobbing horizontal (assdio moral em que os executores so os
colegas de trabalho) e assdio misto (p. exp. hostilizao de um trabalhador por parte quer do
seu superior hierrquico, quer de colegas)26.
Por outro lado, no obstante o verbo to mob traduza originalmente um fenmeno
grupal, mas considerando que o assdio moral pode provir quer de um conjunto de pessoas,
quer de um s agente, importa frisar que o artigo 29. contempla qualquer destas situaes.
158
Doutrina
159
Doutrina
mas tambm no a afasta. Ora, a grande vantagem da consagrao da figura do assdio moral
no trabalho consiste, precisamente, em tornar visvel o que antes era invisvel, trazendo luz
da ribalta o carcter relacional do contrato de trabalho. Por esta via, o sistema jurdico
interpelado para rever quadros de proteco tradicionais que se revelam incompletos e
insatisfatrios e para proteger de modo eficaz a personalidade do trabalhador28. Falamos dos
pequenos ataques cirrgicos que de forma isolada no apontariam no sentido de uma
compresso relevante dos direitos do assediado, mas que, analisados na globalidade,
demonstram, precisamente, os casos clssicos de mobbing.
Assim, ainda que a reiterao e sistematizao no tivessem sido contemplados pelo
legislador como requisitos da figura prevista no artigo 29. do Cdigo do Trabalho, a prtica
dita que, na maior parte dos casos, o julgador ter de apreciar vrias condutas que, na sua
globalidade, traduzem a inteno ou o efeito a que a norma se reporta.
160
Doutrina
161
Doutrina
32 Neste sentido tambm veja-se o acrdo do STJ, de 12/03/2014, processo n. 590/12.5TTLRA.C1.S1, disponvel em
http://www.dgsi.pt.
33 Neste sentido tambm Rita Garcia Pereira, in ob. cit. p. 221.
162
Doutrina
163
Doutrina
164
Doutrina
165
Doutrina
ter
sido
expressamente
previsto
na
modalidade
discriminatria,
limitou
Doutrina
No obstante parte das causas apontadas como responsveis pelo nmero pouco
significativo de acrdos versando o mobbing no tenha sido resolvida pelo legislador e parte
no possa mesmo ser resolvida por via legislativa, estamos em crer que a nova redao do
preceito - mais abrangente e, consequentemente, mais prxima da realidade sentida no
mundo laboral poder contribuir para que o instituto seja mais frequentemente alegado e,
logo, apreciado um maior nmero de vezes pelos tribunais portugueses.
Bibliografia
ALMEIDA, PAULO PEREIRA DE, Assdio Moral no Trabalho, Revista Dirigir, n. 98, Abril a
Junho de 2007. pp. 42 e ss.;
DRAY, GUILHERME (PEDRO ROMANO MATINEZ, ...), Cdigo do Trabalho Anotado, 6. ed.,
Almedina, 2008;
GOMES, JLIO MANUEL VIEIRA, Direito do Trabalho, Coimbra, 2007;
KITTNER, MICHAEL, Arbeitsrecht, 3. Auflage, Bund-Verlag;
PACHECO, MAGO GRACIANO DE ROCHA, "O Assdio Moral no Trabalho". Almedina, 2007;
PARREIRA, ISABEL RIBEIRO, O Assdio Moral no Trabalho, V Congresso Nacional de
Direito do Trabalho, Almedina, 2003, pp. 209 e ss.;
PEREIRA, RITA GARCIA, Mobbing ou Assdio Moral no Trabalho, Coimbra Editora, 2009;
RAMBACH, PETER H. M., Allgemeines Gleichbehandlungsgesetz und Mobbing, Haufeindex
1548921;
REBELO, GLRIA, Assdio Moral e Dignidade no Trabalho, Pronturio de Direito do
Trabalho, n.s 76 a 78, Coimbra, pp. 105 e ss.;
REDINHA, MARIA REGINA GOMES, Assdio moral ou mobbing no trabalho, Estudos em
Homenagem ao Prof. Doutor Raul Ventura, Vol. II, Coimbra Editora, 2003, pp. 833 e ss.;
REISERER, KERSTIN E LEMKE, THOMAS, Verbesserter Rechtsschutz fr MobbingopferHandlungsmglichkeiten der Betroffenen, Monatsschrift fr Deutsches Recht, Heft 5,
Jahrgang 2002, pp. 249 e ss.;
SEQUEIRA, ALEXANDRA MARQUES, Do assdio no local de trabalho, Questes Laborais,
Ano XIII, 2006, n. 28, pp. 241 e ss.
Maro de 2009
Snia Kietzmann Lopes
Juiz de Direito
Docente do CEJ
167
IV Jurisprudncia
Jurisprudncia
1.
Sumrio:
de entender que existe justa causa de despedimento a prtica de actos de assdio - no
provocados nem consentidos - sobre companheira de trabalho, traduzidos em propostas de
relaes sexuais, actos esses acompanhados de coaco fsica tendentes respectiva
consumao.
Texto integral
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7adba6560120428e802571c7004aa231?OpenDocument
2.
Sumrio:
I- No mbito do Regime Jurdico dos Acidentes de Trabalho e das Doenas Profissionais,
aprovado pela Lei n. 100/97, de 13 de Setembro (LAT) aplicvel ao caso em apreo
o conceito de acidente de trabalho definido no seu art. 6., correspondendo aquele
que se verifique no local e no tempo de trabalho e produza directa ou indirectamente
leso corporal, perturbao funcional ou doena de que resulte reduo na capacidade
de trabalho ou de ganho ou a morte.
II- A referida LAT no alterou substancialmente o quadro normativo vindo da Lei n. 2127,
de 3 de Agosto de 1965, que, sem embargo de abranger agora causas indirectas do
dano, evidenciando uma tendncia de socializao do risco empresarial, e de alargar o
mbito subjectivo da reparao, manteve inclume a noo do prprio acidente.
III- O Cdigo do Trabalho de 2003 veio a acolher como noo de acidente de trabalho o
sinistro, entendido como acontecimento sbito e imprevisto, sofrido pelo trabalhador
que se verifique no local e no tempo de trabalho (art. 284., n. 1).
IV- Assim, a noo de acidente de trabalho reconduz-se a um acontecimento sbito, de
verificao inesperada e origem externa, que provoca directa ou indirectamente leso
corporal, perturbao funcional ou doena de que resulte a morte ou reduo na
capacidade de trabalho ou de ganho do trabalhador, encontrando-se este no local e no
tempo de trabalho, ou nas situaes em que consagrada a extenso do conceito de
acidente de trabalho.
173
Jurisprudncia
V- A matria de facto determinada de que a trabalhadora, na sequncia da proposta
realizada pela entidade empregadora para resciso do seu contrato de trabalho,
transferncia para outro local de trabalho, e posterior incluso num despedimento
colectivo, entrou em situao de baixa mdica, tendo-lhe sido diagnosticada uma
reaco mista ansioso/depressiva prolongada, que resultou da incerteza sobre a sua
situao profissional, patologia essa desenvolvida entre Dezembro de 2002 e Julho de
2003 que lhe provocou uma incapacidade de 19% para o exerccio da profisso habitual,
no reconduzvel noo de acidente de trabalho.
VI- E isto porque a subitaneidade ou imprevisibilidade constitui a caracterstica essencial da
noo de acidente, entendendo-se esse pressuposto como reportado ao surgimento
do sinistro no tempo e no j sua concreta verificao (que tem a ver com o ciclo
causal).
VII- E essa caracterstica que permite distinguir, desde logo, o acidente da doena
profissional, j que esta, em contraponto daquele, exige o desenvolvimento de um
processo temporalmente continuado.
VIII- A factualidade referida no ponto V tambm no integra a figura do mobbing
consagrada no Cdigo do Trabalho de 2003 (no caso no aplicvel, face temporalidade
dos factos atendveis) que se caracteriza por trs facetas: a prtica de determinados
comportamentos; a sua durao, e as consequncias destes, sendo usual associar-se a
intencionalidade da conduta persecutria, o seu carcter repetitivo e a verificao de
consequncias na sade fsica e psquica do trabalhador e no prprio emprego.
IX- Estes requisitos, constitutivos da figura do mobbing, para alm de no se verificarem
na factualidade provada nos autos, nunca integrariam a noo normativa actual de
acidente.
X- Actualmente, os actos lesivos decorrentes do mobbing apenas conferem vtima, no
quadro legal vigente, a reparao, nos termos gerais, dos danos sofridos (art. 26. CT).
XI- Concluindo-se pela inexistncia de acidente de trabalho, torna-se intil qualquer
indagao sobre a situao profissional e clnica da trabalhadora durante o perodo que
decorreu entre Dezembro de 2002 e Julho de 2003, prejudicando, por isso, o
esclarecimento das ambiguidades e contradies que, nesse particular, a Relao j
apontou deciso factual, cujo entendimento se corrobora, pois tal apuramento s se
justificava se estivesse provada a ocorrncia de um acidente de trabalho, sendo que o
poder anulatrio previsto no art. 729., n. 3 do CPC pressupe que a ampliao ou
correco factuais sejam indispensveis para a deciso de mrito.
174
Jurisprudncia
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7b5fdce3b0e4c049802577140032def0?OpenDocument
3.
Sumrio:
I-
II-
III-
IV-
Jurisprudncia
vnculo pelo empregador, uma vez que este, ao contrrio do trabalhador, tem outros
meios legais de reaco violao dos deveres laborais.
V-
Era, assim, exigvel A. que aguardasse pela concluso do aludido inqurito o que no
sucedeu de forma a aferir da continuao, ou no, do comportamento desrespeitoso
por parte da sua superiora hierrquica.
Texto integral
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0d6a68bd069c88878025795300310ae9?OpenDocument
4.
Sumrio:
I-
II-
No se tendo apurado materialidade suficiente para se poder concluir por uma conduta
persecutria intencional da entidade empregadora sobre o trabalhador, que visasse
atingir os valores da dignidade profissional e da integridade fsica e psquica, no se
pode considerar integrada a figura do assdio moral.
176
Jurisprudncia
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b62d94b9c4a08ffb802579d10055ff34?OpenDocument
5.
Sumrio:
I- O efeito da neutralizao de uma circunstncia, tida ento como agravante da
responsabilidade disciplinar do trabalhador na prtica posterior de uma outra
infraco, apenas pode ver-se reflectido, quando muito, na determinao do
quantum/medida da pena.
II- Todavia, nessa determinao inexiste possibilidade de interveno ou controlo
jurisdicional, na medida em que o poder disciplinar pertence, por inteiro, entidade
empregadora e ao tribunal apenas est conferido o poder de confirmar ou invalidar a
sano, mas no modific-la.
III- Na verdade, sendo as sanes disciplinares penas privadas, o critrio da sua
graduao pertence ao empregador, norteado pragmaticamente por princpios
gestionrios e de oportunidade e, principalmente, pelo princpio da proporcionalidade,
sendo vectores determinantes, para o efeito, a gravidade da infraco e a culpa do
infractor.
IV- Assim, e desde que respeitados estes critrios, oportunamente apreciados e valorados
pelo detentor do poder disciplinar, no pode o tribunal substituir-se-lhe corrigindo a
sano aplicada.
V- No resultando que a sucessiva instaurao de procedimentos disciplinares contra a
trabalhadora todos eles com fundada/comprovada motivao em comportamentos
disciplinarmente desviantes nem que a sua no aceitao no concurso para o
recrutamento interno de um editor de imagem, no qual avultava, como critrio de
seleco, a adequao para o cargo rejeio que foi motivada pela sua actual
situao na empresa, na qual enfrentava procedimento disciplinar tendente
aplicao da sano de despedimento com justa causa traduzam comportamentos
persecutrios da entidade empregadora, inexistem indcios mnimos que permitam
sustentar estar-se perante uma tpica situao de assdio moral/mobbing.
177
Jurisprudncia
Texto integral
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adc4591ce1c69bfd80257a020032dae8?OpenDocument
6.
Sumrio:
1. O aresto recorrido, ao condenar a r a atribuir ao autor todas as funes prprias, de
gerente de balco, para as quais foi contratado, repondo-lhe todas as condies
decorrentes do exerccio das mesmas, excepo da atribuio de uma hora de iseno
de horrio de trabalho, que lhe foi retirada, no s se cinge ao pedido formulado,
como expressamente se pronuncia relativamente questo pertinente s funes
alegadamente de gerente administrativo com que a r pretendeu justificar a retirada,
ao autor, de funes prprias de gerente de balco, para que foi contratado, pelo que
no ocorre a invocada nulidade por excesso de pronncia.
2. A actividade contratada de gerente bancrio nada tem a ver com a funo de gestor de
cliente ou gestor de negcios, que a r atribuiu ao autor, em Janeiro de 2007, sendo
que as funes confiadas ao autor, a partir de Setembro de 2007, as quais a r qualificou
como sendo de gerente administrativo, no integram a actividade para que foi
contratado, nem se configuram como funes afins ou funcionalmente ligadas s
prprias da actividade contratada.
3. Configurando-se a violao do dever de cometer funes correspondentes actividade
contratada, justifica-se a atribuio, ao autor, de uma compensao pelos danos no
patrimoniais gerados por tal violao.
4. No se provando a prtica, pela empregadora, de qualquer acto discriminatrio,
consubstanciador de assdio moral, no se aplica a disciplina contida nos artigos 24. e
29., respectivamente, do Cdigo do Trabalho de 2003 e de 2009.
5. O exerccio da aco disciplinar compete ao empregador ou, por delegao deste, a
superior hierrquico do trabalhador, nos termos por aquele estabelecido.
6. Compete ao trabalhador o nus da prova de que a entidade com poder disciplinar teve
conhecimento da infraco h mais de sessenta dias.
178
Jurisprudncia
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e61d7c65f2d550bd80257b280038dd27?OpenDocument
7.
Sumrio:
I-
II-
III-
IV-
V-
VI-
Nas situaes de assdio moral, a leso dos direitos de personalidade surge no quadro
da especial vulnerabilidade que caracteriza a posio do trabalhador na relao laboral e
179
Jurisprudncia
em infrao de deveres de proteo e segurana emergentes desta relao.
VII-
VIII-
IX-
Texto integral
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6df21fcfab6d58aa80257c99005923d7?OpenDocument
180
Jurisprudncia
183
Jurisprudncia
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d05b9dbcf9737170802572e5003409fb?OpenDocument
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d4381bd90ad0e02c80257911003bccb1?OpenDocument
Jurisprudncia
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795f21848fceba34802579cf003b4bbc?OpenDocument
II-
III-
Texto integral
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873951dec23be55d80257bf600506411?OpenDocument
185
Jurisprudncia
5. TRL de 05/11/2013 (Francisca Mendes), proc. n. 4889/11.0TTLSB.L1-4
Sumrio:
O empobrecimento substantivo das tarefas do trabalhador promovido pela entidade
empregadora, sem qualquer razo objectiva, que perdurou no tempo e causou sentimento
de desnimo ao primeiro ( com a inerente afectao da sua dignidade profissional)
configura uma situao de assdio laboral, na modalidade vertical, que importa ressarcir.
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b049b8d18fc539c780257c2f00549822?OpenDocument
186
Jurisprudncia
1. TRP de 07/07/2008 (Ferreira da Costa), proc. n. 0812216
Sumrio:
I- Entende-se por assdio todo o comportamento indesejado relacionado com os factores
indicados no n. 1 do art. 23 do Cdigo do Trabalho (ascendncia, idade, sexo,
orientao sexual, estado civil, situao familiar, patrimnio gentico, capacidade de
trabalho reduzida, deficincia ou doena crnica, nacionalidade, origem tnica, religio,
convices polticas ou ideolgicas e filiao sindical), praticado aquando do acesso ao
emprego ou no prprio emprego, trabalho ou formao profissional, com o objectivo ou
o efeito de afectar a dignidade da pessoa ou criar um ambiente intimidativo,
degradante, humilhante ou desestabilizador.
II- Preenche a previso do assdio moral a atitude da entidade patronal que, perante uma
trabalhadora que no apresentava nveis de produo considerados satisfatrios, a
retirou da sua posio habitual na linha de produo e a colocou numa mquina de
costura, colocada propositadamente para esse efeito para alm do corredor de
passagem e de frente para a sua linha de produo, em destaque perante todas as
colegas da seco de costura.
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53d54f17a0f81abc8025748f00511471?OpenDocument
assdio
moral
tem
nsitos,
trs
elementos
fundamentais:
Jurisprudncia
pelo menos uma vez por semana ou por ms) e de reiterao (designadamente
perdurando ao longo de 6 meses).
b) Por outro lado, a circunstncia de esse conjunto mais ou menos peridico e
reiterado de condutas ter por objectivo o atingimento da dignidade da vtima e o
esfacelamento da sua integridade moral e tambm fsica, quebrando-lhe a sua
capacidade de resistncia relativamente a algo que no deseja, e buscando assim levla a quebrar e a ceder.
c) Por fim, pode dizer-se que constitui tambm trao caracterstico do assdio moral o
aproveitamento da debilidade ou fragilidade da vitima ou de um seu autntico estado
de necessidade.
III- O assdio moral no trabalho no se confunde nem com o stress (ainda que este
possa, por vezes, ser um instrumento de prtica daquele), nem com uma relao
profissional dura (por exemplo, em virtude de uma chefia muito exigente e pouco
cordata mas que no visa esfacelar a integridade moral de ningum), nem sequer com
um mero e isolado episdio mais violento (designadamente, um incidente ou uma
discusso particularmente intensos mas sem sequelas), nem se pode confundir com as
decises legtimas advenientes da organizao de trabalho, desde que conformes ao
contrato de trabalho.
IV- O uso de veculo automvel atribudo ao trabalhador pelo empregador tem ou no
natureza retributiva para o servio e uso particular daquele, conforme se demonstre
que essa atribuio feita com carcter obrigatrio ou como um acto de mera
tolerncia.
V- A utilizao de uma viatura por parte da trabalhadora de forma regular e reiterada,
quer para uso profissional, quer para uso pessoal, suportando a R, sua entidade
patronal, todas as despesas de manuteno, bem como os custos do combustvel
derivados da utilizao pessoal da viatura por parte da trabalhadora, inculca a ideia de
efectivamente estarmos perante um direito e no perante uma mera liberalidade, que
integra a retribuio da trabalhadora. E, o carcter regular e constante de tal
atribuio da viatura, faz presumir, nos termos do disposto no n 3 do art. 258 do
Cdigo do Trabalho, que a mesma reveste natureza retributiva. E existindo essa
presuno caberia R fazer a prova de que tal atribuio no revestia carcter
retributivo, mas era um acto de mera tolerncia (artigo 344, n 1 do Cdigo Civil).
190
Jurisprudncia
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e342119d538487f980257b170055151e?OpenDocument
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Jurisprudncia
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II-
III-
Jurisprudncia
V-
S pode ter-se por registada uma situao de mobbing naqueles casos em que
subjacente ao comportamento indesejado do empregador ou dos superiores
hierrquicos esteja a pretenso de forar o trabalhador a desistir do seu emprego.
VI-
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196