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Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional

Poder Judicial de la Nacin


JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 4
CFP 2398/2016

///nos Aires, 23 de mayo de 2016.AUTOS:


Para resolver en la presente causa nro. 2398/2016 del registro de la
Secretara nro. 7 de este Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal
nro. 4, respecto de la situacin procesal de Maribel Anah Durand (DNI nro.
33.835.180, argentina, nacida el 3 de julio de 1988 en Avellaneda, provincia de
Buenos Aires, hija de Javier Durand y Silvia Coria, sabe leer y escribir,
actualmente desempleada y cursando estudios universitarios en licenciatura de
historia, domiciliada en la calle San Luis 3346 de la localidad de Quilmes,
provincia de Buenos Aires y domicilio constituido a los efectos legales en el
domicilio de la Defensora Pblica Oficial en lo Criminal y Correccional Federal
nro. 1).
VISTOS:
Que Maribel Anahi Durand fue oda en declaracin indagatoria a
tenor de lo normado por el artculo 294 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
el pasado 17 de marzo del ao en curso, por lo que corresponde expedirse
respecto de su situacin procesal.
Intervienen en el presente proceso el Dr. Guillermo F. Marijuan,
titular a cargo de la Fiscala Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro.
9 y el Dr. Juan Martin Hermida, titular a cargo de la Defensora Pblica Oficial
en lo Criminal y Correccional Federal nro. 1.
Y CONSIDERANDO:
I. Objeto procesal.
Se le imputa a Maribel Anah Durand haber amedrentado al Sr.
Presidente de la Nacin, Mauricio Macri y su entorno familiar, al amenazar de
muerte, y de forma annima, a sus familiares, ms precisamente a su hija,
Antonia Macri. Puntualmente, la nombrada, utilizando el perfil @lamarikaos
Fecha de firma: 23/05/2016
Firmado por: ARIEL OSCAR LIJO, JUEZ DE 1RA.INSTANCIA
Firmado(ante mi) por: DIEGO FERNANDO ARCE, SECRETARIO DE JUZGADO

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de la red social Twitter, realiz diversas publicaciones, una de ella dirigida


directamente al usuario oficial de aquella red del presidente (@mauriciomacri) y
las restantes de carcter pblico, dirigidas a los dems usuarios de la red, que
contenan distintas amenazas, utilizando incluso una fotografa de Antonia Macri
con una tachadura en su cuello. Aquella imagen que la nombrada utilizaba como
su fotografa de perfil era acompaada por las frases maten a la chiquita como
nombre de perfil asociado con el usuario mencionado y Tambin es aceptable q
la vendan a Taiwn, ellos sabrn que hacer como descripcin de su biografa.
Precisamente, el perfil utilizado y la descripcin de su biografa en
la red social Twitter es lo que le aseguraba a la nombrada su anonimato frente
al resto de los usuarios de la red social que pudieran ingresar a aquel perfil.
A su vez, entre las publicaciones mencionadas se destacan las de
marzo del 2016 que rezan Nuestro odio lo calmaremos con sus hijos. Espero q
@mauriciomacri le deje guardaespalda de por vida a antonia y Si algo hizo
mal el kirchnerismo, es no haber matado a toda la burguesa, periodistas y
polticos de derecha, en sus 12 aos de gestin, @danielalomba nono Pero
nosotros tenemos q ir ms all Es nuestro deber matar a sus descendientes,
sino esto no termina ms, entre otras de idntico tenor.
Cabe destacar, adems, que una gran cantidad de usuarios de la red
se vieron alarmados por aquellas publicaciones, hacindose eco de stas, incluso,
en diversos medios virtuales.
II. Inicio y trmite de las actuaciones.
Tuvieron inicio el da 5 de marzo del ao en curso a raz del
ciberpatrullaje de rutina realizado por el personal del rea de Cibercrimen de la
Polica Metropolitana, en el marco del cual los efectivos se abocan a la
prevencin de delitos, contravenciones y faltas realizados en la red de internet.
En aqul contexto, se detect un perfil de Twitter identificado como
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@lamarikaos

que

se

encontraba

realizando

distintas

publicaciones

amenazantes contra el Presidente de la Nacin, Mauricio Macri y su entorno


familiar.
En virtud de ello, se realiz la correspondiente consulta con este
tribunal, que dispuso la preservacin de la informacin vinculada al perfil en
cuestin y sus publicaciones, as como la realizacin de tareas de inteligencia
para establecer la identidad de su usuario y/o su domicilio (cfr. fs. 3).
As, de la declaracin testimonial del Oficial Mayor De Los Santos
de la fuerza interventora, surge que realizando un rastrillaje en fuentes abiertas
de la red internet observ en la red social Twitter, distintas publicaciones (twitts)
del usuario @lamarikaos, entre los cuales se observaban algunos que decan si
hizo algo mal el kirchnerismo es no haber matado a toda la burguesa,
periodistas y polticos de derecha, en sus 12 aos de gestin y Nuestro odio lo
calmaremos con sus hijos. Espero que @mauriciomacri le deje guardaespalda
de por vida a antonia y que la informacin relacionada con el usuario rezaba
maten a la chiquita y tambin es aceptable que la vendan a Taiwn, ellos
sabrn q hacer.
Posteriormente, la fuerza realiz diversas bsquedas relacionadas
con aquellas publicaciones, dando con un usuario de aquella misma red que
pertenecera a Marcelo Montes, quien public que el usuario que realizaba
aquellas publicaciones corresponda a Maribel Anah Durand, nacida el 3 de julio
de 1988, con domicilio en San Luis 3346, de la localidad de Quilmes, provincia
de Buenos Aires, haciendo mencin que se desempeara en el Ministerio de
Desarrollo de la Nacin.
Consecuentemente, mientras se requera a la red social Twitter que
resguardara la informacin vinculada con la cuenta y las publicaciones
mencionadas, se realizaron discretas tareas de inteligencia en el domicilio
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referido, logrando establecer que aquel inmueble posee dos viviendas (una en la
parte posterior y la otra en la frontal del terreno) y que all efectivamente reside
una mujer de nombre Maribel. Asimismo, el personal realiz una bsqueda de
las redes wifi existentes en la zona.
Luego de ello, realizaron una bsqueda de la red social Facebook
por el nombre Mari Bel (que haba surgido durante el monitoreo de la red
social Twitter) logrando establecer que el vanity correspondiente a la cuenta es
www.facebook.com/maribel.durand, que la usuaria reside en la localidad de
Quilmes, que estudi en la Universidad Nacional de Quilmes y que se
desempeaba en el Ministerio de Desarrollo de la Nacin aunque actualmente era
desocupada gracias al cambio. Es decir, que aquel usuario corresponda a la
investigada, obtenindose capturas de pantalla de sus fotografas.
Posteriormente, la red social Twitter acompa los logs de
conexin y direcciones de IP utilizadas para la cuenta @lamarikaos de aquella
red. Acto seguido el personal constat a que empresas proveedoras del servicio
de internet (ISP Internet Service Provider) corresponda cada una de las
direcciones de IP indicadas.
En cuanto a las aclaraciones tcnicas pertinentes, el personal indic
que: Cada direccin de IP est asignada en un momento determinado de tiempo
de forma unvoca a un equipo conectado a Internet (computadora, telfono
celular, consola de juegos, Smart tv y otros dispositivos aptos para la conexin).
Estas direcciones de IP son administradas por entidades formales como ICANN
(http://www.icann.org/), esta entidad se encarga de distribuir las mismas a otras
entidades ubicadas en diferentes zonas geogrficas del globo. Para el caso de
nuestro pas, la organizacin responsable de la asignacin y administracin de
las Direcciones IP, es LACNIC (Registro de Direcciones de Internet Para
Amrica Latina y Caribe), esta entidad mantiene una base de acceso pblico a
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travs de la cual se puede efectuar consultas en lnea, denominadas WHOIS


(QUIEN ES) y la cual permite de manera confiable saber al proveedor de
servicios de Internet a la que se encuentra asignada una determinada direccin
IP de manera automtica, luego con esta informacin, la direccin IP, la fecha y
la hora exacta de la conexin, el proveedor de Internet informa la titularidad del
abonado (nombre y apellido o razn social, domicilio, nmero de telfono y
otros) utilizada en el momento relevante para la investigacin. Luego de ello,
el personal policial solicit a las empresas correspondientes que informen a qu
usuarios correspondan las direcciones referidas (cfr. fs. 3/46).
As, del informe elevado por la empresa Telefnica de Argentina
S.A. surge que el IP aportado corresponde al usuario Javier Gustavo Durand, con
domicilio de instalacin en San Luis 3346, de la localidad de Quilmes; es decir,
el domicilio de la investigada (cfr. fs. 47/48).
Recibido el sumario, se requiri al Departamento de Seguridad
Presidencial de la Polica Federal Argentina que informe si a raz de las
publicaciones investigadas se haban incrementado las medidas de seguridad
respecto del presidente Mauricio Macri y su familia y, en caso afirmativo, si se
haban adoptado medidas de seguridad diferentes a las regulares y qu costo
signific aquel despliegue para el Estado Nacional. De la respuesta recibida el 14
de marzo del ao en curso surge que ante la toma de conocimiento de la
existencia de la amenaza de mencin este departamento se vio obligado a
reforzar en todos los aspectos materiales, humanos, logsticos, etc.- la
seguridad del Sr. Presidente Mauricio Macri como as tambin de su entorno
familiar a fin de que el mandatario no sufra ningn tipo de atentado.
El refuerzo citado ut supra sin dudas signific un incremento del
erario del Estado Nacional al ya previsto como ordinario para la seguridad
presidencial. Este gasto asciende al da de la fecha en la suma de pesos cuarenta
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y ocho mil quinientos ($48.500), sin embargo, las medidas adoptadas


continuarn, sin fecha de finalizacin aproximada, hasta que este departamento
evale que la Seguridad del Mandatario y su grupo familiar no corra riesgos en
su seguridad (cfr. fs. 50 y 56).
Mientras tanto, se realiz una compulsa actuarial de la red social
Twitter ingresando como bsqueda el usuario @lamarikaos, obteniendo
como resultado que no existe actualmente un usuario con aquel nombre. Sin
perjuicio de ello, surgen ms de 500 publicaciones de distintos usuarios dirigidas,
entre otras personas, al usuario mencionado, vinculadas con las publicaciones
que originaron el presente expediente. Asimismo, fue compulsado el buscador
web Google, utilizando como criterio de bsqueda del usuario de la red social
mencionado, obteniendo como resultado que se haban realizado varias notas en
distintos medios virtuales vinculadas con los hechos investigados en estas
actuaciones,

entre

las

cuales

se

destacaba

la

del

portal

www.laventanaindiscretadejulia.com de la cual surga una imagen con dos


publicaciones del usuario mencionado que no se encontraban registradas en el
sumario y que tambin guardaban relacin con el objeto procesal, por lo cual se
realiz una captura de pantalla y se agregaron las constancias al expediente (cfr.
fs. 52/53).
En virtud de ello, el pasado 10 de marzo se dispuso recibirle
declaracin indagatoria a Maribel Anah Durand, a tenor de lo normado por el
artculo 294 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
Sin perjuicio de ello, posteriormente se recibi el expediente
2392/16 del registro del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal
nro. 9, Secretara nro. 17, en virtud de la declaracin de incompetencia por
conexidad con las presentes actuaciones declarada por aquel tribunal.

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El expediente en mencin tuvo inicio el pasado 7 de marzo a raz de


una denuncia formulada ante la Excma. Cmara de Apelaciones del fuero con
relacin a la publicacin de los twitts que originaron sta pesquisa
calificndolos como amenazas coactivas-, adjuntando impresiones de pantalla de
aquellos, de fotografas de la imputada Durand y de sus datos personales. Al
solicitar la intervencin del rea de Cibercrimen de la Polica Metropolitana, el
personal inform la existencia de la presente investigacin con idntico objeto
procesal y, en virtud de ello, el 14 de marzo del ao en curso el Dr. Rodrguez
resolvi remitir el expediente a ste tribunal para su acumulacin por conexidad
tanto objetiva como subjetiva (cfr. fs. 72/79).
A su vez, el pasado 28 de abril se recibi el expediente nro. 2400/16
del registro del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 6,
Secretara nro. 11 en virtud de la declaracin de incompetencia por conexidad
con las presentes actuaciones decretada por su titular. El expediente referido tuvo
inicio el da 7 de marzo del ao en curso en virtud de una denuncia radicada ante
la Excma. Cmara de Apelaciones del fuero, tambin con relacin a las
publicaciones de Twitter objeto de la presente causa. Sin embargo, en la denuncia
se refiri haber tomado conocimiento de aquellas publicaciones en la red social
Facebook, adjuntando constancias de la publicacin que motiv la denuncia
(cfr. fs. 97/106).
III. Elementos probatorios:
III.a: Sumario nro. 387/16 del rea de Cibercrimen de la
Polica Metropolitana de fs. 3/46, del que surge que el da 5 de marzo del ao
en curso, a raz del ciberpatrullaje de rutina realizado por el personal del rea de
Cibercrimen de la Polica Metropolitana, en el marco del cual los efectivos se
abocan a la prevencin de delitos, contravenciones y faltas realizados en la red de
internet, se detect un perfil de Twitter identificado como @lamarikaos, que se
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encontraba realizando distintas publicaciones amenazantes contra el Presidente


de la Nacin, Mauricio Macri y su familia.
As, surge que realizando un rastrillaje en fuentes abiertas de la red
internet, se observaron en la red social Twitter distintas publicaciones (twitts)
del usuario @lamarikaos, entre los cuales se hallaron algunos que decan si hizo
algo mal el kirchnerismo es no haber matado a toda la burguesa, periodistas y
polticos de derecha, en sus 12 aos de gestin y Nuestro odio lo calmaremos
con sus hijos. Espero que @mauriciomacri le deje guardaespalda de por vida a
antonia y que la informacin relacionada con el usuario rezaba maten a la
chiquita y tambin es aceptable que la vendan a Taiwn, ellos sabrn q
hacer.
Posteriormente, realiz diversas bsquedas relacionadas con
aquellas publicaciones, dando con un usuario de aquella misma red que
pertenecera a Marcelo Montes, quien public que el usuario que realizaba
aquellas publicaciones corresponda a Maribel Anah Durand, nacida el 3 de julio
de 1988, con domicilio en San Luis 3346, de la localidad de Quilmes, provincia
de Buenos Aires, haciendo mencin que se desempeara en el Ministerio de
Desarrollo de la Nacin.
Consecuentemente, mientras se requera a la red social Twitter que
resguardara la informacin vinculada con la cuenta y las publicaciones
mencionadas, se realizaron discretas tareas de inteligencia en el domicilio
referido, logrando establecer que aquel inmueble posee dos viviendas, una en la
parte posterior y la otra en la frontal del terreno; y que all, efectivamente, reside
una mujer de nombre Maribel. Asimismo, el personal realiz una bsqueda de
las redes de wifi existentes en la zona.
Luego de ello, realizaron una bsqueda de la red social Facebook
por el nombre Mari Bel (que haba surgido durante el monitoreo de la red
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social Twitter), logrando establecer que el vanity correspondiente a la cuenta es


www.facebook.com/maribel.durand, que la usuaria reside en la localidad de
Quilmes, que estudi en la Universidad Nacional de Quilmes y que se
desempeaba en el Ministerio de Desarrollo de la Nacin aunque actualmente era
desocupada gracias al cambio. Es decir, que aquel usuario corresponda a la
investigada, obtenindose capturas de pantalla de sus fotografas.
Posteriormente, la red social Twitter acompa los logs de
conexin y direcciones de IP utilizadas para la cuenta @lamarikaos de aquella
red. Acto seguido el personal constat a qu empresas proveedoras del servicio
de internet (ISP Internet Service Provider) corresponda cada una de las
direcciones de IP indicadas.
III.b: Informe de Telefnica de Argentina de fs. 47/48, del que
surge que las direcciones de IP nros. 190.179.12.200 y 190.179.11.96
corresponden al usuario Javier Gustavo Durand, con domicilio de instalacin en
San Luis 3346, de la localidad de Quilmes.
III.c: Nota y constancia de fs. 52/53, de las que surge que se
realiz una compulsa actuarial de la red social Twitter ingresando como
bsqueda el usuario @lamarikaos, obteniendo como resultado que no existe
actualmente un usuario con aquel nombre. Sin perjuicio de ello, surgen ms de
500 publicaciones de distintos usuarios dirigidas, entre otras personas, al usuario
mencionado, vinculadas con las publicaciones que originaron el presente
expediente. Asimismo, fue compulsado el buscador web Google utilizando
como criterio de bsqueda del usuario de la red social mencionado, obteniendo
como resultado que se haban realizado varias notas en distintos medios virtuales
vinculadas con los hechos investigados en stas actuaciones, entre las cuales se
destacaba la del portal www.laventanaindiscretadejulia.com de la cual surga una
imagen con dos publicaciones del usuario mencionado que no se encontraban
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registradas en el sumario y que tambin guardaban relacin con el objeto


procesal, las que rezaban @danielalomba nono Pero nosotros tenemos q ir
ms all Es nuestro deber matar a sus descendientes, sino esto no termina
ms y @danielalomba no sabemos q piensan Pero mira el linaje mitre y
blaquier, la fruta nunca cae lejos del rbol Hay q, por lo cual se realiz una
captura de pantalla y se agreg al expediente.
III.d: Informe del departamento de Seguridad Presidencial de
fs. 56, recibido el 14 de marzo del ao en curso, del que surge que ante la toma
de conocimiento de la existencia de la amenaza de mencin este departamento se
vio obligado a reforzar en todos los aspectos materiales, humanos, logsticos,
etc.- la seguridad del Sr. Presidente Mauricio Macri como as tambin de su
entorno familiar a fin de que el mandatario no sufra ningn tipo de atentado.
El refuerzo citado ut supra sin dudas signific un incremento del
erario del Estado Nacional al ya previsto como ordinario para la seguridad
presidencial. Este gasto asciende al da de la fecha en la suma de pesos cuarenta
y ocho mil quinientos ($48.500), sin embargo, las medidas adoptadas
continuarn, sin fecha de finalizacin aproximada, hasta que este departamento
evale que la Seguridad del Mandatario y su grupo familiar no corra riesgos en
su seguridad.
III.e: Denuncia y constancias acompaadas de fs. 58/65; con
relacin a la publicacin de los twitts intimidatorios por parte del usuario
@lamarikaos en la red social Twitter calificndolos como amenazas coactivas
dirigidas haca Antonia Macri, hija del presidente de la Nacin Mauricio Macri y
Juliana Awada-, adjuntando impresiones de pantalla de aquellos, de fotografas
de Maribel Anah Durand, a quien seal como la usuaria de aquella cuenta y de
los datos personales de la nombrada.

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III.f: Denuncia y constancias acompaadas de fs. 97/98; con


relacin a la publicacin de los twitts intimidatorios por parte del usuario
@lamarikaos en la red social Twitter, de los cuales tuvo conocimiento en la red
social Facebook, adjuntando impresiones de pantalla de aquellos, de
fotografas de Maribel Anah Durand, a quien seal como la presunta usuaria de
aquella cuenta.
IV. Descargo de la imputada:
El 17 de marzo de 2016, se le recibi declaracin indagatoria a
Durand, de conformidad con lo estipulado por el artculo 294 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin. En aquella oportunidad, la nombrada reconoci
haber realizado las publicaciones mencionadas en el hecho imputado. Sin
embargo, las atribuy a un exabrupto generado por el enojo producido a raz de
la prdida de su empleo.
Al respecto, refiri que se haba desempeado durante tres aos en
el plan FINES (Finalizacin de Estudios Primarios y Secundarios) y el programa
Ellas Hacen. Ello, en virtud de un contrato con el Ministerio de Desarrollo
Social de la Nacin, que mantena un convenio de asistencia tcnica con la
Universidad de la Matanza. La nombrada se desempe durante tres aos en el
abordaje territorial de la zona de Quilmes, provincia de Buenos Aires. Ahora
bien, durante el mes de diciembre de 2015, su contrato finaliz y, si bien
manifest que le haban informado que sera renovado, aquello no ocurri.
Puntualmente expuso que: En un exabrupto porque me qued sin trabajo dije
eso que escrib ah pero sin intenciones de asesinar a alguien, me parece una
locura eso. Fue un exabrupto por el enojo que me gener quedarme sin trabajo
() En el mes de diciembre me qued sin contrato y no me lo renovaron, pero
segu trabajando hasta los primeros das de marzo porque de palabra
supuestamente iba a seguir trabajando. Al final no continu el contrato y no me
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pagaron ninguno de esos meses. Los meses de noviembre y diciembre me los


pagaron en febrero recin. Y fue toda esa sumatoria de cosas lo que me hizo
estallar en poner esa estupidez que puse (cfr. fs. 90/91).
V. Valoracin probatoria:
Previo a expedirme, debo sealar que, a fin de evaluar la situacin
procesal de la imputada en las presentes actuaciones, tendr en cuenta que la
etapa procesal que se transita requiere de un juicio de probabilidad sobre la
existencia del hecho delictivo y de responsabilidad que le corresponde a los
imputados. Es decir, se requiere la concurrencia de elementos probatorios
suficientes para producir probabilidad, an no definitivos ni confrontados, pero
que sirven para orientar el proceso hacia la acusacin, vale decir, hacia la base
del juicio (conf. Clari Olmedo, J.A., Derecho Procesal Penal, Lerner Crdoba,
1984, t. II, pg. 612).
De lo que se trata, pues, es de habilitar el avance del proceso hacia
el juicio, que es la etapa en que se desenvolvern los debates y la confrontacin
con amplitud. Lo contrario equivaldra a la asuncin por mi parte de una tarea
que me es impropia, instaurndose el perodo contradictorio por anticipado, en el
momento de la instruccin, privndose as al rgano que eventualmente debe
resolver en forma definitiva de la inmediacin con la prueba producida
fundamental para la decisin.
Para ello, debo colocarme en el lugar que las normas procesales me
asignan, posibilitando de esta forma la apertura del debate, en base a la
verificacin de los elementos mnimos que sostengan la sospecha inicial. Es
decir, que para el dictado del presente auto de mrito, basta entonces con la mera
convalidacin de la sospecha. Mxime cuando la elevacin a juicio presupone
una nueva reflexin del juez acerca del mrito de la instruccin.

Fecha de firma: 23/05/2016


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En el sentido expuesto ya se ha pronunciado la Excelentsima


Cmara del Fuero -cfr. causa nro. 28.208, Cataldi, R. V. y otros
s/procesamiento, reg. nro. 1161 del 27-12-96, y sus citas doctrinarias y
jurisprudenciales, causa nro. 28.945, Cooper, reg. nro. 804 del 25-9-97 y sus
citas; Azambuja Patrone, Fernando s/procesamiento, reg. nro. 1020, del 9-1297-.
Sentado ello, debo tener en cuenta la declaracin testimonial del
Oficial Mayor De Los Santos de la Polica Metropolitana y las tareas de
inteligencia que condujeron a la determinacin del domicilio e identidad de
Durand. En este sentido, por la propia repercusin de su conducta otros usuarios
se abocaron a identificar a la nombrada y reproducir sus mensajes en diversas
redes sociales junto con sus datos personales (Facebook y Twitter entre otras).
Con base en ello, el personal interventor constat que efectivamente se trataba de
la usuaria y al constituirse en su domicilio de la calle San Luis 3346 de la
localidad de Quilmes, provincia de Buenos Aires verificaron que all se
domiciliara la nombrada y las redes wi-fi que existen en la zona (ver puntos
III.a, III.e y III.f).
A su vez, el anlisis de las conexiones de direccin IP desde las
cuales se realizaron las publicaciones de la cuenta @lamarikaos, permitieron
establecer que aquellas se haban originado, precisamente, en el domicilio de
Durand y al respecto, los informes de las compaas prestatarias del servicio
establecieron la titularidad de la red utilizada a su padre (ver puntos III.a y III.b).
Todos los elementos aludidos orientaron la investigacin hacia la imputada,
acreditando fehacientemente que fue ella quien realiz las publicaciones,
mediante los medios tcnicos idneos.
Conforme lo expuesto, entiendo que no existe controversia alguna
respecto de la existencia de la conducta reprochada de ilicitud y de la autora que
Fecha de firma: 23/05/2016
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le corresponde a la imputada en aqul hecho. En efecto, no solo las tareas


investigativas realizadas ya haban conectado la cuenta annima @lamarikaos
como utilizada por Durand y las conexiones de IP utilizadas para manipular
aquella estaban asentadas en su domicilio, sino que adems, ella misma
reconoci haber efectuado las publicaciones al momento de declarar ante estos
estrados. Entonces, la problemtica central de la cuestin trascender en un
anlisis posterior, el cual voy a abordar en los puntos siguientes.
VI. Calificacin jurdica:
La conducta atribuida a Durand encuadra en la figura de amenazas
annimas contemplada por el artculo 149 bis, primer prrafo del Cdigo Penal
de la Nacin, en cuanto reprime con prisin de seis meses a dos aos el que
hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas. En
este caso la pena ser de uno a tres aos de prisin si se emplearen armas o si
las amenazas fueran annimas y en la figura de incitacin a la discriminacin
o el odio contemplada por el artculo 3, ltimo prrafo de la ley 23.592 en cuanto
reprime con prisin de un mes a tres aos a quienes por cualquier medio
alentaren o incitaren a la persecucin o el odio contra una persona o grupos de
personas a causa de su raza, religin, nacionalidad o ideas polticas.
VI.a. Sobre el delito de amenazas:
La amenaza consiste en anunciar el deseo de causarle un mal futuro
-dependiente de su voluntad- a otra persona, sin motivos legtimos; situacin que
se ha producido en el presente caso. Efectivamente, Durand amenaz de muerte
al crculo familiar del Presidente de la Nacin mediante las publicaciones
realizadas en la red social Twitter de forma annima. La doctrina predominante
en el tema exige asimismo que la amenaza sea anunciada con seriedad, y que
tenga las caractersticas de grave, injusta e idnea.

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La seriedad tiene directa relacin con el dao anunciado,


debiendo ser ste, al menos, de posible realizacin que pueda ocurrir-. Tambin
se exige, como arriba mencionamos, lo que se ha llamado gobernabilidad del
dao, es decir que tiene que mostrarse como dependiente de la voluntad del
sujeto activo () Pero Creus afirma que si aquella caracterstica fuera
simulada, y al vctima desconociera tal falsedad o simulacin, no se descartara
la tipicidad de las amenazas
La gravedad en las amenazas est presente cuando el mal
amenazado posee entidad suficiente para producir una efectiva vulneracin de la
libertad () Por injusta se entiende que el mal amenazado no tiene que ser
soportado por la vctima a raz de una imposicin legal () En cuanto a la
idoneidad de la amenaza, se dice que sta debe tener capacidad suficiente para
crear el estado de alarma o temor requeridos por el tipo (conf. Andrs Jos
DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo Penal de La Nacin Comentado y
Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: II de Parte Especial, pg. 497/498).
La seriedad del dao se ha visto corroborada no slo por la
posibilidad concreta de que el resultado fuera llevado a cabo, sin perjuicio de que
la nombrada podra haber simulado resguardndose en el anonimato, sobre el
que ahondar posteriormente- la capacidad tctica y operativa para realizar lo
amenazado.
Sin embargo, ello se vio corroborado en el estado de alerta en el
que se puso no slo al grupo familiar del presidente, sino tambin al equipo de
Custodia Presidencial de la Polica Federal Argentina, que adopt diversas
medidas para garantizar la proteccin de la vida de Mauricio Macri y de su
familia y a una gran cantidad de usuarios de la red social que difundieron las
publicaciones en estado de alarma, con el fin de alertar a la poblacin general y a
los funcionarios pblicos en particular. Ello, evidentemente se vincula con la
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gravedad del dao y la idoneidad del medio elegido para generar el estado de
alarma perseguido con la amenaza.
En cuanto a la caracterstica de injusta, no caben dudas de que no
existe imposicin legal alguna que habilite a la imputada a efectuar amenazas de
muerte al ncleo familiar del Presidente de la Nacin o, va de suyo, a ninguna
otra persona.
Sentado ello, en cuanto al anonimato obtenido por Durand para
realizar las publicaciones amenazantes, mediante la utilizacin del perfil de la red
social Twitter; aqul, evidentemente, increment el temor producido por los
mensajes ya que, precisamente, se desconoca el autor o autores que podan estar
emitindolo y la capacidad real de actuacin para llevar a cabo la conducta
amenazada. Ello condujo a la adopcin de distintas medidas de seguridad por
parte del equipo de Custodia Presidencial de la Polica Federal Argentina, lo que
no slo evidencia la seriedad con la que fue interpretada la amenaza, que logr
amedrentar al Presidente de la Nacin, su familia y su personal de seguridad, sino
tambin que el anonimato haca imposible evaluar fehacientemente la posibilidad
de produccin de un atentado, al desconocerse si provena de una persona o
grupo y sus capacidades tcticas y operativas.
En este sentido, la doctrina entiende que Resulta claro el
incremento en el temor o la alarma que se produce en la vctima cuando el sujeto
activo oculta su identidad fsica. El anonimato reside, entonces, en la
imposibilidad o en las graves dificultades para descubrir la identidad del autor;
comprende todos los supuestos en que el agente procura que el sujeto pasivo no
sepa quin lo amenaza (conf. Andrs Jos DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo
Penal de La Nacin Comentado y Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: II de Parte
Especial, pg. 500).

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Aquella, precisamente, fue la finalidad de Durand al utilizar un


usuario, nombre de perfil, descripcin de biografa y fotografa de perfil que no
podan ser asociadas con su persona, ni siquiera dilucidar si se trataba de una
persona o un grupo.
No existe duda alguna de que la conducta adoptada por Durand
rene las caractersticas de seriedad, injusta, gravedad e idoneidad que dieron
eficacia de la maniobra desplegada para alcanzar el fin perseguido.
Por otro lado, si bien la imputada manifest que jams tuvo
intenciones de asesinar a alguien, tildando tal pensamiento de locura y
adjetivando su conducta como idiotez, lo cierto es que el dolo directorequerido para la figura que se le enrostra no se configura con el deseo y
conocimiento del resultado que se pregona, sino con la alarma y/o el
amedrentamiento. En este sentido se ha sostenido que El delito de amenazas es
doloso, debiendo el autor conocer que est amenazando y querer hacerlo, pero
con el fin de alarmar o amedrentar; descartndose la figura culposa (conf.
Andrs Jos DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo Penal de La Nacin
Comentado y Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: II de Parte Especial, pg. 498 y
499).
No caben dudas de que la imputada tena pleno conocimiento de
que su conducta constitua una amenaza y que deseaba hacerlo. Precisamente,
aquellas publicaciones fueron dirigidas principalmente al Presidente de la Nacin
ya que lo consideraba el responsable de su desempleo. En su anlisis, el cambio
en la fuerza poltica responsable de la conduccin del pas, que coincidi
temporalmente con la finalizacin de su contrato, fue el desencadenante de que
no le fuera renovado el contrato que mantena con el Ministerio de Desarrollo
Social de la Nacin.

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No puede sostenerse que se trat de un simple exabrupto como


intent argumentar la imputada ya que la conducta desplegada y todos los actos
preparatorios para llevarla a cabo denotan una planificacin mayor a la que
correspondera a una alteracin momentnea e instantnea exaltacin del nimo
en estado de ofuscacin o ira- como sera un exabrupto. En este sentido, un
exabrupto es una salida de tono, como dicho o ademn inconveniente e
inesperado que deriva de ex abrupto, una locucin latina que literalmente
significa con brusquedad y es definida como de repente, de improviso (cfr.
Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola, vigsima
segunda edicin, ao 2001, tomo I, pagina 1014, editorial ESPASA).
Sin embargo, en el presente caso no se trat de ninguna salida de
tono improvisada. Todo lo contrario. Las publicaciones intimidatorias de la
nombrada no slo se produjeron durante al menos- un lapso de 48 horas (entre
los das 3 y 4 de marzo del ao en curso), sino que adems requirieron de una
preparacin especial. Para garantizar su anonimato la nombrada estableci como
las frases maten a la chiquita como nombre de perfil asociado con el usuario
de la red social Twitter @lamarikaos que utilizaba y Tambin es aceptable q
la vendan a Taiwn, ellos sabrn que hacer como descripcin de su biografa y
aquellos elementos, pblicos e intimidatorios en s, eran acompaados por una
fotografa de la menor Antonia Macri con una tachadura en su cuello.
Es decir, que Durand busc una fotografa de la menor, seleccion
la ideal para su plan, utiliz un programa de edicin de imgenes digitales para
realizar la tachadura sobre su cuello y luego la asoci como su foto de perfil en la
red social mencionada; amn del reemplazo de los datos consignados como
nombre de perfil y descripcin de biografa. Ello denota una preparacin que
constituye una amenaza en s y que dista ampliamente de un simple exabrupto
que, en cualquier caso, se hubiera visto agotado con una simple publicacin.
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Finalmente, cabe sealar que de lo que aqu se trata es de un nico


hecho que fue ejecutado durante un lapso temporal de aproximadamente 48
horas. Es decir, que no son distintos hechos de amenazas de idnticas
caractersticas que concurriran realmente entre s, sino que se trat de una sola
conducta. Escindir cada publicacin con finalidad intimidatoria como una
amenaza nueva interpretando la conducta como amenazas reiteradas- sera
desconocer el contexto en el que se produjo la intimidacin. Evidentemente,
result ser una amenaza nica que se vio renovada con cada nueva publicacin y
se extendi en el tiempo para adquirir entidad suficiente. Una nica publicacin
no hubiera alcanzado su finalidad, ya que no hubiera adquirido la entidad
suficiente para resultar idnea, una de las caractersticas esenciales requeridas.
Efectivamente, fue todo el contexto (las diversas publicaciones, la seleccin de
los datos del perfil, etc.) lo que gener efectivamente la amenaza.
En este sentido, DAlessio y Divito sostienen que El delito se
consuma cuando la amenaza llega a conocimiento del destinatario, resultando
suficiente con el peligro de que el anuncio del mal alarme o amedrente al sujeto
pasivo; lo que en este caso se dio cuando se tom conocimiento del conjunto
de maniobras realizadas por Durand, que alert no solo al entorno presidencial y
su personal de seguridad, sino tambin a todos los usuarios de la red que se
hicieron eco de aquellas, en situacin de alarma.
VI.b. Sobre el delito de incitacin al odio y la discriminacin:
En este punto, la doctrina entiende que incitar entraa el
mover o estimular a alguien para que ejecute una cosa, que en la especie, seran
los actos a los que alude la norma (perseguir u odiar a causa de la raza,
religin, nacionalidad o ideas polticas). La incitacin entonces- implica el
estmulo a hacer o no hacer algo aunque no se llegue a la determinacin () es
esencial tener en cuenta aqu la capacidad de la accin para generar el peligro
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que con la norma se intenta evitar, sosteniendo que el medio idneo para
configurar la conducta tpica debe verificarse en cada caso concreto (conf.
Andrs Jos DAlessio y Mauro A. Divito, Cdigo Penal de La Nacin
Comentado y Anotado, La Ley, 2010, 2 ed., T: III de Leyes Especiales, pg.
1000/1001).
Entonces, a la luz de lo expuesto, entiendo que como consecuencia
de la amplia difusin que tuvo la conducta de Durand, no slo se produjo la
incitacin al odio contra el presidente, su familia y sus partidarios en razn de la
orientacin poltica que promulgan, sino que tambin fue generadora de
incitacin a la violencia en sentido contrario; es decir, contra la nombrada y el
grupo al que otros miembros de la sociedad le atribuyeron pertenencia por su
presunta- ideologa poltica. Gener un estado de conmocin en el que
partidarios y detractores de sus pensamientos se dispusieron mutuamente a
incitar la violencia contra el grupo opuesto, habiendo obrado sus publicaciones
como disparador de aquella situacin en razn del contexto poltico y social del
pas, lo que efectivamente configura el tipo penal analizado.
La idoneidad del medio utilizado no podra ser mayor, la red de
internet y las redes sociales que all se alojan permiten que cualquier
manifestacin pueda replicarse en cuestin de minutos en miles o incluso
millones- de usuarios, que suman sus voces a esa primera chispa, encendiendo
rpidamente el fragor contra unos y otros miembros de las categoras en las que
se identifiquen. En este sentido, se ha sostenido que: En la actualidad hay
nuevas herramientas poderosas para difundir mentiras, fomentar el odio y
alentar la violencia () Lamentablemente, la apertura y la amplia
disponibilidad de internet que celebramos han permitido que se transforme en
una plataforma poderosa y virulenta no solo para el antisemitismo, sino tambin
para muchas formas de odio () El poder de Internet no radica en estar bajo el
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control central de un partido o grupo poltico, sino en su carcter viral.


Cualquier persona puede publicar contenido, hasta el ms recalcitrante
antisemita, racista, fantico, homfobo, sexista o incitador al odio. La facilidad
y rapidez con que se pueden crear y difundir en lnea los sitios web, las pginas
de medios sociales, las descargas de audio y vdeos y los mensajes instantneos,
hacen que sea prcticamente imposible rastrear, controlar y combatir la
propaganda en Internet. Los enlaces, los correos electrnicos virales y los
retuits permiten que las mentiras se propaguen a una velocidad alarmante (ver
Viral Hate: Containing its Spread on the Internet de Abraham H. Foxman y
Christopher Wolf, New York, Palgrave Macmillan, 2013).
VI.c. Sobre el concurso de las figuras:
En virtud de ello, y toda vez que como expuse anteriormente, se
trata de una nica conducta desplegada por Durand que encuentra adecuacin
tpica en dos sanciones penales, entiendo que las figuras contenidas por el
artculo 149 bis del Cdigo Penal y el artculo 3, ltimo prrafo, de la Ley
23.592, en este caso, concurren idealmente entre s, de conformidad con lo
establecido por el artculo 54 del ordenamiento de fondo. Se trata de una nica
accin con encuadramiento en dos disposiciones legales que no se desplazan
entre s, sino que concurren de forma ideal.
La conducta en s, consiste en las distintas publicaciones realizadas
en la red social Twitter, debidamente analizadas en los acpites que anteceden y
las cuales no pueden escindirse materialmente para establecer cules fueron
generadoras de las amenazas y cules de la incitacin al odio ya que,
precisamente, se trat de todas en su conjunto las que produjeron el resultado.
Entonces, conforme lo expuesto entiendo que corresponde dictar el
procesamiento de la nombrada en orden al hecho imputado, que encuentra
encuadre jurdico en el delito previsto y reprimido por el artculo 149 bis, primer
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prrafo, del Cdigo Penal de la Nacin en concurso ideal con la figura penal
normada por el artculo 3, ltimo prrafo, de la Ley 23.592.
VII. El derecho a la libertad de pensamiento y expresin:
En virtud de las circunstancias relatadas hasta el momento,
teniendo en cuenta las especiales circunstancias del caso, es decir: a) la forma en
que fueron realizadas las publicaciones intimidatorias, b) su carcter, que podra
ser interpretado como poltico por los destinatarios de la conducta, y c) el medio
utilizado, una red social masiva, Twitter, con millones de usuarios, dentro de
internet, corresponde efectuar ciertas aclaraciones respecto de cmo opera la
calificacin atribuida a su conducta con relacin al derecho a la libertad de
expresin, y si en el presente caso podra resguardarse la conducta imputada bajo
su tutela. Precisamente, la Ley 26.032, en su artculo primero, establece que La
bsqueda, recepcin y difusin de informacin e ideas de toda ndole, a travs
del servicio de Internet, se considera comprendido dentro de la garanta
constitucional que ampara la libertad de expresin.
Entonces la cuestin a analizar en el presente considerando deber
orientarse a responder los siguientes interrogantes: a) Las publicaciones
efectuadas por Durand se encuentran amparadas por el derecho a la libertad de
expresin? y b) Sin perjuicio de la respuesta obtenida al interrogante anterior:
Podra la sancin judicial por el hecho que se investiga generar un efecto
disuasivo que acte como mecanismo internalizado de censura para el resto de la
sociedad?; c) Resultara ajustado un pronunciamiento sancionatorio de la
conducta de Durand bajo el criterio del escrutinio estricto aplicado a este auto?
VII.a: Las publicaciones efectuadas por Durand se encuentran
amparadas por el derecho a la libertad de expresin?
Para responder al interrogante, en primer lugar debo sealar que el
derecho a la libertad de pensamiento y expresin es un derecho fundamental
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reconocido por mltiples instrumentos internacionales, como la Declaracin


Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
entre otros, que se encuentran incorporados a nuestra Carta Magna por medio del
artculo 75, inciso 22. Sin perjuicio de ello, tambin encuentra raigambre en los
artculos 14 y 32 de nuestra Constitucin Nacional. Lo expuesto pretende sealar
la preeminencia que posee su proteccin frente al resto de la legislacin, entre
ella, la penal. Algunos autores sostienen incluso- que existen pocos derechos tan
importantes como el de la libre expresin, defendiendo una concepcin muy
amplia de lo que libre expresin significa, y exigiendo una proteccin especial
para este derecho al punto de situar al mismo en un primer rango respecto de
otros derechos (Teora y Crtica del Derecho Constitucional, Roberto
Gargarella editor-, Abeledo Perrot. Buenos Aires, 2009).
Ahora bien, al tratarse de un derecho amplio corresponde, a los
fines de su anlisis, hacer referencia a una serie de instrumentos internacionales y
jurisprudenciales.
En primer lugar, la Declaracin de Principios Sobre Libertad de
Expresin formulada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
Entre los principios sentados por la declaracin (que fue receptada por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos), los de mayor relevancia, en principio,
para el presente anlisis seran los nros. 6 y 11. El artculo n 6 reza: Toda
persona tiene derecho a comunicar sus opiniones por cualquier medio y forma.
La colegiacin obligatoria o la exigencia de ttulos para el ejercicio de la
actividad periodstica, constituyen una restriccin ilegtima a la libertad de
expresin. La actividad periodstica debe regirse por conductas ticas, las cuales
en ningn caso pueden ser impuestas por los Estados. El n 11: Los
funcionarios pblicos estn sujetos a un mayor escrutinio por parte de la
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sociedad. Las leyes que penalizan la expresin ofensiva dirigida a funcionarios


pblicos generalmente conocidas como leyes de desacato atentan contra la
libertad de expresin y el derecho a la informacin.
Estos

principios,

requieren

la

elaboracin

de

ciertas

interpretaciones doctrinarias y jurisprudenciales para una mayor comprensin de


su alcance. En este sentido, respecto del sexto principio la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha manifestado que el ejercicio de la
libertad de expresin requiere que nadie sea arbitrariamente menoscabado o
impedido de manifestar su propio pensamiento, por lo que ste representa un
derecho de cada individuo, pero tambin, por otro lado, un derecho colectivo a
recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno.
Cuando la Convencin Americana proclama que la libertad de pensamiento y
expresin comprende el derecho de difundir informacin e ideas por cualquier
medio est sealando que la expresin y la difusin del pensamiento son
indivisibles, de modo que una restriccin de las posibilidades de divulgacin
representa directamente, y en la misma medida, un lmite al derecho de
expresarse libremente. (cfr. Libertad de Expresin: debates, alcances y nueva
agenda; Mara Paz vila Ordoez, Ramiro vila Santamara y Gustavo Gmez
Germano editores-; Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la
Ciencia y la Cultura UNESCO-, Quito, Ecuador, Ed. 2011).
Por su parte, respecto del undcimo principio, aquel establece una
distincin particular para las personas que revisten carcter de funcionarios
pblicos, entendiendo que estn sujetos por aquella condicin a un mayor
escrutinio (y consecuentemente, una mayor proteccin de los dichos dirigidos en
su contra) y rechazando la penalizacin de las expresiones ofensivas dirigidas a
aquellos conocidas como leyes de desacato-. La Comisin Interamericana de
Derechos Humanos ha interpretado que aqul tipo de leyes otorgan
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injustificadamente a los funcionarios pblicos un derecho a la proteccin especial


del que no disponen los restantes miembros de la sociedad y, paradjicamente,
invierte el principio fundamental del sistema democrtico de gobierno que hace
al gobierno objeto de controles; entre ellos, el escrutinio de la ciudadana, que
ampara, precisamente, el derecho a la libertad de expresin.
Adems de aquella restriccin directa se ha sostenido que las leyes
referidas restringen indirectamente el derecho a la libertad de expresin, ya que
la amenaza de una pena equivaldra a una censura que posiblemente disuada de
expresar las ideas u opiniones, teniendo un efecto directo sobre el debate abierto
y amplio, necesario para el desarrollo democrtico. Los funcionarios pblicos se
sitan en el centro del debate pblico y se exponen a sabiendas al escrutinio
de la ciudadana deben demostrar mayor tolerancia a la crtica (ver CIDH,
OEA/ser L/V/II.88, Doc. 9 rev -1995-).
Aquel criterio que establece una mayor proteccin contra los dichos
que pudieran resultar injuriosos a funcionarios pblicos ha sido extendido, a su
vez, a otros tipos de figuras pblicas a pesar de que no detenten especficamente
un cargo en el gobierno. En este sentido, en el precedente Kimel, la Corte
Interamericana sostuvo que este diferente umbral de proteccin se explica
porque se han expuesto voluntariamente a un escrutinio ms exigente. Sus
actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera
del debate pblico. Este umbral no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el
inters pblico de las actividades que realiza (ver caso Kimel vs. Argentina
de la CIDH, sentencia del 2 de mayo de 2008).
Adems, debe tenerse en cuenta la opinin consultiva OC-5-85 de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, solicitada por el Gobierno de
Costa Rica. En aquella intervencin, se expidi sobre la doble dimensin del
derecho en estudio y los requisitos para analizar la responsabilidad
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correspondiente a un posible abuso de este derecho. As, en primer lugar, se


expres que el derecho referido consiste en una dimensin individual y una
social, que deben ser garantizadas simultneamente. Puntualmente expuso que la
libertad de expresin requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente
menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por
tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un
derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del
pensamiento ajeno.
En este sentido se ha sealado que el derecho a la libertad de
expresin posee una triple funcin. En primer lugar, la funcin de proteger el
derecho individual de cada persona a pensar por s misma y a compartir con otras
informacin y pensamientos propios y ajenos. En segundo lugar, una funcin
democrtica, segn la cual es indispensable para prevenir el arraigo de
sistemas autoritarios y para facilitar la autodeterminacin personal y colectiva,
toda vez que la formacin de una opinin pblica informada y consciente de sus
derechos, el control ciudadano sobre la gestin pblica y la exigencia de
responsabilidad de los funcionarios estatales no sera posible si este derecho no
fuera garantizado. Finalmente, posee una funcin instrumental, pues se trata de
una herramienta clave para el ejercicio de los dems derechos fundamentales,
ubicndose gracias a este rol, en el centro del sistema de proteccin de los
derechos humanos.
Sin perjuicio de ello, la Corte IDH reconoci fundada en el
artculo 13.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos- que la libertad
de pensamiento y expresin admite ciertas restricciones. Es decir, conductas
definidas legalmente como generadoras de responsabilidad por el abuso de la
libertad de expresin, que sern legtimas siempre que se inserten dentro de los
requerimientos de la normativa referida. A modo expositivo, el artculo
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mencionado reza: El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no


puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que
deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) el
respeto a los derechos o a la reputacin de los dems o b) la proteccin de la
seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblica.
Con base en ello, la Corte IDH elabor una enumeracin de los
requisitos que debe reunir una restriccin a la libertad de expresin para que la
responsabilidad atribuida pueda establecerse vlidamente: a) la existencia de
causales de responsabilidad previamente establecidas; b) la definicin expresa y
taxativa de esas causales por la ley; c) la legitimidad de los fines perseguidos al
establecerlas y d) que esas causales sean necesarias para asegurar los
mencionados fines. Ahora bien, respecto del significado contenido en la
expresin necesarias empleada por la norma, la Corte IDH efectu un anlisis
de la interpretacin realizada por la Corte Europea de Derechos Humanos
respecto del artculo 10 de la Convencin Europea para la Proteccin de los
Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales (similar a la norma de la
Convencin Interamericana en estudio).
En aqul contexto dijo que: la Corte Europea () concluy que
necesarias, sin ser sinnimo de indispensables, implica la existencia de una
necesidad social imperiosa y que para que una restriccin sea necesaria no es
suficiente demostrar que sea til, razonable u oportuna () Esta
conclusin, que es igualmente aplicable a la Convencin Americana, sugiere que
la necesidad y, por ende, la legalidad de las restricciones a la libertad de
expresin fundadas sobre el artculo 13.2, depender de que estn orientadas a
satisfacer un inters pblico imperativo. Entre varias opciones para alcanzar ese
objetivo debe escogerse aqulla que restrinja en menor escala el derecho
protegido.
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Sentado ello, corresponde analizar especficamente cules son los


bienes jurdicos protegidos por el derecho a la libertad de pensamiento y
expresin. En este sentido, Julio Rivera seala que estos mbitos sensibles
resguardados por el derecho son: a) los pensamientos y creencias de las personas;
b) la difusin pblica de ideas vinculadas con la moral y la poltica de una
sociedad; c) la bsqueda y difusin de juicios de valor e informacin respecto de
funcionarios y figuras pblicas y d) la bsqueda y transmisin de informacin
cientfica y acadmica.
Es decir que existe una presuncin general de cobertura de todo
tipo de expresin. sta presuncin tiende a proteger no slo la difusin de las
ideas inofensivas o indiferentes, sino tambin de las que ofenden, chocan,
inquietan, resultan ingratas o perturban al Estado o a cualquier sector de la
poblacin. Sin embargo, ciertos discursos no estn protegidos por la libertad de
expresin. Existen instrumentos internacionales que reflejan la voluntad de los
Estados de prohibir ciertos contenidos de discursos por ser particularmente
violentos y gravemente violatorios de derechos humanos. En esta categora se
encuentran los discursos sobre apologa de la violencia, propaganda de la guerra,
incitacin al odio por motivos discriminatorios, incitacin pblica y directa al
genocidio y pornografa infantil. Sobre aquellos discursos prohibidos, o los
abusos del derecho a la libertad de expresin, podrn imponerse restricciones
ulteriores, siempre que se renan los requisitos para la validez de la
responsabilidad achacada y la necesidad orientada a satisfacer un inters pblico
imperativo.
Este tipo de discursos se encuentran englobados en la categora
reconocida como expresiones de odio. El prrafo quinto del artculo 13 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos establece que Estar prohibida
por la ley toda propaganda a favor de la guerra y toda apologa del odio
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nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o


cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de
personas, por ningn motivo, inclusive los de raza color, religin u origen
nacional.
Se advierte as que la conducta desplegada no encuadrara en las
categoras tuteladas por el derecho en cuestin. Entonces cabe preguntarse, en
qu categora encuadrara la conducta desplegada por Durand? Me inclino, en
este punto, por entender que se enmarca dentro del concepto de expresin de
odio al que hice mencin anteriormente.
En este sentido, en la Declaracin Conjunta sobre el Racismo y los
Medios de Comunicacin formulada el 27 de febrero del ao 2001, se expuso
que las expresiones de odio tienen que encuadrarse, como mnimo y entre otros,
en los siguientes parmetros: Nadie debe ser penado por divulgar
expresiones de odio a menos que se demuestre que las divulga con la intencin
de incitar a la discriminacin, la hostilidad o la violencia; Nadie debe ser
sometido a censura previa y; Toda imposicin de sanciones por la justicia debe
estar en estricta conformidad con el principio de la proporcionalidad.
En este contexto, el Relator Especial para la Libertad de Expresin
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de la Organizacin de los
Estados Americanos reconoci que las expresiones que incitan o fomentan el
racismo, la discriminacin, la xenofobia y la intolerancia son perniciosas (ver
Declaracin Conjunta sobre el Racismo y los Medios de Comunicacin de los
Relatores para la Libertad de Expresin de las Naciones Unidas, la Organizacin
para la Seguridad la Cooperacin en Europa y la Organizacin de los Estados
Americanos del 27 de febrero de 2001). De la comparacin de la jurisprudencia
de las Naciones Unidas y la Corte Europea se pueden extraer una serie de
principios bsicos sobre la incitacin a la violencia y la discriminacin, que
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fueron descriptos por el Tribunal Penal Internacional para Ruanda en el caso del
Procurador c. Nahimana y otros. Estos son: a) el propsito o fin detrs de la
transmisin; b) el contexto de las expresiones en cuestin y c) la causalidad. En
este sentido, la jurisprudencia internacional no exige una relacin causal
especfica que vincule la expresin en cuestin con la demostracin de un efecto
directo.
Sin perjuicio de ello, seala Eduardo Bertoni que tanto la
legislacin de los Estados Unidos como la de nuestro pas exigen a diferencia de
la mayora de los estados americanos- la existencia de un nexo causal entre las
expresiones de odio y la posibilidad real de generar una reaccin en la audiencia,
es decir, que sean susceptibles de generar un clima hostil en el marco del cual los
destinatarios del discurso puedan verse incitados a realizar actos de
discriminacin y violencia contra un grupo tal como sostuvo la Cmara de
apelaciones del fuero en el caso Cherashny-. Debe verificarse entonces, un
nexo causal entre la incitacin al odio y la creacin de un clima proclive a la
discriminacin y la violencia (ver Estudio sobre la prohibicin de la incitacin
al odio en las Amricas de Eduardo Bertoni).
Las conclusiones alcanzadas a la luz de la doctrina y jurisprudencia
nacional e internacional me permiten concluir, frente al interrogante del presente
anlisis, que las publicaciones de Maribel Anah Durand no se encuentran dentro
de la esfera de proteccin del derecho a la libertad de expresin y,
contrariamente, son del tipo de expresiones prohibidas expresamente por la
Convencin Americana -entre otros instrumentos internacionales- conocidos
como expresiones de odio. Esto es as porque la imputada incit expresamente
a la violencia provocando a sus seguidores en la red social a que, entre otras
cosas, maten a la chiquita en alusin a Antonia Macri, lo que fue reproducido
exponencialmente por las caractersticas especiales de Twitter y de internet.
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No solo debe destacarse que las manifestaciones de Durand


alentaban a la violencia contra el Presidente de la Nacin y su ncleo familiar,
sino que, adems, fruto de la amplia difusin que tuvo su conducta, fue
generadora de incitacin a la violencia en sentido contrario, es decir, contra la
nombrada y el grupo al que otros miembros de la sociedad le atribuyeron
pertenencia por su presunta- ideologa poltica. Dicho brevemente, gener un
estado de conmocin en el que partidarios y detractores de sus pensamientos se
dispusieron mutuamente a incitar la violencia contra el grupo opuesto, habiendo
obrado sus publicaciones como disparador de aquella situacin en razn del
contexto poltico y social de nuestro pas.
Si la nombrada hubiera orientado sus manifestaciones a criticar la
actuacin del gobierno, sin perjuicio de que hubiere utilizado un tono hostil o
inclusive agraviante, lo cierto es que ello no hubiera producido ste resultado y
sus dichos se hubieran visto resguardados por el manto de proteccin que brinda
el derecho constitucional a la libertad de expresin. De hecho, tales
manifestaciones

hubieran

sido

consideradas

conducentes

al

desarrollo

democrtico de nuestro pas.


Jrgen Habermas, basndose en el modelo propuesto por Joshua
Cohen, reconstruye las caractersticas bsicas de las deliberaciones pblicas
legtimas, sealando que deben ser entendidas como el intercambio regulado de
informaciones y razones entre las partes que hacen propuestas y crticas sobre la
totalidad de las materias que pueden regularse en inters de todos por igual.
Deben ser instancias inclusivas, pblicas, sin coacciones externas ni internas que
puedan mermar la igualdad de los ciudadanos y cuyo fin sea alcanzar un acuerdo
racionalmente motivado. Profundiza la conceptualizacin sosteniendo que el
libre procesamiento de temas, contribuciones, informacin y argumentos
pertinentes se expresan en el poder comunicativo. ste, solo puede formarse en
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los espacios pblicos no desformados y solo puede surgir a partir de las


estructuras de intersubjetividad no menoscabada de una comunicacin no
distorsionada. Surge all donde se produce una formacin de la opinin y la
voluntad comunes, que con la desencadenada libertad comunicativa de cada uno
para hacer uso pblico de su razn en todos los aspectos, hace valer la fuerza
productiva que representa una forma ampliada de pensar. Pues sta se
caracteriza por atener uno su juicio a los juicios, no tanto reales como posibles,
de los otros, y ponerse en el lugar de cada uno (ver Facticidad y Validez de
Jrgen Habermas, traduccin de Manuel Jimnez Redondo, editorial Trotta,
cuarta edicin, ao 2005, pags. 215 y 381/383).
Ahora bien, en estas circunstancias, su conducta encuadra en
legislacin anterior al hecho que reprime penalmente la conducta (el artculo 149
bis del Cdigo Penal de la Nacin y el artculo 3, ltimo prrafo, de la Ley
23.592), que fueron analizados anteriormente y que no responden a una figura
dirigida a resguardar el honor de las personas y, an menos, de funcionarios
pblicos. En efecto, el bien protegido por las normas son: el concepto amplio de
libertad, no entendida sta simplemente como ambulatoria y la dignidad de las
personas.
Entonces, teniendo en cuenta los lineamientos trazados en la
Declaracin Conjunta sobre el Racismo y los Medios de Comunicacin
previamente citada, corresponde sealar que no se ha sometido a la censura
previa a la imputada ni se pretende imponer una restriccin mediante el presente
auto de mrito para futuras declaraciones que pudiera realizar. Sumado a ello, la
sancin que pudiera imponerse en sta instancia no es definitiva y simplemente
habilitara la va para la etapa procesal posterior, con lo cual no se ve afectada la
proporcionalidad, y que se ha demostrado que la intencin de Durand fue incitar
a la violencia y la hostilidad, dirigidas puntualmente contra el presidente y su
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entorno familiar y, en sentido ms extenso, contra los partidarios de su ideologa


poltica; circunstancia que escapa del modelo de poltica deliberativa analizado
por Habermas.
VII.b: Podra la sancin judicial por el hecho que se investiga
generar un efecto disuasivo que actu como mecanismo internalizado de censura
para el resto de la sociedad?
Ahora bien, corresponde que sean analizados no solo los efectos
directos del presente pronunciamiento sino tambin los potenciales efectos
indirectos, a la luz de las orientaciones trazadas y los principios enunciados en el
punto anterior, a fin de evaluar su procedencia. Es decir, si el presente
pronunciamiento podra ser violatorio del derecho a la libertad de expresin.
En este sentido debe destacarse la posicin segn la cual, la
adopcin de medidas estatales directas respecto de la conducta de un individuo
podra tener consecuencias prcticas sobre la conducta de los restantes miembros
de la sociedad. sta doctrina es conocida como chilling effect (mencionado por
primera vez en el precedente Wieman vs. Updegraff por la Corte Suprema de
Estados Unidos) y resulta asimilable al efecto indirecto referido por la CIDH
respecto de los pronunciamientos judiciales. Sin embargo, no slo los
pronunciamientos judiciales son susceptibles de producir este efecto, sino
tambin la sancin de una ley, la amenaza de acciones legales, o cualquier otra
medida que provoque temor en la sociedad de ejercer libremente sus derechos
por la amenaza de las consecuencias legales.
Corresponde detenerse en este punto para sealar que lo que se est
analizando en el presente punto difiere del concepto de funcin de prevencin
general de la pena. No se trata, pues, del factor de inhibicin psicolgica para que
los ciudadanos no se decidan a cometer un hecho delictivo sino, muy por el
contrario, de evitar una restriccin a la libertad de expresin que podra ser
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generada por un efecto similar. Su fundamentacin es sencilla, si bien puede


criticarse la instrumentalidad de la pena o de sta concepcin particular, no
podra de modo alguno considerarse que sta englobe la inhibicin de derechos
constitucionales y, mucho menos, de uno de los derechos reconocidos como prerequisitos para el desarrollo democrtico de la nacin.
Precisamente, el derecho que comnmente se ve ms restringido
por este efecto indirecto, es la libertad de expresin. Es por ello que debo
analizar particularmente las consecuencias indirectas que podra generar el
presente pronunciamiento sobre el resto de la sociedad, a fin de evitar una
incidencia adversa a la libre expresin de ideas y pensamientos.
Sin perjuicio de ello, y para responder al interrogante, entiendo que,
la sancin penal que pudiera corresponder a la imputada no producir que
quienes se ven involucrados en el debate democrtico de la nacin, que incumbe
a todos los ciudadanos, restrinjan, consciente o inconscientemente, sus dichos
constitucionalmente protegidos por temor a una pena que pudiera recaerles de
idntica ndole ya que, en efecto, el presente caso no orbita sobre ese tipo de
expresiones, toda vez que los dichos mencionados son de los prohibidos por el
propio derecho en juego.
Ahora bien, a lo largo del presente anlisis dej sentada mi posicin
con relacin a la importancia del derecho a libertad de expresin para el pleno
desarrollo constitucional y democrtico de nuestro pas, como as tambin por
qu considero que los dichos bajo anlisis no se encuentran bajo su esfera de
proteccin.
VII.c: Resultara ajustado un pronunciamiento sancionatorio de la
conducta de Durand bajo el criterio del escrutinio estricto aplicado a este auto?
La funcin de los magistrados se circunscribe al anlisis de casos
particulares, enmarcados en el concepto de caso contencioso o controversia
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judicial es decir, la existencia de una situacin jurdica que afecte a cualquier


sujeto procesal y que requiera ser dirimida judicialmente - y cuya decisin traer
aparejada efectos para las partes intervinientes, no siendo extensivo, en principio,
a otras situaciones o personas distintas de los involucrados en el proceso. Sin
embargo, como expuse anteriormente, podra generar consecuencias sociales de
forma indirecta.
El artculo 28 de la Carta Magna consagra el principio de
razonabilidad, que constituye un estndar genrico para establecer cundo una
restriccin a un derecho resulta compatible con nuestra Constitucin, sentando
que los principios, garantas y derechos constitucionales no podrn ser alterados
por las leyes que reglamenten su ejercicio. En este sentido, vale sealar que
existen diversos estndares de revisin judicial de normas. Un nivel de escrutinio
judicial lo ofrece el llamado test de la mera razonabilidad, caracterizado por la
mayor deferencia hacia la validez de la norma cuya constitucionalidad se
cuestiona. El anlisis puede presentarse a partir de la dicotoma entre fines y
medios y el punto de partida es la presuncin de la validez constitucional de la
norma.
Sin embargo, nuestro Mximo Tribunal ha desarrollado un estndar
de revisin distinto cuando el derecho en juego es el de igualdad y las personas
son tratadas de manera desigual a partir de determinadas caractersticas. ste
estndar, ms riguroso por cierto, reconoce su gnesis en la jurisprudencia
emanada de la Corte Suprema de los Estados Unidos denominado all como
escrutinio estricto-, pero se ha desarrollado con matices propios en nuestro
pas.
En este caso, la presuncin que cae sobre las normas cuestionadas
ser de inconstitucionalidad, debiendo realizar una argumentacin de tres
pasos, que se refieren a los siguientes aspectos: a) la existencia de fines
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sustanciales (y no meramente convenientes); b) la existencia de medios que


promueven efectivamente esos fines; c) la inexistencia de medios alternativos,
menos restrictivos de los derechos en juego (cfr. Lecciones y Ensayos de la
Universidad de Buenos Aires, publicacin nro. 89 del ao 2011; Categoras
sospechosas y control de constitucionalidad de Guillermo F. Treacy, pag. 195).
En este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el
precedente Hooft, ha expresado que resulta aplicable la doctrina segn la cual,
y en tanto se d la presencia de uno de los motivos prohibidos en el artculo 14 de
la Convencin Europea de Derechos Humanos, la legislacin que lo incluye
cargar con una presuncin, una sospecha de ilegitimidad. Consecuentemente,
tambin los Magistrados sostuvieron que a efectos de ser levantada aquella
presuncin, deben acreditarse los fines que intenta resguardar la norma (debiendo
ser sustanciales y no meramente convenientes) y que los medios utilizados
promuevan efectivamente aquellos fines, no bastando una genrica adecuacin a
ellos y siempre que no existan otras alternativas menos restrictivas para los
derechos en juego que las impuestas por la regulacin cuestionada. (ver Fallos
327:5118, Hooft Pedro Cornelio Federico c/ Buenos Aires, Provincia de s/
accin declarativa de inconstitucionalidad, rta. el 16/11/2004).
Respecto de las categoras sobre las cuales debe adoptarse este
criterio restrictivo, debo sealar que se trata de las categoras sospechosas;
criterios de distincin expresamente prohibidos, entre ellos: raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole- origen nacional,
social, posicin econmica, nacimiento, etc. Al respecto, la Corte Suprema de los
Estados Unidos vena desarrollando la doctrina del escrutinio estricto desde el
precedente United States vs. Carolene Products Co., sin embargo, a partir del
precedente Korematsu v. United States, introdujo tambin la nocin de
categoras sospechosas mencionada anteriormente. Puntualmente se dijo que:
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all legal restrictions which curtail the civil rights of a single racial group are
immediately suspect. That is not to say that all such restrictions are
unconstitutional. It is to say that courts must subject them to the most rigid
scrutiny. Pressing public necessity may sometimes justify the existence of such
restrictions; racial antagonism never can [todas las restricciones legales que
retacean los derechos civiles de un grupo racial son inmediatamente sospechosas.
Esto no quiere decir que tales restricciones sean inconstitucionales. Significa que
los tribunales deben someterlas al ms estricto escrutinio. Una necesidad pblica
imperiosa puede a veces justificar la existencia de tales restricciones; el
antagonismo racial nunca puede justificarlas] (ver Korematsu vs. United
States, 323 U.S. 214, del 18 de diciembre de 1944). Es decir que, una
legislacin que incluye distinciones que disminuyen los derechos civiles de un
grupo social, fundadas nicamente en motivos de distincin expresamente
prohibidos, aquella norma cargar con una presuncin, una sospecha, de
inconstitucionalidad. Para determinar efectivamente la constitucionalidad o no de
la norma, entonces, se debe aplicar el test de escrutinio estricto que mencion.
As, si bien no existe en el presente expediente una objecin
concreta a la legislacin aplicable al presente caso penal, entiendo que, debo
utilizar aquellos principios para la evaluacin de la procedencia del presente
pronunciamiento, en virtud de los derechos constitucionales involucrados y su
posible afectacin, como consecuencia de la pugna suscitada en ste proceso. Es
decir, realizar una aplicacin del test de escrutinio estricto al presente
pronunciamiento ex ante, a fin de dilucidar si podra afectarse algn derecho
constitucional.
En virtud de ello, respecto de los fines perseguidos tanto por las
normas en juego como por el dictado del auto de procesamiento de Durand, stos
son sustanciales. No se trata solo del resguardo de la libertad del presidente y su
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grupo familiar, de la incitacin al odio y la discriminacin contra ellos y las


personas partidarias de su ideologa poltica solo por el hecho de pertenecer a
aquella, sino tambin de hacer efectivas las sanciones que nuestro ordenamiento
penal establece frente a la vulneracin de los bienes jurdicos protegidos, de
modo que no queden impunes estas conductas contrarias al ordenamiento
vigente.
Con relacin a los medios utilizados, stos claramente promueven
los fines perseguidos. Independientemente de la postura criminolgica que se
adopte, no puede negarse la idoneidad de la presente resolucin para alcanzar el
fin perseguido por las normas en juego. Tampoco se percibe una alternativa
aplicable menos restrictiva para alcanzar estos fines en el marco del proceso
penal. La sancin civil que pudieran pedir las vctimas en virtud del dao que
habra ocasionado la conducta es independiente de este proceso y no alcanza a la
reparacin de todos los bienes jurdicos protegidos ni de todos los fines que se
persiguen. Sumado a ello, el presente auto de mrito no importa la imposicin de
pena alguna.
Entonces, entiendo que en virtud de lo expuesto a lo largo de ste
sptimo considerando, se ha dado acabo tratamiento a los requisitos del
escrutinio estricto aplicados no solo a la normativa penal correspondiente, sino
tambin sobre los efectos del presente pronunciamiento, concluyendo que
resultan vlidos desde el punto de vista constitucional.
VIII. Prisin preventiva:
Sentado ello, de la calificacin jurdica aplicada en este caso se
llega a apreciar que aquella no cumple con los requisitos que el legislador exige
para la aplicacin del artculo 312 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. En
este sentido, cabe sealar que, la escala penal para el delito que se le enrostra no
habilitara aquella restriccin porque oscila entre el ao para el mnimo y los tres
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aos para el mximo, es decir que en caso de recaer condena, aquella podra ser
de ejecucin condicional.
Asimismo, tampoco existen elementos que hagan presumir que la
imputada intentar evadir a la justicia ni tampoco que est a su alcance
obstaculizar la investigacin -dado que no restan medidas de prueba por realizar
con su intervencin-, por lo que, consecuentemente, no corresponde aplicar la
prisin preventiva en el presente procesamiento y privar a la imputada de su
libertad ambulatoria.
IX. Embargo:
Finalmente, en este punto y a los efectos de delimitar los alcances
del instituto, cabe mencionar que El embargo es una medida cautelar de tipo
econmico, que tiene como destino asegurar la ejecucin de la pena pecuniaria,
la indemnizacin civil derivada del delito y las costas del proceso. (Cdigo
Procesal Penal de la Nacin, Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Guillermo
Rafael Navarro/Roberto Ral Daray, pg. 136).
En igual sentido, y en cuanto a la suma del embargo a disponer
sobre los bienes de la procesada, debe recordarse que la Excelentsima Cmara
del Fuero ha sostenido que la naturaleza de la medida cautelar del auto que
ordena el embargo tiene como fin garantizar en medida suficiente una eventual
pena pecuniaria o las costas del proceso y el aseguramiento de las
responsabilidades civiles emergentes, conforme lo dispone el artculo 518 del
C.P.P.N. (Ver C.C.C.F., Sala I, Causa nro. 29.204 "Zacharzenia", reg. 961, rta. el
13/11/97, entre otras).
Que, asimismo, no puede perderse de vista que la finalidad
del embargo en el proceso penal, no es otra que asegurar la satisfaccin de los
gastos causdicos. (Cattani - Luraschi Irurzun J. 3 Causa 15.398 "AMAYA,
Nicols, s/monto de embargo" 11/05/99 C.C.C. Fed. Sala II).
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Ahora bien, partiendo de esa base, en este caso concreto, no


procedera el embargo por pena pecuniaria, toda vez que no se encuentra
contemplado por el cdigo de fondo en el delito que aqu se le imputa a Durand.
Por otro lado, y respecto del embargo por las responsabilidades
civiles emergentes derivadas del delito penal, cuyo fin es proteger el patrimonio
del imputado para evitar cualquier ardid que ste pudiera hacer, hay que
mencionar que, generalmente, este embargo procede en delitos con vctimas
identificadas; por ejemplo, el delito de trata de personas, donde incluso la ley
contempla el decomiso de los bienes de los imputados.
Ahora bien en el presente expediente existen, efectivamente,
vctimas concretas de la conducta de Durand que podran requerir resarcimiento
por la va civil como consecuencia del dao ocasionado por la nombrada. No
slo la amenaza y expectativa de un posible atentado resulta evidentemente
susceptible de perturbar la psiquis de una persona, sino que tambin debe tenerse
en consideracin las restricciones impuestas sobre el presidente y su crculo
familiar, en virtud de las medidas de seguridad adoptadas para resguardar su
integridad, que imponen lmites a su autonoma en resguardo de su vida e
integridad fsica.
Entonces, si bien en este caso tenemos vctimas concretas
identificadas, lo cierto es que tambin podra argumentarse que el Estado
Nacional podra ser considerado como agraviado por la conducta ilcita, por los
costos econmicos injustificados en que la imputada lo hizo incurrir, tanto as
como las molestias provocadas por su accionar doloso, que le vali al Estado,
adems, recursos de tiempo y humanos.
Es decir, ante el hecho ilcito que aqu se cometi, el Estado
reaccion poniendo en marcha un operativo enorme para salvaguardar las vidas
del Presidente de la Nacin y su entorno familiar, activando la fuerza pblica -en
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este caso intervino la Polica Federal Argentina-. Este operativo gener costos en
la rama del Estado que intervino que son, al fin de cuentas, justificados desde el
punto de vista preventivo y operativo pero, en razn de que la imputada, al
efectuar las publicaciones intimidatorias, tena pleno conocimiento de que los
atentados no se produciran efectivamente, todo lo que el Estado despleg fue
innecesario e injustificado.
Entonces, a raz de tal circunstancia, podra pensarse que el Estado
tambin podra reclamar una indemnizacin a la imputada, iniciando las acciones
civiles correspondientes, siendo necesario y procedente, entonces, un embargo
sobre los bienes de Durand por los daos que le vali su accionar. Sin embargo,
esta interpretacin del sujeto pasivo puede ser discutida. Lo que no se discute es
que la presente medida cautelar se encuentra dentro del marco de las costas del
proceso penal y, consecuentemente, tambin se encuentran dentro de las costas
del proceso todas las diligencias realizadas para proteger al presidente y su
familia.
En este sentido, habr de anticipar que la imputada deber cargar
con las costas del procedimiento de seguridad y custodia originado por su
conducta dolosa, toda vez que no solamente estn integradas por la
administracin de justicia desde lo burocrtico, sino tambin por los
procedimientos que se realizan a partir de las rdenes que de la justicia emanan,
y por la activacin del aparato estatal en su totalidad. Por lo tanto, la cuanta de la
presente medida cautelar ser analizada y fundada a raz de los costos efectivos
que implicaron para el Estado el accionar doloso de Durand.
Es decir, no se trata slo de los costos de la administracin de
justicia consistentes en salarios de empleados, gastos edilicios e insumos de
oficina, sino de los costos derivados del operativo policial de custodia y

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seguridad, que continuara al da de la fecha, y los recursos que puso el Estado a


disposicin, materiales, humanos, logsticos, etc.
El proceso judicial se inicia cuando la autoridad del Estado toma
intervencin por el hecho ilcito. A partir de all, todo lo que sucede despus a
raz de tal accionar se encuentra a cargo de la autoridad competente, y dentro del
marco de un proceso judicial. Por tal motivo, las costas del proceso penal no slo
implican la administracin de justicia, sino tambin todos los operativos y
movilizaciones de cualquier rama del Estado que haya tenido que intervenir,
siempre dentro del marco de tal proceso judicial.
Por ende, y de acuerdo a lo expuesto, hay que mencionar que el
operativo llevado a cabo por la fuerza de seguridad, a raz de tal hecho, consisti
en reforzar en todos los aspectos, materiales, humanos, logsticos, etc., la
seguridad del Presidente de la Nacin y su familia durante, al menos hasta la
fecha del informe elevado, nueve das. Sin perjuicio de ello, conforme lo
informado aquellas tareas continuaran por un plazo indefinido hasta que se
evale que no existen riesgos extra para sus vidas, y se descarte la amenaza del
atentado.
Entonces, las publicaciones intimidatorias annimas investigadas
no solo consistieron en la amenaza en s, sino que, adems, pusieron en marcha
un operativo enorme por parte del Estado, con todos los costos que ello significa.
Por tal razn, en virtud de las constancias obrantes en autos, y del costo total (al
14 de marzo del ao en curso, conforme surge del III.d) que le vali al Estado
Nacional reaccionar ante las amenazas a la vida del entorno familiar del
Presidente de la Nacin -$48.500-, el monto de embargo incluir los costos
incurridos.

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Sumado a ello, se deben incluir en ese monto los gastos casudicos


tradicionales del proceso penal, por lo que habr de trabar embargo sobre sus
bienes hasta cubrir la suma de ciento cincuenta mil pesos ($ 150.000).
RESUELVO:
I.

DECRETAR

EL PROCESAMIENTO SIN

PRISIN

PREVENTIVA DE MARIBEL ANAH DURAND (DNI nro. 33.835.180), de


los restantes datos personales obrantes en autos, por existir elementos de
conviccin suficientes para considerarla autora responsable del delito previsto y
reprimido por el artculo 149 bis, primer prrafo del Cdigo Penal de la Nacin
en concurso ideal con la figura penal normada por el artculo 3, ltimo prrafo,
de la Ley 23.592 (arts. 54, 306, 312 y cctes. del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin).
II MANDAR A TRABAR EMBARGO sobre los bienes o dinero
de Maribel Anah Durand, hasta cubrir la suma de ciento cincuenta mil pesos $150.000- (artculo 518 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
Regstrese y notifquese a las partes.

Ante m:

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En

notifiqu al Sr. Fiscal y firm. Doy fe.-

En

notifiqu al Dr. Hermida y firm. Doy fe.-

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