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PROCESOS
CONSTITUCIONALES
EN LOS
G A C E TA
constitucional
Primera Edicin
OCTUBRE 2012
2,755 ejemplares
E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe
Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L.
San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
Prlogo
El Estado Constitucional de Derecho se construye con base en un
Derecho que se formula tambin y a veces decisivamente desde los
valores. Uno de ellos, acaso el ms trascendente, es la justicia. La justicia,
como valor y como virtud, es siempre un acto secundario porque presupone
la existencia de lo justo, es decir, del Derecho, definido este como la cosa
debida por estar atribuida. La determinacin de lo debido necesariamente
hace alusin a una medida que representa dentro de un mbito fctico especfico, la concrecin de la deuda. Determinado lo justo, y substancialmente
vinculado a ello, surge la necesidad de establecer al titular de la cosa debida
y al obligado de entregarla. La justicia, entonces, exige la previa dilucidacin
de estos tres elementos: la deuda, el deudor y el acreedor.
Esta lgica justificativa es predicable de todo derecho subjetivo, y decididamente de los derechos fundamentales. Todo derecho fundamental tiene
una medida que define su alcance siempre dentro de unas concretas circunstancias. Una medida tal puede tener o un nivel constitucional o uno infraconstitucional; estos niveles definen su contenido constitucional (contenido
esencial) e infraconstitucional (contenido no esencial), respectivamente. La
medida significar una acreencia para el titular del derecho fundamental y
una obligacin para el obligado del derecho fundamental. Cuando se trata del
contenido constitucional de un derecho fundamental, que es lo que interesa
referir ahora, la justicia insisto, como valor y como virtud, exige la determinacin del contenido constitucionalmente protegido (o contenido esencial)
del derecho fundamental. Esta determinacin, a su vez, permitir precisar las
posiciones jurdicas iusfundamentales del acreedor y del deudor de la cosa
debida. La justicia exige irremediablemente la definicin de esta triada iusfundamental.
El medio jurdico por excelencia para la determinacin de estos elementos
es el proceso, particularmente los llamados procesos constitucionales de la
libertad: hbeas corpus, amparo y hbeas data. En este contexto, los referidos procesos constitucionales tienen por finalidad decidir y resolver con
justicia una cuestin iusfundamental a travs de la determinacin del alcance
del contenido esencial de un derecho fundamental, as como la determinacin
PRLOGO
Introduccin
La temtica de los medios probatorios en los procesos constitucionales
en la actualidad carece a nivel doctrinario, jurisprudencial y legislativo de
un tratamiento especializado, unitario y detallado; ello obedece, en buena
cuenta, a la errada concepcin judicial segn la cual los procesos constitucionales son, sobre todo, procesos de Derecho o de iure, en los que la discusin principal se centra en determinar la interpretacin y alcances de los
derechos constitucionales, siendo la probanza de los hechos expuestos una
cuestin meramente accesoria o secundaria.
Poco o nada se ha estudiado sobre los medios probatorios en los
procesos constitucionales, y ello se debe tambin a una antojadiza aplicacin,
a los procesos constitucionales, de los principios y teoras elaboradas para
el Derecho Procesal Civil, cuya aplicacin supletoria viene ordenada por el
legislador. As las cosas, se convierte en intil derrochar esfuerzos por crear
una nueva doctrina probatoria en materia procesal constitucional, si esta ya
ha sido creada para el Derecho Procesal Civil, al que habra que acudir supletoriamente para solucionar los grandes problemas probatorios que se presentan en los procesos constitucionales.
A pesar de estas erradas concepciones, lo cierto e indudable es que
llegar a la verdad sobre la vulneracin de un derecho constitucional es til
y ello se constituye en una meta del proceso constitucional, cuyo objetivo
principal es resolver la controversia entre las partes, restituyendo la vigencia
y ejercicio de un derecho constitucional. La verdad se constituye, entonces,
en una condicin necesaria para una decisin apropiada, legtima y justa.
Todo proceso judicial, sea constitucional u ordinario, necesita entrar en
contacto con la realidad del caso concreto que en l se presente, y solo es
posible conocer esta mediante la reconstruccin de los hechos y actos sucedidos en el pasado, lo que se obtiene a travs de las pruebas ofrecidas por
la partes o las decretadas de oficio por el juzgador al momento de sentenciar.
As, los medios probatorios en los procesos constitucionales de la libertad u orgnicos tienen por finalidad acreditar la vulneracin a los
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derechos constitucionales de las personas o las infracciones a las disposiciones (normas) establecidas en la Constitucin.
Surge, pues, la necesidad de crear o desarrollar una teora especial de
los medios probatorios en los procesos constitucionales que comprenda al
conjunto de reglas que regulen el ofrecimiento, admisin, produccin, actuacin y valoracin de medios probatorios que pueden ser empleados en los
procesos constitucionales con el fin de llevar al juez constitucional a la conviccin sobre los hechos alegados en la demanda.
Se postula, entonces, que los medios probatorios no son de quien los
ofrece o produce, sino que su inters e importancia radica en coadyuvar a
una predecible solucin justa del proceso constitucional.
Y es que no todo lo que resuelve el juez constitucional es un asunto de
puro Derecho, ni tampoco todo lo que resuelve es un asunto terico o dogmtico. Usualmente, las alegaciones de las partes, muy aparte de las invocaciones de Derecho, vienen acompaadas de un relato de hechos, circunstancias, eventos, sucesos, que necesitan ser acreditados o probados, pues
de ello y de otros factores depender que se verifique la vulneracin a los derechos constitucionales o la infraccin a la jerarqua normativa de la Constitucin.
El juez constitucional o el Tribunal Constitucional (jueces de la vulneracin de derechos constitucionales) no pueden, pues, impartir justicia sobre
ficciones o sobre la base de simples aseveraciones o conjeturas de las partes
en conflicto. Para hacer justicia, el juez debe aproximarse lo ms posible a
los hechos sucedidos, y para ello necesita el apoyo de los medios probatorios
que den cuenta de la verdad de los hechos alegados.
A la par de establecerse un nuevo y especialsimo Derecho Procesal
Constitucional, resulta un imperativo establecer tambin un nuevo rgimen
probatorio en los procesos constitucionales que atienda a su especial regulacin procesal, a sus particularsimos presupuestos procesales y, sobre
todo, a su especial finalidad que es la de garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.
El establecimiento de este rgimen probatorio tendr incidencia directa
en el respeto al derecho constitucional a la debida motivacin de las resoluciones judiciales (autos y sentencias), pues el juez constitucional, basado
en razones probatorias, dar cuenta del por qu ha declarado improcedente,
fundada o infundada una demanda constitucional. Del mismo modo, incidir
en los principios de bilateralidad y contradiccin, inherente a los procesos judiciales, los cuales se aminoran o reducen atendiendo a la urgencia en la proteccin de los derechos constitucionales.
Como es bien sabido, el Derecho Procesal Constitucional concretiza
y operativiza el disfrute y ejercicio de los derechos constitucionales de las
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personas recogidos en la Constitucin, y coadyuva a respetar las competencias asignadas en la Constitucin a los rganos u entidades sealadas
en ella. Precisamente es, atendiendo a esta especial particularidad, que el
Derecho Procesal Constitucional vlidamente puede y debe desvincularse
de las normas del Derecho Procesal Civil (de aplicacin supletoria); ello
siempre que la aplicacin de esta ltima perturbe, impida, retarde o dilate la
proteccin de un derecho constitucional, debindose por la va interpretativa
o integrativa postular la creacin de una norma procesal ms tuitiva acorde a
los estndares proclamados en la Constitucin.
Esto ltimo, lleva a afirmar que, as como se desvinculan las reglas o
normas de uno u otro ordenamiento procesal, atendiendo a los fines de los
procesos constitucionales se debe desvincular tambin los medios probatorios atinentes a uno u otro ordenamiento procesal, pues estos sirven a un
determinado proceso dependiendo de la finalidad inherente que tenga el
proceso judicial. Por ello, no todos los medios probatorios recogidos en el
cuerpo procesal civil, pueden ser extrapolados y utilizados mecnicamente en
un proceso constitucional, pues ambos procesos tienen finalidades propias y
objetos de regulacin dismiles.
Atendiendo a esta especial regulacin procesal constitucional, el
presente trabajo pretende constituir un estudio integral, completo y sistematizado sobre los medios probatorios que pueden ser ofrecidos, admitidos y
valorados en los procesos constitucionales orgnicos y en los de la libertad,
recogidos en la Constitucin y en el Cdigo Procesal Constitucional.
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CAPTULO 1
Teora general de la prueba aplicable
a los procesos (judiciales, arbitrales)
y procedimientos (administrativos o
corporativos)
1. Nocin de prueba
Se ha dicho que la prueba es la manifestacin de la realidad de un hecho
y la argumentacin de la verdad de una tesis1.
Esta tiene por finalidad producir certeza en el juez sobre la existencia o
inexistencia de los hechos afirmados, por lo que a quien afirma esos hechos
le corresponde asumir la demostracin de los presupuestos de hecho contenidos en la norma sustancial para fundamentar su pretensin como carga
probatoria2.
En buena cuenta, la actividad probatoria debe recaer inexcusablemente
sobre los hechos alegados en los escritos constitutivos del proceso, o bien
sobre los aludidos y admitidos oportunamente como hechos nuevos para no
transgredir el principio de congruencia3.
2. Medios de prueba
Por el contrario, fuentes de prueba son los elementos que existen en la
realidad, con independencia del proceso, datos que demostraran cierta circunstancia o evento, como por ejemplo: la declaracin del testigo y la opinin
del perito.
En este sentido, los medios de prueba estn constituidos por los instrumentos o actividades que buscan trasladar las fuentes de prueba a un determinado proceso judicial, como por ejemplo: el testigo y el perito.
As las cosas, se denominan medios de prueba a los distintos objetos
o instrumentos permitidos por la ley, los que al ser admitidos en el proceso,
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2
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3. Finalidad de la prueba
De otro lado, constituye finalidad de la prueba producir certeza en el juez
respecto de los puntos controvertidos, y sirven para que, previa valoracin de
las pruebas, se fundamente y motive la decisin judicial7.
En tal sentido, la prueba sirve para formar en el nimo del juez, al ser
evaluada, una cierta conviccin de cmo sucedieron los hechos que, por otra
parte, no es absoluta sino relativa. Pero, adems de ello, se requiere por
parte del juez la subsuncin legal de la materia fctica examinada y, para lograrlo, se hace necesario valorar tambin las alegaciones de las partes8.
Teniendo en cuenta que el objeto de la prueba son los hechos de cuya
existencia o inexistencia ha de convencerse el juez, dicha actividad resulta
complementaria de otra: la de comprobacin de las alegaciones de las partes
procesales. Y es que de los diferentes tipos de alegaciones, la actividad
probatoria solo tiene por objeto los hechos, no las normas jurdicas, dado que
se presume que el juez conoce el derecho. Por lo tanto, salvo el caso de que
se trate de acreditar costumbres, la prueba nicamente puede versar sobre
los hechos de los que dependa la decisin estimatoria o desestimatoria de la
demanda, siempre y cuando, qu duda cabe, estos sean dudosos o controvertidos.
Segn lo expuesto, el objeto de la prueba se halla, entonces, restringido
a la comprobacin de los hechos afirmados por los litigantes en la debida
4 RODRGUEZ E., Luis Miguel. La prueba en el proceso civil. Marsol, Trujillo, 1995, p. 99.
5 TARUFFO, Michele. La prueba. Marcial Pons, Madrid, 2008, p. 15.
6 Ibdem, p. 34.
7 GUERRA CERRN, J. Mara Elena. La prueba en los procesos de indemnizacin por
responsabilidad mdica. En: La prueba en el proceso civil. Gua prctica 1, Dilogo con la
Jurisprudencia, Lima, 2010, p. 148.
8 VARELA, Casimiro A. Ob. cit., p. 105.
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oportunidad procesal, toda vez que los hechos no alegados no pueden ser
materia de acreditacin y, por ende, se encuentra tambin vedada para el
juzgador la investigacin de su existencia9.
4. Actuacin de la prueba
El artculo 425, inciso 5 del Cdigo Procesal Civil exige acompaar todos
los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. Se trata, en
efecto, que el juez tome contacto o se familiarice con los medios probatorios
ofrecidos y admitidos en el proceso judicial.
Luego de la actuacin probatoria, los medios probatorios dejan ser tales,
y se conviertan ya en pruebas al interior del proceso judicial, los cuales sern
valorados por el juzgador.
5. Valoracin de la prueba
Una vez actuados los medios probatorios, se recogen las pruebas y
estas son las que sern objeto de valoracin por parte del juez, conforme lo
establece el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil todos los medios probatorios son valorados por el juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin
razonada. Sin embargo, en la resolucin solo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin.
Precisamente, la importancia que tiene el realizar una correcta evaluacin de la prueba radica en que sin ella resultara casi imposible acceder
a la verdad dentro del proceso, es decir, sin un correcto examen crtico de los
antecedentes aportados en l10.
En el momento de la valoracin de prueba, no se busca saber o conocer
qu es en s misma la prueba, sobre qu debe recaer, ni por quin o cmo
debe ser producida. La valoracin, por el contrario, busca sealar, con la
mayor exactitud posible, cmo gravitan y qu influencia ejercen los diversos
medios de prueba, sobre la decisin que el juez debe expedir11.
La valoracin consiste en determinar el valor probatorio de cada medio
de prueba en relacin con un hecho especfico, tiene por objeto establecer
cundo y en qu grado puede ser considerado verdadero, sobre la base de
las pruebas relevantes, el enunciado que afirma la ocurrencia de ese hecho12.
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6. Clases de pruebas
6.1. Prueba de confesin
Es el testimonio que una de las partes hace contra s misma, es decir, el
reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho susceptible de producir consecuencias jurdicas a su cargo; por lo tanto, para que
la declaracin de parte sea considerada como prueba debe ser formulada
por quien es parte en el proceso, sobre hechos de su conocimiento personal,
desfavorables al declarante y favorables a la otra parte14.
Se constituye pues, en una declaracin prestada en juicio por cualquiera
de las partes, a requerimiento de la contraria, en la cual se contesta a un interrogatorio formulado por escrito15.
Segn lo expuesto, es una prueba efectuada en contra de quien la presta
y a favor de quien la pide, que busca confirmar la existencia de un hecho y
que, por lo tanto, reviste eminente carcter histrico16.
18
18 Ibdem, p. 258.
19 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 84.
20 dem.
21 Ibdem, p. 86.
22 VARELA, Casimiro A. Ob. cit., p. 294.
23 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 87.
24 VARELA, Casimiro A. Ob. cit., p. 202.
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Pueden ser declarativos-representativos cuando contengan una declaracin de quien lo suscribe u otorga, o ser solamente representativos cuando
no tengan declaracin alguna, como en el caso de los planos, mapas o fotografas25.
Suelen referirse a una declaracin de ciencia o de voluntad. En el primer
caso, consigna una declaracin de conocimientos y en el segundo de voluntad, como puede ser la creacin de un negocio contractual. Igualmente el
documento puede ser constitutivo cuando se exige para que surja el derecho26.
20
31 dem.
32 Ibdem, p. 222.
33 Ibdem, p. 224.
34 VARELA, Casimiro A. Ob. cit., p. 313.
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CAPTULO 2
Hacia una teora especial de la
prueba aplicable a los procesos
constitucionales
1. El juez constitucional y la finalidad de los procesos constitucionales
Como bien sabemos, cada proceso (judicial-constitucional) o procedimiento (administrativo-arbitral-corporativo) est especialmente diseado para
proteger determinados bienes jurdicos a travs de la tutela de derechos, facultades y prerrogativas que, a la larga, implican una pretensin por parte de
los actores para lograr el normal funcionamiento del sistema constitucional
y/o legal.
Tenemos as que el proceso civil est diseado exclusivamente para
tutelar derechos civiles, de naturaleza privada, individual y esencialmente patrimonial, por lo que es atendiendo a dichos fines de libre disposicin que las
normas procesales internas se estructuran de una manera muy singular y
particular.
Por su parte, el nuevo proceso penal ha pasado de ser escrito a uno
eminentemente oral, exigindose as un gran cambio de mentalidad. Se
recogen en l los principios de inmediacin, oralidad publicidad y de celeridad
procesal, con el fin de superar las vedadas maniobras obstruccionistas y dilatorias de las partes al interior del proceso, en aras de una pronta y eficaz
administracin de justicia1; sirvindose, a dicho efecto, de los principios de
presuncin de inocencia, de legalidad, de prohibicin de la analoga, de culpabilidad, etc.
Lo mismo sucede con el nuevo proceso laboral, el cual, basndose en
la oralidad, busca lograr la celeridad procesal a travs de la introduccin de
nuevas tecnologas, la uniformidad de la jurisprudencia y la proteccin de los
derechos laborales, sirvindose a dicho efecto de los principios protector, de
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irrenunciabilidad de derechos, de igualdad de oportunidades, del carcter asimtrico de la relacin laboral, etc.
As, el proceso constitucional no escapa a tener sus peculiaridades y caractersticas propias que lo distinguen de los otros ordenamientos jurdicos
procesales antes sealados.
En ese sentido, el Derecho Procesal Constitucional concretiza y operativiza el disfrute y ejercicio de los derechos constitucionales de las personas
recogidas en la Constitucin, y tambin coadyuva a que se respeten las competencias asignadas en la Constitucin a los rganos u entidades sealadas
en ella.
Es fcil advertir que, atendiendo a los fines de los procesos constitucionales (garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales), as como a la finalidad inherente a los procesos
constitucionales (reponer las cosas al estado anterior a la vulneracin o
amenaza de vulneracin de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo), la proteccin de
los derechos constitucionales se sitan en el centro de atencin u objeto de
los procesos constitucionales.
Y es que los derechos constitucionales constituyen bienes jurdicos de
especial vala, sin cuya pertenencia o titularidad a la persona humana le sera
imposible alcanzar los fines naturales ntimamente trazados por ella y, por
ende, alcanzar la plenitud: la felicidad.
Los derechos constitucionales no constituyen, entonces, fines en s
mismos; por el contrario, constituyen medios naturales (preestatales) que le
son otorgados a la personas para fines de trascendencia interna y externa,
personal y en comunidad.
Es por ello que el legislador garante de los derechos constitucionales
de las personas ha concretizado la proteccin de dichos derechos a travs
de la regulacin de un proceso (Cdigo Procesal Constitucional), que ha sido
dotado de reglas especialsimas y particulares que los distinguen del resto de
los ordenamientos procesales ordinarios.
Dichas reglas, entre otras, son: la gratuidad en la actuacin del
demandante y del demandado, la adecuacin de la exigencia de las formalidades previstas en el Cdigo al logro de los fines de los procesos constitucionales, la tramitacin preferente, la actuacin inmediata de la sentencia impugnada, la destitucin del funcionario pblico renuente a acatar un mandato
judicial, la represin de actos homogneos, la prevalencia en la ejecucin de
sentencias, la ejecucin de sentencia en el plazo de dos da de notificada, etc.
Precisamente, atendiendo a este especial objeto de proteccin, es que el
Derecho Procesal Constitucional vlidamente puede y debe desvincularse de
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las normas del Derecho Procesal Civil, Procesal Penal, Procesal Laboral (de
aplicaciones supletorias). Ello, siempre que la aplicacin de algunas de estas
ltimas perturbe, impida, retarde o dilate la proteccin de un derecho constitucional, debindose, por la va interpretativa o integrativa, postular la creacin
de una norma procesal mas tuitiva acorde a los estndares proclamados en
la Constitucin.
Naturaleza y fines de los procesos constitucionales
STC Exp. N00023-2005-PI/TC
2. Naturaleza y fines de los procesos constitucionales
8. Los derechos fundamentales y los procesos para su proteccin se han
instituido como institutos que no pueden entenderse de modo aislado,
pues tales derechos solo podran realizarse en la medida en que cuenten
con mecanismos rpidos, adecuados y eficaces para su proteccin.
As, a los derechos fundamentales, adems de su condicin de derechos
subjetivos del ms alto nivel y, al mismo tiempo, de valores materiales de
nuestro ordenamiento jurdico, les es consustancial el establecimiento de
mecanismos encargados de tutelarlos, pues es evidente que derechos sin
garantas no son sino afirmaciones programticas, desprovistas de valor
normativo.
As, los derechos fundamentales y los procesos que los tutelan se constituyen en el presupuesto indispensable para un adecuado funcionamiento
del sistema democrtico y en el instrumento concretizador de los valores,
principios y derechos constitucionales.
9. De all que la Constitucin de 1993 ha establecido en el Ttulo V denominado
Garantas Constitucionales, un conjunto de disposiciones que regulan, entre
otras previsiones, los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo,
hbeas data y cumplimiento, constituyendo una tutela especializada a
cargo de jueces constitucionales distinta a aquella tutela comn a cargo
de jueces ordinarios. Asimismo, tal reconocimiento se deriva tambin de lo
dispuesto por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo
25.1), as como por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(artculo 2.3.a), al permitir la interposicin de un recurso efectivo contra las
violaciones de los derechos fundamentales.
10. La consagracin constitucional de estos procesos les otorga un especial
carcter, que los hace diferentes de los procesos ordinarios en cuatro aspectos: 1) Por sus fines, pues a diferencia de los procesos constitucionales,
los ordinarios no tienen por objeto hacer valer el principio de supremaca
constitucional ni siempre persiguen la proteccin de los derechos fundamentales; 2) Por el rol del juez, porque el control de la actuacin de las
partes por parte del juez es mayor en los proce sos constitucionales; 3) Por
los principios orientadores, pues si bien es cierto que estos principios, nominalmente, son compartidos por ambos tipos de procesos, es indudable
que la exigencia del cumplimiento de principios como los de publicidad,
gratuidad, economa procesal, socializacin del proceso, impulso oficioso,
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Principio de la preclusin de la prueba: est relacionado con la oportunidad para la prctica de la prueba y tiene la finalidad de impedir que
se sorprenda a la otra parte con pruebas de ltimo momento.
j.
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16. Para lograr este cometido, se debe partir del derecho que engloba a la
prueba. Es el derecho a la tutela procesal efectiva, uno que tambin debe
ser determinado correctamente en el terreno constitucional. La vulneracin
del contenido constitucionalmente protegido de la tutela procesal efectiva
no puede ser identificada con cualquier irregularidad procesal, si es que
ella implica una infraccin de las garantas cardinales y primordiales con las
que debe contar todo justiciable. Por ello, atae a este Colegiado restringir
la proteccin de la tutela procesal efectiva a determinados supuestos, excluyndose aquellos que no estn relacionados directamente con el mbito
constitucional del derecho.
(...)
3.a. Eficacia de la prueba
22. Su importancia radica en la capacidad de toda parte o tercero legitimado
en un proceso para producir la prueba necesaria que pueda formar la conviccin del juzgador sobre la existencia o la inexistencia de los hechos que
son o sern objeto de probanza. As, en su contenido se incluye la posibilidad de su ofrecimiento, su admisin, su actuacin, su produccin, su conservacin y su valoracin.
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3 LPEZ FLORES, Berly. Intervencin estatal y vigencia efectiva de los derechos fundamentales:
La pretendida inmunidad estatal de la Federacin Peruana de Ftbol. En: Actualidad Jurdica.
Tomo 167, octubre de 2007, Gaceta Jurdica, Lima, p. 290. Tambin en el portal web jurdico deportivo espaol: http://www.iusport.es (Opinin, 20 de noviembre de 2007).
4 SAGS, Nstor. Recurso extraordinario. Vol. I, tercera edicin, Buenos Aires, Astrea, 1992. p. 5.
34
5 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. Del mito de la inexistencia de etapa probatoria en los procesos constitucionales de amparo: El misterio en materia laboral de despidos. En: Gaceta Constitucional.
Tomo 11, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre de 2008, pp. 549-572.
6 En virtud del cual se atiende o se privilegia la naturaleza de la institucin procesal o de la decisin
emitida antes que a la nomenclatura que estas llevan.
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satisfaga ntegramente y en sus propios trminos, se sustenta as en la especial valencia de los derechos tutelados y de su particular especificidad8.
Empero, lo cierto es que en los procesos constitucionales de tutela de
derechos constitucionales, al expedirse en ellos sentencias que tienen una
naturaleza restitutiva, la norma procesal de manera vlida ha establecido que
en ellos no existe etapa probatoria, pues precisamente no otorgan, crean, ni
constituyen un derecho, sino que solo se busca con ellos el restablecimiento
del ejercicio de un derecho que se supone conculcado.
Podemos apreciar as, que la problemtica acerca de la existencia o
inexistencia de etapa probatoria en los procesos judiciales, sean estos ordinarios o constitucionales, se resuelve atendiendo a la naturaleza (efectos) de
las sentencias que se expidan en ellos, y no solo atendiendo exclusivamente
a la urgencia o sumariedad, ya que estos conceptos constituyen rasgos caractersticos comunes a todo proceso judicial, y no serviran como rasgo diferenciador nico.
As, tenemos que tanto los procesos ordinarios (por ejemplo, el abreviado,
el ejecutivo, el de ejecucin, el urgente, etc.), as como los procesos constitucionales, tienen una tramitacin sumaria, breve y fulminante.
Con la finalidad de atender situaciones de urgencia, en los procesos ordinarios tambin se puede expedir sentencias anticipadas o tutela anticipada
sobre el fondo, las cuales son promovidas a pedido de parte, para que el juez
dicte una resolucin que anticipe total o parcialmente los efectos de la tutela
pretendida en la demanda. Se pretende satisfacer as, en forma inmediata, la
pretensin del demandante, que habr de ser eventualmente confirmada
en la sentencia definitiva. Dicha institucin procesal, en los procesos constitucionales, se denomina medidas cautelares o actuacin inmediata de la
sentencia impugnada.
Del mismo modo, con la finalidad de atender situaciones de urgencia, en
los procesos ordinarios, tambin se pueden dictar medidas autosatisfactivas,
las cuales importan una satisfaccin definitiva de las pretensiones de la
demanda. A diferencia de las cautelares, no est enderezado a resguardar
la efectividad de una sentencia futura, sino que por el contrario el proceso se
agota con el dictado de la medida autosatisfactiva, siendo innecesaria la interposicin de una ulterior demanda principal.
Vistas las cosas as, consideramos que la inexistencia de etapa probatoria
en los procesos constitucionales de tutela de derechos fundamentales se
debe, esencialmente, a la naturaleza restitutiva de sus sentencias, y no a su
urgencia o sumariedad; por lo que si a travs de un proceso constitucional
8 LEN FLORIN, Felipe. Sobre la prueba en el proceso de amparo. En: La prueba en el proceso
constitucional. Gua prctica 4, Dilogo con la Jurisprudencia, Gaceta Jurdica, 2010, Lima, p. 73.
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mismos, situacin que originara una actitud proactiva del juez constitucional/
Tribunal Constitucional en bsqueda de la verdad acerca de la vulneracin de
un derecho constitucional, ordenando para ello la realizacin de actuaciones
probatorias.
Solo ante la duda de concurrencia de los presupuestos procesales descritos cabe entonces acudir a los medios probatorios de actuacin inmediata
(simples), as como a los medios probatorios de actuacin diferida (complejos).
Y es que, repetimos nuevamente, la existencia material de etapa
probatoria en los procesos constitucionales viene determinada no por su reconocimiento formal motivado por la voluntad de la ley, sino por su reconocimiento material motivado por la autonoma e independencia judicial en aras
de alcanzar la verdad acerca de la vulneracin de un derecho constitucional.
Lo expuesto, ha sido ratificado por el Colegiado Constitucional al sealar
que (...) en los procesos de amparo no pueden dilucidarse pretensiones que
tengan como finalidad la restitucin de un derecho fundamental cuya titularidad sea incierta o litigiosa, o que se fundamenten en hechos contradictorios, o controvertidos, o que requieran la actuacin de medios probatorios
complejos. Sin embargo, ello no impide que el juez pueda solicitar la realizacin de actuaciones probatorias complejas cuando las estime necesarias
e indispensables para determinar la ilegitimidad o legitimidad constitucional
del acto reputado como lesivo (Cfr. STC Exp. N4762-2007-PA/TC, f. j. 12).
Empero, la segunda parte del artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional no sera aplicable, y la decisin de actuacin probatoria compleja no
sera posible de ser tomada, si es que existe duda respecto a la concurrencia
del presupuesto procesal de titularidad del derecho constitucional pues, como
hemos sealado en lneas precedentes, en los procesos constitucionales no
se constituye ni se otorga la titularidad de derecho alguno.
Ya para concluir este punto, cabe preguntarse tambin si la inexistencia
de etapa probatoria en los procesos constitucionales impide actuar los medios
probatorios ofrecidos.
Como ya se ha sealado, si se tratan de pruebas de actuacin inmediata,
como por ejemplo en materia laboral de despidos pueden ser los contratos laborales o de locacin de servicios, memorndum, correos electrnicos, presentacin peridica de informes, pagos de comisiones de servicios, emisin
de recibos por honorarios, amonestaciones escritas, cartas de despido, etc.,
estas sern actuadas inmediatamente por el juez constitucional al momento
de admitir la demanda y/o al momento de sentenciar el proceso13.
13 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. Del mito de la inexistencia de. Ob. cit., p. 556.
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De igual forma, en materia de hbeas corpus solo cabria presentar documentos o pruebas instrumentales (certificados mdicos, fotografas, publicaciones periodsticas, resoluciones administrativas y/o judiciales, acuerdos o
artculos de naturaleza privada, entre otros)14.
Cabe precisar, adems, que todo documento para ser analizado como
medio de prueba debe ser desdoblado bajo dos categoras: como acto y
como documento. El documento frente al acto es una prueba de la existencia
de este; sin embargo, esa prueba documental puede perjudicarse, situacin
que no afecta al acto mismo, pues este pervive15.
Esta posibilidad de actuar otros medios probatorios, distintos a los documentales, est sujeto a que ello no genere una dilacin del proceso y, en
consecuencia, enerve la tutela rpida y efectiva que se espera de este tipo
de procesos16.
Resulta evidente la superioridad de la prueba directa sobre la indirecta,
ya que la prueba es tanto ms segura cuanto ms prximo a los sentidos del
juez se halle el hecho a probar. Pero tambin es cierto que la aplicacin de
esta prueba tiene considerables limitaciones, ya que no es posible que el juez
conozca directamente ms que los hechos presentes y los permanentes o
durables durante el tiempo del proceso17.
Por este motivo, tratndose de pruebas de actuacin diferida, las cuales
requieren actos posteriores de ratificacin, como pueden ser, siguiendo con
la materia laboral de despidos, la inspeccin judicial, el peritaje contable, las
declaraciones testimoniales, la exhibicin de libros, etc.; estas creemos
tambin pueden ser actuadas por el juez constitucional, a travs de una audiencia nica18.
Lo expuesto tiene correlato con lo regulado en el artculo 53 del Cdigo
Procesal Constitucional, a travs del cual se dota al juez constitucional de una
importante libertad de actuacin probatoria, pudiendo inclusive esclarecer los
hechos que se estimen necesarios en una audiencia nica.
De este modo, a partir de la aplicacin e interpretacin sistemtica de
este dispositivo con el artculo 9 del mismo cuerpo legal, se puede vislumbrar
que, al menos en el trmite del amparo ante el poder judicial, existe la posibilidad de decretar una audiencia con la finalidad de esclarecer los hechos
que redundarn en la proteccin efectiva de los derechos constitucionales.
14 DONAYRE MONTESINOS, Christian. La prueba en el proceso de hbeas corpus. En: La prueba
en el proceso constitucional. Gua prctica 4, Dilogo con la jurisprudencia, Gaceta Jurdica, Lima,
2010, p. 13.
15 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 72.
16 DONAYRE MONTESINOS, Christian. Ob. cit., p. 14.
17 VARELA, Casimiro A. Ob. cit., p. 88.
18 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. Del mito de la inexistencia de. Ob. cit., p. 556.
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46
A entender de la demandante las violaciones a sus derechos constitucionales se presentaran esencialmente por dos motivos: a) La Sala demandada dispuso la realizacin de una diligencia de inspeccin ocular,
que pese a llevarse a efecto y dejar constancia de la existencia de zonas
arqueolgicas en la va objeto de discusin en el primer proceso de
amparo, no fue en ningn momento merituada a los efectos de expedir
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48
4.1.2. Caso Simen Quispe Flores contra el juez a cargo del Quincuagsimo Octavo Juzgado Civil de Lima (Exp. N2093-2009-PA/TC)
Es un caso de amparo contra resolucin judicial, que en el fondo versa
sobre un asunto que constituye materia constitucional relevante: la proteccin
de los derechos del consumidor frente a un proveedor (banco), en el cual se
discute la disposicin de dinero contenida en tarjeta de debito por personas
no autorizadas, ordenndose por ello que se acten medios probatorios complejos y tecnolgicos con el fin de verificar la identidad de la persona que
dispuso ilegtimamente del dinero. En este caso, el Tribunal seal que:
[S]e deben revocar las decisiones impugnadas ordenndose su admisin a trmite con audiencia del demandado y del Banco Interbank,
centrando el debate constitucional en la verificacin de la identidad de la
persona (el recurrente, el Banco o un tercero) que dispuso o sustrajo el
dinero depositado en la cuenta bancaria, en las medidas de seguridad
implementadas por el Banco para revertir la situacin de disposicin de
dinero por parte de personas no autorizadas, en el actuar diligente del
recurrente al momento de usar las tarjetas electrnicas y en la posible
desinformacin al recurrente sobre el cobro de montos por conceptos de
mantenimiento de cuenta, portes, etc.
49
4.1.4. Caso Mximo Medardo Mass Lpez contra Nextel del Per S.A.
(Exp. N0423-2006-PA/TC)
Trata de un caso de amparo ambiental, a travs del cual el Tribunal
Constitucional determina que no se ha acreditado la vulneracin del derecho
a la paz, a la tranquilidad, y a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado
como consecuencia de la instalacin de una antena de telecomunicaciones,
pues los informes tcnicos solicitados a la Direccin General de Gestin de
Telecomunicaciones del Ministerio de Transportes y Comunicaciones y a la
Direccin Regional de Defensa Civil de ncash determinaron que no existe
riesgo de exposicin radioelctrica; aspecto este ltimo que constituye un
asunto eminentemente tcnico y cientfico, y pese a ello fue evaluado y merituado por el Tribunal Constitucional. En este caso se seal que:
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4.1.6. Caso Julio Csar Huayllasco Montalva contra Praxair Per S.A
(Exp. N03510-2003-PA/TC)
Es otro caso de amparo ambiental, en el cual el Tribunal Constitucional
consider que no se ha acreditado la amenaza de vulneracin de los derechos a la integridad psquica y fsica, de proteccin a la salud y goce a
un medio ambiente equilibrado como consecuencia de las actividades de la
empresa, pues el informe tcnico emitido por la Direccin General de Salud
Ambiental (Digesa), relativo a la afectacin a la salud de la poblacin, determina que la empresa demandada no est generando impactos negativos
relevantes o significativos a la salud o el medio ambiente. Seal as que:
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Como se aprecia en los citados estudios, desde el ao 1999 la propia Direccin General de Salud Ambiental (Digesa), as como diferentes instituciones acreditaron la existencia de exceso de contaminacin en el aire
de la ciudad de La Oroya, y que en el caso de contaminacin por plomo
en la sangre, especialmente en los nios, se sobrepas el lmite mximo
establecido por la Organizacin Mundial de la Salud (10 g/100 ml), llegndose incluso a detectar, por ejemplo, en el Informe Digesa 1999,
2 casos de nios en los que se sobrepasaba los 70 g/100ml, 62 nios
que registraban entre 44.1 y 62 g/100 ml, y 234 que registraban entre
20.1 y 44 g/100 ml, entre otros resultados, lo que exiga por parte del Ministerio de Salud, en su condicin de ente rector del sector Salud (artculo
2 de la Ley N 27657 del Ministerio de Salud), la adopcin de inmediatas
medidas de proteccin, recuperacin y rehabilitacin de la salud de las
personas que habitan en la ciudad, entre otras acciones.
55
Conforme al recuento jurisprudencial realizado, es posible advertir, entonces, que reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional da cuenta
de la nueva posicin que estara asumiendo el mximo rgano contralor, la
cual se ve reflejada en la opcin judicial tuitiva por la actuacin probatoria
compleja, similar a la que ocurre en los procesos ordinarios, con fines de
tutelar de manera oportuna los derechos constitucionales de la personas;
evidencindose con ello la posibilidad de apartarse sino inaplicar la regla
procesal establecida en el Cdigo Procesal Constitucional que veta la posibilidad de actuar medios probatorios complejos.
De cara a la proteccin urgente de los derechos constitucionales, resulta
indispensable que los jueces constitucionales, durante su tarea interpretativa sobre el artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, adviertan a
travs de la desagregacin de normas (interpretacin literal), que dicho dispositivo contiene dos normas jurdicas que deben ser aplicables a supuestos
de hechos distintos.
En efecto, si en un caso se pretende crear o constituir un derecho a
favor de una persona, se aplicar manu militare la regla procesal de que en
los procesos constitucionales no existe etapa probatoria. En cambio, cuando
efectivamente se pretenda restablecer el ejercicio de un derecho constitucional amenazado o conculcado, cuya titularidad resulta indiscutida, entonces
se aplicar a estos casos la segunda parte del artculo 9 del Cdigo Procesal
Constitucional y con ello deber ordenarse llevar a cabo actuaciones probatorias simples o complejas con la finalidad de verificar la vulneracin a los derechos constitucionales de la persona.
56
En ese sentido, son las partes y no el juez quienes introducen los enunciados hipotticos al proceso, de manera tal que la prueba es un medio para
verificar esos enunciados25.
Al momento de plantear una demanda constitucional, el actor o demandante intenta un cambio legtimo en su esfera jurdica de derechos, por
lo tanto, a l toca aportar las razones que justifiquen la satisfaccin plena de
su pretensin, exponer as por qu dicha situacin debe ser cambiada a su
favor. Lo mismo debe decirse del demandado si la conducta que le imputa el
actor o demandante fuese contraria a derecho.
As las cosas, resulta pacfico sostener que en todo proceso constitucional se dirime un litigio consistente en las afirmaciones y contradicciones del demandante y demandado respecto de la conformidad a los derechos constitucionales de un acto legislativo, judicial, administrativo, corporativo, etc.
En tal sentido, resulta vlido afirmar que en relacin al acto reclamado,
corresponde al demandante la carga de argumentar y alegar sobre su existencia, aun tratndose de acciones u omisiones atribuidas al sujeto demandado. Deber exponer al juez constitucional cul es el preciso acto u
omisin cuya constitucionalidad cuestiona o impugna, sealar tambin
quines fueron sus autores, as como el contexto o las circunstancias que
dieron origen a la expedicin del acto reclamado. Y es que resulta imposible
para cualquier rgano judicial (juez o Tribunal Constitucional) adivinar o imaginarse cul es la situacin exacta que le causa agravio al demandante.
Conforme es fcil advertir, la actividad probatoria solo tiene por objeto
los hechos, no las normas jurdicas, dado que el juez constitucional conoce el
derecho. Por lo tanto, la prueba nicamente puede versar sobre los hechos
de los que dependa la estimatoria o desestimatoria de la demanda constitucional, es decir, sobre los hechos relacionados con la vulneracin o no
del derecho constitucional, con la existencia del acto lesivo reclamado y, en
algunos casos, con la titularidad del derecho constitucional vulnerado.
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A la libre contratacin.
De reunin.
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De asociacin.
Al trabajo.
De propiedad y herencia.
A la nacionalidad.
A la seguridad social.
De la remuneracin y pensin.
De la libertad de ctedra.
A la salud.
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Conforme a lo expuesto, se puede afirmar, enunciativamente, la existencia del amparo arbitral, amparo previsional, amparo laboral, amparo
electoral, amparo ambiental, amparo municipal, amparo contra particulares,
amparo contra resolucin judicial, amparo contra amparo, amparo contra resolucin de la magistratura, amparo contra normas, amparo contra actos administrativos.
a)
Amparo arbitral
28 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. Proceso de Amparo, Arbitraje y Recurso de Anulacin de Laudo
Arbitral. A propsito de las nuevas reglas procesales en materia de amparo arbitral. En: Gaceta
Constitucional. Tomo 46, Gaceta Jurdica, Lima, octubre de 2011, pp. 49-50.
61
Amparo previsional
El Tribunal Constitucional, en relacin al amparo previsional, ha referido que el derecho fundamental a la pensin tiene la naturaleza de derecho
social de contenido econmico. Surgido histricamente en el trnsito del
Estado liberal al Estado social de Derecho, impone a los poderes pblicos
la obligacin de proporcionar las prestaciones adecuadas a las personas en
funcin a criterios y requisitos determinados legislativamente, para subvenir
sus necesidades vitales y satisfacer los estndares de la procura existencial.
De esta forma se supera la visin tradicional que supona distintos niveles
de proteccin entre los derechos civiles, polticos, sociales y econmicos,
atendiendo al principio de indivisibilidad de los derechos fundamentales y a
que cada uno formaba un complejo de obligaciones de respeto y proteccin
negativas y de garanta y promocin positivas por parte del Estado (Cfr.
STC Exps. Ns 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-2005-AI/TC, 00072005-AI/TC, 0009-2005-AI/TC, (acumulados), f. j. 74).
De esta manera, quien promueve un amparo previsional, contra la decisin administrativa de la ONP que deniega el otorgamiento de la pensin,
deber acreditar la titularidad del derecho a la pensin, invocando a dicho
efecto el haber participado de un procedimiento administrativo y, lgicamente,
el cumplimiento de los requisitos legales para el goce de la pensin, tales
como: edad, aos de aportacin, etc.
c)
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El Tribunal Constitucional, en relacin al amparo contra resolucin judicial, ha establecido que el segundo prrafo del inciso 2 del artculo 200
de la Constitucin, cuando seala que el amparo no procede contra normas
legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regular,
no debe ser entendido en el sentido de que por su virtud se prohba la procedencia del amparo contra resoluciones judiciales, sino solo que l no prospere
si lo que se busca es cuestionar mediante este proceso constitucional una resolucin judicial emanada de un proceso regular. Por el contrario, si la resolucin judicial emanaba de un proceso irregular, s cabe abrir las puertas
de procedencia del amparo (Cfr. STC Exp. N03179-2004-AA/TC, f. j. 13).
En tal sentido, al producirse la vulneracin de un derecho constitucional
en sede judicial ordinaria (civil, penal, laboral, etc.), materializado con la
emisin de una sentencia, decreto o auto, queda claro que quien interpone
o promueve un amparo contra resolucin judicial deber acreditar la titularidad de sus derechos constitucionales procesales y sustantivos, invocando
haber participado en un proceso judicial civil, penal, laboral, etc. en calidad de
demandante, demandado o tercero.
e)
63
Amparo ambiental
El Tribunal Constitucional ha establecido, en relacin al amparo ambiental, que un Estado Social y Democrtico de Derecho no solo debe garantizar la existencia de la persona o cualquiera de los dems derechos que
en su condicin de ser humano y su dignidad le son reconocidos (artculo 1
de la Constitucin), sino tambin de protegerla de los ataques al medio ambiente y a su salud en el que esa existencia se desenvuelve, a fin de permitir
que su vida se desarrolle en condiciones ambientales aceptables, pues, como
se afirma en el artculo 13 de la Declaracin Americana sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas, el derecho a un medio ambiente seguro, sano,
[es] condicin necesaria para el goce del derecho a la vida y el bienestar colectivo (Cfr. STC Exp. N4223-2006-PA/TC, f. j. 4).
As, el derecho al ambiente equilibrado y adecuado comporta un deber
negativo y positivo frente al Estado. Su dimensin negativa se traduce en
la obligacin del Estado de abstenerse de realizar cualquier tipo de actos
que afecten al medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de
la vida y la salud humana. En su dimensin positiva le impone deberes y
obligaciones destinadas a conservar el ambiente equilibrado, las cuales se
traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Claro est que no solo supone
tareas de conservacin, sino tambin de prevencin que se afecte a ese ambiente equilibrado (Cfr. STC Exp. N04223-2006-PA/TC, f. j. 5).
La proteccin del derecho fundamental a un ambiente ecolgicamente
sano y equilibrado, plantea por la va del amparo casos en los cuales la determinacin de si la vulneracin alegada es o no de recibo, requiere de un amplio
debate probatorio a travs de la evacuacin de peritajes tcnicos, como el
nivel de contaminacin snica, la polucin de los vertederos de basura, estudios de impacto ambiental, etc.
64
Amparo electoral
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Amparo laboral
66
Amparo municipal
El Tribunal Constitucional, en relacin al amparo municipal, ha considerado necesario remarcar que la actuacin de una municipalidad requiere
desenvolverse en el marco de los principios que inspiran el Estado constitucional de derecho y del proceso constitucional peruano, lo que supone el
afianzamiento de la Constitucin como norma suprema y, en esa medida,
norma exigible directamente por los ciudadanos. Dicha consolidacin del
papel de la Constitucin supone, en primer trmino, la legitimacin de su carcter vinculante para los ciudadanos y los poderes pblicos, y en segundo
trmino, el pleno reconocimiento de los derechos fundamentales. En tal
sentido, la Constitucin es una norma jurdica, pero no solo norma jurdica,
ya que es un modo de ordenacin de la vida social en el que la titularidad de
la soberana corresponde a las generaciones vivas, y en el que, por consiguiente, la relacin entre gobernantes y gobernados est expresada de tal
modo que estos disponen de unos mbitos reales de derechos y libertades
que les permiten el control efectivo de los titulares ocasionales del poder
(Cfr. STC Exp. N03330-2004-AA/TC, f. j. 65).
La autonoma municipal en el ejercicio de las competencias que les reconoce la Constitucin a las municipalidades, no supone una autarqua
funcional, o que alguna de sus competencias pueda desvincularse total o
parcialmente del sistema poltico, o del propio orden jurdico en el que se
encuentra comprendido todo gobierno municipal (Cfr. STC Exp. N033302004-AA/TC, f. j. 68).
Conforme a lo expuesto, producida la vulneracin de un derecho constitucional en sede municipal, materializado con la emisin de resoluciones
que disponen la clausura de un local, que deniegan una licencia de funcionamiento municipal o una licencia de construccin, que declara la nulidad
de oficio de una licencia de construccin previamente otorgada, etc., quien
interpone o promueve un amparo municipal deber acreditar la titularidad
de sus derechos constitucionales procesales y/o sustantivos, probando haber
participado de un procedimiento administrativo ante una municipalidad o gobierno local. Del mismo modo, deber acreditar tambin que el proceso de
amparo, a diferencia del proceso contencioso administrativo, se muestra
como la nica salvacin urgente a sus derechos constitucionales presuntamente vulnerados en sede municipal.
j)
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que no son revisables en sede judicial las resoluciones del Consejo Nacional
de la Magistratura en materia de evaluacin y ratificacin de jueces, limitacin que no alcanza al Tribunal Constitucional por las razones antes mencionadas, el presupuesto de validez de dicha afirmacin se sustenta en que
las consabidas funciones que le han sido conferidas a dicho organismo sean
ejercidas dentro de los lmites y alcances que la Constitucin le otorga, y
no a otros distintos, que puedan convertirlo en un ente que opera fuera o al
margen de la misma norma que le sirve de sustento. En el fondo, no se trata
de otra cosa sino de la misma teora de los llamados poderes constituidos,
que son aquellos que operan con plena autonoma dentro de sus funciones,
pero sin que tal caracterstica los convierta en entes autrquicos que desconocen o hasta contravienen lo que la misma Carta les impone. El Consejo
Nacional de la Magistratura, como cualquier rgano del Estado, tiene lmites
en sus funciones, pues resulta indiscutible que estas no dejan en ningn
momento de sujetarse a los lineamientos establecidos en la normal fundamental. Por consiguiente, sus resoluciones tienen validez constitucional en
tanto las mismas no contravengan el conjunto de valores, principios y derechos fundamentales de la persona contenidos en la Constitucin, lo que
supone, a contrario sensu, que si ellas son ejercidas de una forma tal que
desvirtan el cuadro de principios y valores materiales o los derechos fundamentales que aquella reconoce, no existe ni puede existir ninguna razn
que invalide o deslegitime el control constitucional sealado a favor de este
Tribunal en los artculos 201 y 202 de nuestro texto fundamental (Cfr. STC
Exp. N02409-2002-AA/TC, f. j. 1 b.).
En dicho contexto, si este Tribunal estima que una situacin como la
descrita viene aconteciendo, puede, como lo hace ahora, ingresar a evaluar
el tema de fondo sin que, como contrapartida, pueda alegarse ningn tipo de
zona invulnerable a la defensa de la constitucionalidad o la proteccin de los
derechos humanos (Cfr. STC Exp. N02409-2002-AA/TC, f. j. 1 b.).
Atendiendo a lo expuesto, producida la vulneracin de un derecho constitucional en sede del CNM, materializado con la emisin de resoluciones que
disponen la destitucin de magistrados, la no ratificacin de magistrados, la
exclusin de participantes en concursos para acceder a magistrado, o las que
deniegan el nombramiento como magistrado a pesar de haber pasado satisfactoriamente las pruebas de evaluacin, etc., quien interpone o promueve un
amparo contra resoluciones de la magistratura deber acreditar la titularidad
de sus derechos constitucionales procesales y/o sustantivos, probando haber
participado de un procedimiento administrativo ante el CNM o de un concurso
pblico realizado por l.
k)
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69
l)
El Colegiado Constitucional, en relacin al amparo contra actos administrativos, ha sealado que el deber de respetar y preferir el principio jurdico de supremaca de la Constitucin tambin alcanza, como es evidente,
a la Administracin Pblica. Esta, al igual que los poderes del Estado y los
rganos constitucionales, se encuentra sometida, en primer lugar, a la Constitucin de manera directa y, en segundo, al principio de legalidad, de conformidad con el artculo 51 de la Constitucin. De modo tal que la legitimidad
de los actos administrativos no viene determinada por el respeto a la ley ms
an si esta puede ser inconstitucional sino, antes bien, por su vinculacin
a la Constitucin. Esta vinculacin de la administracin a la Constitucin se
aprecia en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual, si bien formalmente ha sido denominado por la
propia Ley como principio de legalidad, en el fondo no es otra cosa que la
concretizacin de la supremaca jurdica de la Constitucin, al prever que [l]
as autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la
ley y al derecho (...)(Cfr. STC Exp. N03741-2004-AA/TC, f. j. 6).
De acuerdo con estos presupuestos, el Colegiado ha estimado que
la Administracin Pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de
sus rganos colegiados, no solo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin dada su fuerza normativa, sino tambin el deber constitucional
de realizar el control difuso de las normas que sustentan los actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin
que de ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional) (Cfr. STC Exp. N037412004-AA/TC, f. j. 7).
Atendiendo, pues, a la vinculacin de la Administracin Pblica sobre
los derechos, principios y valores recogidos en la Constitucin, queda claro
que la vulneracin de un derecho constitucional producida en el contexto de
la tramitacin de un procedimiento administrativo llevado a cabo al interior de
cualquier entidad de la Administracin Pblica, materializado con la emisin
de resoluciones administrativas que deniegan licencias de pesca, autorizaciones para explotar seales de radio, televisin, casinos y tragamonedas,
que formalizan contrataciones y adquisiciones pblicas, etc. quien interpone
o promueve un amparo contra actos administrativos deber acreditar la titularidad de sus derechos constitucionales procesales y/o sustantivos, probando
haber participado de un procedimiento administrativo ante cualquier entidad
de la Administracin Pblica. Del mismo modo, deber acreditar tambin que
el proceso de amparo, a diferencia del proceso contencioso administrativo,
se muestra como la nica salvacin urgente a sus derechos constitucionales
presuntamente vulnerados en sede Administrativa.
70
El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra s mismo, contra su cnyuge, o
sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de
afinidad.
71
El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el juez.
Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se
trata del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.
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1.2.5. Hbeas data desvinculador: Sirve para impedir que terceros conozcan
la identificacin de una o ms personas cuyos datos han sido almacenados en
funcin de determinados aspectos generales como la edad, raza, sexo, ubicacin social, grado de instruccin, idioma, profesin.
1.2.6. Hbeas data cifrador: Tiene como objeto que el dato sea guardado bajo
un cdigo que solo puede ser descifrado por quien est autorizado a hacerlo.
1.2.7. Hbeas data cautelar: Tiene como propsito impedir la manipulacin o
publicacin del dato en el marco de un proceso, a fin de asegurar la eficacia del
derecho a protegerse.
1.2.8. Hbeas data garantista: Buscan el control tcnico en el manejo de los
datos, a fin de determinar si el sistema informativo, computarizado o no, garantiza la confidencialidad y las condiciones mnimas de seguridad de los datos
y su utilizacin de acuerdo con la finalidad para la cual han sido almacenados.
1.2.9. Hbeas data interpretativo: Tiene como objeto impugnar las valoraciones o conclusiones a las que llega el que analiza la informacin personal almacenada.
1.2.10. Hbeas data indemnizatorio: Aunque no es de recibo en nuestro ordenamiento, este tipo de hbeas data consiste en solicitar la indemnizacin por el
dao causado con la propalacin de la informacin.
2. Hbeas data impuro: Solicitar el auxilio jurisdiccional para recabar una
informacin pblica que le es negada al agraviado.
2.1. Hbeas data de acceso a informacin pblica: Consiste en hacer valer
el derecho de toda persona a acceder a la informacin que obra en la Administracin Pblica, salvo las que estn expresamente prohibidas por la ley.
Aunque el Cdigo hace una relacin de los posibles casos de acumulacin
objetiva, las pretensiones en el hbeas data no tienen por qu entenderse
como limitadas a los casos que establece la ley. Hay posibilidad de extender
su alcance protector a otras situaciones o alternativas que pudiesen darse
en la realidad. La propuesta del artculo 64 es simplemente enunciativa.
79
80
cumplimiento, incondicional, cierto, lquido, vigente, etc. para que el juez constitucional acoja la demanda (adems de la renuencia de la administracin). El
acto administrativo o normativo que contiene este mandato es una especie de
ttulo ejecutivo administrativo30.
Sin embargo, discrepando de lo reseado en el prrafo precedente, es
posible afirmar que si el legislador le ha asignado al proceso de cumplimiento
el especial encargo de proteger un derecho, el cual, segn el Tribunal Constitucional, se traduce en el derecho a asegurar y exigir la eficacia de las normas
legales y de los actos administrativos, entonces cabe la exigencia de la previa
titularidad de dicho derecho para poder promover luego una demanda de
cumplimiento.
Esa titularidad, ya hemos sealado, proviene de la condicin de ser
persona natural o jurdica quien busca la ejecucin o el cumplimiento de una
ley o de un acto administrativo, pero adems proviene del reconocimiento de
un derecho, beneficio o ventaja recogida en una norma legal o en un acto administrativo. As las cosas, la actividad probatoria en el proceso de cumplimiento se traslada tambin a acreditar la titularidad del derecho derivado de
la norma u acto administrativo que se pretende ejecutar y/o cumplir.
Respecto al ttulo o derecho del que surge el acto administrativo a favor
de un particular, se ha considerado que el mandato incumplido debe reconocer un derecho incuestionable para el reclamante y que el beneficiario
debe quedar individualizado31. En este sentido, se debe acreditar la titularidad
de una posicin legal o administrativa (adems de cumplir con los requisitos
que debe tener el mandamus)32.
Sin embargo, no es lo mismo invocar el cumplimiento de un acto administrativo que invocar el cumplimiento de una ley; en el caso del cumplimiento
de normas legales (o reglamentarias) queda claro que el mandamus tiene
efectos generales. De esta forma, no se requiere que el mandato legal o reglamentario favorezca directamente al demandante, pues se entiende que,
en general, todos tenemos inters en que el ordenamiento jurdico sea respetado y cumplido33. En este supuesto, la existencia de un inters personal
y directo en la aplicacin de una determinada norma legal, por parte de una
persona natural o jurdica, no enerva en modo alguno la eficacia de este
proceso constitucional, por el contrario lo facilita y refuerza.
El mandamus tiene que ser uno de carcter exigible, es decir, uno cuya
exigencia no genera controversia alguna y cuyo acatamiento merece ser
realizado de inmediato, sin que quepa oponer excusas de ninguna ndole.
30 Ibdem, p. 168.
31 Ibdem, p. 182.
32 Ibdem, p. 183.
33 Ibdem, p. 184.
81
34 Ibdem, p. 189.
35 Ibdem, p. 191.
36 Loc. cit.
37 Ibdem, p. 194.
38 Ibdem, p. 196.
82
(no solo en los procesos de inconstitucionalidad y en los procesos competenciales, sino tambin en los procesos constitucionales de proteccin de
los derechos fundamentales), donde ha evaluado vulneraciones a la Constitucin de la ms diversa ndole y en las cuales el nico requisito para tal
examen consista en que la controversia se fundara en una violacin de
algn principio, valor o d isposicin de la Constitucin.
El Proceso de Cumplimiento en el modelo de jurisdiccin constitucional
de la Constitucin de 1993
4. Atendiendo a las consideraciones expuestas es que debemos interpretar
las normas contenidas en el Ttulo V de la Constitucin, relativas a las garantas constitucionales o procesos constitucionales. En efecto, el planteamiento descrito lneas arriba se confirma con el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, relativo a los alcances de dicho
cuerpo legal, que seala que tal Cdigo (...) regula los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo, hbeas data, cumplimiento, inconstitucionalidad, accin popular y los conflictos de competencia, previstos en
los artculos 200 y 202 inciso 3) de la Constitucin. Consiguientemente,
el Cdigo Procesal Constitucional acatando el mandato constitucional, reconoce al proceso de cumplimiento su carcter de proceso constitucional.
5. Ahora bien, conforme al artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, los procesos constitucionales tienen, entre sus fines esenciales, los de garantizar la supremaca de la Constitucin y la vigencia
efectiva de los derechos constitucionales que son posibles, o se concretizan, a travs de las finalidades especficas de cada uno de los procesos
constitucionales. Por lo tanto, para configurar el perfil exacto del proceso
de cumplimiento, garantizando la autonoma de cada uno de los procesos
constitucionales que protegen derechos constitucionales (amparo, hbeas
corpus y hbeas data), debemos precisar, dentro del marco del artculo II del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, como es que mediante
el proceso de cumplimiento se alcanzan los fines comunes a los procesos
constitucionales.
6. Para ello, es necesario tener presente que el artculo 3 concordante con el
artculo 43 de la Constitucin, dispone que la enumeracin de los derechos
establecidos en su captulo I del Ttulo I no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la
dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado
democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno (vase Exp.
N2488-HC, fundamento 12).
7. En efecto, conforme a los principios de soberana del pueblo (artculo 45 de
la Constitucin) y de forma republicana de gobierno, al carcter social y democrtico de nuestro Estado (artculo 43 de la Constitucin), y al principio
de jerarqua normativa (artculo 51 de la Constitucin), el respeto al sistema
de fuentes de nuestro ordenamiento jurdico, donde se incluyen las decisiones de este Tribunal Constitucional, constituye uno de los valores preeminentes de todo sistema democrtico por donde los poderes pblicos y los
ciudadanos deben guiar su conducta por el derecho.
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Dejar sin efecto las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de efectos retroactivos. Se publican ntegramente en el diario oficial El Peruano y producen efectos desde el da
siguiente de su publicacin.
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Determinar los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias o atribuciones controvertidas.
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Amparo arbitral
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De este modo, fcil es advertir que en los amparos arbitrales la existencia del acto lesivo viene acreditado con el propio laudo arbitral emitido por
el Tribunal Arbitral que resuelve una controversia jurdico patrimonial o con la
resolucin judicial emitida por la sala superior o la sala suprema que resuelve
un recurso de anulacin de laudo arbitral, estimndolo o desestimndolo.
Acto lesivo reclamado en el amparo arbitral
STC Exp. N00142-2011-PA/TC
Improcedencia del amparo arbitral
a) El recurso de anulacin previsto en el Decreto Legislativo N1071, que
norma el arbitraje y, por razones de temporalidad, los recursos de apelacin
y anulacin para aquellos procesos sujetos a la Ley General de Arbitraje
(Ley N26572) constituyen vas procedimentales especficas, igualmente
satisfactorias para la proteccin de derechos constitucionales, que determinan la improcedencia del amparo de conformidad con el artculo 5,
inciso 2), del Cdigo Procesal Constitucional, salvo las excepciones establecidas en la presente sentencia.
b) De conformidad con el inciso b) del artculo 63 del Decreto Legislativo
N1071, no procede el amparo para la proteccin de derechos constitucionales an cuando estos constituyan parte del debido proceso o de la
tutela procesal efectiva. La misma regla rige para los casos en que sea de
aplicacin la antigua Ley General de Arbitraje, Ley N26572.
c) Es improcedente el amparo para cuestionar la falta de convenio arbitral. En
tales casos la va idnea que corresponde es el recurso de anulacin, de conformidad con el inciso a) del artculo 63 del Decreto Legislativo N1071; o el
recurso de apelacin y anulacin si correspondiera la aplicacin del inciso 1
del artculo 65 e inciso 1 del artculo 73 de la Ley N26572, respectivamente.
d) Cuando a pesar de haberse aceptado voluntariamente la jurisdiccin arbitral, las materias sobre las que ha de decidirse tienen que ver con derechos fundamentales de carcter indisponible o que no se encuentran
sujetas a posibilidad de negociacin alguna, proceder el recurso de anulacin (decreto legislativo que norma el arbitraje, artculo 63 [incisos e
y f]) o los recursos de apelacin y anulacin (Ley General de Arbitraje,
respectivamente, artculos 65 [inciso 1] y 73 [inciso 7]), siendo improcedente
el amparo alegndose el mencionado motivo (artculo 5, inciso 2, del Cdigo
Procesal Constitucional).
e) La interposicin del amparo que desconozca las reglas de procedencia establecidas en esta sentencia no suspende ni interrumpe los plazos previstos
para demandar en proceso ordinario el cuestionamiento del laudo arbitral
va recurso de anulacin y/o apelacin segn corresponda.
f) Contra lo resuelto por el Poder Judicial en materia de impugnacin de laudos
arbitrales solo podr interponerse proceso de amparo contra resoluciones
judiciales, conforme a las reglas del artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional y su desarrollo jurisprudencial.
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b)
Amparo previsional
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c)
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del acuerdo escrito emitido por el mximo rgano estatutario que decide
la expulsin, separacin definitiva o temporal, o suspensin de uno de los
miembros o integrantes de la entidad corporativa.
En el caso que la comunicacin haya sido dada de manera verbal, el
acto lesivo deber acreditarse con la constatacin notarial o policial que d
cuenta que al asociado o agremiado se le impide participar o intervenir como
miembro integrante de la entidad corporativa.
De otro lado, en los casos en los que la vulneracin o amenaza de vulneracin de un derecho constitucional de un particular ha sido cometido por una
empresa periodstica, daando el honor y la buena reputacin de aquel, quien
promueva la demanda tendr que acreditar la existencia del acto lesivo, precisamente, con la publicacin periodstica que presuntamente le agravia sus
derechos constitucionales.
Acto lesivo reclamado en el amparo contra entidades corporativas
o particulares
STC Exp. N03574-2007-PA/TC
8. Control constitucional de las sanciones impuestas por la Federacin
Peruana de Ftbol
37. Los derechos fundamentales que la Constitucin del Estado reconoce son
derechos subjetivos pero tambin constituyen manifestacin de un orden
material y objetivo de valores constitucionales en los cuales se sustenta
todo el ordenamiento jurdico. De esta concepcin se deriva un especial
deber de proteccin de los derechos fundamentales, lo que impone como
tarea del Estado su intervencin en todos aquellos casos en los que estos
resulten vulnerados, independientemente de dnde o de quines pueda
proceder la lesin.
38. Como se ha expuesto en los Antecedentes de esta sentencia, un particular
el Club Deportivo Wanka cuestiona que otro particular la FPF afecte sus
derechos constitucionales. Tal controversia, si bien desde una perspectiva
civil podra caracterizarse como un conflicto que involucra a un asociado
con la asociacin a la que pertenece, desde una perspectiva constitucional,
y en su versin sustantiva, se encuadra en la problemtica de la eficacia
horizontal de los derechos fundamentales en las relaciones entre privados
(artculos 1 y 38 de la Constitucin), y en su versin procesal, en la procedencia o no del denominado amparo entre particulares (artculo 200, inciso
2 de la Constitucin).
39. De all que el caso sub jdice plantee como tema de fondo la relacin entre
Constitucin y Derecho privado. Al respecto qu duda cabe, los derechos
fundamentales vinculan, detentan fuerza regulatoria en las relaciones jurdicas de Derecho privado, lo cual implica que las normas estatutarias de
las entidades privadas y los actos de sus rganos deben guardar plena conformidad con la Constitucin y, en particular, con los derechos fundamentales.
40. Resulta, pues, inadmisible y carente de todo sentido pretender que porque una
determinada organizacin de particulares se rige por sus propias normas
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51. Igualmente, desde sus primeras sentencias, este Tribunal ha declarado que
el derecho al debido proceso tambin se titulariza en el seno de un procedimiento disciplinario realizado ante una persona jurdica de derecho privado
[Cfr. STC Exp. N0067-1993-AA]. En consecuencia, si bien el derecho al debido
proceso se encuentra en el ttulo relativo a la funcin jurisdiccional (artculo 139,
inciso 3, de la Constitucin), su aplicacin no se limita a los recursos judiciales
en sentido estricto, sino al conjunto de requisitos que deben observarse en las
instancias procesales, a efectos de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto que pueda afectar sus derechos.
52. En suma, el derecho fundamental al debido proceso es un derecho que ha
de ser observado en todo tipo de procesos y procedimientos, cualquiera que
fuese su naturaleza. Ello es as en la medida que el principio de interdiccin
de la arbitrariedad es un principio inherente a los postulados esenciales de
un Estado Social y Democrtico de Derecho y a los principios y valores que
la propia Constitucin incorpora.
53. De ah que el debido proceso se aplica tambin a las relaciones inter
privatos, pues el que las asociaciones sean personas jurdicas de Derecho
privado no quiere decir que no estn sujetas a los principios, valores y disposiciones constitucionales; por el contrario, como cualquier ciudadano o
institucin (pblica o privada), tienen la obligacin de respetarlas, ms an
cuando se ejerce la potestad disciplinaria sancionadora.
En tal sentido, las asociaciones no estn dispensadas de observar el estricto
respeto del derecho fundamental al debido proceso, sea en sus manifestaciones
de derecho de defensa, doble instancia, motivacin resolutoria u otro atributo
fundamental, debindolo incorporar a la naturaleza especial del proceso particular que establezcan; a efectos de garantizar un adecuado ejercicio de la facultad sancionadora que poseen [Cfr. STC Exp. N1461-2004-AA].
d)
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judicial, auto firme que estima o desestima una excepcin, que concede o no
concede una medida cautelar, que declara ejecutada una sentencia y concluido el proceso; sentencia firme que estima o desestima una demanda, etc.,
las cuales vulneran algn derecho constitucional de las partes procesales.
En los casos en que una resolucin judicial vulnere derechos constitucionales de un tercero, quien pese a no ser parte procesal, recae en l los
efectos de una medida cautelar o de una sentencia, dicho acto lesivo deber
acreditarse con la resolucin judicial firme que le deniega o impide su intervencin en el proceso judicial donde proviene la agresin a su derecho constitucional; o alternativamente con la resolucin judicial que directamente le
afecta su esfera jurdica personal o patrimonial, como por ejemplo: la orden
de desalojo sobre un inmueble de su propiedad a consecuencia de un previo
remate judicial, etc.
Acto lesivo reclamado en el amparo contra resolucin judicial
STC Exp. N3179-2004-AA/TC
El amparo contra resoluciones judiciales y el derecho a la tutela procesal
En concreto, la respuesta (doctrinal y) jurisprudencial que se ha dado al tema
en cuestin normalmente se ha intentado a partir de una interpretacin de la limitacin contenida en el segundo prrafo del inciso 2) del artculo 200 de la
Constitucin, cuyo texto reproduce con algunas variantes lo que en su momento
prevea el inciso 3) del artculo 6 de la Ley N 23506, ahora derogado, segn el
cual el amparo
103
6. Con ello, por un lado, se ratificaba la tesis de que el amparo contra resoluciones judiciales no poda constituir un instrumento procesal que se superpusiera a los medios impugnatorios existentes en la legislacin procesal y,
tampoco, en la habilitacin de una va en la que se pudiera reproducir una
controversia formulada ante las instancias de la jurisdiccin ordinaria.
Pero, al mismo tiempo, se vena a institucionalizar una doctrina jurisprudencial, segn la cual los jueces ordinarios, en el ejercicio de sus funciones,
solo se encontraban vinculados a un nmero determinado de derechos
fundamentales. En concreto, solo en relacin con aquellos de naturaleza
procesal (tutela procesal y todos los derechos que lo integran).
En cierta forma, tal tendencia se ha concretado en el Cdigo Procesal Constitucional, cuyo artculo 4 establece:
El amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes dictadas con
manifiesto agravio a la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a
la justicia y el debido proceso (...).
En definitiva, ya sea por va jurisprudencial o por va legislativa, la concrecin sobre el mbito de proteccin del amparo contra resoluciones judiciales se ha circunscrito solo a la proteccin de los derechos fundamentales
de orden procesal, quedando fuera de su mbito todos los otros derechos
igualmente fundamentales (o constitucionales).
7. Hay razones jurdico-constitucionales para que el mbito de derechos protegidos mediante esta variante del amparo tenga que ser replanteado? El
Tribunal Constitucional considera que la respuesta es afirmativa, desde un
doble punto de vista. Por un lado, a partir del diseo constitucional del mbito
de proteccin de este proceso; y, por otro, a partir de la eficacia vertical de
los derechos fundamentales en el Estado constitucional de derecho.
Constitucin y mbito de proteccin del proceso de amparo
8. En el Estado constitucional de derecho, la Constitucin no solo es una
norma que se limita a reconocer los derechos fundamentales, sino tambin
a crear o instaurar los procesos destinados a su defensa. Mediante el
establecimiento ope constitutione de los procesos constitucionales, la Ley
Fundamental pone a buen recaudo de las mayoras coyunturales los instrumentos procesales creados para su defensa. En ese sentido, como ha
puesto de relieve Gomes Canotilho, los procesos constitucionales no solo
constituyen instrumentos procesales destinados a que en su seno se resuelva problemas vinculados con el principio de supremaca normativa y
la tutela de los derechos fundamentales, sino tambin, en un sentido ms
amplio, lo que bien puede denominarse garantas de la Constitucin, en
tanto que medios e institutos destinados a asegurar la observancia, aplicacin, estabilidad y conservacin de la Ley Fundamental. Como se trata de
garantas de la existencia de la propia constitucin (...), se suele decir que
ellas son `la constitucin de la propia Constitucin.
9. Sin embargo, la instauracin de los procesos constitucionales no solo tiene
el propsito de recordar que ni el legislador ni ningn otro poder constituido
tienen la capacidad jurdica para disponer de ellos, en cuanto instrumentos
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13. As las cosas, cabe que nos cuestionemos acerca de las razones jurdicoconstitucionales que puedan existir para limitar el mbito de derechos protegidos por el amparo contra resoluciones judiciales solo a la proteccin de
los derechos que integran la tutela procesal.
Como ya se ha indicado, una primera respuesta a esta cuestin se ha
efectuado interpretndose los alcances del segundo prrafo del inciso 2) del
artculo 200 de la Constitucin que, como se sabe, establece que el amparo.
No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales
emanadas de procedimiento regular.
Esta ltima parte del precepto constitucional antes recordado, no se ha entendido en el sentido de que por su virtud se prohba la procedencia del
amparo contra resoluciones judiciales, sino solo que l no prospere si lo
que se busca es cuestionar mediante este proceso constitucional una resolucin judicial emanada de un proceso regular. Por el contrario, si la resolucin judicial emanaba de un proceso irregular, s caba que se abriera las
puertas de procedencia del amparo.
De esta manera la viabilidad del amparo contra resoluciones judiciales
quedaba librada a lo que se pudiera entender por el trmino regular. Lo
que, a su vez, se resolvi en el sentido de entender que un proceso judicial era regular siempre que se haya expedido con respeto del derecho a
la tutela procesal. En tanto que devena irregular si la resolucin judicial se
haba expedido en un proceso judicial donde se hubiera lesionado el mismo
derecho, o cualquiera de los derechos procesales que forman parte de l.
14. El Tribunal Constitucional considera que una respuesta como lo brindada no
concilia con el diseo constitucional del mbito de derechos protegidos por
el proceso de amparo.
a) En primer lugar, pues como se ha expuesto en el fundamento 12 de esta sentencia, los nicos derechos exceptuados del control mediante este proceso
son los protegidos, a su vez, por el hbeas corpus y el hbeas data.
b) En segundo lugar, es inadmisible desde un punto de vista constitucional
que se pueda sostener que una resolucin judicial devenga de un proceso
irregular solo cuando afecte el derecho a la tutela procesal, y que tal
irregularidad no acontezca cuando esta afecta otros derechos fundamentales. A juicio del Tribunal, la irregularidad de una resolucin judicial,
con relevancia constitucional, se produce cada vez que esta se expida con
violacin de cualquier derecho fundamental, y no solo en relacin con los
contemplados en el artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional.
En definitiva, a partir del diseo constitucional del mbito de derechos protegidos por el amparo, el Tribunal considera que es constitucionalmente inadmisible sostener que del referido segundo prrafo del inciso 2) del artculo
200 de la Constitucin se pueda inferir una limitacin de la competencia
ratione materiae del amparo contra resoluciones judiciales, ms all de los
derechos garantizados por el hbeas corpus y el hbeas data.
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Constitucin y eficacia vertical de los derechos fundamentales. Sus consecuencias en el mbito de los derechos protegidos por el amparo contra resoluciones judiciales
15. A la misma conclusin hemos de arribar si ahora el anlisis se efecta a
partir de la eficacia de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin de 1993.
Tenemos expresado en nuestra jurisprudencia que todo derecho constitucional expreso o implcitamente reconocido tiene un mbito protegido, un
bien jurdico identificable, que es distinto de aquellos garantizados por otros
derechos, en tanto que constituye una manifestacin concreta del principioderecho de dignidad.
Ese mbito de la realidad, deducible vlidamente de una norma y disposicin de derecho fundamental, es lo que en la STC Exp. N 1417-2005-AA/
TC hemos venido en denominar posicin iusfundamental:
Las posiciones de derecho fundamental son los derechos fundamentales en
sentido estricto, pues son los concretos atributos que la persona humana
ostenta al amparo de las normas (sentidos interpretativos) vlidas derivadas
directamente de las disposiciones contenidas en la Constitucin que reconocen derechos.
El objeto de una posicin iusfundamental es siempre una conducta, de
accin o de omisin dependiendo del derecho de que se trate, que un
tercero (sujeto pasivo) debe realizar a favor de quien titulariza el derecho
(sujeto activo). De ah que los elementos de todo derecho fundamental sean:
a) el sujeto que lo titulariza; b) el sujeto que se encuentra obligado con aquel,
y c) el haz de posiciones subjetivas y objetivas efectivamente garantizadas
por el derecho.
16. Por lo general, el asunto relativo a la titularidad de los derechos fundamentales no ofrece mayores dificultades en su determinacin. Prima facie,
el titular por antonomasia de los derechos fundamentales es siempre la
persona humana, en tanto que, como se ha expuesto, dichos derechos no
son sino la concretizacin especfica de particulares exigencias del principio
de dignidad (artculo 1 de la Constitucin), no obstante que la titularidad de
algunos derechos fundamentales est sujeta a la satisfaccin de ciertas exigencias, como sucede con los derechos polticos y determinados derechos
sociales y econmicos.
A su vez, el objeto de la relacin, esto es, el haz de posiciones subjetivas
y objetivas garantizados y, por lo tanto, exigibles en su realizacin a los
sujetos obligados, depende de una serie de variables recabables en funcin
de cada derecho reconocido en la Constitucin. Como en la tantas veces
citada STC Exp. N 1417-2005/AA/TC hemos sostenido, el contenido constitucionalmente protegido de cada uno de los derechos no puede determinarse en abstracto, sino a a la luz de cada caso concreto, identificando
su finalidad, naturaleza y el mbito de la realidad que se ha pretendido garantizar en cada uno de ellos.
Por lo que se refiere a los sujetos obligados con el objeto de la relacin, no cabe
duda de que el primer obligado con ellos es, sin excepcin alguna, el Estado.
Como se record en la STC Exp. N 0976-2001-AA/TC, histricamente, los derechos fundamentales surgieron como derechos de defensa oponibles al Estado.
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Esto es, atributos subjetivos que protegen un mbito de autonoma individual contra acciones arbitrarias de cualquiera de los poderes pblicos.
17. La vinculacin de los derechos hacia cualesquiera de los poderes y, en
general, rganos pblicos, es lo que hemos venido en denominar eficacia
vertical de los derechos fundamentales. Tal eficacia no es sino consecuencia
de la naturaleza pre estatal de los derechos fundamentales y, por lo tanto, del
carcter servicial del Estado para con ellos, en tanto que la persona humana
se proyecta en l como el fin supremo (art. 1 de la Constitucin).
En ese sentido, tenemos dicho que dentro de estos sujetos obligados para
con el respeto y proteccin de los derechos fundamentales se encuentran
todos los poderes pblicos, es decir, los entes que forman parte del Estado,
independientemente de su condicin de rgano constitucional, legal o administrativo, y los grados e intensidad de autonoma que para con ellos el ordenamiento haya podido prever.
Qu duda cabe que dentro de esos poderes pblicos vinculados con los
derechos fundamentales se encuentra tambin el Poder Judicial y, con l,
todas sus instancias jurisdiccionales, al mismo tiempo que sus rganos administrativos. La cuestin de qu derechos lo vinculan; bien cuando ejerce
funciones jurisdiccionales; bien cuando ejerza las funciones administrativas
propias a sus actividades de gestin, no puede sino responderse en los
mismos trminos que habitualmente se efecta en relacin con los dems
poderes pblicos. Todos los derechos fundamentales vinculan a todos los
poderes pblicos. De modo que todos los derechos fundamentales (y no
solo los que conforman la tutela procesal) vinculan al Poder Judicial y, en
ese sentido, demandan acciones u omisiones destinadas a garantizar el
mbito de la realidad que cada uno de ellos persigue tutelar.
No hay (no puede haber) un solo derecho fundamental que no pueda
vincular a los rganos de la jurisdiccin ordinaria. Ello es consecuencia de
su condicin de poder constituido y, al mismo tiempo, del carcter servicial
para con el ejercicio efectivo de los derechos de la persona humana, pues,
al fin y al cabo, la tutela jurisdiccional que prestan (...) emana del pueblo,
conforme lo recuerda el artculo 138 de la Ley Fundamental.
18. La tesis segn la cual el amparo contra resoluciones judiciales procede nicamente por violacin del derecho al debido proceso o a la tutela jurisdiccional, confirma la vinculatoriedad de dichos derechos en relacin con los
rganos que forman parte del Poder Judicial. Pero constituye una negacin
inaceptable en el marco de un Estado constitucional de derecho, sobre la
vinculatoriedad de los otros derechos fundamentales que no tengan la naturaleza de derechos fundamentales procesales, as como la exigencia de
respeto, tutela y promocin nsitos en cada uno de ellos.
En efecto, en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, los jueces del Poder
Judicial no solo tienen la obligacin de cuidar porque se hayan respetado
los derechos fundamentales en las relaciones jurdicas cuya controversia
se haya sometido a su conocimiento, sino tambin la obligacin ellos
mismos de respetar y proteger todos los derechos fundamentales al dirimir
tales conflictos y controversias.
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e)
43 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. El amparo contra amparo por violacin de derechos fundamentales
procesales o sustantivos? Lmites al pronunciamiento del juez constitucional. En: Revista
Jurdica del Per. N85, Normas Legales, Lima, marzo de 2008, pp. 53-66. Tambin, del mismo
autor, vase: Una excentricidad procesal-constitucional apasionante: El amparo contra hbeas
corpus. En: Gaceta Constitucional. Tomo 51, Gaceta Jurdica, Lima, marzo de 2012, pp. 52-69.
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No obstante, este Colegiado ha establecido al respecto que (...) la posibilidad del amparo contra amparo tiene fuente constitucional directa en el
segundo prrafo del artculo 200.2 de la propia Constitucin, donde se establece que el amparo (...) No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimiento regular. A partir de esta
consideracin, el Tribunal ha precisado que (...) cuando el Cdigo Procesal
Constitucional se refiere en su artculo 5, inciso 6), a la improcedencia de un
proceso constitucional que cuestiona una resolucin judicial firme recada
en otro proceso constitucional, esta disposicin restrictiva debe entenderse
referida a procesos donde se han respetado de modo escrupuloso el debido
proceso y la tutela procesal efectiva en sus distintas manifestaciones,
conforme al artculo 4 del mismo Cdigo Procesal Constitucional (...) (Caso
Municipalidad Provincial de San Pablo, Exp. N3846-2004-PA/TC).
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habrsele notificado como corresponda en su calidad de litisconsorte necesario. En este supuesto, la decisin desestimatoria de segundo grado le
ha producido agravio sin que pueda ejercer su derecho de defensa; y (2) el
caso de quien, habiendo sido parte en el proceso, no ha podido interponer
el recurso de agravio en su oportunidad, sea por no habrsele notificado
oportunamente la sentencia desestimatoria o porque, pese a haber sido notificado, no ha podido conocer de su contenido por alguna imposibilidad material debidamente acreditada.
21. Hasta aqu el amparo contra amparo ha sido presentado como un medio
excepcional que debe admitirse por nica vez con el propsito de que, tras
el manto de la cosa juzgada o de la firmeza de una decisin de segundo
grado, no se cobijen violaciones ms perjudiciales a los derechos de alguna
de las partes del proceso o, incluso de terceros, en los trminos expuestos
supra. Asimismo, hemos sealado que procede tambin un nuevo amparo
cuando mediante decisiones estimatorias se desconozca la doctrina constitucional de este Colegiado en su rol de defensa de la supremaca constitucional y la tutela de los derechos fundamentales. Resta por analizar la
forma en que debe asumirse la defensa del orden constitucional o la restitucin en el ejercicio de los derechos fundamentales a consecuencia de una
sentencia estimatoria de segundo grado que haya sido dictada en desacato
flagrante a un precedente constitucional establecido por este Colegiado en
su actuacin como Tribunal de Precedentes, al amparo del artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
(...)
7. Las nuevas reglas del amparo contra amparo
39. Sentado lo anterior resulta necesario establecer las reglas procesales y sustantivas del precedente vinculante para la procedencia, tanto del amparo
contra amparo como tambin respecto del recurso de agravio constitucional a favor del precedente. Estas reglas deben ser interpretadas siempre
atendiendo a los principios constitucionales pro homine y pro actione, a
fin de que el proceso constitucional cumpla su finalidad de tutelar la supremaca jurdica de la Constitucin y los derechos fundamentales.
A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional de conformidad con el artculo
201 y 202.2 de la Constitucin as como de acuerdo con el artculo VII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, tiene la facultad jurdica para establecer, a travs de sus sentencias que adquieren el carcter
de cosa juzgada, un precedente vinculante. En virtud de ello, la presente
sentencia, en tanto constituye cosa juzgada, se establece como precedente
vinculante y sus efectos normativos se precisan en la siguiente regla sustancial.
B) Regla sustancial: Para la procedencia, por nica vez, de una demanda
de amparo contra amparo, el juez constitucional deber observar los siguientes presupuestos:
(1) Objeto.- Constituir objeto del amparo contra amparo:
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f)
Amparo ambiental
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de los siguiente principios: (1) el principio de desarrollo sostenible o sustentable (que merecer luego un anlisis), (2) el principio de conservacin,
en cuyo mrito se busca mantener en estado ptimo los bienes ambientales;
(3) el principio de prevencin, que supone resguardar los bienes ambientales
de cualquier peligro que pueda afectar a su existencia; (4) el principio de restauracin, referido al saneamiento y recuperacin de los bienes ambientales
deteriorados, (4) el principio de mejora, en cuya virtud se busca maximizar
los beneficios de los bienes ambientales en pro del disfrute humano, (5) el
principio precautorio, que comporta adoptar medidas de cautela y reserva
cuando exista incertidumbre cientfica e indicios de amenaza sobre la real
dimensin de los efectos de las actividades humanas sobre el ambiente, y
(6) el principio de compensacin, que implica la creacin de mecanismos
de reparacin por la explotacin de los recursos no renovables (STC Exp.
N0048-2004-PI/TC).
24. El artculo 6 de la Constitucin establece la obligacin ineludible del Estado
de instituir la poltica nacional del ambiente. Ello implica un conjunto de
acciones que el Estado se compromete a desarrollar o promover, con el fin
de preservar y conservar el ambiente frente a las actividades humanas que
pudieran afectarlo. Esta poltica nacional entendida como el conjunto de
directivas para la accin orgnica del Estado a favor de la defensa y conservacin del ambiente debe permitir el desarrollo integral de todas las generaciones de peruanos que tienen el derecho de gozar de un ambiente
adecuado para el bienestar de su existencia.
25. Esta responsabilidad estatal guarda relacin con lo dispuesto en el artculo
2, inciso 22 de la Constitucin, que reconoce el derecho fundamental de toda
persona a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la
vida. En concordancia, el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo del Medio
Ambiente prev que [t]oda persona tiene el derecho irrenunciable a gozar de
un ambiente equilibrado, saludable, ecolgicamente equilibrado y adecuado
para el desarrollo de la vida, y asimismo, a la preservacin del paisaje y la
naturaleza. Todos tiene el deber de conservar dicho ambiente (...). Le corresponde al Estado prevenir y controlar la contaminacin ambiental.
(...)
28. Dicho principio ha sido recogido por diversas normas nacionales relacionadas
con cambio climtico, diversidad biolgica, recursos naturales, y, en general,
en todas las reas relacionadas con el medio ambiente y su proteccin. El
principio precautorio se encuentra estrechamente ligado al principio de prevencin. El primero se aplica ante la amenaza de un dao a la salud o medio
ambiente y ante la falta de certeza cientfica sobre sus causas y efectos. La
falta de certeza cientfica no es bice para que se adopten acciones tendentes a tutelar el derecho al medio ambiente y a la salud de las personas.
El segundo exige la adopcin de medidas de proteccin antes de que se
produzca, realmente, el deterioro al medio ambiente.
29. Al respecto, en cada ocasin en la que se vean involucrados en una controversia derechos como los que aqu se reclaman, y que evidentemente requieren de una adecuada delimitacin respecto de sus alcances o contenidos, es obligacin del juzgador constitucional prestar una atencin
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g)
Amparo electoral
122
electoral, etc., las cuales vulneran algn derecho constitucional de los intervinientes en el procedimiento administrativo.
Acto lesivo reclamado en el amparo electoral
STC Exp. N5854-2005-PA/TC
5. La inconstitucionalidad de la interpretacin aislada de los artculos
142 y 181 de la Constitucin
13. Llegados a este punto, alguno puede haberse preguntado: cmo puede
el Tribunal Constitucional sostener que la Constitucin es norma jurdica
vinculante, y, no obstante, haber expedido la STC Exp. N 2366-2003-AA,
contraviniendo (sic) el claro mandato de los artculos 142 y 181 de la Constitucin que establecen, respectivamente, que las resoluciones del JNE en
materia electoral no son revisables en sede judicial y que son dictadas
en instancia final, definitiva, y (...) contra ellas no procede recurso alguno?
14. Las sentencias 0010-2002-AI expedida en el caso sobre la legislacin antiterrorista; 0023-2003-AI, expedida en el caso sobre la Ley Orgnica de
la Justicia Militar y el Cdigo de Justicia Militar; 0004-2004-CC sobre el
conflicto de competencias surgido entre el Poder Judicial y el Congreso de
la Repblica; 0019-2005-HC sobre la ley de arresto domiciliario; 00202005-AI / 0021-2005-AI sobre el conflicto de competencias suscitado entre
el Poder Ejecutivo y los Gobiernos Regionales de Cusco y Hunuco, son
solo algunas muestras, entre las muchas existentes, con las que este Colegiado ha demostrado que a los mtodos jurdicos y de argumentacin
constitucional (funcin de valoracin), acompaa una cabal conciencia de la
realidad social, buscando aliviar los conflictos intersubjetivos e interinstitucionales (funciones de ordenacin y pacificacin).
Por ello no puede escapar a la consideracin de este Tribunal que la
pregunta planteada es el resumen fiel de la preocupacin expuesta por
algn sector. Y por ello, es consciente de que, si pretende desvirtuarla, debe
hacerlo en trminos que no solo pueda comprender el tcnico en Derecho,
sino el propio ciudadano.
15. La Constitucin del Estado est plagada de disposiciones entre las que
existe una aparente contradiccin. As, por ejemplo, mientras en el inciso
1) del artculo 2 se reconoce que toda persona tiene derecho a la vida,
en el artculo 140 se regula la pena de muerte; mientras en el inciso 2)
del artculo 2 se reconoce el principio-derecho a la igualdad ante la ley, el
artculo 103 establece que pueden expedirse leyes especiales cuando as
lo exija la naturaleza de las cosas; mientras el inciso 24) del artculo 2 reconoce el derecho a la libertad personal, el literal f) del mismo inciso justifica que la autoridad policial prive a la persona de esta en caso de flagrante
delito; mientras el inciso 2) del artculo 139, refiere que ninguna autoridad
puede dejar sin efecto resoluciones judiciales que han pasado en autoridad
de cosa juzgada, empero, el inciso 2) del artculo 200 de la Constitucin
establece que el amparo contra esta resolucin procede si emana de un
proceso irregular, es decir, de un proceso en el que no se hayan respetado
los derechos fundamentales de la persona.
123
16. Pues bien, resulta evidente que luego de la lectura aislada de alguna de
estas disposiciones, se llegar a resultados inconsecuentes con el postulado unitario o sistemtico de la Constitucin. De ah que nunca ha sido ni
ser vlido interpretar las disposiciones constitucionales de manera aislada.
Es indiscutible que esta es una lectura ms sencilla; s, tan sencilla como ilegtima.
17. Qu duda cabe de que una interpretacin literal y aislada de los artculos
142 y 181 de la Constitucin, concluir en que, sin ingresar en consideracin
adicional alguna, una resolucin en materia electoral expedida por el JNE,
es inatacable jurisdiccionalmente; es decir, incluso en aquellos supuestos
en los que afecten los derechos fundamentales de la persona. Empero, el
resultado de esta interpretacin es sustentable constitucionalmente?
18. Son distintas las razones que permiten al Tribunal Constitucional sostener
que tal interpretacin resulta manifiestamente inconstitucional. En primer
lugar porque, lejos de optimizar el contenido constitucionalmente protegido
de los derechos fundamentales, desconoce la limitacin que dicho contenido representa para los actos llevados a cabo por todo poder pblico, incluyendo, desde luego, los que efecte el JNE.
Si bien es cierto que esta entidad es el mximo rgano de administracin
de justicia electoral del pas, no lo es menos que, como cualquier otro poder
pblico, se encuentra obligado a respetar los derechos fundamentales, en
el marco del respeto al derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional
efectiva (artculo 139 de la Constitucin); por cuanto, si as no ocurriese, ser
nulo y punible todo acto que prohba o limite al ciudadano el ejercicio de sus
derechos, de conformidad con el artculo 31, in fine, de la Carta Fundamental.
En otras palabras, el producto resultante de realizar una interpretacin
aislada de los artculos 142 y 181 de la Constitucin, viola los ms elementales
principios de interpretacin constitucional (unidad de la Constitucin y concordancia prctica), pues pretendiendo auspiciar la seguridad jurdica que debe
informar a todo proceso electoral, sacrifica los derechos fundamentales, ya
que los despoja de toda garanta jurisdiccional de proteccin.
19. La interpretacin aislada de los artculos constitucionales bajo anlisis
resulta manifiestamente contraria al principio de fuerza normativa de la
Constitucin y al de correccin funcional, ya que desconoce, por un lado, el
carcter jurdico-vinculante de la Constitucin y, por otro, la funcin de contralor de la constitucionalidad conferida al Tribunal Constitucional (artculo
201 de la Constitucin). En efecto, dicha interpretacin confunde la autonoma que ha sido reconocida constitucionalmente al JNE (artculo 177 de
la Constitucin) con autarqua, pues pretende que sus resoluciones no sean
objeto de control constitucional en aquellos casos en los que resulten contrarias a los principios y derechos fundamentales reconocidos en la Carta
Fundamental. Lo que equivaldra a sostener que para el JNE, tales principios y derechos no resultan vinculantes.
Es preciso tener presente que, de conformidad con el principio de correccin funcional, el JNE, bajo las responsabilidades de ley, se encuentra impedido constitucionalmente de desconocer las decisiones vinculantes que los otros rganos
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Consecuentemente, la posibilidad de ejercer control constitucional a las resoluciones del JNE que resulten contrarias a los derechos fundamentales
no solo emerge de una adecuada interpretacin de la Carta Fundamental,
sino que se encuentra expresamente concretizada en una disposicin del
CPConst.
38. Sin embargo, no es menos cierto que la seguridad jurdica que ha sido
reconocida por este Tribunal como un principio implcitamente contenido
en la Constitucin[23] , es pilar fundamental de todo proceso electoral. En
efecto, siendo que los procesos electorales ostentan plazos perentorios y
preclusivos, y que una de las garantas para la estabilidad democrtica es el
conocimiento exacto y oportuno del resultado de la voluntad popular manifestada en las urnas (artculo 176 de la Constitucin), no es factible que, so
pretexto del establecimiento de garantas jurisdiccionales de los derechos
fundamentales, se culmine por negar la seguridad jurdica del proceso
electoral, y con ella, la estabilidad y el equilibrio del sistema constitucional
en su conjunto (principio de interpretacin constitucional de concordancia
prctica).
39. En tal virtud, este Colegiado considera necesario precisar los siguientes aspectos:
a) El Tribunal Constitucional es un rgano constituido sometido a la Constitucin y a su ley orgnica. En su funcin de mximo intrprete constitucional (artculo 201 de la Constitucin y artculo 1 de la LOTC), tiene el deber
de integrar todas las normas constitucionales, y otorgar as seguridad jurdica y unidad normativa al Derecho Electoral Constitucional, garantizando
el respeto a los derechos fundamentales y la primaca normativa de la Constitucin (artculo II del Ttulo Preliminar del CPConst.).
b) En atencin a la seguridad jurdica que debe rodear todo proceso electoral
y a las especiales funciones conferidas a los rganos del sistema electoral
en su conjunto (JNE, ONPE, Reniec artculos 178, 182 y 183 de la Constitucin), en ningn caso la interposicin de una demanda de amparo contra
el JNE suspende el calendario electoral, el cual sigue su curso inexorable.
Toda afectacin de los derechos fundamentales en la que incurra el JNE,
devendr en irreparable cada vez que precluya cada una de las etapas del
proceso electoral o que la voluntad popular, a la que hace alusin el artculo
176 de la Constitucin, haya sido manifestada en las urnas. En dichos supuestos el proceso de amparo solo tendr por objeto determinar las responsabilidades a que hubiera lugar, de conformidad con el artculo 1 del
CPConst.
c) Este Colegiado considera, sin embargo, que es preciso incrementar las
garantas que aseguren la celeridad y seguridad jurdica que deben caracterizar a todo proceso electoral, sin que con ello se afecte el plausible
control constitucional de una resolucin del JNE en materia electoral que
contravenga derechos fundamentales. Debe recordarse que con el mismo
nfasis con el que la Corte Interamericana ha sealado que todo rgano
supremo electoral, debe estar sujeto a algn control jurisdiccional que
permita determinar si sus actos han sido adoptados al amparo de los derechos y garantas mnimas previstos en la Convencin Americana, as
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h)
Amparo laboral
44 Cfr. LPEZ FLORES, Berly. Del mito de la inexistencia de Ob. cit., pp. 549-572.
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que se desprende de los artculos 43 (Repblica social) y 3 de la Constitucin, respectivamente. El constante recurso de la demandada a este dispositivo legal es la evidencia de cmo este principio tuitivo desaparece con
la disparidad empleador/trabajador respecto a la determinacin de la conclusin de la relacin laboral.
c. La forma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al
momento de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por eso la
restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin complementaria o sustitutoria si as lo
determinara libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto ab
initio invlido por inconstitucional.
Si bien, como alega Telefnica del Per S.A.A., el apartado d del artculo
7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, contempla la posibilidad de reparacin indemnizatoria, juntamente con la restitutoria, frente al despido arbitrario, debe tenerse en cuenta que el derecho
internacional de los derechos humanos enuncia mnimos derechos que
siempre pueden ser susceptibles de mayores niveles de proteccin y no
pueden significar, en absoluto, el menoscabo de los derechos reconocidos
por la Constitucin conforme lo establece el artculo 4 del propio Protocolo
antes citado, ni mucho menos cuando ello conlleva al menoscabo del mismo
contenido esencial de los derechos constitucionales. La interpretacin de
estos debe efectuarse siempre en sentido dirigido a alcanzar mayores
niveles de proteccin. Es por ello que la doctrina sostiene que los derechos
constitucionales han de interpretarse como mandatos de optimizacin.
Es extensible este razonamiento a lo establecido por el Convenio 158 sobre
terminacin de la relacin de trabajo, que, aunque no ratificado y en calidad
de Recomendacin, prev tambin la posibilidad de proteccin indemnizatoria frente al despido arbitrario.
Control difuso en el proceso constitucional de amparo
13. La Facultad de controlar la constitucionalidad de las normas con motivo de
la resolucin de un proceso de amparo constituye un poder-deber por imperativo de lo establecido en el artculo 138, segundo prrafo de la Constitucin. A ello mismo autoriza el artculo 3 de la Ley N23506. El control
difuso de la constitucionalidad de las normas constituye un poder-deber del
juez al que el artculo 138 de la Constitucin habilita en cuanto mecanismo
para preservar el principio de supremaca constitucional y, en general, el
principio de jerarqua de las normas, enunciado en el artculo 51 de nuestra
norma fundamental.
El control difuso es un acto complejo en la medida en que significa preterir
la aplicacin de una norma cuya validez, en principio, resulta beneficiada de
la presuncin de legitimidad de las normas del Estado. Por ello, su ejercicio
no es un acto simple, requirindose, para que l sea vlido, la verificacin
en cada caso de los siguientes presupuestos:
a. Que en el proceso constitucional, el objeto de impugnacin sea un acto que
constituya la aplicacin de una norma considerada inconstitucional (artculo 3
de la Ley N23506).
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i)
Amparo municipal
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el bien comn como fin y tarea de los rganos estatales. De manera indubitable se incluyen las municipalidades, que dada su calidad de rganos de
gobierno local, no pueden sustraer a su propio mbito competencial la proteccin de los derechos y libertades de la persona humana.
Para el cumplimiento de los fines de proteccin de la sociedad ante el abuso
de aplicacin del derecho a la libertad de empresa, la municipalidad debe
hacer uso de las herramientas que tanto la Constitucin como las normas
infraconstitucionales le otorgan.
3. Libertad de empresa y otorgamiento de licencia de funcionamiento
70. La licencia de funcionamiento como funcin municipal
Constitucionalmente se ha prescrito en el artculo 195, inciso 4, que las municipalidades son competentes para (...) crear, modificar y suprimir (...) licencias y derechos municipales, conforme a ley, lo cual permita en el
momento del pedido de apertura de la discoteca en mencin (artculo 68,
inciso 7, de la derogada Ley Orgnica de Municipalidades) que las municipalidades puedan otorgar licencias de apertura de establecimientos comerciales e industriales y de actividades profesionales y controlar su funcionamiento de acuerdo a ellas.
En este marco, y esto tambin corresponde a las municipalidades cuando
se encuentren en un procedimiento de otorgamiento de licencias, cada
entidad debe identificar los procedimientos que realizan ante ella los ciudadanos para obtener su pronunciamiento siempre que su existencia satisfaga una necesidad precisa y revele relevancia prctica.
71. Autorizacin automtica y proteccin de derechos fundamentales
El demandante, explicando la Resolucin de Alcalda N 38636, afirma que
luego de haberse declarado fundado el recurso de apelacin interpuesto
tras la originaria denegatoria de la autorizacin de funcionamiento, se debe
determinar a travs del presente proceso constitucional que prosiga con el
trmite de Autorizacin Municipal de Funcionamiento, es decir de que se me
entregue la misma, por contar con los informes favorables y la opinin de
la Oficina de Asesora Jurdica de la demandada, en el mismo, consecuentemente se me debi de entregar la Licencia precitada.
Frente a tal argumentacin, la parte demandada arguy que en primer
lugar, la Resolucin a la que hace alusin el demandante que es cosa decidida solo autoriz su trmite, mas no la entrega de la licencia de funcionamiento, y en segundo lugar no es Abuso de Autoridad la denegatoria de una
Licencia de Funcionamiento, solo son actos de gobierno en estricto cumplimiento de la ley.
Pero, est en real capacidad la Municipalidad Metropolitana de Lima para
otorgar o no otorgar licencias cuando considera que no se est respetando
la Constitucin? Una respuesta a tal interrogante es dada correctamente por
el juez de primera instancia, posicin que comparte este Colegiado. Este
seala que el procedimiento para la obtencin de Licencia de Autorizacin
de Funcionamiento Municipal es un procedimiento eminentemente declarativo, previsto como tal, en el cual se verifica nicamente el cumplimiento
de los requisitos exigidos para la expedicin de la Licencia.
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siendo este el nico requisito a ser exigido, tal como lo prev el artculo 1 del
Decreto Legislativo N 720.
Por lo tanto, se necesita para que funcione un local, una licencia que determine la conveniencia de los fines del establecimiento con un correlato con
los derechos de la comunidad, segn anlisis que realice cada municipalidad.
Por tal razn, para solicitar el pedido de autorizacin municipal de funcionamiento, acorde con el artculo sexto de la Ordenanza 235-MML se
deben observar las siguientes condiciones y requisitos: a) Estar
ubicados a no menos de 150 metros lineales de Iglesias, Instituciones
Educativas, Cuarteles y Hospitales; b) Presentar informe tcnico de inspeccin ocular rubricado por arquitecto colegiado, responsabilizndose
de que el local cumple con las especificaciones tcnicas, en todos sus
aspectos, que establece el Reglamento Nacional de Construcciones y
especficamente las consignadas en los Captulos XIII y XIV referidos
a los Locales de Espectculos y Centros de Reunin; c) Presentar informes favorables expedidos por Defensa Civil y el Comando Nacional
del Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Per. Los informes
tcnicos sealados en los incisos b) y c) debern indicar expresamente
la capacidad mxima de atencin del local y sern de renovacin anual.
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Segn el artculo 37, inciso 25, del Cdigo Procesal Constitucional, puede
ser materia de proteccin a travs de un amparo un derecho constitucional
como el previsto en el artculo 59 de la Constitucin, respecto a la libertad
de empresa.
Sin embargo, de todo lo expresado anteriormente, se puede colegir que
no se encuentra ejerciendo correctamente un derecho a la libertad de
empresa, tanto por no haber podido acceder correctamente al mercado (no
cuenta con licencia de funcionamiento, segn lo ha determinado, dentro de
sus funciones, la Municipalidad Metropolitana de Lima) como por haber excedido los lmites que su ejercicio conlleva (respecto a la moral, seguridad y
salud pblicas).
Por tanto, es de aplicacin el artculo 38 del Cdigo Procesal Constitucional,
segn el cual no procede el amparo en defensa de un derecho que carece
de sustento constitucional directo o que no est referido a los constitucionalmente protegidos del mismo, situacin que nos lleva ineludiblemente
a declarar la improcedencia de la presente demanda, ms an si se ha considerado en el artculo 5, inciso 1, del Cdigo Procesal Constitucional, lo siguiente:
No proceden los procesos constitucionales cuando los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma directa al contenido
constitucionalmente protegido del derecho invocado.
79. La va idnea para hacer valer los derechos del demandante
El recurrente Ludesminio Loja Mori, con relacin a la solicitud de funcionamiento de su discoteca Calle Ocho, no se encuentra protegido ni amparado
por derecho fundamental alguno, por lo que no se puede considerar la existencia de un agravio constitucional en su contra. Por esta razn, y tal como
se ha fundamentado a lo largo de la presente sentencia, se debe declarar la
improcedencia de la demanda interpuesta.
De esta manera, tal como lo ha sealado este Colegiado en el fundamento
50 de la Sentencia del Expediente N 1417-2005-AA/TC, caso Manuel
Anicama Hernndez, para el caso del derecho fundamental a la pensin:
(...) en atencin a su funcin de ordenacin, el Tribunal Constitucional no puede limitarse a precisar los criterios que procedibilidad del
amparo constitucional en materia pensionaria, sino que, a su vez, debe
determinar la va judicial en las que deban ventilarse las pretensiones
sobre dicha materia que por no gozar de proteccin constitucional
directa, no son susceptibles de revisarse en sede constitucional (...).
En tal sentido, al demandante le queda expedito el camino del proceso ordinario (especialmente, del contencioso-administrativo) para hacer valer sus
derechos constitucionales. Solo esta va ser la idnea para contradecir
cualquier afectacin en la no emisin de una licencia de funcionamiento.
Ahora bien, al juez le corresponde actuar con la celeridad y urgencia que
amerita la proteccin de derechos fundamentales, pese a que la va que se
utilice sea distinta a la del amparo.
157
j)
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159
A mayor abundamiento, es evidente que una lectura sistemtica de la Constitucin y una aplicacin integral de las normas relativas a los derechos fundamentales de la persona no admiten zonas de indefensin, menos an
de los denominados estados de excepcin previstos en el artculo 137 de la
Constitucin, y que siempre es permisible a un justiciable la utilizacin de las
acciones de garanta en defensa de sus derechos bsicos, as como la actuacin contralora y tuitiva del Tribunal Constitucional sobre dicho material.
Finalmente, cabe consignar que en atencin a que el artculo 44 de la Constitucin establece como deber fundamental del Estado el garantizar la plena
vigencia de los derechos humanos, con la actuacin eficaz del Tribunal
Constitucional dentro del marco de sus competencias en pro de la defensa
de la dignidad de la persona y de sus derechos y libertades esenciales, este
contribuye de manera decisiva a la legitimacin de la razn y sentido de la
existencia del cuerpo poltico.
1. (sic) En la resolucin de la presente controversia se tienen en cuenta los argumentos adoptados por la recurrida, y se hace necesario dilucidar, previamente al anlisis del tema de fondo, si la demanda interpuesta rene o
no los requisitos que justifiquen su procedencia. Sobre tal extremo, este Colegiado no puede menos que objetar el raciocinio utilizado por la recurrida
para justificar los alcances de la nulidad decretada y la renuncia a su deber
de merituar desde la perspectiva de una interpretacin constitucional si la
regla contenida en el artculo 142 de la Constitucin admite una exclusiva y
excluyente lectura. Las razones que sustentan esta afirmacin son de dos
tipos y conviene aqu explicitarlas:
a) El hecho de que una norma constitucional pueda ser analizada a partir de
su contenido textual no significa que la funcin del operador del Derecho
se agote, en un encasillamiento elemental o particularizado, con el que se
ignore o minimice los contenidos de otros dispositivos constitucionales, con
mayor razn si resulta evidente que aquellos resultan siendo no un simple
complemento, sino en muchos casos una obligada fuente de referencia por
su relacin o implicancia con el dispositivo examinado. La verdad, aunque
resulte elemental decirlo, es que las consideraciones sobre un determinado
dispositivo constitucional solo pueden darse cuando aquellas se desprenden
de una interpretacin integral de la Constitucin, y no de una parte o de un
sector de la misma, como parecen entenderlo, en forma por dems errnea,
los jueces de la jurisdiccin judicial.
b) De lo antes expuesto, queda claro para este Colegiado que cuando el artculo
142 de la Constitucin establece que no son revisables en sede judicial las
resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de evaluacin y ratificacin de jueces, limitacin que no alcanza al Tribunal Constitucional por las razones antes mencionadas, el presupuesto de validez de
dicha afirmacin se sustenta en que las consabidas funciones que le han
sido conferidas a dicho organismo sean ejercidas dentro de los lmites y alcances que la Constitucin le otorga, y no a otros distintos, que puedan convertirlo en un ente que opera fuera o al margen de la misma norma que le
sirve de sustento.
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d) El pretender interpretar que el proceso de ratificacin comprende a un Magistrado repuesto, so pretexto de que ha sido restituido en el cargo reconocindole todos sus derechos, significara aplicar un criterio absolutamente
arbitrario, pues no solo se le estara obligando a que responda por un
ejercicio funcional que en la prctica nunca se di, sino que el parmetro
de evaluacin del propio Consejo, ostensiblemente se estara reduciendo a
un periodo absolutamente mnimo, que incluso podra convertirse hasta en
inexistente si se tratara de un Magistrado al que se le restituyera despus de
los siete primeros aos de vigencia de la Carta de 1993.
e) Es una regla elemental que en materia de interpretacin de normas concernientes al ejercicio o restriccin de derechos fundamentales, ninguna opcin
extensiva resulta legtima, por lo que el proceder del Consejo Nacional de
la Magistratura resulta en las actuales circunstancias absolutamente irrazonable y evidentemente inconstitucional.
f) Queda claro que si al recurrente hubiera que aplicarle las normas contenidas en la Constitucin de 1993 y, entre ellas, las relativas al proceso de
ratificacin, estas tendran que operar desde el momento de la reasuncin
de su cargo y no antes de dicho periodo, por lo que el Acuerdo de su no ratificacin no le puede ser aplicable.
g) Por ltimo, debe tomarse en cuenta que, a raz de decisiones como la cuestionada, existen en trmite de aprobacin ante el Congreso de la Repblica
diversos proyectos de Ley como el N4366-2002/CR, cuya exposicin de
motivos, especialmente significativa para el caso de autos, ha considerado
que (...) el Consejo Nacional de la Magistratura viene interpretando errneamente la Constitucin al incluir en el proceso de evaluacin y ratificacin
a magistrados que no cuentan con los 7 aos de funcin efectiva en la judicatura, situacin esta que se torna irregular y conlleva a generar suspicacias sobre el correcto proceder del Consejo, por lo tanto (...) el presente
proyecto precisa un hecho que el Consejo Nacional de la Magistratura debe
enmendar respecto a los magistrados evaluados y no ratificados, en aras
de la propia justicia y la transparencia de la funcin jurisdiccional y quienes
conforman y administran justicia.
k)
A travs del amparo contra normas se pretende poner coto a la vulneracin de los derechos constitucionales de las personas naturales o jurdicas,
producidas esencialmente por la vigencia o promulgacin de una ley u otras
normas legales, sean expedidas estas por el Parlamento o por el Ejecutivo.
Tomando como referencia lo establecido en la STC Exp. N064132005-PA/TC, caso Pesquera A y B S.A.C., el amparo contra normas es
aquel proceso constitucional dirigido esencialmente a buscar la inaplicabilidad, con efectos particulares, de una determinada norma legal (ley, decreto
de urgencia, decreto legislativo, ordenanza municipal, etc.), la cual, por ser
aplicable a la persona, le produce la vulneracin a sus derechos constitucionales.
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l)
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8. Una interpretacin positivista y formal en ese sentido no solo supone el desconocimiento de determinados principios de interpretacin constitucional,
como los de unidad de la Constitucin y de concordancia prctica, que ha
establecido el Tribunal Constitucional en tanto que Supremo Intrprete de la
Constitucin; sino tambin dara lugar a una serie de contradicciones insolubles en la validez y vigencia de la propia Constitucin. As, por ejemplo, una
interpretacin en ese sentido del artculo 138 de la Constitucin supondra
que el cumplimiento de la supremaca jurdica de la Constitucin solo tiene
eficacia en los procesos judiciales y no en aquellos otros procesos o procedimientos de naturaleza distinta, lo cual significara convertir a la Constitucin en una norma legal. Evidentemente, esta forma de interpretar la disposicin aludida contradice abiertamente el artculo 51, el cual seala que
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las dems
normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente (...).
9. Por lo tanto, el artculo 138 no puede ser objeto de una interpretacin constitucional restrictiva y literal; por el contrario, la susodicha disposicin constitucional debe ser interpretada de conformidad con el principio de unidad de
la Constitucin, considerando el artculo 51 antes sealado, ms an si ella
misma (artculo 38) impone a todos y no solo al Poder Judicial el deber de
respetarla, cumplirla y defenderla. Es coherente con ello el artculo 102 del
Cdigo Tributario, cuando precisa que [a]l resolver el Tribunal Fiscal deber
aplicar la norma de mayor jerarqua (...); es decir, aquellas disposiciones de
la Constitucin que, en este caso, se manifiestan a travs de los principios
constitucionales tributarios y de los derechos fundamentales que estn relacionados con dichos principios.
10. En segundo lugar, est de por medio tambin la eficacia vertical de los derechos fundamentales; es decir, su eficacia en particular frente a todos los
poderes y rganos del Estado, lo que incluye a la dministracin Pblica. Y
es que en el marco del Estado constitucional, el respeto de los derechos fundamentales constituye un imperativo que el Estado debe garantizar frente
a las eventuales afectaciones que pueden provenir, tanto del propio Estado
eficacia vertical como de los particulares eficacia horizontal; ms an
cuando, a partir del doble carcter de los derechos fundamentales, su violacin comporta la afectacin no solo de un derecho subjetivo individual dimensin subjetiva, sino tambin el orden objetivo de valores que la Constitucin incorpora dimensin objetiva.
11. Esta incidencia de los derechos fundamentales en el Estado constitucional
implica, por otra parte, un redimensionamiento del antiguo principio de legalidad en sede administrativa, forjado en el siglo XIX en una etapa propia
del Estado liberal. Si antes la eficacia y el respeto de los derechos fundamentales se realizaba en el mbito de la ley, en el Estado constitucional,
la legitimidad de las leyes se evala en funcin de su conformidad con la
Constitucin y los derechos fundamentales que ella reconoce. Por eso
mismo, es pertinente sealar que el derecho y el deber de los tribunales
administrativos y rganos colegiados de preferir la Constitucin a la ley, es
decir, de realizar el control difuso dimensin objetiva, forma parte del contenido constitucional protegido del derecho fundamental del administrado al
debido proceso y a la tutela procesal ante los tribunales administrativos dimensin subjetiva.
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12. Por ello es intolerable que, arguyendo el cumplimiento del principio de legalidad, la Administracin Pblica aplique, a pesar de su manifiesta inconstitucionalidad, una ley que vulnera la Constitucin o un derecho fundamental
concreto. En definitiva, esta forma de proceder subvierte el principio de supremaca jurdica y de fuerza normativa de la Constitucin y la posicin
central que ocupan los derechos fundamentales en el ordenamiento constitucional, en el cual la defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado (artculo 1).
13. En el Derecho constitucional comparado es el caso puntual del ordenamiento chileno, se admite, por ejemplo, que un rgano constitucional como
la Contralora General de la Repblica realice un control constitucional de
las normas en sede administrativa. El control que realiza esta entidad administrativa (...) es, como es obvio, un control estrictamente jurdico, en el
que la Contralora confronta la actuacin administrativa reglamentaria o
singular, contenida en un decreto o resolucin, con el ordenamiento jurdico
en su conjunto, haciendo primar este ltimo por sobre aquella, como consecuencia del principio general de legalidad que establece el propio Art. 7
CPR. Sin embargo, es en el control de los aspectos constitucionales de la
actuacin administrativa donde la actividad fiscalizadora de la Contralora
adquiere mayor entidad, en la medida que su pronunciamiento no puede
ser salvado mediante la insistencia gubernamental, ya que se considera
al estar el decreto o resolucin en pugna aparentemente con la Constitucin, pone en peligro valores, principios o derechos de la ms alta consideracin en el ordenamiento.
14. Por ello, nada impide por el contrario, la Constitucin obliga a los tribunales y rganos colegiados de la Administracin Pblica, a travs del
control difuso, anular un acto administrativo inaplicando una norma legal a
un caso concreto, por ser violatoria de los derechos fundamentales del administrado, tal como lo dispone el artculo 10 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, que sanciona con nulidad el acto administrativo que
contravenga la Constitucin, bien por el fondo, bien por la forma; siempre,
claro est, que dicha declaracin de nulidad sea conforme a la Constitucin
y/o a la interpretacin del Tribunal Constitucional, de acuerdo con el artculo
VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
15. En ese sentido, el principio de legalidad en el Estado constitucional no
significa simple y llanamente la ejecucin y el cumplimiento de lo que establece una ley, sino tambin, y principalmente, su compatibilidad con el
orden objetivo de principios y valores constitucionales; examen que la Administracin Pblica debe realizar aplicando criterios de razonabilidad, racionalidad y proporcionalidad. Esta forma de concebir el principio de legalidad
se concretiza, por ejemplo, en el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley
del Procedimiento Administrativo General, cuando seala que la actuacin
de la Administracin Pblica tiene como finalidad la proteccin del inters
general, pero ello solo es posible de ser realizado (...) garantizando los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al ordenamiento
constitucional y jurdico en general (nfasis agregado).
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16. De lo contrario, la aplicacin de una ley inconstitucional por parte de la Administracin Pblica implica vaciar de contenido el principio de supremaca
de la Constitucin, as como el de su fuerza normativa, pues se estara
otorgando primaca al principio de legalidad en detrimento de la supremaca
jurdica de la Constitucin, establecido en los artculos 38, 51 y 201 de la
Constitucin; lo cual subvierte los fundamentos mismos del Estado constitucional y democrtico.
17. Sentadas estas premisas, la controversia en el presente caso se centra en
determinar si el establecimiento del pago de derechos por parte de la municipalidad emplazada, como requisito para tramitar la impugnacin de una
decisin de la propia entidad, pese a estar plenamente reconocido en el
TUPA de la referida municipalidad, resulta, no obstante, violatorio de los derechos constitucionales al debido proceso administrativo, a la defensa, a
la tutela judicial efectiva y de peticin que consagra nuestra Carta Fundamental.
2. Debido procedimiento administrativo y derecho de impugnacin de
los actos de la Administracin
18. Conforme a la jurisprudencia de este Colegiado, el derecho al debido
proceso, reconocido en el inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin, no
solo tiene una dimensin estrictamente jurisdiccional, sino que se extiende
tambin al procedimiento administrativo y, en general, como la Corte Interamericana de Derechos Humanos lo ha establecido, a (...) cualquier rgano
del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, el
cual tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas
del debido proceso legal, en los trminos del artculo 8 de la Convencin
Americana (caso Tribunal Constitucional del Per, prrafo 71).
19. Entendido como un derecho constitucionalmente reconocido, el debido procedimiento administrativo comprende, entre otros aspectos, el derecho a
impugnar las decisiones de la Administracin, bien mediante los mecanismos que provea el propio procedimiento administrativo o, llegado el caso,
a travs de la va judicial, bien mediante el contencioso-administrativo o el
propio proceso de amparo. En este ltimo supuesto, el derecho de impugnar
las decisiones de la Administracin confluye con el derecho de acceso a la
jurisdiccin cuando no existan vas propias dentro del propio procedimiento
administrativo, o cuando estas se hayan agotado y causado estado en la decisin final de la Administracin.
20. El recurrente sostiene, en efecto, que la exigencia del pago previo de una
tasa para recibir y dar trmite a su escrito de apelacin contra un acto administrativo que considera contrario a sus intereses, afecta su derecho
de defensa en sede administrativa y, por lo tanto, vulnera el debido procedimiento administrativo. Por su parte, al contestar la demanda, la municipalidad emplazada aduce que dicho cobro es por la (...) realizacin de
un acto administrativo que deseaba efectuar el actor, el cual se encuentra
plenamente reconocido en el TUPA y que, por ello, no puede ser inconstitucional. El Tribunal Constitucional no comparte el argumento de la emplazada, puesto que el hecho de que un acto se sustente en una norma o
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173
En este supuesto, el propio Cdigo Procesal Constitucional admite la posibilidad de que el juez se apersone al lugar de los hechos, lo que facilita la
acreditacin de la privacin arbitraria de la libertad personal, pues en estos
casos bastar con el acta de constatacin para dar cuenta del acto lesivo y
disponer la libertad del agraviado; tambin coadyuvan declaraciones testimoniales y otros documentos, pues a partir de ellos el juez tendr mayores elementos de juicio para definir la razonabilidad y/o legalidad de la medida privativa de la libertad46.
b)
174
instrumentales48, como, por ejemplo, resoluciones administrativas, piezas procesales de otro expediente o, inclusive, fotografas con el objeto de poner en
evidencia una conducta arbitraria y reiterada que perturba el ejercicio regular
de la libertad personal49.
c)
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materializara ello sera la siguiente: son las partes quienes deben delimitar
cul es el camino que debe recorrer el juez, debiendo este ejercer sus facultades probatorias solo si con los elementos aportados por las partes no
logra visualizar si el camino que le han indicado es de asfalto, trocha o roca,
sin poderse salir de aquel57.
Imbuido por la sola bsqueda de la verdad acerca de la vulneracin o
no de un derecho constitucional, el juez constitucional detenta un poder de
investigacin o de instruccin consistente en efectuar todos los actos procesales conducentes al esclarecimiento de los hechos controvertidos58.
De este modo, el juez constitucional posee un amplio margen de discrecionalidad para tomar la opcin de decretar la actuacin de una prueba de
oficio, casi no tiene lmites, siendo el nico que el medio de prueba debe ser
pertinente para resolver la controversia constitucional.
As las cosas, el juez constitucional puede ordenar vlidamente y de
oficio la incorporacin al proceso de pruebas testimoniales, periciales, de inspeccin judicial, de informes tcnicos e informticos etc., sin afectar la duracin del proceso, siempre y cuando dichas pruebas hayan sido actuadas y
debatidas ampliamente en un proceso judicial ordinario sobre su validez y legitimidad. Luego de lo cual, recin se procedera a su traslado en sede constitucional.
181
su presentacin y, por el contrario, resulta flexible de cara a brindar una proteccin urgente a los derechos constitucionales.
182
abogado defensor, sino que debe ser una defensa efectiva, tambin es cierto
que conforme al artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional no existe etapa
probatoria en los procesos constitucionales, por lo que la actividad probatoria
que puede desplegarse en estos procesos de urgencia es muy limitada. Es
por ello que tales alegaciones no pueden ser dilucidadas en el presente
proceso (cfr. STC Exp. N05999-2008-HC/TC, f. j. 5).
Del caso descrito, se infiere que habra existido una defensa negligente por parte de un abogado defensor de oficio, alegacin que segn
el Tribunal no podra ser verificada ni merituada por carecer los procesos
constitucionales de etapa probatoria.
Sobre el particular, considero que una estrategia procesal efectiva a
cargo de la parte interesada hubiera dado lugar con fines de probanza a
la presentacin de informes u opiniones documentadas de personas o instituciones autorizadas en la materia procesal en donde describan o concluyan
que efectivamente la defensa ejercitada por el abogado de oficio fue negligente. Dicha prueba, en soporte documentario, hubiera originado un razonamiento distinto en el juzgador.
Por otro lado, ha dicho tambin el Tribunal Constitucional que constituye
un derecho bsico de los justiciables producir la prueba relacionada con los
hechos que configuran su pretensin o su defensa. Segn este derecho, las
partes o un tercero legitimado en un proceso o procedimiento tienen el derecho
de producir la prueba necesaria con la finalidad de acreditar los hechos que
configuran su pretensin o defensa (cfr. STC Exp. N4831-2005-HC/TC, f.
j. 6). Pero ello no acaba all, sino que su contenido se extiende al derecho
del procesado a presentar pruebas, pero tambin a controvertir las mismas,
as como a que el rgano jurisdiccional resuelva dichas contradicciones (cfr.
STC Exp. N01014-2007-HC/TC, f. j. 16).
Tambin ha establecido que se trata, pues, de un derecho complejo
cuyo contenido, ms precisamente, est determinado: (...) por el derecho a
ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios, a que estos sean
admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure la produccin o conservacin de la prueba a partir de la actuacin anticipada de los medios probatorios y que estos sean valorados de manera adecuada y con la motivacin
debida, con el fin de darle el mrito probatorio que tenga en la sentencia. La
valoracin de la prueba debe estar debidamente motivada por escrito, con
la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si dicho mrito ha sido
efectiva y adecuadamente realizado (cfr. STC Exp. N06712-2005-HC/TC,
f. j. 15).
Se advierte de esta manera que los elementos que forman parte del
contenido del derecho a la prueba (...) est constituido por el hecho de que
las pruebas actuadas dentro del proceso penal sean valoradas de manera
adecuada y con la motivacin debida. De lo cual se deriva una doble exigencia
183
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60 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. Derechos fundamentales y proceso justo. ARA, Lima, 2001,
pp. 225-226.
61 Exp. N0003-2004-AI/TC, f. j. 21.
62 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. Ob. cit., pp. 230-231.
185
Ibdem, p. 231.
Ibdem, pp. 232-233.
Ibdem, p. 234.
dem.
186
Este derecho constitucional se ejercita dentro de un proceso o procedimiento, pues ya iniciado el trmite del mismo permite a su titular producir
la prueba necesaria para acreditar o verificar la existencia o inexistencia de
aquellos hechos que configuran una pretensin o una defensa (...)67.
Pertenece al grupo de derechos constitucionales procesales que ostentan la calificacin de instrumentos concretizadores-operativizadores
mltiples68 de los distintos derechos fundamentales sustantivos que se aleguen
en el proceso; esto es as debido a que dada la instrumentalidad del derecho
al debido proceso respecto a los derechos fundamentales sustantivos (...),
la violacin de aquel afectara necesariamente la operatividad o el ejercicio
del derecho fundamental sustantivo69 y el respeto de aquel incidira positivamente en la reivindicacin del derecho sustantivo alegado en el proceso.
Es un derecho constitucional de estructura compleja, pues de l se desprenden no solo uno, sino varios contenidos especficos, cada uno con objeto
de proteccin e inters jurdico individualizado propio.
Teniendo en cuenta su fundamentacin en el valor dignidad humana,
en el valor justicia, en el valor convivencia pacfica en comunidad, y armonizados estos con los principios constitucionales de igualdad, imparcialidad
en la imparticin de justicia y proscripcin del abuso del derecho procesal, su
delimitacin comprende los siguientes contenidos: 1 el derecho a ofrecer los
medios probatorios destinados a acreditar la existencia o inexistencia de los
hechos que son objeto concreto de prueba; 2 el derecho a que se admitan
los medios probatorios as ofrecidos; 3 el derecho a que se acten adecuadamente los medios probatorios admitidos y los que han sido incorporados
de oficio por el juzgador; 4 el derecho a que se asegure la produccin o conservacin de la prueba a travs de la actuacin anticipada y adecuada de los
medios probatorios; y 5 el derecho a que se valoren en forma adecuada y
motivada los medios de prueba que han sido actuados y que han ingresado
[a]l proceso (...)70.
Respecto a los contenidos a que se acten y valoren los medios de
prueba ofrecidos, dada su importancia para la tutela de los derechos fundamentales, el Tribunal Constitucional espaol71 ha sealado que (...) con la falta
de prctica de una prueba previamente admitida se vulnera el derecho fundamental a utilizar los medios probatorios pertinentes para la defensa cuando
la omisin de la ejecucin de la prueba, declarada pertinente y admitida, por
causas no imputables a la parte recurrente produzca indefensin (...).
67 Ibdem, p. 102.
68 LPEZ FLORES, Berly. Intervencin estatal y Ob. cit., p. 296.
69 LPEZ FLORES, Berly. El amparo contra amparo Ob. cit., p. 61.
70 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial del proceso
justo. ARA, Lima, 2001, p. 103.
71 Recurso de Amparo N1297/1994, del 4 de julio, f. j. 4.
187
Este derecho, al ser un derecho constitucional, no es un derecho absoluto, sino que, por el contrario, tiene lmites o restricciones internas. Uno de
ellos lo constituye el hecho de que su aportacin debe respetar los propios
principios que le dan contenido, como el de pertinencia, idoneidad, oportunidad, preclusin, adquisicin, utilidad, entre otros72. Otro de sus lmites, es
el relacionado con la autonoma e independencia valorativa del juez constitucional; y es que, contrariamente a lo que la mayora de operadores jurdicos
entiende, no (...) es un derecho a que el juzgador se d por convencido sobre
la existencia o inexistencia de los hechos, (...) sino de un derecho a que los
admita, acte y valore adecuadamente, tenindolos en cuenta al momento
de tomar su decisin, es decir, a que la valoracin se vea reflejada en la motivacin, con prescindencia del resultado de su apreciacin73.
Vale decir, entonces, que el respeto del derecho fundamental al proceso
justo en sus contenidos mencionados conlleva la obligacin ineludible del
juez constitucional de actuar y valorar las pruebas aportadas; de no hacerlo,
vulnerara el contenido esencial de dicho derecho fundamental y habilitara el
mecanismo constitucional del amparo contra resolucin o del amparo contra
amparo por vulneracin de derechos constitucionales.
En su dimensin subjetiva, el derecho constitucional al proceso justo
permite que sus titulares puedan ejercitar los derechos que integran su contenido, exigir el respeto y la adecuada proteccin a los mismos, as como el
cumplimiento de aquellas prestaciones necesarias (especialmente por parte
del Estado) para su concrecin efectiva74.
En consecuencia, dada su naturaleza de derecho prestacional que tiene
como sujeto pasivo al Estado, este ltimo se encuentra obligado a omitir
aquellas conductas que lesionen el derecho (...) o dificulten su concrecin
(...), sino que tiene la obligacin de contribuir a su vigencia efectiva cumpliendo, permanentemente, con las prestaciones que ello demande (...), removiendo los obstculos que dificulten su vigencia real o efectiva (...) y, en
general, creando las condiciones para su plena realizacin75.
En su dimensin objetiva, el derecho constitucional al proceso justo
vincula en forma directa e inmediata tanto a los rganos y organismos
del Estado (sea que pertenezcan al ejecutivo, legislativo o judicial) como a
los particulares76; y es que todos los actos del poder pblico y/o privado
se encuentran sometidos, subordinados y vinculados a los derechos
fundamentales77.
72 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. El derecho fundamental a probar Ob. cit., p. 174.
73 Ibdem, p. 106.
74 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. Derechos fundamentales y Ob. cit., p. 237.
75 Ibdem, p. 238.
76 Loc. cit.
77 LPEZ FLORES, Berly. Intervencin estatal y. Ob. cit., p. 290.
188
5.7. Derecho a la prueba (proceso justo) vs. sumariedad y urgencia de los procesos constitucionales
Algunas de las reglas que excluyen la presentacin de pruebas relevantes pueden tener el objetivo de evitar errores y malentendidos de parte
del juzgador. En otros casos, es posible que la exclusin de pruebas tenga
como propsito evitar perjuicios o prdidas de tiempo. En estos casos, el conflicto se da entre diferentes valores relacionados con el proceso: la bsqueda
de la verdad, por un lado, y la necesidad de tener un proceso imparcial, eficiente y preciso, por el otro. Sin embargo, dado que el derecho a la prueba
tiene rango constitucional, deberamos inclinarnos a concluir que tiene que
encontrarse un equilibrio favorable a la admisin de todas las pruebas relevantes de la que dispongan las partes, ya que otras razones procesales
no deberan afectar el derecho fundamental de estas a la prueba y mucho
menos anularlo79.
El reconocimiento del proceso justo, como un derecho constitucional,
le confiere a este gozar de un mayor valor en el ordenamiento jurdico
poltico, de lo que no solo se desprende la inconstitucionalidad de todos
aquellos actos del poder (...) que lo lesionen, sino tambin la necesidad de
producir, interpretar y aplicar las normas jurdicas, y cualquier acto jurdico
en general, de la forma ms favorable para la efectividad y virtualidad de su
contenido80.
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nada que ponderar, pues ambas gozan de distintas jerarquas, una superior,
el derecho constitucional al proceso justo, la otra inferior, la regla procesal.
Segn lo expuesto, la cuestin planteada no se soluciona en clave de
conflicto de derechos, sino en clave de interpretacin constitucional88, la
misma que deber ser llevada a cabo por el juez constitucional bajo cnones
interpretativos de: fuerza normativa de la Constitucin, de interpretacin de
la ley conforme a la Constitucin y de preferencia por los derechos humanos
o favor libertatis.
Es importante precisar que el juez constitucional, debido al temperamento
conflictivo del litigante peruano que tiende a contradecir con o sin razn los
argumentos de su contraparte, en pocos casos podr determinar con certeza
las base de su pronunciamiento, en la mayora de situaciones tendr declaraciones contrapuestas, afirmaciones divergentes sobre un mismo hecho
(primario o secundario), dictmenes periciales que dejan lugar a dudas o que
se contradicen89; por lo que se encuentra en la obligacin constitucional de
examinar el grado de veracidad inherente a las declaraciones (...) o restarle
capacidad probatoria90, y este examen creemos que deber realizarlo a
travs de la realizacin de una audiencia de esclarecimiento de los hechos
donde evale el material probatorio que le causar ntima conviccin sobre la
vulneracin a un derecho constitucional, lo que redundar en la reivindicacin
oportuna del derecho constitucional sustantivo vulnerado o amenazado.
192
92 Ibdem, p. 30.
93 Ibdem, p. 32.
94 Exp. N0011-2002-AI/TC, f. j. 9.
95 Citado por BEATRIZ SBDAR, Claudia. Ob. cit., p. 133.
96 Loc. cit.
97 ALFREDO GOZANI, Osvaldo. Funciones del juez en los procesos constitucionales. En: Derecho
procesal. III Congreso Internacional. Universidad de Lima, Lima, 2005, p. 49.
98 Loc. cit.
99 Loc. cit.
100 Ibdem, p. 52.
193
esta tarea, al deber de las partes para exponer la verdad de los hechos se
debe acompaar con el juez facilitando en la etapa probatoria los medios necesarios para adquirir certeza suficiente101. No debe olvidar el juez constitucional que la verdad material se encuentra por encima de los requisitos
formales y la renuncia consciente a ella es incompatible con el servicio de
justicia (...) 102.
En este sentido, creemos que la bsqueda de la verdad objetiva o material por parte de la magistratura constitucional, a travs de la valoracin de
medios probatorios en una audiencia de esclarecimiento de hechos, le viene
autorizado a esta por la aplicacin de los siguientes principios recogidos en el
artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional:
a) Principio de direccin judicial: Sobre este principio, el Tribunal Constitucional ha sealado que corresponde al juez constitucional detectar y desvirtuar aquella conducta procesal que, intencionalmente o no, pretenda
convertir al proceso en un ritualismo de forma, antes que en un eficiente
cauce para la proteccin de los derechos fundamentales y el respeto por
la supremaca normativa de la Constitucin 103 .
De lo expuesto se deduce la preexistencia de una prerrogativa al juez
constitucional que debe contar con poderes inquisitivos para investigar
los hechos y ordenar la actuacin de medios probatorios de oficio 104 ; se
deduce tambin una obligacin del juzgador de investigar o esclarecer
los extremos de la controversia con prudencia y con justicia a fin de encontrar la verdad del caso concreto 105 .
Por lo tanto, el juez que ante un caso concreto se encuentre en una situacin de incertidumbre jurdica sobre los hechos alegados, debido a
la siembra de duda malintencionada de la parte demandada, deber,
de oficio, disponer las acciones conducentes a despejar dicha incertidumbre; y una de estas acciones qu duda cabe consistir en la orden
de realizacin de una audiencia de esclarecimiento de los hechos.
194
195
111 MESA RAMREZ, Carlos. Exgesis del Cdigo Ob. cit., p.64.
112 RODRGUEZ PATRN, Patricia. La autonoma procesal del Tribunal Constitucional. Civitas,
Madrid, 2003, p. 124.
113 Aprobado por Resolucin Administrativa N095-2004-P/TC, de fecha 14 de setiembre de 2004.
Artculo 29.- La audiencia pblica es el acto procesal mediante el cual los Magistrados escuchan
a las partes y a los abogados que, oportunamente, solicitaron informar sobre los fundamentos
de hecho y de derecho pertinentes. En los procesos de puro derecho puede el Tribunal recibir,
tambin, los informes de las partes.
114 Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ya ha tenido ocasin de inaplicar u inobservar
una regla procesal por ser vulneratoria de los derechos fundamentales. Nos estamos refiriendo
al antiguo artculo 5.8 del CPConst., que sealaba: No proceden los procesos constitucionales
cuando: (...) Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materias electorales, de referndum o de otro tipo de consultas populares, bajo responsabilidad (Exp. N27302006-PA/TC).
115 LANDA, Csar. Autonoma procesal del Tribunal Constitucional. En: Justicia Constitucional. Ao
II, N4, 2006, Lima, p. 12.
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desproteccin de los derechos (...), entonces las formalidades deben adecuarse o, de ser el caso prescindirse, a fin de que los fines de los procesos
constitucionales se realicen debidamente 120.
En este supuesto, la desmitificacin de la inexistencia de etapa probatoria
en los procesos constitucionales y su calificacin como formalismo de la
forma (ritual del ritual) que conlleva la postergacin en la proteccin urgente
de los derechos fundamentales obligan al juez constitucional a privilegiar
la proteccin urgente de los derechos fundamentales antes que el puro formalismo interesado, pues detrs de la inexistencia de etapa probatoria en los
procesos constitucionales no subyace ningn bien, principio o valor jurdico
que legitime el sacrificio o la postergacin en la proteccin de los derechos
fundamentales, sino que por el contrario subyacen meros asuntos administrativos de despacho judicial y carga procesal.
f) Principio pro actione: Segn el Tribunal Constitucional, mediante
este principio se impone a los juzgadores la exigencia de interpretar los requisitos y presupuestos procesales en el sentido ms favorable a la plena
efectividad del derecho a obtener una resolucin vlida sobre el fondo,
con lo cual, ante la duda, la decisin debe dirigirse por la continuacin del
proceso y no por su extincin 121.
Quiere decirse, entonces, que ese principio encuentra efectividad constitucional cuando en los procesos constitucionales se llegue a una decisin
sobre el fondo (fundada o infundada), mas no encuentra efectividad, sino
quebrantamiento cuando se emita una decisin sobre la forma (improcedencia) basada en la existencia de hechos controvertidos o dudosos sobre la
existencia del acto lesivo.
En este supuesto, a fin de operativizar y cumplir este principio el juez
debe facilitar el desarrollo de actividad probatoria a travs de la orden de realizacin de una audiencia de esclarecimiento de los hechos que coadyuve a
un pronunciamiento definitivo sobre el fondo y a la vigencia efectiva de los derechos fundamentales.
De esta manera, al haber un pronunciamiento sobre el fondo (cosa
juzgada), se terminara con las expectativas de los litigantes maliciosos de
volver a iniciar un nuevo proceso constitucional. De lo contrario, de seguirse
con las declaratorias de improcedencias, se originara un efecto adverso al
deseado: el incremento de la carga procesal por el inicio de nuevos procesos
constitucionales.
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cepcionalidad por subsidiariedad (...) ha sido recogida en el ordenamiento jurdico peruano; y se ha recogido no a nivel constitucional, sino ms bien a
nivel legal, en el artculo 5.2 del Cdigo Procesal Constitucional126; por lo que
se postula la inconstitucionalidad de dicha medida, debido a que si el constituyente no ha previsto de modo incontrovertible la excepcionalidad, se ha de
considerar que lo dispuesto es la alternatividad. Por eso es que en los (...) ordenamientos espaol, mexicano y argentino, es la misma Constitucin la que
expresamente ha recogido la excepcionalidad del amparo127.
Asimismo, esta inconstitucionalidad tambin se derivara del hecho que
las garantas constitucionales previstas en el artculo 200, incisos 1, 2 y
3 CP, son en s mismo un derecho constitucional128, en atencin al reconocimiento realizado por la Convencin Americana de Derechos Humanos
que seala: Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que
la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos
por la Constitucin, la ley o la presente Convencin (...)129; derecho constitucional que ha sido ratificado por el Tribunal Constitucional al proclamar
que detrs de la constitucionalizacin de procesos como el hbeas corpus,
el amparo o el hbeas data, nuestra Carta Magna ha reconocido el derecho
(subjetivo-constitucional) a la proteccin jurisdiccional de los derechos y libertades fundamentales130.
Por lo tanto, consideramos que si en aplicacin del artculo 5.2 del
Cdigo Procesal Constitucional y en el contexto de un proceso de amparo
por vulneracin o amenaza de vulneracin de un derecho fundamental que
contenga aspectos probatorios complejos se obliga al afectado a acudir a la
va procesal ordinaria en lugar de la va procesal constitucional, [se] vulnera
la dimensin subjetiva como la objetiva del derecho constitucional de acceso
al proceso de amparo131.
Asimismo, atendiendo a la regulacin del artculo 5.2 del CPConst., para
activar un proceso de amparo se deber acreditar o probar la inexistencia de
otra va igualmente satisfactoria. En este caso, siguiendo la teora general
del proceso, la carga de la prueba recae en el demandante, es l quien se
encargar de demostrar tal situacin. (...) Esta acreditacin debe darse con
126 MESA, Carlos. Exgesis del Cdigo Procesal Ob. cit., p. 118.
127 CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Ob. cit., p. 282.
128 Loc. cit.
129 Loc. cit.
130 STC Exp. N1230-2002-HC/TC, f. j. 4
131 CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Ob. cit., p. 283.
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Por tal motivo, la relacin entre el proceso de amparo y las vas ordinarias es de complementariedad en la medida en que mientras el primero es
til, idneo, adecuado o, si se quiere, ms satisfactorio para atender causas
donde pueda acreditarse los hechos de la controversia mediante pruebas
evidentes; el segundo se muestra ms pertinente cuando la dilucidacin de
la controversia necesita de medios probatorios que requieren de actuacin,
cuando la causa exige un proceso con estacin probatoria137.
204
CAPTULO 3
La improcedencia de procesos
constitucionales por razones
probatorias
El Tribunal Constitucional, en cumplimiento de su tarea pacificadora y armonizadora sobre la interpretacin constitucional, debe unificar su criterio en
cuanto a las razones jurdicas por las que declara la improcedencia de una
demanda constitucional amparo por motivos estrictamente probatorios; pues
de persistir dicha situacin de confusin se seguira (...) afecta[ndo] el canon
de suficiencia argumentativa exigible a toda resolucin judicial, so pena de
vulnerar del derecho fundamental a la motivacin de las resoluciones judiciales (...); adems de incidir sobre el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva (...) 1 ; y es que, en palabras del Tribunal Constitucional espaol, (...)
la motivacin es no solo una elemental cortesa, sino un riguroso requisito del
acto de sacrificio de los derechos 2.
En cumplimiento de sus funciones constitucionales, el juez constitucional no debe optar por la solucin facilista de declarar la improcedencia de
la misma por motivos probatorios, sino que, por el contrario, debe disponer
actuaciones procesales audiencia de esclarecimiento de los hechos en
bsqueda de la verdad material que conlleven una proteccin efectiva de
los derechos fundamentales; pues, de mantenerse esta actitud facilista, contrariamente a lo que esgrime Cappelletti, la jurisdiccin constitucional disminuira la representatividad global del sistema, y su misma democraticidad,
desprotegiendo a los grupos que no tienen acceso a las ramas polticas:
los trabajadores 3 .
No hay que olvidar que en un Estado democrtico pluralista el consenso
constitucional a defender no es solo el de la mayora, sino tambin el de las
minoras; ms an, la proteccin de las minoras es un objetivo clave 4.
205
Tal como la jurisdiccin constitucional viene resolviendo los amparos laborales en materia de despidos, los amparos contra actos administrativos, los
amparos contra resoluciones judiciales, los amparos contra particulares, etc.
(improcedencias por motivos probatorios), parecera que subrepticiamente
ha optado por la incorporacin jurisprudencial ex novo de una causal de improcedencia de la demanda.
Nuestra sospecha resulta totalmente legtima, por cuanto a la luz de la
elaboracin del proyecto de Cdigo Procesal Constitucional, los autores del
mismo evaluaron en su momento, incluir como otra causal expresa de improcedencia del amparo la exclusin de aquellos casos en los que la acreditacin de la afectacin del derecho requiera de la actuacin de pruebas
o de un complejo debate tcnico, siguiendo lo sealado en la legislacin
argentina 5 .
Esto, a nuestro entender resultara muy peligroso, por cuanto estaramos
asistiendo nuevamente a una desnaturalizacin del amparo, esta vez no por
exceso, sino por defecto (inutilizacin).
Al restringirse injustificadamente la activacin de procesos constitucionales como por ejemplo, el de amparo as como su posterior culminacin con un pronunciamiento sobre el fondo, por motivos probatorios, estaramos atravesando por una situacin de desconstitucionalizacin por desvaloracin de la Constitucin, ya que, en palabras de Sags6 , existira en la
jurisdiccin constitucional una falta de observancia consciente de la Constitucin por parte de quienes poseen el poder constitucional, y esto acontece
cuando una disposicin constitucional de tipo esencial el derecho de proteccin urgente de los derechos fundamentales no es deliberada y consecuentemente aplicada o realizada, debido a que la efectivizacin de la
norma perjudicara con el incremento de carga procesal a los operadores
de la Constitucin.
En contra de la orden dictada por el juez constitucional para realizar
una audiencia de esclarecimiento de los hechos se podra argumentar que
atentara contra la sumariedad del amparo, hbeas corpus, hbeas data, etc.
al hacerlo ms laxo y largo.
Sin embargo, consideramos que el anlisis de la sumariedad duracin
del proceso de amparo no debe realizarse in abstracto sino in concreto, comparndolo con la duracin del proceso ordinario que lo suple; por lo que
debe preferirse la opcin de ordenar una audiencia de esclarecimiento de
los hechos antes que la ordinarizacin automtica para que e l a s u n t o
se tramite en la va ordinaria (laboral o contencioso- administrativo, civil,
5 EGUIGUREN PRAELI, Francisco. El amparo como proceso. Ob. cit., p. 244.
6 SAGS, Nstor. El concepto de desconstitucionalizacin. En: Revista de Derecho de la Universidad Catlica del Uruguay. N2, Montevideo, 2007, p. 189.
206
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Constitucional peruano. En: Justicia Constitucional. Ao I, N2, Lima,
agosto-diciembre de 2005.
211
212
ndice general
Prlogo.................................................................................................................... 7
Introduccin............................................................................................................. 11
Captulo 1
Teora general de la prueba aplicable a los
procesos (judiciales, arbitrales) y procedimientos
(administrativos o corporativos)
1. Nocin de prueba............................................................................................15
2. Medios de prueba............................................................................................15
3. Finalidad de la prueba.....................................................................................16
4. Actuacin de la prueba....................................................................................17
5. Valoracin de la prueba...................................................................................17
6. Clases de pruebas...........................................................................................18
6.1. Prueba de confesin...............................................................................18
6.2. Prueba testimonial..................................................................................18
6.3. Prueba pericial........................................................................................19
6.4. Prueba documental.................................................................................19
6.5. Prueba de presunciones e indicios.........................................................20
6.6. Prueba de informes tcnicos y cientficos..............................................20
6.7. Prueba informtica..................................................................................21
6.8. Prueba de inspeccin judicial.................................................................21
213
NDICE GENERAL
Captulo 2
Hacia una teora especial de la prueba aplicable a los
procesos constitucionales
Captulo 3
La improcedencia de procesos constitucionales
por razones probatorias................................................................ 205
BIBLIOGRAFA....................................................................................................... 209
NDICE GENERAL.................................................................................................. 213
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