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Manual de direito

comercial
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Ricardo Negro
(Ricardo Jos Negro Nogueira)
Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo.
Mestre em Direito Comercial (PUCSP).
Professor Universitrio.

Manual de direito

comercial
de empresa &
Ttulos de Crdito e
Contratos Empresariais

3 edio
2 tiragem
2012

Manual de Direito Comercial e de Empresa v2 - 001-218.indd 3

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ISBN 978-85-02-04182-0 obra completa


ISBN 978-85-02-14555-9 volume 2
Negro, Ricardo
Manual de direito comercial e de empresa, volume
2 : ttulos de crdito e contratos empresariais / Ricardo
Negro. 3. ed. So Paulo : Saraiva, 2012.
Contedo: Falncia e recuperao de empresas
Interveno e liquidao extrajudicial Regime especial
de administrao temporria.
Bibliografia.
1. Direito comercial 2. Direito empresarial I. Ttulo.
CDU-347.7
34:338.93

ndices para catlogo sistemtico:


1. Direito comercial
2. Direito societrio

347.7
34:338.93

Diretor editorial Luiz Roberto Curia


Gerente de produo editorial Lgia Alves
Editor Jnatas Junqueira de Mello
Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales
Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria
Preparao de originais Raquel Benchimol de Oliveira Rosenthal
Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas
Ldia Pereira de Morais
Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati
Ana Beatriz Fraga Moreira
Servios editoriais Andra Patrcia da Silva
Maria Ceclia Coutinho Martins
Capa Roney Camelo
Produo grfica Marli Rampim

Data de fechamento da edio: 1-8-2011


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por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da
Editora Saraiva.
A violao dos direitos autorais crime estabelecido na
Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.

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A JESUS, meu SENHOR E SALVADOR.


As palavras dos meus lbios e o
meditar do meu corao
sejam agradveis na tua presena,
SENHOR, rocha minha
e redentor meu! (Sl. 19.14)
Em memria de meu pai, Professor Sebastio Ramos Nogueira,
emrito educador.
A minha me e primeira Professora, Elza Negro Nogueira,
de notvel carter e senso de justia.
Maria Teresa, companheira, amiga, colaboradora e adjunta.
Aos meus amados filhos, Paula, Filipe e Lucas.

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ABREVIATURAS
Ag.
Ag. Rg.
Art.
CC

CCom
CDC
Cf.
CIMC
CJF
CMN
CPC
CPI
D.
DJ
Ed.
EDcl.
Ib.
ICMS

ICP

agravo.
agravo regimental.
artigo.
Cdigo Civil Brasileiro Lei n. 10.406, de 10 de janeiro
de 2002.
Cdigo Comercial Brasileiro Lei n. 556, de 25 de junho
de 1850.
Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n. 8.078, de 11 de
setembro de 1990.
conforme.
Conveno Interamericana sobre Conflito em Matria de
Cheques Decreto n. 1.240, de 15 de setembro de 1994.
Conselho da Justia Federal.
Conselho Monetrio Nacional.
Cdigo de Processo Civil Lei n. 5.869, de 11 de janeiro
de 1973.
Cdigo da Propriedade Industrial Lei n. 9.279, de 14 de
maio de 1996.
Decreto.
Dirio da Justia da Unio.
edio.
Embargos de declarao.
ibidem.
Imposto sobre Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestao de Servios de Transportes Interestadual e Intermunicipal de Comunicao.
Infraestrutura de Chaves Pblicas.
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IPI
LC
LD
LRCA
LREF

LS
LUC
LUG
MP
Min.
n.
NF-e
p.
PTAC
RDBMCA

Rel.
REsp
RT
STF
STJ
TJ
V.
Vol.

Imposto sobre Produtos Industrializados.


Lei do Cheque Lei n. 7.357, de 2 de setembro de 1985.
Lei de Duplicatas Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968.
Lei de Registro de Comrcio Antiga Lei n. 4.886/65
Lei de Recuperao Judicial de Empresa e de Falncia Lei
n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005.
Lei Saraiva Decreto n. 2.044, de 31 de dezembro de 1968.
Lei Uniforme do Cheque Decreto n. 57.595, de 7 de janeiro de 1966.
Lei Uniforme de Genebra Decreto n. 57.663, de 24 de
janeiro de 1966.
Medida Provisria.
Ministro.
nmero.
Nota fiscal eletrnica.
pgina.
Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo.
Revista de Direito Bancrio, do Mercado de Capitais e da
Arbitragem.
Relator.
Recurso especial.
Revista dos Tribunais.
Supremo Tribunal Federal.
Superior Tribunal de Justia.
Tribunal de Justia.
veja.
volume.

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NDICE
Abreviaturas ......................................................................................
Ao Leitor ...........................................................................................

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LIVRO I
TTULOS DE CRDITO
CAPTULO 1 INTRODUO TEORIA GERAL DOS TTULOS
DE CRDITO
1.1. Noes ......................................................................................
1.2. Classificao dos ttulos de crdito ..........................................
1.2.1. Classificao comum na doutrina .................................
1.2.2. Classificao de Carvalho de Mendona ......................
1.2.3. Classificao de Vivante ...............................................
1.2.4. Classificao portuguesa de Pupo Correia ....................
1.2.5. Outras classificaes mencionadas pela doutrina .........
1.3. Espcies reguladas no Direito Brasileiro ...................................
1.4. Princpios que regem os ttulos de crdito .................................
1.4.1. Cartularidade .................................................................
1.4.2. Autonomia ....................................................................
1.4.3. Literalidade ...................................................................
1.5. Os arts. 887-926 do Cdigo Civil e os ttulos anteriormente
regulamentados .........................................................................
1.6. Ttulos de crdito virtuais ou eletrnicos .................................
1.6.1. Ttulos virtuais e princpios cambiais ...........................
1.6.2. Duplicata virtual ...........................................................
1.6.3. Avano tecnolgico e diplomas legislativos .................
CAPTULO 2 LETRA DE CMBIO
2.1. Origens .....................................................................................
2.2. Direito aplicvel .......................................................................

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2.3. Conceito e requisitos formais ...................................................


2.3.1. A denominao letra de cmbio ....................................
2.3.2. Mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada ...............................................................................
2.3.3. O nome do sacado .........................................................
2.3.4. A poca do pagamento ..................................................
2.3.5. A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento
2.3.6. O nome do tomador ......................................................
2.3.7. A data da emisso .........................................................
2.3.8. O lugar da emisso ........................................................
2.3.9. A assinatura do sacador ................................................
2.4. Reservas do Estado brasileiro ...................................................
2.5. Institutos cambirios .................................................................
2.5.1. Saque .............................................................................
2.5.2. Aceite ............................................................................
2.5.3. Endosso .........................................................................
2.5.4. Aval ...............................................................................
2.6. Pagamento ................................................................................
2.7. A apresentao ..........................................................................
2.8. Protesto .....................................................................................
2.9. Ao cambial ............................................................................

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CAPTULO 3 NOTA PROMISSRIA


3.1. Origens .....................................................................................
3.2. Conceito ....................................................................................
3.3. Requisitos da nota promissria .................................................
3.3.1. Requisitos essenciais .....................................................
3.3.2. Preenchimento de nota incompleta ...............................
3.3.3. Requisitos no essenciais ..............................................
3.3.4. Rigor formal ..................................................................
3.4. Direito aplicvel regras compatveis ....................................
3.5. Ao cambial e vinculao a contrato ......................................

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CAPTULO 4 CHEQUE
4.1. Conceito, natureza jurdica e caractersticas ............................
4.2. Origens do cheque ....................................................................
4.3. Legislao e regime jurdico do cheque ...................................
4.4. Criao do cheque requisitos ...............................................
4.5. Revogao e oposio ...............................................................

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4.6. Circulao do cheque ...............................................................


4.7. Pluralidade de exemplares e alteraes no texto do cheque .....
4.8. Formas de lanamento e modalidades de endosso ...................
4.9. Aval no cheque .........................................................................
4.10. Inoponibilidade das excees pessoais .....................................
4.11. Modalidades de emisso ...........................................................
4.12. Apresentao, pagamento e prescrio .....................................
4.13. Aes judiciais ..........................................................................
CAPTULO 5 DUPLICATA
5.1. Origens .....................................................................................
5.2. Nota fiscal, fatura e duplicata distines, conceitos, natureza e espcies ..........................................................................
5.2.1. Nota fiscal .....................................................................
5.2.2. Fatura ............................................................................
5.2.3. Nota fiscal-fatura ..........................................................
5.2.4. Duplicata .......................................................................
5.2.5. Espcies de duplicatas ..................................................
5.3. Criao e requisitos ..................................................................
5.4. Aceite ........................................................................................
5.4.1. Remessa ........................................................................
5.4.2. Falta de aceite ...............................................................
5.4.3. No devoluo da duplicata e protesto por indicao ...
5.4.4. Motivos para a recusa ...................................................
5.5. Triplicata ...................................................................................
5.6. Fatura, conta e duplicata de prestao de servios ...................
5.7. Endosso .....................................................................................
5.8. Aval ...........................................................................................
5.8.1. Aval em branco, antes do aceite ....................................
5.8.2. Aval posterior ao vencimento do ttulo .........................
5.8.3. Aval e ao monitria ...................................................
5.9. Pagamento da duplicata ............................................................
5.9.1. Protesto .........................................................................
5.9.2. Prazo para pagamento ...................................................
5.9.3. Pagamento antecipado ..................................................
5.9.4. Prorrogao de vencimento ...........................................
5.10. Aes fundadas na duplicata incidncia de juros e correo
monetria ..................................................................................
5.11. Aspectos penais relacionados duplicata .................................

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CAPTULO 6 CDULAS DE CRDITO


6.1. Origem ......................................................................................
6.2. Definio legal, espcies e conceitos .......................................
6.3. Caractersticas e requisitos essenciais ......................................
6.4. Encargos moratrios .................................................................
CAPTULO 7 TTULOS DE CRDITO REPRESENTATIVOS
7.1. Ttulos representativos ..............................................................
7.2. Conhecimento de depsito e warrants .....................................
7.2.1. Armazm-geral ..............................................................
7.2.2. Direitos e deveres dos contratantes ...............................
7.2.3. Devoluo em mercadoria do mesmo gnero ...............
7.2.4. Conhecimento de depsito e warrant noes ..........
7.2.5. Natureza jurdica ...........................................................
7.2.6. Requisitos legais de emisso .........................................
7.2.7. Circulao dos ttulos ....................................................
7.2.8. Responsabilidade dos endossantes do warrant .............
7.2.9. Responsabilidade dos endossantes do conhecimento de
depsito .........................................................................
7.2.10. Warrants de produtores rurais .......................................
7.2.11. Certificado de depsito e warrants agropecurios ........
7.2.12. Ttulos de cooperativa ...................................................
7.3. Conhecimento de transporte .....................................................
7.3.1. Origem, definio e conceito ........................................
7.3.2. Caractersticas ...............................................................
7.3.3. Espcies ........................................................................
7.3.4. Requisitos ......................................................................
7.3.5. Circulao .....................................................................

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LIVRO II
CONTRATOS EMPRESARIAIS
CAPTULO 8 TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
8.1. Fontes de obrigaes ................................................................
8.2. Conceito ....................................................................................
8.3. Contratos empresariais .............................................................
8.4. Princpios informadores ............................................................
8.5. Classificao dos contratos .......................................................

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CAPTULO 9 COMPRA E VENDA EMPRESARIAL


9.1. Conceitos e distines ..............................................................
9.2. Caractersticas ...........................................................................
9.3. Elementos formadores .............................................................
9.4. Forma e prova do contrato .......................................................
9.5. Execuo do contrato de compra e venda ...............................
9.6. Direitos dos contratantes .........................................................
9.7. Obrigaes do vendedor ..........................................................
9.7.1. Entrega da coisa ............................................................
9.7.2. Vcios ............................................................................
9.7.3. Evico ..........................................................................
9.8. Obrigaes do comprador ........................................................
9.9. Modalidades especiais de compra e venda ..............................
9.9.1. Venda de coisa mvel vista de amostras ....................
9.9.2. Venda de imvel ad mensuram e ad corpus .................
9.10. Clusulas especiais ...................................................................
9.10.1. Pacto de melhor comprador e pacto comissrio ...........
9.10.2. Retrovenda ....................................................................
9.10.3. Venda a contento e venda sujeita a prova .....................
9.10.4. Preempo ou preferncia .............................................
9.10.5. Venda com reserva de domnio .....................................
9.10.6. Venda sobre documentos ..............................................
9.10.7. Crdito documentrio ...................................................
9.11. Clusulas de custos em contratos internacionais incoterms
9.12. Outros contratos relacionados compra e venda .....................
9.12.1. Contrato estimatrio .....................................................
9.12.2. Hedging .........................................................................
9.13. Resumo grfico .........................................................................

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CAPTULO 10 CONTRATOS DE DISTRIBUIO AGNCIA,


DISTRIBUIO, REPRESENTAO COMERCIAL E CONCESSO MERCANTIL
10.1. Distines doutrinrias .............................................................
10.2. Agncia e distribuio ..............................................................
10.2.1. Conceito ........................................................................
10.2.2. Representao comercial autnoma ..............................
10.2.3. Natureza ........................................................................
10.2.4. Forma contratual ...........................................................
10.2.5. Contratantes: natureza e classificao ..........................

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289
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293
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10.2.6. Elementos essenciais do contrato .................................


10.2.7. Elementos acessrios do contrato .................................
10.2.8. Qualificao jurdica e distines .................................
10.2.9. Distines com o mandato e a comisso ......................
10.2.10. Retribuio ..................................................................
10.2.11. Extino do contrato ...................................................
10.3. Distribuio por conta prpria (revenda ou concesso comercial)
10.3.1. Objeto e caractersticas ................................................
10.3.2. Revenda de automveis .................................................
10.3.3. Objeto de concesso ......................................................
10.3.4. Zona de atuao ............................................................
10.3.5. Principais deveres e direitos ..........................................
10.3.6. Convenes ...................................................................
10.3.7. Formalidade contratual .................................................
10.3.8. Resoluo de contrato ...................................................
10.3.9. Indenizaes nas resolues de contrato ......................

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297
297
299
299
300
300
301
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302
302
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305
305

CAPTULO 11 FRANQUIA (FRANCHISING)


11.1. Origens e evoluo ...................................................................
11.2. Funo e classificao ..............................................................
11.3. Definio legal, noes e modalidades .....................................
11.4. Natureza do contrato de franquia .............................................
11.5. Formao e elementos do contrato ...........................................
11.6. Pr-contrato e contrato de pilotage ...........................................
11.7. Circular de oferta de franquia ...................................................
11.8. Extino do contrato .................................................................

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309
310
313
313
316
317
320

CAPTULO 12 MANDATO
12.1. Definio legal ..........................................................................
12.2. Caractersticas do mandato .......................................................
12.3. Requisitos subjetivos do contrato .............................................
12.4. Requisitos objetivos do contrato ...............................................
12.5. Requisitos formais do contrato .................................................
12.6. Substabelecimento ....................................................................
12.7. Direitos e obrigaes dos contratantes .....................................
12.8. Efeitos do mandato em relao a terceiros excesso e aparncia
12.9. Extino do contrato .................................................................

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323
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330
330
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CAPTULO 13 COMISSO EMPRESARIAL


13.1. Definio legal ..........................................................................
13.2. Origens .....................................................................................
13.3. Caractersticas ...........................................................................
13.4. Distines com outros contratos ...............................................
13.5. Direitos e obrigaes dos contratantes .....................................
13.5.1. Relao entre comissrio e terceiro ..............................
13.5.2. Relao entre comissrio e comitente ...........................
13.6. Da remunerao do comissrio ................................................
13.7. Efeitos da falncia sobre o contrato ..........................................
13.8. Clusula del credere .................................................................

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355

CAPTULO 14 CONTRATOS BANCRIOS


14.1. Origem e conceito da atividade bancria ..................................
14.2. Contratos bancrios histricos ..................................................
14.3. Depsito bancrio .....................................................................
14.3.1. Conceito e natureza jurdica .........................................
14.3.2. Classificaes ................................................................
14.3.3. Contas conjuntas ...........................................................
14.4. Desconto e redesconto ..............................................................
14.5. Mtuo bancrio e outras formas de operao ativa ..................
14.5.1. Espcies contratuais ......................................................
14.5.2. Limitaes contratuais ..................................................
14.6. Crdito documentrio ...............................................................

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CAPTULO 15 CONTRATOS MODERNOS DE CRDITO E DE


FOMENTO
15.1. Contratos modernos de crdito e de fomento ...........................
15.2. Da classificao ........................................................................
15.3. Cartes de crdito .....................................................................
15.3.1. Conceito ........................................................................
15.3.2. Espcies ........................................................................
15.3.3. Caractersticas contratuais ............................................
15.3.4. Natureza das empresas emissoras .................................
15.3.5. Outras obrigaes .........................................................
15.4. Faturizao (factoring ou fomento mercantil) ..........................
15.4.1. Conceito ........................................................................
15.4.2. Sujeitos da relao ........................................................

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15.4.3. Clusulas essenciais ......................................................


15.4.4. Direito de regresso ........................................................
15.4.5. Garantias .......................................................................
15.5. Arrendamento mercantil (leasing) ............................................
15.5.1. Definio legal ..............................................................
15.5.2. Objeto ............................................................................
15.5.3. Modalidades ..................................................................
15.5.4. Obrigaes dos contratantes .........................................
15.6. Alienao fiduciria em garantia ..............................................
15.6.1. Conceito ........................................................................
15.6.2. Objeto ............................................................................
15.6.3. Modalidades ..................................................................
15.6.4. Elementos do contrato ..................................................
15.6.5. Proteo processual .......................................................
CAPTULO 16 CONTRATO DE TRANSPORTE
16.1. Origens .....................................................................................
16.2. Definio legal e noes ...........................................................
16.3. Classificao jurdica ................................................................
16.4. Espcies e estrutura legislativa .................................................
16.5. Agncias reguladoras ................................................................
16.5.1. Agncia Nacional de Aviao Civil ..............................
16.5.2. Agncia Nacional de Transportes Terrestres e Agncia
Nacional de Transportes Aquavirios ...........................
16.6. Formao e prova do contrato ..................................................
16.6.1. Bilhete de passagem ......................................................
16.6.2. Conhecimento de transporte .........................................
16.7. Transporte de pessoas ...............................................................
16.8. Transporte de bagagem .............................................................
16.9. Transporte de coisas .................................................................
16.9.1. Contrato de transporte regular e fretamento .................
16.9.2. Regras comuns ao contrato de transporte de coisa .......
16.9.3. Contrato de transporte multimodal ...............................
CAPTULO 17 CONTRATO DE SEGURO
17.1. Breves noes histricas ...........................................................
17.2. Conceitos, noes e definies .................................................
17.3. Legislao aplicvel ..................................................................
17.4. Caractersticas ...........................................................................

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17.5. Formao e desenvolvimento contratual ..................................


17.5.1. Emisso da aplice ou do bilhete de seguro .................
17.5.2. A boa-f na formao do contrato ................................
17.5.3. Objeto da prestao .......................................................
17.5.4. Nulidade na formao do contrato ................................
17.5.5. Sujeitos da relao de seguro ........................................
17.6. Direitos e obrigaes das partes ...............................................
17.7. Espcies contratuais ..................................................................
17.7.1. Seguro de dano ..............................................................
17.7.2. Seguro de pessoa ...........................................................

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Bibliografia .......................................................................................
ndice Onomstico ............................................................................
ndice da Legislao .........................................................................
ndice Alfabtico-Remissivo ..............................................................

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AO LEITOR
Completa-se a coleo Manual de Direito Comercial e de Empresa,
cujo primeiro volume teve seu lanamento pela Editora Saraiva em 2003.
Nesses seis anos, entrou em vigor a nova Lei de Recuperao de Empresas
e de Falncias, circunstncia que me obrigou a deixar de lado o ttulo sobre
os contratos e direito cambirio para debruar-me ao trabalho de reescrever
o livro sobre a matria falimentar, ento na segunda edio.
A tarefa de trazer a pblico uma obra que atendesse aos anseios da
comunidade acadmica, em busca de uma leitura gil e de fcil compreenso, e, concomitantemente, servisse s exigncias tcnicas do crculo profissional sempre foi minha pretenso, o que espero tenha alcanado com
mais este volume.
A receptividade do pblico leitor incentivou-me a prosseguir na empreitada, apoio determinante que, somado ao dos editores, conduziu-me
concluso do Manual, cujas quase duas mil pginas encerram todo o moderno Direito Empresarial Brasileiro, em sua modalidade terrestre, sem esquecer do desenvolvimento histrico do Direito Comercial, que o precede.
Num balano geral contabilizo, nos trs volumes, oitenta captulos,
em dez divises didticas, a que denominei livros. No primeiro volume
trato da Evoluo Histrica do Direito Comercial e da Teoria Geral da Empresa, bem como do Direito Societrio; so dois livros, em 26 captulos,
compreendendo a matria de dois semestres de estudos dos currculos jurdicos. Neste segundo volume trato dos Ttulos de Crdito e dos Contratos
Empresariais. O primeiro livro contm sete captulos e o segundo, dez,
abrangendo quinze modalidades de contratos e clusulas especiais na compra e venda e outras duas dezenas de contratos regulados pelo Cdigo Civil
e por leis extravagantes, agrupados por rubricas segundo a funo econmica, fator que serviu sequncia de ordenao. O terceiro volume o mais
extenso no nmero de captulos, trinta e sete, em seis livros: Teoria Geral
do Direito Falimentar, Da Recuperao de Empresas em Juzo, Da Falncia,
Disposies Penais, Das Concordatas em Curso, Procedimentos Concursais
Administrativos.
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As dedicatrias que inseri em cada volume, encabeadas na Pessoa


responsvel pela minha crena e vida espiritual, refletem a disposio de
meu corao, agradecimento que ora renovo e incluo os leitores e os integrantes da incansvel equipe de diretores e funcionrios da Editora Saraiva
que tornaram possvel a publicao deste Manual.
Muito obrigado,
O Autor

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LIVRO I
TTULOS DE CRDITO

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Captulo 1
INTRODUO TEORIA GERAL
DOS TTULOS DE CRDITO
Sumrio: 1.1. Noes. 1.2. Classificao dos ttulos de crdito. 1.2.1. Classificao comum na doutrina. 1.2.2. Classificao de Carvalho de Mendona. 1.2.3.
Classificao de Vivante. 1.2.4. Classificao portuguesa de Pupo Correia. 1.2.5.
Outras classificaes mencionadas pela doutrina. 1.3. Espcies reguladas no Direito Brasileiro. 1.4. Princpios que regem os ttulos de crdito. 1.4.1. Cartularidade.
1.4.2. Autonomia. 1.4.3. Literalidade. 1.5. Os arts. 887-926 do Cdigo Civil e os
ttulos anteriormente regulamentados. 1.6. Ttulos de crdito virtuais ou eletrnicos.
1.6.1. Ttulos virtuais e princpios cambiais. 1.6.2. Duplicata virtual. 1.6.3. Avano
tecnolgico e diplomas legislativos.

1.1. Noes
Cesare Vivante1 afirma que o documento de um crdito s adquire o
carter jurdico de um ttulo de crdito, quando pela sua disciplina que
pode ser fixada pela lei ou pelo contrato necessrio para transmitir ou
exigir o direito literal e autnomo nele mencionado.
Trs noes podem ser extradas da constatao de Vivante: (a) o ttulo documento ou quirgrafo2 de um crdito, isto , envolve relao de
confiana e prazo entre credor e devedor; (b) alm disso, nem todo documento um ttulo de crdito; para tanto deve haver uma disciplina jurdica,
Instituies de Direito Comercial, trad. de J. Alves de S sobre a 10. ed., Lisboa, A. M.
Teixeira, 1910, p. 136.
2
Segundo Houaiss (Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa) a palavra quirgrafo tem
sua datao anotada por Francisco Solano Constncio, Novo Diccionario Critico e Etymologico da Lingua Portugueza, Paris, 1836. Compe-se de quirs (do grego kher, kheirs,
mo) e grafos (escrever, inscrever).
1

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contratual ou legal, que o defina como tal; (c) o direito de crdito, em tese,
existe e se transmite com o documento em que ele se materializa. Diz-se
em tese porque a lei autoriza, em alguns casos, a substituio do documento original, como ocorre se houver perda ou extravio do ttulo ou, ainda, na
hiptese de no devoluo da duplicata remetida para aceite do sacado.
A relao de confiana e concesso de prazo inerente ao crdito. O
ttulo somente ser de crdito se representar uma operao com esses elementos, ou na superior expresso de Eunpio Borges3:
Na noo de crdito esto implcitos os seguintes elementos:
a) a confiana: quem aceita, em troca de sua mercadoria ou de seu
dinheiro, a promessa de pagamento futuro, confia no devedor. Confiana
que pode no repousar exclusivamente no devedor, mas em garantias pessoais (aval, fiana) ou reais (penhor, hipoteca etc.) que ele oferea em segurana da oportuna realizao da prestao futura a que se obrigou; mas
de qualquer forma sempre a confiana elemento essencial do crdito;
b) o tempo, constituindo o prazo o intervalo, o perodo que medeia
entre a prestao presente e atual e a prestao futura.
Com estas consideraes iniciais h de se ter em mente que os ttulos
de crdito so documentos que se reportam exclusivamente a relaes que
envolvam crdito e sua disciplina legal prov instrumentos geis de transmissibilidade, de segurana e de cobrana em Juzo.
H documentos que seguem grande parte do regime disciplinador dos
ttulos de crdito, mas no representam pura relao de crdito, mas outra
operao qualquer. So os chamados ttulos imprprios ou atpicos, sobre
os quais ensina Fran Martins: so os ttulos que no representam uma
verdadeira operao de crdito, mas que, revestidos de certos requisitos dos
ttulos de crdito propriamente ditos, circulam com as garantias que caracterizam esses papis4.

1.2. Classificao dos ttulos de crdito


grande a variedade de ttulos de crdito, bem como sua classificao.
A doutrina faz uso de vrios critrios distintos para agrup-los.

3
4

Ttulos de Crdito, 2. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1975, p. 7.


MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 27.

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1.2.1. Classificao comum na doutrina


A doutrina brasileira e estrangeira prefere classificar os ttulos de
crdito quanto ao modo de circulao. a anotada por Carvalho de Mendona5, em seu clssico Tratado de Direito Comercial Brasileiro:
CLASSIFICAO QUANTO AO MODO DE CIRCULAO
a) nominativos, se o nome da pessoa, natural ou jurdica, com direito prestao
se acha anotado no prprio ttulo ou nos registros especiais do instituto emissor, sendo transferveis mediante ato formal;
b) ordem, se emitidos em benefcio da pessoa indicada ou daquela a que esta
determinar (ordenar) e transferveis por meio do endosso, neles lanado;
c) ao portador, se emitidos genericamente em favor do possuidor e transferveis
por simples tradio manual;
d) mistos: ttulos nominativos munidos de cupes ao portador.

Esta classificao, igualmente exposta e adotada por autores brasileiros e estrangeiros, recebe crticas de Fbio Ulhoa Coelho6, que prefere
distinguir os ttulos em (a) ao portador e (b) nominativos, subdividindo
estes em ordem e no ordem, justificando que para o direito brasileiro no faz sentido separar os ttulos ordem dos ttulos nominativos,
como ocorre na Itlia, onde h previso legislativa.
Respeitando a opinio do mestre paulista, h de se lembrar que o Cdigo Civil de 2002 adotou expressamente a trplice diviso, definindo-os
em captulos distintos, no Ttulo VIII: (a) o Captulo II trata do ttulo ao
portador e seu mecanismo de circulao vem expresso no art. 904: A transferncia de ttulo ao portador se faz por simples tradio; (b) o Captulo
III dispe sobre o ttulo ordem e encabeado pelo art. 910: O endosso
deve ser lanado pelo endossante no verso ou anverso no prprio ttulo;
(c) finalmente, o Captulo IV inicia-se com a definio de ttulo nominativo:
ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste no
registro do emitente (CC, art. 921).

MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. atualizada por Achiles Bevilaqua e Roberto Carvalho de Mendona, Rio de Janeiro, Freitas
Bastos, 1955, v. 5, p. 58.
6
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v.
1, p. 383.
5

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1.2.2. Classificao de Carvalho de Mendona


Carvalho de Mendona7, aps relatar a dificuldade extrema do assunto sob o ponto de vista doutrinrio e pedir que no a censurssemos, sem
apresentar outra que satisfizesse o senso cientfico, apresenta outra categorizao, que observa duas ordens de contedo cartular:
DUAS ORDENS QUANTO AO CONTEDO DA DECLARAO CARTULAR
T
tulos de crdito propriamente ditos:
atestam uma operao de crdito. Por ex.:
os ttulos da dvida pblica, as letras de
cmbio, os warrants, as debntures etc.

T
tulos de crdito impropriamente
ditos: nos quais ainda que no representem uma operao de crdito, se encontram, a par da sua literalidade e autonomia, id quod quacumque causa debetur.

tulos ue permitem a disponibilidade


de certas mercadorias. Por ex.: conhecimento de depsito, conhecimento de
transporte.
tulo ue permite retirar a totalidade dos
fundos existentes em poder do comerciante: cheque.
tulos atributivos do complexo de direitos conexos qualidade de scio: aes
das sociedades annimas e comanditas
por aes.

1.2.3. Classificao de Vivante


Esta segunda classificao do notvel jurista brasileiro recebe em Vivante8 e, mais recentemente, em Pupo Correia9 outro tratamento, um pouco
distinto do apresentado pelo tratadista ptrio. Para Vivante, os ttulos, quanto ao contedo, podem distinguir-se em trs categorias:

MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. atualizada por Achiles Bevilaqua e Roberto Carvalho de Mendona, Rio de Janeiro, Freitas
Bastos, 1995, p. 55-56.
8
VIVANTE, Cesare. Instituio de Direito Comercial, trad. de J. Alves de S sobre a 10.
ed., Lisboa, A. M. Teixeira, 1910, p. 138-139.
9
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum, 1999, p. 107108.
7

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a) Ttulos de crdito que representam um direito real: guias de transporte, conhecimento de carga, certificados de depsito e as cautelas do
penhor. Quem tem a posse destes ttulos considera-se de posse das mercadorias, porque o seu depositrio, o transportador, o capito, o guarda do
armazm, s as podem entregar ao legtimo possuidor do ttulo;
b) Ttulos que conferem uma prestao, da parte do devedor, ao pagamento de uma soma (ttulos de renda, escritos do tesouro, ttulos de loteria,
notas de bancos, cdulas prediais, letras de cmbio, cheques); entrega de
uma quantidade de mercadorias (ordens em gnero) ou a certo servio (bilhetes de viagem, bilhetes de espetculos pblicos, selos de correio, bilhetes
postais);
c) Ttulos que atribuem ao possuidor alguns direitos de diversa ndole:
as aes das sociedades comerciais, que conferem direito de exigir os dividendos e o capital e a tomar parte das assembleias.

1.2.4. Classificao portuguesa de Pupo Correia


Para Pupo Correia, o contedo dos ttulos permite visualizar trs ordens
de categorias:
a) Ttulos de crdito propriamente ditos: letras de cmbio, livrana
(nota promissria), extratos de fatura (duplicatas), obrigaes (debntures),
papel comercial, certificados de depsito e ttulos de participao (que, em
Portugal, pelo Decreto-lei n. 321/85, conferem remunerao pecuniria que
inclui participao nos lucros da empresa no Brasil so chamadas partes
beneficirias);
b) Ttulos representativos: so os que incorporam direitos sobre determinadas coisas: conhecimento de depsito e warrant, guia de transporte, conhecimento de carga ou de embarque, guia de transporte areo;
c) Ttulos de participao social: as aes.

1.2.5. Outras classificaes mencionadas pela doutrina


a) Quanto ao emitente: os ttulos podem ser pblicos (aplices, letras
do tesouro, ttulos da dvida pblica etc.) ou privados, quando emitidos por
pessoas naturais ou jurdicas no interesse de seus negcios.
b) Quanto causa subjacente ou relao fundamental dividem-se em
causais, os que se ligam a uma relao jurdica criadora, e abstratos, o que,
desde a criao, abstraem a causa inicial;
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c) Quanto nacionalidade: nacionais e estrangeiros;


d) Quanto ao prazo: vista e a prazo;
e) Quanto ao nmero: individuais e seriados;
f) Quanto s leis que os regem: bancrios, cambiais, imobilirios, rurais,
cooperativos, acionrios etc.

1.3. Espcies reguladas no Direito Brasileiro


Apresentamos uma lista no exaustiva dos ttulos de crdito regulados
no Direito Brasileiro, ordenados em primeiro lugar pela norma legal e, em
segundo lugar, por ordem alfabtica de suas denominaes:
DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Lei n. 165-A, de 17
de janeiro de 1890
(art. 4).
Lei n. 4.829, de 5 de
novembro de 1965
(art. 25, V).
Observao: no D.
s/n, de 25 de abril de
1991, que trata de
reconhecimento de
cursos superiores,
foi introduzido o art.
4, que declarou revogados milhares de
decretos relacionados em seu anexo,
incluindo a Lei n.
165-A. Contudo,
no h meno da
revogao da Lei n.
4.829/65.

LEGISLAO

Bilhete de
mercadoria

Art. 4 So vlidos, e gozam de todas as garantias da letra de cambio, os bilhetes ordem


pagveis em mercadorias.
Art. 25 Podero constituir garantia dos emprstimos rurais, de conformidade com a natureza
da operao creditcia, em causa:
...
V Bilhete de mercadoria;

D. n. 1.102, de 21 de
novembro de 1903
(art. 15).

Conhecimento de
depsito

Art. 15. Os armazns gerais emitiro, quando


lhes for pedido pelo depositante, dois ttulos
unidos, mas separveis vontade, denominados
conhecimento de depsito e warrant.

Warrant

Art. 15. Os armazns gerais emitiro, quando


lhes for pedido pelo depositante, dois ttulos
unidos, mas separveis vontade, denominados
conhecimento de depsito e warrant.

D. n. 1.102, de 21 de
novembro de 1903
(art. 15)

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LEGISLAO

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

D. n. 2.044, de 31 de
dezembro de 1908
(arts. 54-56), alterado pelo D. 57.663,
de 24 de janeiro de
1966 (Lei Uniforme, arts. 75-78).

Nota promissria

D. n. 2.044, de 31 de
dezembro de 1908
(art. 1), alterado
pelo D. 57.663, de
24 de janeiro de
1966 (Lei Uniforme).

Letra de cmbio

Art. 1 A letra de cmbio uma ordem de pagamento e deve conter estes requisitos, lanados por extenso, no contexto.

Conhecimento de
transporte

Art. 1 O conhecimento de frete original,


emitido por empresas de transporte por gua,
terra ou ar, prova o recebimento da mercadoria e a obrigao de entreg-la no lugar do
destino.
Reputa-se no escrita qualquer clusula restritiva, ou modificativa, dessa prova, ou obrigao.
ttulo ordem; salvo clusula ao portador,
lanada no contexto.

Letra imobiliria

Art. 44.
1 A letra imobiliria promessa de pagamento e quando emitida pelo Banco Nacional
da Habitao ser garantida pela Unio Federal.

Certificado de
depsito bancrio

Art. 30.
1 O certificado de depsito bancrio promessa de pagamento ordem da importncia
do depsito, acrescida do valor da correo e
dos juros convencionados.

Certificado de
depsito em
garantia

Art. 31. Os bancos referidos no art. 29, quando


previamente autorizados pelo Banco Central e
nas condies estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional, podero emitir certificados de
depsitos em garantia, relativos a aes preferenciais, obrigaes, debntures ou ttulos cambiais emitidos por sociedades interessadas em
negoci-las em mercados externos, ou no Pas.

D. n. 19.473/30, com
as alteraes introduzidas pelos D. ns.
19.754/31, 20.454/31
e 21.736/32.

Lei n. 4.830, de 21
de agosto de 1964.

Lei n. 4.728, de 14
de julho de 1965
(art. 30).

Lei n. 4.728, de 14
de julho de 1965
(art. 31).

Art. 54. A nota promissria uma promessa de


pagamento e deve conter estes requisitos essenciais, lanados, por extenso, no contexto.

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LEGISLAO

D. n. 57.595, de 7 de
janeiro de 1966 (Lei
Uniforme), e Lei n.
7.357, de 2 de setembro de 1985.

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Cheque

Lei n. 7.357/85
Art. 1 O cheque contm:
I a denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa na lngua em que este
redigido;
II a ordem incondicional de pagar quantia
determinada;
III o nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar (sacado);
IV a indicao do lugar de pagamento;
V a indicao da data e do lugar de emisso;
VI a assinatura do emitente (sacador), ou de
seu mandatrio com poderes especiais.
Pargrafo nico A assinatura do emitente
ou a de seu mandatrio com poderes especiais
pode ser constituda, na forma de legislao
especfica, por chancela mecnica ou processo
equivalente.

DL n. 70, de 21 de
novembro de 1966,
e Resoluo n. 228,
de 4 de julho de
1972, do Bacen.

Art. 10. instituda a cdula hipotecria para


hipotecas inscritas no Registro Geral de Imveis, como instrumento hbil para a representao dos respectivos crditos hipotecrios, a
qual poder ser emitida pelo credor hipotecrio
nos casos de:
I operaes compreendidas no Sistema FiCdula hipotecria
nanceiro da Habitao;
II hipotecas de que sejam credores instituies
financeiras em geral, e companhias de seguro;
III hipotecas entre outras partes, desde que
a cdula hipotecria seja originariamente emitida em favor das pessoas jurdicas a que se
refere o inciso II supra.

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Cdula rural
hipotecria

Art. 9 A cdula de crdito rural promessa de


pagamento em dinheiro, sem ou com garantia
real cedularmente constituda, sob as seguintes
denominaes e modalidades:
I Cdula Rural Pignoratcia (art. 14).
II Cdula Rural Hipotecria (art. 20).
III Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria
(art. 25).
IV Nota de Crdito Rural (art. 27).

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Cdula rural
pignoratcia

Arts. 9, I, e 14.

30

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LEGISLAO

DENOMINAO

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Cdula rural
pignoratcia e
hipotecria

Arts. 9, I, e 25.

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Duplicata rural

Art. 46. Nas vendas a prazo de quaisquer bens


de natureza agrcola, extrativa ou pastoril,
quando efetuadas diretamente por produtores
rurais ou por suas cooperativas, poder ser
utilizada tambm, como ttulo do crdito, a
duplicata rural, nos termos deste Decreto-lei.

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Nota de crdito
rural

Arts. 9, IV, e 27.

DL n. 167, de 14 de
fevereiro de 1967.

Lei n. 5.474, de 18
de julho de 1968,
com alteraes introduzidas pelo DL
n. 436, de 27 de janeiro de 1969, e pela
Lei n. 6.458, de 3 de
novembro de 1977.
Lei n. 5.474, de 18
de julho de 1968,
com alteraes introduzidas pelo DL
n. 436, de 27 de janeiro de 1969, e pela
Lei n. 6.458, de 3 de
novembro de 1977.

DEFINIO LEGAL

Nota promissria
rural

Art. 43. A nota promissria rural conter os


seguintes requisitos, lanados no contexto:
I Denominao Nota Promissria Rural.
II Data do pagamento.
III Nome da pessoa ou entidade que vende
ou entrega os bens e a qual deve ser paga, seguido da clusula ordem.
IV Praa do pagamento.
V Soma a pagar em dinheiro, lanada em
algarismos e por extenso, que corresponder
ao preo dos produtos adquiridos ou recebidos
ou no adiantamento por conta do preo dos
produtos recebidos para venda.
VI Indicao dos produtos objeto da compra
e venda ou da entrega.
VII Data e lugar da emisso.
VIII Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com poderes especiais.

Duplicata
mercantil

Art. 2 No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para circulao
como efeito comercial, no sendo admitida
qualquer outra espcie de ttulo de crdito para
documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador.

Duplicata de
prestao de
servios

Art. 20. As empresas, individuais ou coletivas,


fundaes ou sociedades civis, que se dediquem
prestao de servios, podero, tambm, na
forma desta lei, emitir fatura e duplicata.
1 A fatura dever discriminar a natureza dos
servios prestados.
2 A soma a pagar em dinheiro corresponder ao preo dos servios prestados.

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LEGISLAO

Lei n. 5.474, de 18
de julho de 1968,
com alteraes introduzidas pelo DL
n. 436, de 27 de janeiro de 1969, e pela
Lei n. 6.458, de 3 de
novembro de 1977.

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Art. 22. Equiparam-se s entidades constantes


do art. 20, para os efeitos da presente Lei,
ressalvado o disposto no Captulo VI, os profissionais liberais e os que prestam servio de
natureza eventual desde que o valor do serviFatura ou conta de o ultrapasse a NCr$ 100,00 (cem cruzeiros
novos).
servios
1 Nos casos deste artigo, o credor enviar ao
devedor fatura ou conta que mencione a natureza e valor dos servios prestados, data e local
do pagamento e o vnculo contratual que deu
origem aos servios executados.

Art. 9 A cdula de crdito industrial e promessa de pagamento em dinheiro, com garantia


real, cedularmente constituda.
Art. 10. A cdula de crdito industrial ttuDL n. 413, de 9 de Cdula de Crdito lo lquido e certo, exigvel pela soma dela
janeiro de 1969.
Industrial
constante ou do endosso, alm dos juros, da
comisso de fiscalizao, se houver, e demais
despesas que o credor fizer para segurana,
regularidade e realizao de seu direito creditrio.
DL n. 413, de 9 de
janeiro de 1969.

Nota de Crdito
Industrial

Art. 15. A nota de crdito industrial promessa de pagamento em dinheiro, sem garantia real.

Lei n. 5.764, de 16
de dezembro de
1971, com a alterao dada pelo art. 47
da Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

Conhecimento de
depsito de
cooperativa

Art. 82. A cooperativa que se dedicar a vendas


em comum poder registrar-se como armazm
geral, podendo tambm desenvolver as atividades previstas na Lei n. 9.973, de 29 de maio de
2000, e nessa condio expedir Conhecimento
de Depsito, Warrant, Certificado de Depsito
Agropecurio CDA e Warrant Agropecurio
WA para os produtos de seus associados
conservados em seus armazns, prprios ou
arrendados, sem prejuzo da emisso de outros
ttulos decorrentes de suas atividades normais,
aplicando-se, no que couber, a legislao especfica.

Lei n. 5.764, de 16 de
dezembro de 1971,
com a alterao dada
pelo art. 47 da Lei n.
11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Certificado de
Depsito
Agropecurio de
Cooperativa
CDA

Idem.

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LEGISLAO

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Lei n. 5.764, de 16 de
dezembro de 1971,
com a alterao dada
pelo art. 47 da Lei n.
11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Warrants de
cooperativa

Idem.

Lei n. 5.764, de 16 de
dezembro de 1971,
com a alterao dada
pelo art. 47 da Lei n.
11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Warrants
agropecurio de
cooperativa

Idem.

Lei n. 6.313, de 16
de dezembro de
1975, e Circular Bacen n. 7.586, de 25
de outubro de 1977.

Art. 1 As operaes de financiamento exportao ou produo de bens para exportao,


bem como s atividades de apoio e complementao integrantes e fundamentais da exportao,
realizadas por instituies financeiras, podero
ser representadas por Cdula de Crdito
Exportao e por Nota de Crdito Exportao
Cdula de Crdito com caractersticas idnticas, respectivamente,
Cdula de Crdito Industrial e Nota de
Exportao
Crdito Industrial, institudas pelo Decreto-lei
n. 413, de 9 de janeiro de 1969.
Pargrafo nico. A Cdula de Crdito Exportao e a Nota de Crdito Exportao podero
ser emitidas por pessoas fsicas e jurdicas, que
se dediquem a qualquer das atividades referidas
neste artigo.

Lei n. 6.313, de 16
de dezembro de
1975, e Circular Bacen n. 7.586, de 25
de outubro de 1977.

Nota de Crdito
Exportao

Lei n. 6.404, de 15 de
dezembro de 1976.

Aes

Art. 15. As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais, ou de fruio.

Bnus de
subscrio

Art. 75. A companhia poder emitir, dentro do


limite de aumento de capital autorizado no
estatuto (artigo 168), ttulos negociveis denominados Bnus de Subscrio.
Pargrafo nico. Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certificado, direito de subscrever
aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e
pagamento do preo de emisso das aes.

Lei n. 6.404, de 15
de dezembro de
1976.

Idem.

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LEGISLAO

Lei n. 6.404, de 15 de
dezembro de 1976.

Lei n. 6.404, de 15 de
dezembro de 1976.

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Cdula
pignoratcia de
debntures

Art. 72. As instituies financeiras autorizadas


pelo Banco Central do Brasil a efetuar esse tipo
de operao podero emitir cdulas garantidas
pelo penhor de debntures, que conferiro aos
seus titulares direito de crdito contra o emitente, pelo valor nominal e os juros nelas estipulados.

Certificado de
depsito de aes

Art. 43. A instituio financeira autorizada a


funcionar como agente emissor de certificados
(artigo 27) poder emitir ttulo representativo
das aes endossveis ou ao portador que receber em depsito, do qual constaro:

Art. 50. As partes beneficirias podem ser


nominativas, endossveis e ao portador, e a elas
se aplica, no que couber, o disposto nas Sees
V a VII do Captulo III.
Certificado de
1 As partes beneficirias nominativas e enLei n. 6.404, de 15 de
depsito de partes
dezembro de 1976.
dossveis sero registradas em livros prprios,
beneficirias
mantidos pela companhia.
2 As partes beneficirias podem ser objeto
de depsito com emisso de certificado, nos
termos do artigo 43.
Debntures

Art. 52. A companhia poder emitir debntures


que conferiro aos seus titulares direito de
crdito contra ela, nas condies constantes da
escritura de emisso e do certificado.

Partes
beneficirias

Art. 46. A companhia pode criar, a qualquer


tempo, ttulos negociveis, sem valor nominal
e estranhos ao capital social, denominados
partes beneficirias.
1 As partes beneficirias conferiro aos seus
titulares direito de crdito eventual contra a
companhia, consistente na participao nos
lucros anuais (artigo 190).

Lei n. 6.840, de 3 de
novembro de 1980.

Cdula de crdito
comercial

Art. 1 As operaes de emprstimo concedidas


por instituies financeiras a pessoa fsica ou
jurdica que se dedique a atividade comercial
ou de prestao de servios podero ser representadas por Cdula de Crdito Comercial e
por Nota de Crdito Comercial.

Lei n. 6.840, de 3 de
novembro de 1980.

Nota de crdito
comercial

Lei n. 6.404, de 15 de
dezembro de 1976.

Lei n. 6.404, de 15 de
dezembro de 1976.

Idem.

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LEGISLAO

Lei n. 7.684, de 2 de
dezembro de 1988.

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Letra hipotecria

Art. 1 As instituies financeiras, autorizadas


a conceder crditos hipotecrios, podero sacar,
independentemente de tradio efetiva, letras
da mesma espcie, garantidas por crditos hipotecrios, conferindo aos seus tomadores direito de crdito pelo valor nominal, atualizao
monetria e juros nelas estipulados.

Art. 1 Fica instituda a Cdula de Produto


Rural CPR, representativa de promessa de
entrega de produtos rurais, com ou sem garanLei n. 8.929, de 22 Cdula de Produto tia cedularmente constituda.
de agosto de 1994.
Rural CPR
Art. 2 Tm legitimao para emitir CPR o
produtor rural e suas associaes, inclusive
cooperativas.
Art. 26. A Cdula de Crdito Bancrio ttulo
de crdito emitido, por pessoa fsica ou jurdica,
Lei n. 10.931, de 2 Cdula de Crdito em favor de instituio financeira ou de entidade a esta equiparada, representando promessa
de agosto de 2004.
Bancrio
de pagamento em dinheiro, decorrente de operao de crdito, de qualquer modalidade.
Art. 18. instituda a Cdula de Crdito Imobilirio CCI para representar crditos imobilirios.
1 A CCI ser emitida pelo credor do crdito
Lei n. 10.931, de 2 Cdula de Crdito imobilirio e poder ser integral, quando reprede agosto de 2004.
Imobilirio
sentar a totalidade do crdito, ou fracionria,
quando representar parte dele, no podendo a
soma das CCI fracionrias emitidas em relao
a cada crdito exceder o valor total do crdito
que elas representam.
Art. 12. Os bancos comerciais, os bancos mltiplos com carteira de crdito imobilirio, a
Caixa Econmica Federal, as sociedades de
crdito imobilirio, as associaes de poupana e emprstimo, as companhias hipotecrias
e demais espcies de instituies que, para as
operaes a que se refere este artigo, venham
Lei n. 10.931, de 2 Letra de Crdito a ser expressamente autorizadas pelo Banco
de agosto de 2004. Imobilirio LCI Central do Brasil, podero emitir, independentemente de tradio efetiva, Letra de Crdito
Imobilirio LCI, lastreada por crditos
imobilirios garantidos por hipoteca ou por
alienao fiduciria de coisa imvel, conferindo aos seus tomadores direito de crdito pelo
valor nominal, juros e, se for o caso, atualizao
monetria nelas estipulados.

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LEGISLAO

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

Certificado de
Depsito
Agropecurio
CDA

Art. 1 Ficam institudos o Certificado de Depsito Agropecurio CDA e o Warrant


Agropecurio WA.
1 O CDA ttulo de crdito representativo
de promessa de entrega de produtos agropecurios, seus derivados, subprodutos e resduos
de valor econmico, depositados em conformidade com a Lei n. 9.973, de 29 de maio de 2000.
2 O WA ttulo de crdito que confere direito de penhor sobre o produto descrito no
CDA correspondente.
3 O CDA e o WA so ttulos unidos, emitidos
simultaneamente pelo depositrio, a pedido do
depositante, podendo ser transmitidos unidos
ou separadamente, mediante endosso.
4 O CDA e o WA so ttulos executivos
extrajudiciais.

Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

Warrant
agropecurio

Idem.

Certificado de
Direitos
Creditrios do
Agronegcio
CDCA

Art. 24. O Certificado de Direitos Creditrios


do Agronegcio CDCA ttulo de crdito
nominativo, de livre negociao, representativo
de promessa de pagamento em dinheiro e
constitui ttulo executivo extrajudicial.
Pargrafo nico. O CDCA de emisso exclusiva de cooperativas de produtores rurais e de
outras pessoas jurdicas que exeram a atividade de comercializao, beneficiamento ou industrializao de produtos e insumos agropecurios ou de mquinas e implementos utilizados na produo agropecuria.

Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

Letra de Crdito
do Agronegcio
LCA

Art. 26. A Letra de Crdito do Agronegcio


LCA ttulo de crdito nominativo, de livre
negociao, representativo de promessa de
pagamento em dinheiro e constitui ttulo executivo extrajudicial.
Pargrafo nico. A LCA de emisso exclusiva
de instituies financeiras pblicas ou privadas.

Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

Certificado de
Recebveis do
Agronegcio
CRA

Art. 36. O Certificado de Recebveis do Agronegcio CRA ttulo de crdito nominativo,


de livre negociao, representativo de promessa de pagamento em dinheiro e constitui ttulo
executivo extrajudicial.

Lei n. 11.076, de
30 de dezembro de
2004.

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LEGISLAO

DENOMINAO

DEFINIO LEGAL

Art. 2 As sociedades de arrendamento mercantil podero emitir ttulo de crdito representaLei n. 11.882, de
Letra de
tivo de promessa de pagamento em dinheiro,
23 de dezembro de
Arrendamento
2008.
Mercantil LAM denominado Letra de Arrendamento Mercantil
LAM.

Ordenando por denominao do ttulo de crdito, indicando apenas a


legislao aplicvel, teremos:
DENOMINAO

LEGISLAO

Aes

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Bilhete de mercadoria

Lei n. 165-A, de 17 de janeiro de 1890 (art. 4).


Lei n. 4.829, de 5 de novembro de 1965 (art. 25, V).
Observao: no Dec. s/n, de 25 de abril de 1991, que
trata de reconhecimento de cursos superiores, foi
introduzido o art. 4, que declarou revogados milhares
de decretos relacionados em seu anexo, incluindo a
Lei n. 165-A. Contudo, no h meno da revogao
da Lei n. 4.829/65.

Bnus de subscrio

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Cdula de Crdito Exportao

Lei n. 6.313, de 16 de dezembro de 1975, e Circular


Bacen n. 7.586, de 25 de outubro de 1977.

Cdula de Crdito Bancrio

Lei n. 10.931, de 2 de agosto de 2004.

Cdula de Crdito Comercial

Lei n. 6.840, de 3 de novembro de 1980.

Cdula de crdito imobilirio


CCI

Lei n. 10.931, de 2 de agosto de 2004.

Cdula de Crdito Industrial

DL n. 413, de 9 de janeiro de 1969.

Cdula de Produto Rural CPR

Lei n. 8.929, de 22 de agosto de 1994.

Cdula hipotecria

DL n. 70, de 21 de novembro de 1966, e Resoluo


n. 228, de 4 de julho de 1972, do Bacen.

Cdula pignoratcia de debntures Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.


Cdula rural hipotecria

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Cdula rural pignoratcia

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Cdula rural pignoratcia e


hipotecria

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Certificado de Depsito
Agropecurio CDA

Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004.

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DENOMINAO

LEGISLAO

Certificado de Depsito
Agropecurio de Cooperativa
CDA

Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, com a alterao dada pelo art. 47 da Lei n. 11.076, de 30 de
dezembro de 2004.

Certificado de depsito bancrio

Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965 (art. 30).

Certificado de depsito de aes

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Certificado de depsito de partes


beneficirias

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Certificado de depsito em
garantia

Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965 (art. 31).

Certificado de Direitos Creditrios


Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004.
do Agronegcio CDCA
Certificado de Recebveis do
Agronegcio CRA

Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Cheque

D. n. 57.595, de 7 de janeiro de 1966 (Lei Uniforme),


e Lei n. 7.357, de 2 de setembro de 1985.

Conhecimento de depsito

D. n. 1.102, de 21 de novembro de 1903 (art. 15).

Conhecimento de depsito de
cooperativa

Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, com a alterao dada pelo art. 47 da Lei n. 11.076, de 30 de
dezembro de 2004.

Conhecimento de transporte

D. n. 19.473/30, com as alteraes introduzidas pelos


D. n. 19.754/31, 20.454/31 e 21.736/32.

Debntures

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Duplicata de prestao de
servios

Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, com alteraes


introduzidas pelo DL n. 436, de 27 de janeiro de
1969, e pela Lei n. 6.458, de 3 de novembro de
1977.

Duplicata mercantil

Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, com alteraes


introduzidas pelo DL n. 436, de 27 de janeiro de 1969,
e pela Lei n. 6.458, de 3 de novembro de 1977.

Duplicata rural

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Fatura ou conta de servios

Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, com alteraes


introduzidas pelo DL n. 436, de 27 de janeiro de 1969,
e pela Lei n. 6.458, de 3 de novembro de 1977.

Letra de arrendamento mercantil

Lei n. 11.882, de 23 de dezembro de 2008.

Letra de cmbio

D. n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908 (art. 1), alterado pelo D. 57.663, de 24 de janeiro de 1966 (Lei
Uniforme).

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DENOMINAO

LEGISLAO

Letra de Crdito do Agronegcio


LCA

Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Letra de Crdito Imobilirio


LCI

Lei n. 10.931, de 2 de agosto de 2004.

Letra hipotecria

Lei n. 7.684, de 2 de dezembro de 1988.

Letra imobiliria

Lei n. 4.830, de 21 de agosto de 1964.

Nota de crdito rural

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Nota de Crdito Exportao

Lei n. 6.313, de 16 de dezembro de 1975 e Circular


Bacen n. 7.586, de 25 de outubro de 1977.

Nota de Crdito Comercial

Lei n. 6.313, de 16 de dezembro de 1975 e Circular


Bacen n. 7.586, de 25 de outubro de 1977, e Lei n.
6.840, de 3 de novembro de 1980.

Nota de Crdito Industrial

DL n. 413, de 9 de janeiro de 1969.

Nota promissria

D. n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908 (arts. 54-56),


alterado pelo D. 57.663, de 24 de janeiro de 1966 (Lei
Uniforme, arts.75-78).

Nota promissria rural

DL n. 167, de 14 de fevereiro de 1967.

Partes beneficirias

Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

Warrant

D. n. 1.102, de 21 de novembro de 1903 (art. 15).

Warrant agropecurio

Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004.

Warrant de cooperativa

Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, com a alterao dada pelo art. 47 da Lei n. 11.076, de 30 de
dezembro de 2004.

Warrant agropecurio de
cooperativa

Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, com a alterao dada pelo art. 47 da Lei n. 11.076, de 30 de
dezembro de 2004.

1.4. Princpios que regem os ttulos de crdito


A clssica definio de ttulo de crdito de Cesare Vivante ( o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele
mencionado) foi emprestada pelo legislador brasileiro no art. 887 do Cdigo Civil: O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
Do conceito e da definio jurdica so extradas as trs caractersticas
essenciais dos ttulos de crdito: a cartularidade ou incorporao (documen39

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to necessrio), a autonomia (direito autnomo nele contido) e a literalidade


(direito literal nele contido).

1.4.1. Cartularidade
A cartularidade ou incorporao10 invoca a necessidade ou indispensabilidade, isto , sem o documento no se exerce o direito de crdito nele
mencionado. A pessoa detentora do ttulo de boa-f reconhecida
como credora da prestao nele incorporada e, inversamente, sem a apresentao do ttulo, no h como obrigar o devedor a cumprir a obrigao
inscrita no ttulo.

1.4.2. Autonomia
A autonomia o princpio que melhor garante a plena negociabilidade
dos ttulos de crdito, concedendo-lhe agilidade, dada segurana jurdica
com que reveste o escrito cartular. Carvalho de Mendona11 assim se expressa, ao referir-se ao direito do possuidor: (...) se investe de direito
prprio, originrio, ficando imune das excees oponveis aos precedentes
possuidores. Os seus traos predominantes so a negociabilidade e a fora
que adquirem com a boa-f do possuidor.
A autonomia a caracterstica dos ttulos de crdito que garante a
independncia obrigacional das relaes jurdicas subjacentes, simultneas
ou sobrejacentes sua criao e circulao e impede que eventual vcio em
uma relao se comunique s demais ou invalide a obrigao literal inscrita na crtula.
Para se compreender este princpio e seus principais efeitos, convm
lembrarmos que sempre existe uma causa um fato jurdico que d
origem criao do ttulo, como, por exemplo, um mtuo que contratamos
Luiz Emygdio F. da Rosa Jr. prefere a expresso incorporao: Entendemos que a incorporao explica melhor esse fenmeno do direito cambirio, uma vez que sem ela no h
que se falar em cartularidade porque se o portador necessita apresentar o ttulo para exercer
o direito cambirio (cartularidade), porque este (direito cambirio) materializa-se, incorpora-se no ttulo (incorporao) (Ttulos de Crdito, 5. ed., Rio de Janeiro, Renovar, 2007,
p. 65-66).
11
MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. atualizada por Achiles Bevilaqua e Roberto Carvalho de Mendona, Rio de Janeiro, Freitas
Bastos, 1955, p. 52.
10

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com um banco. Recebemos o dinheiro emprestado e emitimos uma nota


promissria com vencimento marcado para uma data futura.
Esta primeira causa chamada de causa subjacente ou simultnea ao
nascimento, isto , originria do ttulo e s interessa ao muturio e ao banco com o qual contratamos.
Circulao o ato em que o banco endossa o ttulo, transmitindo o
direito de crdito, a outra pessoa (natural ou jurdica). Neste momento
emerge uma das consequncias12 da autonomia a abstrao isto , o
ttulo se liberta da causa subjacente, ganha independncia do negcio jurdico inicial. Pode haver aqui outra causa, outra relao jurdica. Por exemplo: o banco A com quem contratei o mtuo, pela transmisso do crdito,
com o endosso do ttulo, est quitando uma dvida com fornecedores de
mveis B para a agncia situada na cidade de Bauru.
Esta segunda causa sobrejacente ou causa posterior emisso
interessa apenas ao banco e ao fornecedor de mveis B.
Ao fornecedor de mveis, por sua vez, pode interessar o desconto do
ttulo junto a outra instituio financeira que lhe adiantar o numerrio,
mediante a entrega do ttulo por novo endosso. Este terceiro negcio tem a
natureza de mtuo e interessa somente ao fornecedor de mveis e instituio financeira C.
Como se v, as causas (mtuo, fornecimento de mveis e novo mtuo)
de emisso e de circulao so distintas e as relaes decorrentes so independentes umas das outras.
Pupo Correia13 trata da abstrao em dois sentidos porque: (a) no
tem uma causa-tpica, antes pode prosseguir uma multiplicidade de causas-funes, inerentes a diversos negcios jurdicos que podem estar na origem
da relao subjacente: compra e venda, mtuo etc.; (b) a obrigao cambiria independente da causa e, por consequncia, no sofre as consequn-

Fbio Ulhoa Coelho prefere dizer que o princpio da autonomia das obrigaes cambiais
se desdobra em dois outros subprincpios, o da abstrao e o da inoponibilidade das excees
pessoais aos terceiros de boa-f. Qualifico-os de subprincpios porque, na verdade, nada
acrescentam ao que j se encontra determinado pelo princpio da autonomia. A abstrao e
a inoponibilidade correspondem a modos diferentes de se reproduzir o preceito da independncia entre as obrigaes documentadas no mesmo ttulo de crdito (Curso de Direito
Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 376). Diversamente entendemos que so
consequncias prticas da aplicao do princpio da autonomia.
13
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum, 1999, p. 159160.
12

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cias dos vcios da sua causa, isto , so inoponveis ao portador mediato e


de boa-f as chamadas excees causais, ou sejam as resultantes de possveis
vcios da relao subjacente ou fundamental.
Uma segunda consequncia deriva da independncia das relaes jurdicas e da abstrao14 das obrigaes umas das outras: a inoponibilidade
das excees pessoais contra o portador de boa-f, ou nas palavras do legislador da Lei Uniforme: as pessoas acionadas em virtude de uma letra
no podem opor ao portador excees fundadas sobre as relaes pessoais
delas com o sacador ou com os portadores anteriores, a menos que o portador ao adquirir a letra tenha procedido conscientemente em detrimento do
devedor (LUG, art. 17).

Causa
originria:
mtuo que
contratei com o
banco A.

Causa do
primeiro
endosso:
relao entre o
banco A e o
fornecedor de
mveis B.

Causa do
segundo
endosso: mtuo
entre o
fornecedor B e
a instituio C.

Por fora da ABSTRAO as obrigaes mantm-se independentes


umas das outras e, por decorrncia da INOPONIBILIDADE das excees
pessoais, os devedores no podem alegar vcios e defeitos de suas relaes
jurdicas contra o portador de boa-f que no participou do negcio jurdico do qual resultou a dvida que lhes exigida.
Considerando o exemplo do texto e utilizando os indicadores15 O (para
permitir a discusso da causa) e (para no permitir a discusso da causa)
podemos chegar seguinte expresso:

14
Anoto que as expresses aqui utilizadas independncia e abstrao possuem correspondentes homgrafos, cujos significados, contudo, referem-se a classificaes dos ttulos
de crdito. Independentes ou completos so os ttulos que contm tudo aquilo ou s aquilo
que a lei determina (Eunpio Borges, Ttulos de Crdito, 2. ed., Rio de Janeiro, Forense,
1975, p. 16) e abstratos referem-se aos que no mencionam na emisso a causa, em oposio
a ttulos causais, como a duplicata, por exemplo.
15
Fazemos uso da notao de Rubens Requio, Curso de Direito Comercial, 20. ed., So
Paulo, Saraiva, 1995, p. 317.

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EU O banco A
EU (A) fornecedor B
EU (A) instituio financeira C

Ou seja: posso opor excees ao banco A, relativas causa que deu


nascimento a nossa relao cambial, mas no posso invocar minha relao
com A opondo-me B ou C. Esta consequncia do princpio da autonomia
(no oposio ou inoponibilidade) alcana todas as relaes que se formarem durante o perodo de circulao dos ttulos e que envolvam as partes
originrias, endossantes e avalistas.

1.4.3. Literalidade
A literalidade, na linguagem de Carvalho de Mendona16, determina
o seu contedo e a sua extenso; , portanto, medida do direito inscrito no
ttulo. O que est escrito exatamente a quantidade do crdito do portador
e a extenso da obrigao do devedor. Nem o primeiro pode exigir mais
nem o segundo dever pagar alm do que est escrito. Eunpio Borges17
completa a noo funcional do princpio da literalidade com o seguinte
entendimento: para a expresso da existncia, contedo, extenso e modalidades do direito, decisivo exclusivamente o teor do ttulo.
Por este princpio implica dizer que vale o que est escrito e que, se
algo diverso tiver sido contratado, no estando escrito no ttulo, no pode
ser alegado pelas pessoas intervenientes em defesa de seus direitos.
Consequncias prticas encontram-se nas legislaes que regulam os
ttulos de crdito ao exigir estrita obedincia formalidade de sua criao
e, ainda, a determinar que as obrigaes subsequentes sejam lanadas na
prpria crtula, como, por exemplo, o endosso deve ser escrito na letra ou
numa folha ligada a esta anexo (LUG, art. 13) e transmite todos os
direitos emergentes da letra (LUG, art. 14); o aceite escrito na prpria
letra (LUG, art. 25);o aval escrito na prpria letra ou numa folha anexa
(LUG, art. 30); o pagamento parcial deve ser mencionado no ttulo (LUG,

Tratado de Drieito Comercial Brasileiro, 5. ed. atualizada por Achiles Bevilaqua e Roberto Carvalho de Mendona, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1955, p. 52.
17
Ttulos de Crdito, 2. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1975, p. 13.
16

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art. 39); o coobrigado que pagar a letra pode riscar o seu endosso os dos
endossantes subsequentes (LUG, art. 50); o aceite por interveno ser
mencionado na letra (LUG, art. 57).
Em todos esses casos a lei exige a inscrio da operao cambial na
prpria crtula porque desse ato que se extraem o crdito, sua modalidade
e tratamento jurdico, o quantum exigvel, quem est obrigado a pagar e,
ainda, a existncia ou no de direito de crdito de uns contra os outros,
conforme ordem de interveno lanada no ttulo.

1.5. Os arts. 887-926 do Cdigo Civil e os ttulos


anteriormente regulamentados
O Ttulo VIII do Cdigo Civil de 2002, que trata dos Ttulos de Crdito, sofreu uma avalanche de crticas da doutrina, sobretudo em funo de
sua quase total prescindibilidade por no reger os ttulos de crdito prprios ou imprprios submetidos regncia prpria em lei especial, isto
, todos os existentes quando da entrada em vigor do Cdigo Civil.
o que decorre do art. 903 do Cdigo Civil: Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo, expresso que recebeu correta interpretao do Centro de Estudos
Judicirios do Conselho da Justia Federal18.
O regramento oferecido pelo legislador civilista, portanto, seria restrito aos ttulos que forem criados aps a entrada em vigor do Cdigo Civil,
se outra regncia no lhes for determinada pela lei especial que os modelar.
Wille Duarte da Costa19 evoca duas situaes aplicveis aos ttulos
existentes poca da entrada em vigor do Cdigo Civil: 1) o aval de pessoa
casada no poder ser dado sem o consentimento de outro cnjuge, exceto
quando o regime do casamento for o de separao absoluta de bens (inciso
III do art. 1.647 do novo Cdigo Civil); 2) alterao do prazo de prescrio
da ao de enriquecimento com base em ttulo cambial e fixao de prazo
geral para a pretenso de recebimento de ttulos de crdito, ressalvadas as
disposies de lei especial.
Ambas as excees, contudo, no encontram fundamento no Ttulo
18
Enunciado n. 52: Por fora da regra do art. 903 do Cdigo Civil, as disposies relativas
aos ttulos de crdito no se aplicam aos j existentes.
19
COSTA, Wille Duarte. Ttulos de Crdito e o Novo Cdigo Civil. In: RODRIGUES, Frederico Viana (coord.), Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil, Rio de Janeiro, Forense,
2004, p. 541.

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VIII do Livro I da Parte Especial do Cdigo Civil, mas, quanto ao aval de


pessoa casada, no Ttulo II do Livro IV da Parte Especial (Direito de Famlia, art. 1.647) e, no que se refere aos prazos prescricionais mencionados,
no Ttulo IV da Parte Geral (art. 206, 3, IV e VIII).
O Cdigo Civil incidiria to somente, quanto s disposies do Direito de Famlia acerca do aval dado por pessoa casada sem o consentimento
do outro cnjuge.
O novo prazo prescricional para as aes de enriquecimento sem causa, de trs anos (CC, art. 206, 3, IV), no se aplica aos ttulos existentes,
em virtude da ressalva do art. 903, exceto na hiptese de omisso da lei
disciplinadora. E quanto ao prazo geral para a cobrana de recebimento de
ttulos de crdito, a remessa s disposies da lei especial encontra-se no
prprio art. 206, 3, VIII.
Qual seria, ento, a razo da insero de uma rubrica especfica a regular, no Cdigo Civil, os ttulos de crdito? Seriam meras diretivas ao legislador criao de novos ttulos? A resposta a esta segunda indagao nos
parece afirmativa, devendo ser lembrado o pensamento da doutrina que
aponta para outros fundamentos que apenas reforam essa concluso:
A inteno do Anteprojeto no foi reunir simplesmente o que comum
aos diversos ttulos regulados em leis especiais...; foi fixar os requisitos
mnimos para todos os ttulos de crdito, inclusivo para os ttulos inominados, que a prtica venha a criar, deixando assim aberta a porta s necessidades econmicas e jurdicas do futuro20.
Fbio Ulhoa Coelho21 afirma que so normas de aplicao supletiva,
que se destinam a suprir lacunas em regramentos jurdicos especficos,
completando: apenas se, no futuro, a lei vier a criar um novo ttulo de
crdito e no o disciplinar exaustivamente, nem eleger outra legislao
cambial como fonte supletiva de regncia da matria, ter aplicao o previsto pelo Cdigo Civil de 2002.
Wille Duarte da Costa22 mais contundente: No entendemos mesmo
por qual razo foram introduzidas normas sobre ttulo de crdito, criando
BRASIL. Senado Federal, Cdigo Civil Anteprojeto, Braslia, Subsecretaria de Edies
Tcnicas, 1989, v. 5, t. 2, p. 57, citado por Pedro A. Batista Martins. Sobrevoo aos Ttulos
de Crdito no Novo Cdigo Civil. In: Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil, Rio de
Janeiro, Forense, 2004, p. 560.
21
Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 384.
22
Ttulos de Crdito e o Novo Cdigo Civil. In: RODRIGUES, Frederico Viana (coord.),
Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil, Rio de Janeiro, Forense, 2004, p. 553.
20

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disposies em tudo suprfluas para no dizer desnecessrias, que no


melhoraram tais ttulos, na medida em que foram mantidas as atuais e vigentes disposies sobre os ttulos tpicos, cambiais e cambiariformes.

1.6. Ttulos de crdito virtuais ou eletrnicos


Crticas parte, o Cdigo Civil traz importante novidade no art. 889,
3, que transcende questo do conflito entre a lei especial e as novas
disposies previstas no Cdigo Civil. a permisso de emisso de ttulos
a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos
mnimos previstos neste artigo.
Chamado de ttulo desmaterializado, virtual ou eletrnico, o novo
formato documental traz como exigncias: (a) lanamento na escriturao
do emitente e (b) obedincia aos requisitos mnimos previstos no dispositivo, isto , presena da data da emisso, da indicao precisa dos direitos
que confere, da assinatura do emitente (CC, art. 889, caput) e do domiclio
do emitente (CC, art. 889, 2).

1.6.1. Ttulos virtuais e princpios cambiais


Algumas dificuldades ainda objeto de primeiros estudos so suscitadas
pela doutrina, como a subsuno desta nova modalidade de emisso aos
princpios que regem os ttulos de crdito.
Enfrentando a questo, Fbio Ulhoa Coelho23 conclui que somente o
postulado da autonomia deixa de ser ferido com a adoo dos ttulos virtuais, compreendendo que no havendo emisso de papel, tanto a posse do
ttulo por parte do credor (cartularidade) como a extenso dos atos nele
lanados (literalidade) so limitaes perfeita adequao aos princpios
clssicos da doutrina.

1.6.2. Duplicata virtual


Ressalva o mesmo doutrinador paulista a possibilidade de emisso de
duplicata por meio magntico, sem qualquer alterao legislativa, diante do
23

Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 386.

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disposto no art. 15, 2, da Lei n. 5.474/68 que, no seu entender, dispensaria a apresentao do ttulo para a propositura da ao de execuo, bastando ao credor, para tanto, apresentar o instrumento de protesto por indicao
(encaminhado por meio magntico) e o comprovante de entrega de mercadoria. Prope, ainda, a completa desmaterializao deste segundo documento, adotando-se a assinatura eletrnica, o que possibilitaria ao vendedor a
exibio em juzo do instrumento de protesto por indicaes e do relatrio
do sistema do credor, que comprova o recebimento das mercadorias pelo
sacado24.
Observamos, contudo, que no meio judicirio25 no plena a aceitao
do documento protestado (em geral, boleto), contendo as indicaes feitas
pelo credor, em substituio duplicata ou triplicata, isto , h os que entendem que a lei exige, alm da prova de protesto e documento de entrega
da mercadoria, a apresentao da crtula duplicata ou triplicata dada
literalidade da expresso legal (LD, art. 15, 2), com nosso grifo:
Processar-se- tambm da mesma maneira a execuo da duplicata ou
triplicata no aceita e no devolvida, desde que haja sido protestada mediante indicaes do credor ou do apresentante do ttulo, nos termos do art.
14, preenchidas as condies do inciso II deste artigo.

1.6.3. Avano tecnolgico e diplomas legislativos


Embora se reconheam os avanos tecnolgicos e legislativos neste
particular aspecto do Direito Empresarial, contribuindo para a celeridade
dos negcios realizados por meio eletrnico, h passos a serem dados para
a plena conquista da segurana jurdica na emisso e circulao de ttulos
de crdito por meio desmaterializado.
Medidas que conduzem plena adoo e aceitao no meio jurdico,
em especial nos meios forenses, dos ttulos virtuais podem ser estudadas
em quatro categorias: segurana dos dados, assinaturas digitais, prova da
operao e efeitos jurdicos.
Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 466.
Veja-se, como exemplo, o acrdo no REsp n. 827.856-SC, j. em 28-8-2007 pela 4 Turma
do Superior Tribunal de Justia (v.u.): Direito Comercial. Duplicata Mercantil. Protesto por
indicao de boletos bancrios. Inadmissibilidade. I A reteno da duplicata remetida para
aceite conditio sine qua non exigida pelo art. 13, 1, da Lei n. 5.474/68 a fim de que haja
protesto por indicao, no sendo admissvel protesto por indicao de boletos bancrios. II
Recurso no provido (Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro).
24
25

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Quanto segurana dos dados, a MP n. 2.200, de 28 de junho de 2001,


instituiu a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP Brasil
visando garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de
documentos em forma eletrnica, das aplicaes de suporte e das aplicaes
habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realizao de
transaes eletrnicas seguras. A medida possibilitou importante alterao
na comunicao documental perante os tribunais, conforme disps o pargrafo nico do art. 154 do Cdigo de Processo Civil, com a redao que lhe
deu a Lei n. 11.280, de 16 de fevereiro de 2006: Os tribunais, no mbito
da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao
oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos
da autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP Brasil26.
Francisco Eduardo Loureiro27 assinala, com propriedade: a assinatura digital, ou criptogrfica, com o sistema de chaves assimtricas, rene as
caractersticas: a) autentica o documento e prova ao destinatrio que o
subscritor assinou-o; b) impede a falsificao, pois somente o subscritor
tem a chave privada que permite assin-lo; c) impede nova utilizao da
mesma assinatura, porque ela se amolda ao documento na sua essncia; d)
impede que o documento seja modificado por qualquer de suas caractersticas depois de assinado pelo autor.
No tocante admisso jurdica de assinaturas digitais ou reconhecimento de fatos representados nos ttulos, de anotar que o art. 225 do Cdigo Civil erigiu categoria de prova plena as reprodues fotogrficas,
cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras
reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas.
Em relao prova da realizao de compra e venda mercantil, houve a assinatura do Convnio SINIEF n. 7, de 30 de setembro de 2005,
Embora a Lei n. 11.419, de 19 de dezembro de 2006, tenha acrescentado a palavra vetado no pargrafo nico do art. 154, certo que a redao dada pela Lei n. 11.280 continua em vigor. Veja-se neste sentido Theotonio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva
(Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 41. ed., So Paulo, Saraiva,
2009, p. 291-292) e Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 10. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007, p. 420).
27
LOUREIRO, Francisco Eduardo. Novo Cdigo Civil: contratos e certificao digital. In:
REIS, Selma Negro Pereira dos (coord.) e OLIVEIRA, Rogrio Alvarez de e FRANCO,
Elosa Virgili Canci (org.), Questes de Direito Civil e o Novo Cdigo, So Paulo, Ministrio Pblico do Estado e Imprensa Oficial, 2004, p. 367.
26

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entre os membros do Conselho Nacional de Poltica Fazendria CONFAZ e o Secretrio-Geral da Receita Federal do Brasil, na 119 reunio
ordinria daquele conselho, ocasio em que se instituiu a Nota Fiscal
Eletrnica NF-e que poder ser utilizada em substituio Nota Fiscal
modelo 1 ou 1-A, pelos contribuintes do Imposto sobre Produtos Industrializados IPI ou Imposto sobre Operaes Relativas Circulao de
Mercadorias e sobre Prestao de Servios de Transportes Interestadual e
Intermunicipal de Comunicao ICMS (art. 1 do Convnio). O pargrafo nico do art. 1 conceitua nota fiscal eletrnica como o documento
emitido e armazenado eletronicamente, de existncia apenas digital, com
o intuito de documentar operaes e prestaes, cuja validade jurdica
garantida pela assinatura digital do emitente e autorizao de uso pela
administrao tributria da unidade federada do contribuinte, antes da
ocorrncia do fato gerador.
Quanto aos conceitos, regulamentao, efeitos jurdicos e obrigaes
decorrentes de contratos firmados eletronicamente registre-se a iniciativa
de dois projetos de lei nas casas do Congresso Nacional: a) Na Cmara dos
Deputados PL n. 1.483, de 1999, apensado ao PL n. 1.589, de 1999, e
ao PL n. 4.906, de 2001, apresentado pelo Deputado Federal Dr. Hlio, que
regula a certificao digital, institui normas para as transaes de comrcio
eletrnico e estabelece sanes administrativas e penais aplicveis28; b) no
Senado Federal PLS n. 672, de 1999, apresentado pelo Senador Lcio
Alcntara, com base no modelo Unictral/ONU, apensado ao primeiro, na
Cmara dos Deputados.
Os avanos legislativos apontam para a regulamentao dos atos voltados ao comrcio eletrnico, modalidade em que a emisso dos ttulos
causais seria amplamente beneficiada. A circulao, contudo, que na maior
parte dos casos obedece aos rigores da Lei Uniforme de Genebra, no est
contemplada em toda a sua extenso, pois implicaria alteraes em diversos
dispositivos do tratado29.
O art. 26 dispe: Para fins do comrcio eletrnico, a fatura e a duplicata emitidas eletronicamente obedecero ao disposto na legislao comercial vigente. A expedio do documento eletrnico regulada pelo art. 25: A expedio de documento eletrnico equivale: I
remessa por via postal registrada, se assinado de acordo com os requisitos desta lei, por
meio que assegure sua efetiva recepo; e II remessa por via postal registrada com
aviso de recebimento, se a recepo for comprovada por mensagem de confirmao dirigida
ao remetente e por este recebida.
29
Proposta interessante nesse sentido a apresentada por Orival Grahal, em dissertao de
mestrado (disponvel em www.bdtd.ucb.br/tede/tde_arquivos/9/TDE-2004-0720T12:0013Z-).
28

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Orival Grahal lembra a necessidade de alteraes legislativas para a


circulao de ttulos de crdito por meio eletrnico endossos e avais
e para a emisso daqueles que exijam assinatura de punho prprio30.

Orival Grahal lista os ttulos para os quais a lei exige a assinatura de punho prprio: letra
de cmbio, cdula rural pignoratcia, cdula de crdito exportao, nota de crdito exportao, cdula de crdito comercial e nota de crdito comercial (Ttulo de Crdito Eletrnico,
2003. Dissertao de Mestrado apresentada banca da Universidade Catlica de Braslia,
disponvel em <www.bdtd.ucb.br/tede/tde_arquivos/9/TDE-2004-07-20T12:0013Z->, p. 150).

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Captulo 2
LETRA DE CMBIO
Sumrio: 2.1. Origens. 2.2. Direito aplicvel. 2.3. Conceito e requisitos formais. 2.3.1. A denominao letra de cmbio. 2.3.2. Mandato puro e simples de
pagar uma quantia determinada. 2.3.3. O nome do sacado. 2.3.4. A poca do pagamento. 2.3.5. A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento. 2.3.6. O
nome do tomador. 2.3.7. A data da emisso. 2.3.8. O lugar da emisso. 2.3.9. A
assinatura do sacador. 2.4. Reservas do Estado brasileiro. 2.5. Institutos cambirios.
2.5.1. Saque. 2.5.2. Aceite. 2.5.3. Endosso. 2.5.4. Aval. 2.6. Pagamento. 2.7. A
apresentao. 2.8. Protesto. 2.9. Ao cambial.

2.1. Origens
A doutrina situa o desenvolvimento da letra de cmbio em trs perodos histricos: italiano, francs e germnico. Procuram-se estabelecer
os seguintes marcos1 para cada um deles: o primeiro no incio da Idade
Mdia; o segundo, a partir das Ordennance sur le Commerce de Terre,
de 1673, o chamado Cdigo Savary, de Jacques Savary, tambm conhecido como Ordennance des Merchands et Negociants; e o ltimo, a
partir de 1848, com a aprovao da Ordenana Geral Cambiria Alem,
aprovada para entrar em vigor em todo o territrio nacional em 1 de maio
de 1849.
No primeiro perodo a emisso da letra servia funo de representar
e facilitar a troca de diferentes moedas utilizadas no vasto comrcio internacional, formado por cidades autnomas que cunhavam sua prpria moeda. corrente que seu nascimento se d graas necessidade de um meio

Confira-se Ttulos de Crdito, de Fran Martins (11. ed., 1995, v. 1, p. 37), com as anotaes
de Rubens Requio, Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2. p.
308-309.
1

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prtico para resolver o problema do transporte de numerrio e, ao mesmo


tempo, servir como instrumento de crdito internacional e de cmbio2.
O comrcio realizado entre regies diferentes exigia constante operao de troca de moedas, o que poderia ocorrer na presena do banqueiro e
simultaneamente entrega do valor a ser convertido cmbio manual
ou em lugares distintos. Neste ltimo caso a converso era diferida para
outro local (distancia loci), na moeda que ali tivesse curso legal; era o chamado cmbio trajecticium.
O custo do transporte era altssimo. Hunt e Murray3 narram que mover
moedas de Npoles para Roma podia alcanar cifra entre 8% e 12% do
total conduzido. A difuso do crdito internacional era facilitada pelo mecanismo prtico da emisso, envolvendo quatro figuras: o que transfere
(dador), o tomador, o sacador e o sacado.
Uma narrativa desse mecanismo resgatada por Filipe Themudo Barata4: um mercador de Lisboa, A, tendo importado especiarias de Arago,
deve a B, o fornecedor de Barcelona, 100 florins. Para adquirir florins para
pagar, procura na capital quem seja credor de florins sobre um devedor
da praa de Barcelona, ou seja, algum que tenha florins a receber ou dispunha desta moeda em Barcelona. Supondo que era o caso de C, tambm
de Lisboa, credor de D, mercador de Barcelona, a quem vendera uma partida de pescado no valor de 100 florins, A, entregando a C o contravalor em
moeda portuguesa de 100 florins, recebe dele uma letra sacada sobre D, na
qual B ser indicado como tomador.
Por este exemplo verifica-se que A, estando em Lisboa e necessitando providenciar o pagamento de sua dvida, estaria obrigado a providenciar o cmbio do valor correspondente e encaminhar a Barcelona, para
entregar a B, o valor j transformado em florins. Para isso pagaria o trans-

Conforme descrevem Edwin S. Hunt e James M. Murray: A mais importante inovao


financeira da Alta Idade Mdia foi a letra de cmbio, a qual combinava trs atributos de
grande valor para os mercadores internacionais que exerciam atividades comerciais na Europa ocidental. Evitava os custos do transporte de moeda, oferecia um mecanismo prtico
para o crdito internacional e para o cmbio de moedas, alm de servir a proibio da Igreja contra a usura (...). Alm disso, facilitava o trfico singular tais como a do txteis (Uma
Histria do Comrcio na Europa Medieval, Lisboa, Dom Quixote, 2000, p. 108.
3
HUNT, Edwin S. e MURRAY, James M. Uma Histria do Comrcio na Europa Medieval,
Lisboa, Dom Quixote, 2000, p. 106.
4
BARATA, Filipe Themudo. Navegao, Comrcio e Relaes Polticas: os Portugueses no
Mediterrneo Ocidental (1385-1466), Coimbra, Calouste Gulbenkian, 1998, p. 378.
2

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porte da moeda, acrescentando custo em seu dbito. Em outra ponta estava D, em Barcelona, que devia a C, estabelecido em Lisboa. D teria a
mesma despesa de transporte para efetuar esse pagamento na capital
portuguesa. Com a emisso da letra era possvel a A pagar a dvida de D,
a C, o que facilitava porque A e C encontravam-se em Lisboa. C, ao receber os cem florins, emitia uma letra com a ordem escrita de que D, seu
devedor em Barcelona, pagasse diretamente a B, tambm estabelecido
em Barcelona, o valor correspondente ao que recebeu de A, ento devedor
de B. A recebia essa letra e encaminhava a B, quitando sua dvida. Veja-se o esquema grfico:

LISBOA

A Mercador de
Lisboa. Comprou
especiarias de B.

BARCELONA
B Fornecedor de
Barcelona. Vendeu
especiarias de Arago
a A, por 100 florins

OPERAES SUBJACENTES:
(1) A (em Lisboa) DEVE 100 florins a B (em Barcelona)
(2) D (em Barcelona) DEVE 100 florins a C (em Lisboa).
SOLUO CAMBIAL:
(3) A entrega 100 florins, em moeda portuguesa a C (A operao realizada entre
os presentes em Lisboa e a dvida de D em relao a C est paga)
(4) C entrega uma letra de cmbio a A, em florins contra D (sacado), tendo B
como tomador (A remete a letra a B; D pagar a B a dvida de A).

C Credor de D,
a quem vendera
pescado por 100
florins.

D Mercador em
Barcelona.
Comprou 100
florins de pescado
de C.

desse mesmo autor a narrativa do primeiro vestgio de uma letra


emitida e paga numa atividade comercial privada. Num recibo de 2 de
maro de 1395 emitido em Barcelona, um mercador do Porto, Joo Peres,
reconhece ter recebido 125 florins em moeda de ouro aragonesa de Jacob
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Axenderi, em razo do pagamento correspondente ao cmbio feito ao cidado valenciano de nome Michael5.
Ao primeiro perodo, ainda, estaria reservado o nascimento do aval,
garantia que terceiro assumia em reforo operao.
Nesse perodo, como tambm descrevem Hunt e Murray6, as letras
servem como meio essencial para transferncia de capital, sendo o seu
papel como instrumento de crdito meramente secundrio, de forma que a
preponderncia dos pagamentos continuava a ser efetuada por transferncia
bancria.
O desenvolvimento do ttulo se d graas ao lucro que as grandes
companhias e os bancos obtinham na converso das moedas, conforme
explica Filipe Barata7: Eles dispunham dos capitais necessrios e podiamnos disponibilizar; eram eles que melhor conheciam, e tantas vezes influenciavam, os mecanismos financeiros e os vrios mercados e eram ainda eles
que dispunham de agentes espalhados um pouco por todo o lado, facilitando assim a obteno e pagamento dos crditos, ou, posta a questo doutro
modo, tinham dimenso internacional suficiente.
No perodo francs seu uso ganha impulso para documentar contrato
de compra e venda nascido por ordem de terceiro, mandante, que o delegava. Pontes de Miranda8 explica a principal caracterstica diferenciadora
desse perodo: A emisso de cambial demonstraria, sempre, a existncia
de contrato, contrato de promessa da cambial, o que pode ser comercial ou
civil, se bem que a cambial seja sempre comercial. A prpria clusula
ordem h de aparecer no endosso e com ela os elementos principais do
contrato originrio e cmbio. Deve esse ter a sua causa, que se documenta
literalmente como a prpria obrigao do sacador.
Um contrato inicial e a delegao ou mandato caracterizavam a emisso da letra que, com a adoo da clusula ordem, torna-se instrumento de pagamento, de ampla difuso. Por essa clusula, o simples lanamen-

5
BARATA, Filipe Themudo. Navegao, Comrcio e Relaes Polticas: os Portugueses no
Mediterrneo Ocidental (1385-1466), Coimbra, Calouste Gulbenkian, 1998, p. 377.
6
HUNT, Edwin S. e MURRAY, James M. Uma Histria do Comrcio na Europa Medieval,
Lisboa, Dom Quixote, 2000, p. 333.
7
BARATA, Filipe Themudo. Navegao, Comrcio e Relaes Polticas: os Portugueses no
Mediterrneo Ocidental (1385-1466), Coimbra, Calouste Gulbenkian, 1998, p. 381.
8
MIRANDA, Pontes. Tratado de Direito Cambirio, Campinas, Bookseller, 2000, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, v. 1, p. 51-52.

54

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to de assinatura no verso do ttulo endosso transfere ao novo possuidor os poderes que o antigo titular dispunha.
no perodo germnico que emerge a feio moderna da letra de
cmbio: ttulo abstrato no vinculado causa de sua criao, conforme
concepo de Karl Einert: a cambial o papel-moeda dos comerciantes9.
Pontes de Miranda10 elucida essa renovao conceitual: Emitida a promessa ao pblico, cria-se, nesse, a f no pagamento, de acordo com as clusulas
apostas ao ttulo, e assim se explica a existncia do direito autnomo. O
tomador no pode dar a outrem mais do que tem, de modo que so idnticos
os direitos de quaisquer possuidores sucessivos. Se existisse contrato entre
o subscritor e o tomador, no se poderia conceber a autonomia do direito.
Por isso, a cambial ao portador e o endosso em branco constituem a forma
mais perfeita do papel cambirio.
O quadro a seguir resume e ilustra as funes e caractersticas de cada
perodo:
PERODO

FUNO/CONCEITO

CARACTERSTICAS DO PERODO

Italiano

Instrumento de cmbio e de Surge o aval.


remessa de moedas entre localidades distintas.

Francs

Instrumento de pagamento, A clusula ordem pode integrar o ttulo.


nascido de um contrato, de fcil Regulamenta-se o endosso.
circulao.

Alemo

Ttulo de crdito formal, literal e A clusula ordem implcita.


abstrato. Vale pelo escrito, independentemente de causa inicial.

2.2. Direito aplicvel


Dois so os diplomas legais que regulam a letra de cmbio: a chamada
Lei Saraiva Decreto n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908 e a Lei
Uniforme Decreto n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966, tambm chamada genebrina, por ter sido promulgada a partir da adoo no Brasil das
convenes internacionais que ocorreram na cidade de Genebra, na Sua.

Cf. Pontes de Miranda, Tratado de Direito Cambirio, Campinas, Bookseller, 2000, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, v. 1, p. 52.
10
Ibidem.
9

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Os dois sistemas coexistem, acarretando certa dificuldade para o aplicador do Direito quanto soluo de conflitos em matria cambial.
A dificuldade mostra-se presente j no primeiro artigo de ambos os
diplomas legais, na apresentao dos requisitos exigidos para o saque da
letra de cmbio, conforme se pode observar no seguinte quadro:
LEI SARAIVA (LS)
I A denominao letra de
cmbio ou a denominao
equivalente na lngua em que for
emitida;

LEI UNIFORME (LUG)

DISTINES

1. A palavra letra inserta no etra de c mbio


prprio texto do ttulo e expres(LS) e Letra (LUG)
sa na lngua empregada para a nserta no pr prio
redao desse ttulo;
texto (LUG)

II A soma de dinheiro a pagar 2. O mandato puro e simples de palavra mandato


e a espcie de moeda;
pagar uma quantia determinada;
(LUG)
III O nome da pessoa que 3. Nome daquele que deve pagar ode ser inserida
deve pag-la. Esta indicao (sacado)
abaixo do contexto
pode ser inserida abaixo do
(LS)
contexto;
4. A poca do pagamento;

em correspond ncia na LS

5. A indicao do lugar em que em correspond nse deve efetuar o pagamento;


cia na LS
IV O nome da pessoa a quem
deve ser paga. A letra pode ser
ao portador e tambm pode ser
emitida por ordem e conta de
terceiro. O sacador pode designar-se como tomador;

6. O nome da pessoa a quem ou dmite ao portador


ordem de quem deve ser paga;
(LS)
+ (A letra pode ser ordem do
prprio sacador. Pode ser sacada
sobre o prprio sacador. Pode ser
sacada por ordem e conta de
terceiro art. 3 LUG).
7a. A indicao da data em que, em correspond ne (7.b) do lugar onde a letra
cia na LS
passada.

V A assinatura de prprio 8. A assinatura de quem passa a eve ser firmada


punho do sacador ou do manda- letra (sacador);
abaixo do contexto
trio especial. A assinatura deve
(LS)
ser firmada abaixo do contexto.

Emergem do quadro quatro indicaes obrigatrias na Lei Uniforme:


poca e (4) lugar de pagamento (5), data (7a) e lugar (7b) onde passada,
que no foram contempladas pela Lei Saraiva.
Haveria, ainda, certas discrepncias quanto ao nome do ttulo (I e 1),
ao texto (II, III e 2 e 3), permisso de modalidade ao portador (IV e 6) e
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forma de lanamento da assinatura do sacador (V e 8), que sero objeto de


apreciao no exame detalhado de cada requisito.

2.3. Conceito e requisitos formais


A letra de cmbio ordem de pagamento, vista ou a prazo. Essa concisa
afirmao suficiente para diferenci-la de outros ttulos de crdito, como, por
exemplo, do cheque que somente emitido vista e da nota promissria que no
ordem, mas promessa de pagamento. Contudo se h preciso no conceito, a
brevidade lhe retira a compreenso de suas principais caractersticas e funes.
A Lei Uniforme relativa s letras de cmbio e notas promissrias
Decreto n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966 acrescenta ao mandato puro
e simples de pagar uma determinada quantia outros oito requisitos, trs
dos quais considerados como no essenciais11, conforme excetua o art. 2,
ao dispor que, se no houver indicao de poca, de lugar de pagamento ou
onde foi passada, entende-se, respectivamente, pagvel vista, no lugar ao
lado do nome do sacado e ao lado do nome do sacador.
Esse tratamento legal formalidade de poca e lugar de pagamento e
localidade de saque chamado de Teoria dos Equivalentes12 porque a lei
prov formas de suprir a ausncia desses elementos.
Um resumo dos equivalentes pode ser apreciado no seguinte quadro:
REQUISITO AUSENTE

EQUIVALENTE

poca do pagamento

Vence-se vista

Lugar do pagamento

Lugar ao lado do nome do sacado

Lugar de saque

Lugar ao lado do nome do sacador

Fbio Ulhoa Coelho13 rebela-se com a soluo que a doutrina d aos requisitos equivalentes ao classific-los como no essenciais, preferindo considerar no essencial to somente a poca do pagamento porque sua ausncia no
Rubens Requio prefere denominar os equivalentes Requisitos Suprveis, porque a Lei
Uniforme permite que algumas menes sejam supridas, amenizando, assim, a essencialidade de tais requisitos (Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2,
p. 318 e 325). Fran Martins assinala esses requisitos sob a rubrica de requisitos no essenciais
na Lei Uniforme (Ttulos de Crdito, 5. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 126).
12
Rubens Requio (Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2, p.
325) indica Lagarde como autor da Teoria dos Equivalentes.
13
Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 395.
11

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conduz inexistncia do documento, como ocorreria com a indicao do lugar


de pagamento e de saque, na ausncia de qualquer outra indicao equivalente.
A posio do professor paulista correta, permitindo elaborar uma
melhor classificao.
Seis so os requisitos formais essenciais, previstos nas alneas 1, 2, 3,
6, 7 (parcial) e 8, do art. 1 da Lei Uniforme: (1) a palavra letra inserta no
prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; (2) o mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada;
(3) o nome daquele que deve pagar (sacado); (6) o nome da pessoa a quem
ou ordem de quem deve ser paga; (7a) a indicao da data em que a letra
passada e (8) a assinatura de quem passa a letra (sacador).
So essenciais, dependentes de complementao por equivalentes, as
indicaes (5) do lugar em que se deve efetuar o pagamento e (7b) do lugar
onde a letra passada. E acidental a (4) poca do pagamento.
(6) O nome do tomador.
(1) A palavra letra.

LETRA DE CMBIO

N. 001

(4) A poca do pagamento. Na


ausncia, entende-se pagvel
vista.

Vencimento em 1 de janeiro de 2010.


R$ 10.000,00

Ao primeiro dia de janeiro de 2010 pagar V.S, por esta primeira e nica
via de LETRA DE CMBIO ao Sr. Jos da Silva ou sua ordem, a importncia de
dez mil reais e, no dia do vencimento far pronto pagamento em moeda nacional.
A Sra.
Maria da Silva
CPF 000.000.000/00
R. X, n. 001
So Paulo

(3) O nome do sacado.

So Paulo, 4 de abril de 2.009.

(8) A assinatura do sacador.

(7) Data e (8) lugar


onde passada.

(5) O lugar do pagamento ou o lugar


designado ao lado do nome do sacado.
(2) O mandato puro e simples, de pagar uma quantia determinada.

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2.3.1. A denominao letra de cmbio


A clusula cambiria consiste em que a denominao letra de cmbio
seja incorporada ao texto da ordem, conforme a Lei Uniforme determina:
inserta no prprio texto do ttulo. No basta, portanto, que a expresso
intitule o documento, devendo denunciar inequivocamente o pleno conhecimento dos participantes quanto natureza da obrigao a que se vinculam
com o lanamento de suas assinaturas na qualidade de sacadores, avalistas,
aceitantes e endossantes.
a) Clusula cambiria
Os doutrinadores debatem-se em torno da obrigatoriedade de constar
a expresso letra de cmbio ou simplesmente letra, uma vez que a
forma simplificada foi a escolhida pelo legislador da conveno uniforme
e a mais extensa encontrada em nosso sistema jurdico desde 1908, com
a promulgao do Decreto n. 2.044, de 31 de dezembro, ainda em vigor.
A explicao para a coexistncia de ambas as denominaes estaria
na adoo, pelo Brasil, da traduo realizada em Portugal, gerando inmeras dificuldades, no apenas porque o tratamento de algumas expresses
distingue-se entre os lusfonos como tambm porque o texto trazido e
adotado na Europa recebeu inmeras crticas dos mestres portugueses14.
Fran Martins explica que, em Portugal, o termo legal para exprimir
uma letra de cmbio simplesmente letra, o que decorreria do fato de o
Cdigo Comercial daquele pas ter reduzido a expresso para a forma abreviada, em 1888. No Brasil a abreviao no se justificaria15: obedecendo
o ttulo a um formalismo rigoroso, a substituio de um requisito essencial
quebra essa regra, de grande importncia para a segurana do ttulo, no
que parece ser acompanhado por Pontes de Miranda16 quando afirma: Ainda que todos os outros requisitos existam e se aluda lei cambiria, empregando-se termos inequvocos, como por este ttulo cambirio regido pelo
art. 1 da Lei n. 2.044, por esta cambial, por esta letra, no letra de
cmbio aquela em que, redigida em portugus, no se diga ser letra de
cmbio, ou redigida noutra lngua, no se empregue, nessa lngua, o termo
Cf. Fran Martins, Ttulos de Crdito, 11. ed., 1995, v. 1, p. 78.
Ibidem, p. 108.
16
Tratado de Direito Cambirio, Campinas, Bookseller, 2000, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, v. 1, p. 234.
14
15

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equivalente. , pois, o requisito principal, inabrevivel, no podendo os


Estados, onde duas lnguas ou mais sejam usadas, permitir, nas letras de
cmbio internacionais, que, redigida numa delas, a expresso denominadora seja de outra.
Fbio Ulhoa Coelho17 diverge desse entendimento e, orientando-se
pela denominao legal da Conveno, admite tanto uma como outra expresso, desde que o restante do ttulo esteja em portugus.
O assunto merece algumas ponderaes.
Em primeiro lugar, atente-se que o rigor cambirio justificado, o que
se verifica pelo fato de as legislaes cambiais conveno e lei brasileira, ambas em seus arts. 2 desqualificarem como letras de cmbio os
escritos em que faltar algum dos requisitos formais.
Em segundo lugar, no h tradio legislativa no Brasil que justifique
a adoo da forma reduzida, no tendo ocorrido, ainda, expressa revogao
da lei brasileira de 1908, que preferiu a expresso mais longa, de uso corrente no Pas. Esse uso contempla o prprio texto preambular de ambas as
leis que promulgaram as convenes para adoo de lei uniforme em matria cambial (Decreto n. 3.756, de 27 de agosto de 1919, e Decreto n. 57.663,
de 24 de janeiro de 1966).
Em terceiro lugar, o termo reduzido letra conduz a inmeros equvocos, uma vez que o legislador nacional o aplica para diversos ttulos
distintos: letra hipotecria (Decreto n. 5.443, de 13 de janeiro de 1928;
Decreto-lei n. 1.002, de 29 de dezembro de 1938; Decreto-lei n. 1.230, de
29 de abril de 1939), letra de exportao (Decreto n. 20.451, de 28 de setembro de 1931; Decreto-lei n. 97, de 23 de dezembro de 1937; Decreto-lei
n. 1.201, de 8 de abril de 1939), letras e obrigaes do tesouro (Lei n. 4.069,
de 11 de junho de 1962), letra imobiliria (Lei n. 5.049, de 29 de junho de
1966; Decreto-lei n. 1.338, de 23 de julho de 1974) etc. Ao passo que,
quando a lei quer mencionar a letra de cmbio faz uso da expresso completa, como ocorre, por exemplo, no art. 4, do Decreto n. 4.315, de 28 de
agosto de 1921; no art. 1, do Decreto-lei n. 4.759, de 29 de setembro de
1942; no art. 1, do Decreto n. 22.870, de 28 de junho de 1933; no art. 1,
do Decreto n. 24.534, de 3 de julho de 1934; na Lei n. 4.069, de 11 de junho
de 1962; no art. 2, do Decreto-lei n. 1.338, de 23 de julho de 1974; no art.
1, do Decreto-lei n. 1.700, de 18 de outubro de 1979 etc.
17

Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 393.

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2.3.2. Mandato puro e simples de pagar uma quantia determinada


O requisito relativo ao mandato puro e simples de pagar uma quantia
determinada impe algumas outras consideraes no que diz respeito no
sujeio a qualquer condio e quanto moeda de emisso e clusula de
acrscimos a ttulo de juros. A expresso mandato, contida na Lei Uniforme, passvel de crticas por permitir equvocos. No h mandato, mas
simples comando que manifesta a vontade do sacador. Nesse ponto a lei
brasileira mais precisa ao limitar-se a exigir o lanamento de soma de
dinheiro a pagar e a espcie de moeda.
a) Ausncia de condio
Ao estabelecer mandato puro e simples a lei veda implicitamente a
aposio de condio que altere a determinao da quantia estipulada no
ttulo.
Pontes de Miranda18 nos lembra que o direito cambirio conheceu
condies que podiam ser apostas ao saque cambirio; com o tempo, desapareceram. No ato de criao no possvel a insero de condies. A lei
comprime, a esse respeito, a vontade privada.
b) Emisso em moeda estrangeira
Para as letras emitidas no Brasil, para pagamento no territrio nacional,
exige-se a expresso do valor em reais, vedada, como regra geral, a estipulao em ouro ou moeda estrangeira.
A legislao brasileira (art. 2 do Decreto-lei n. 857, de 11 de setembro
de 1969, e art. 1 da Lei n. 10.192, de 14 de fevereiro de 2001), contudo,
admite sejam firmados em moeda estrangeira: (I) contratos e ttulos referentes importao ou exportao de mercadorias e a emprstimos; (II)
contratos de financiamento ou de prestao de garantias relativos s operaes de exportao de bens de produo nacional, vendidos a crdito para
o exterior; (III) contratos de compra e venda de cmbio em geral; (IV)
emprstimos e quaisquer outras obrigaes cujo credor ou devedor seja
pessoa residente e domiciliada no exterior, excetuados os contratos de locao de imveis situados no territrio nacional; (V) contratos que tenham
por objeto a cesso, transferncia, delegao, assuno ou modificao das
18
Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 239.

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obrigaes anteriores, ainda que as partes contratantes sejam pessoas residentes ou domiciliadas no Brasil.
Se a emisso em moeda estrangeira se der regularmente, nos casos em
que a legislao permite, na data do vencimento se far a converso do
valor estipulado, pagando-se em moeda nacional. Havendo atraso no pagamento, o credor pode escolher que a converso se d na data do vencimento ou na data do pagamento, evitando que a oscilao beneficie o devedor
inadimplente.
c) Clusula de pagamento efetivo em moeda estrangeira
A Lei Uniforme, no art. 41, traz clusula de pagamento efetivo em
moeda estrangeira que, contudo, foi objeto de reserva pelas autoridades
brasileiras, nos seguintes termos: Pelo que se refere s letras pagveis no
seu territrio, qualquer das Altas Partes Contratantes tem a faculdade de
sustar, se o julgar necessrio, em circunstncias excepcionais relacionadas
com a taxa de cmbio da moeda nacional, os efeitos da clusula prevista no
art. 41 relativa ao pagamento efetivo em moeda estrangeira. A mesma regra
se aplica no que respeita emisso no territrio nacional de letras em moedas estrangeiras (art. 7, Anexo II, Decreto n. 57.663/66).
A reserva, portanto, impede a estipulao e eficcia de clusula de
pagamento to somente em moeda estrangeira que, se permitida, tornaria
incua a previso quanto forma de converso cambial no dia do vencimento e/ou pagamento em atraso.
d) Clusula de estipulao de juros
O sacador pode estipular, com a emisso e no prprio ttulo, o rendimento de juros, presumindo-se, salvo indicao diversa, contados da data
da emisso da letra. Essa faculdade encontra-se to somente na criao de
letras pagveis vista ou a um certo tempo da vista, considerando-se no
escrita sua inscrio em outra espcie de letra.
A regra, prevista no art. 5 da Lei Uniforme, manda, ainda, indicar a taxa
de juros, sob pena de se considerar no escrita a clusula de rendimento.
Algumas observaes devem ser atendidas quanto ao limite na contratao de juros e sua forma de cobrana: (a) em primeiro lugar, quanto ao
limite, vige o teto previsto no art. 1 do Decreto n. 22.626, de 7 de abril de
1933, que estipula a vedao de taxas de juros superiores ao dobro da taxa
legal prevista no art. 1.062 do Cdigo Civil de 1916, estabelecida em 6%
ao ano; (b) em segundo, deve-se lembrar que aos bancos e instituies fi62

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nanceiras no se aplica qualquer restrio quanto aos limites de juros (Smula n. 596 do STF), mas a eles tambm se veda contar juros sobre juros
capitalizao de juros, tambm chamada anatocismo salvo anualmente (art. 4 do Decreto n. 22.626/33 e Smula n. 121 do STF) ou em casos
em que houver expressa autorizao legal, como ocorre, por exemplo, em
ttulos de crdito rural, industrial e comercial; (c) em terceiro lugar, a partir
da vigncia do Cdigo Civil de 2002, aplica-se, quanto aos juros legais, o
limite relativo taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de
impostos devidos Fazenda Nacional (art. 406) que a prevista no art.
161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional 1% ao ms19.

2.3.3. O nome do sacado


O nome daquele que deve pagar (sacado). A vinculao cambial somente ocorre se e quando o sacado aceitar o ttulo, devendo ser indicado
seu nome e meios de identific-lo. Convm insistir para esse ponto: antes
do aceite, a pessoa mencionada como sacada no se vincula obrigao
cambial. Imagine-se a seguinte situao: aps a circulao do ttulo, por
endosso do tomador e de vrios endossantes depois dele e do lanamento
de inmeras assinaturas de avalistas ao sacador, tomador e endossantes, o
ttulo remetido ao sacado para aceite e este recusado.
As obrigaes cambirias existiram entre todos aqueles que lanaram
assinaturas: sacador, seu avalista, tomador, seu avalista, endossantes e seus
avalistas, mas nenhum deles ter direito sobre o sacado que, deixando de
aceitar o ttulo, no se vinculou obrigao cambiria.
Ao aceitar, contudo, o sacado obriga-se a pagar a letra na data de seu
vencimento a quem se apresentar como portador do ttulo (art. 28 da Lei
Uniforme).
a) Identificao do sacado
Embora a Lei Uniforme mencione to somente a inscrio do nome
do sacado, a Lei n. 6.268, de 24 de novembro de 1975, imps, para efeito
de registro de protesto, a identificao do devedor pelo nmero de sua
Enunciado n. 20, aprovado na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos
Judicirios do Conselho da Justia Federal, entre 11 e 13 de setembro de 2002: A taxa de
juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 1% (um por cento) ao ms.
19

63

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cdula de identidade, de inscrio no cadastro de pessoa fsica, do ttulo


eleitoral ou da carteira profissional (art. 3).
V-se, portanto, que no se trata de formalidade essencial para a validade do ttulo, mas indispensvel para a correta incluso do ato registrrio:
a letra pode circular sem os elementos de identificao, mencionando to
somente o nome do sacado, devendo, entretanto, ser completada para que
o oficial pblico possa realizar o protesto.
b) Identidade entre sacador e sacado e entre tomador e sacado
A Lei Uniforme admite que se faa a indicao do sacado na pessoa
do prprio sacador (art. 3, 2 alnea), no vedando, ainda, outras duas situaes: (a) que o tomador e o sacado sejam a mesma pessoa e (b) que se
identifique a mesma pessoa como sacado, sacador e tomador.
A primeira situao (sacador = sacado) de saque sobre si mesmo.
Rubens Requio20 lembra que a letra emitida sobre si mesmo (sacador =
sacado) ter efeitos de nota promissria. Mesmo no ocorrendo aceite, o
sacado no em razo desta condio, mas por ser tambm sacador
estar obrigado perante o portador.
Pontes de Miranda21 relata, para o segundo caso (tomador = sacado),
a preocupao de certo segmento da doutrina alem porque o tomador
poderia, como sacado, no aceitar e, no entanto, dar circulao letra de
cmbio, sem qualquer responsabilidade sua, se fosse ao portador o ttulo.
Resistindo vedao, Pontes de Miranda assevera que, embora seja correto o raciocnio, o portador ter direito contra o sacador que se obriga pela
emisso.
O ltimo caso (sacador = tomador = sacado), letra de cmbio sobre si
mesmo e prpria ordem22, traz a variante de que o sacador tomador e,
ao mesmo tempo, sacado. Se ele no aceitar o ttulo, ainda assim, ter responsabilidade como sacador, pouco importando a posio que ocupa como
tomador endossante porque, ao fazer circular o ttulo, traz para si, na qualidade de sacador, obrigao a favor de terceiro que se apresentar como
portador.

Curso de Direito Comercial, 20 ed., So Paulo, Saraiva, 1995, p. 322.


Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 250.
22
Ibidem.
20
21

64

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2.3.4. A poca do pagamento


O sacador pode indicar a poca de vencimento de quatro modos: (a)
vista; (b) a um certo termo da vista; (c) a um certo termo da data; (d) pagvel num dia determinado, sendo-lhe vedado sac-la com vencimentos diferentes ou com vencimentos sucessivos, sob pena de nulidade (art. 33 da Lei
Uniforme).
a) Diferentes indicaes modalidades de vencimento
A distino entre as diferentes indicaes de pocas de vencimento do
ttulo pode ser visualizada no seguinte quadro:

POCA DE
VENCIMENTO
vista ou
apresentao

A certo termo da
vista

TERMOS TEMPORAIS

EXEMPLOS DE
EXPRESSO CONTIDA
NO TTULO

APRESENTAO PARA ACEITE


O vencimento e d com a apresentao
do ttulo ao sacado, o que deve ocorrer
at um ano da data da emisso, se
outro termo no for estabelecido.

vista desta nica via de


Letra de Cmbio V.S pagar
a quantia de...
apresentao desta nica
via de Letra de Cmbio V.S
pagar a quantia de...
Com a vista desta nica via
de Letra de Cmbio V.S
pagar a quantia de...
Depois da vista desta nica
via de Letra de Cmbio V.S
pagar a quantia de...
Ao ser-lhe apresentada esta
nica via de Letra de Cmbio
V.S pagar a quantia de...

possvel que o sacador estipule que


a apresentao no ocorra antes de
certa data. O prazo para apresentao,
neste caso, deve ser contado a partir
dessa data (art. 34 da Lei Uniforme).

vista desta nica via de


Letra de Cmbio, em poca
posterior ao Natal de 2005,
V.S pagar a quantia de...

DE CERTO PRAZO APS O


ACEITE
O vencimento ocorre com o decurso
de prazo aps o lanamento do aceite
pelo sacado ou, na sua recusa, a partir
da data do protesto (art. 35 da Lei
Uniforme).

Sessenta e cinco dias da


data da vista (ou aps o aceite) pagar V.S, por esta
nica via de Letra de Cmbio...

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Se o aceite no estiver datado e no


houve protesto, considera-se o ltimo
dia do prazo para apresentao ao
aceite, que de um ano da data de
saque (art. 23 da Lei Uniforme).
A um certo
termo da data ou
com prazo da
data

DE CERTO PRAZO APS O


SAQUE
O vencimento ocorre quando decorrer
o prazo fixado pelo sacador, contado
da data do saque.

Sessenta e cinco dias desta


data pagar V.S, por esta
nica via de Letra de Cmbio...

Pagvel em dia
determinado ou a
dia certo

NO DIA ESTABELECIDO
O vencimento ocorrer no dia do calendrio indicado no ttulo (art. 37 da
Lei Uniforme).

Aos trinta dias do ms de


maro pagar V. S, por esta
nica via de Letra de Cmbio, a quantia...

b) Vencimentos no convencionais ou legais


Alm dessas quatro modalidades de vencimento, o ttulo pode sofrer
duas outras formas de vencimento no convencionais, tambm chamadas
de formas legais de vencimento, previstas no art. 19 da Lei brasileira e 43
da Lei Uniforme: (a) quando protestada pela falta ou recusa do aceite; (b)
pela falncia do aceitante; (c) pela falncia do sacador nos casos de letra
no aceitvel. Este ltimo caso, por reserva (anexo II, art.10) e falta de regulamentao brasileira, somente se aplica s letras pagveis fora do Pas23.
Se o ttulo aceito, o vencimento se dar na data convencionada,
constante do ttulo, segundo uma das modalidades j estudadas. Mas, na
hiptese de recusa ao aceite, o vencimento antecipado, autorizando, a
partir de ento, o portador a voltar-se contra os coobrigados do ttulo, exigindo o cumprimento da obrigao.
A falncia do aceitante isto , o sacado que lanou sua assinatura
no ttulo, confirmando o saque, total ou parcialmente acarreta o vencimento antecipado do ttulo, conforme tambm decorre do art. 77 da Lei
Falimentar (Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005), podendo o portador
executar individualmente os coobrigados e, concomitantemente, habilitar o
crdito na falncia do aceitante.
Se o portador regularmente habilitado receber o valor correspondente
de um coobrigado solvente, deve comunicar ao Juzo falimentar; nessa
23

V. Fran Martins, Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 71.

66

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circunstncia, o coobrigado pode habilitar seu crdito na massa falida, pelo


valor que pagou.
Uma inovao trazida pelo novo diploma falimentar (LREF, art. 128)
tutela o interesse de coobrigado antes mesmo do desembolso do valor correspondente ao ttulo que se obrigou, se o portador permanecer inerte no
prazo legal de habilitao. Neste caso, mesmo que o coobrigado no tenha
efetuado, at ento, o pagamento do ttulo e verificar que no houve habilitao desse crdito na massa falida (o prazo legal de quinze dias contados da publicao do edital previsto no art. 99, pargrafo nico, da Lei de
Falncias) poder requerer sua habilitao na massa falida pelo valor que
lhe for devido. At solver o crdito o coobrigado no poder levantar o
numerrio que corresponda sua habilitao e venha a ocorrer no rateio.
c) Contagem dos prazos
A contagem do prazo segue algumas regras simples, previstas na lei
brasileira (LS, art. 17) e na Conveno (LUG, art. 36)
pra o contnuo e no se interrompe em domingos ou feriados
e o vencimento cair num domingo ou feriado, o pra o prorroga se
para o primeiro dia til seguinte;
pra o fixado em um ou mais meses de um termo vencer no dia
correspondente a esse termo, decorridos os meses mencionados. Por
exemplo, a expresso A dois meses da data da vista pagar V.S
indica que a data do aceite ser considerada como a data do vencimento, dois meses depois. Se o aceite ocorreu em 15 de janeiro, o
vencimento ser em 15 de maro;
pra o ue consignar princpio, meado ou fim do m s, ser considerado pelos dias 1, 15 e 30 daquele ms;
dia do sa ue e o dia do aceite no so contados para contagem do
vencimento dos ttulos a certo termo.
A poca do pagamento, contudo, no requisito essencial; sua ausncia no acarreta nenhuma invalidade ou restrio circulao do ttulo
porque, nesse caso, a letra de cmbio entende-se pagvel vista, conforme
dispe o art. 2, segunda alnea, da Lei Uniforme.

2.3.5. A indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento


O quinto requisito pertence categoria dos essenciais suprveis: a lei
determina que, na falta de indicao especial, o lugar designado ao lado
67

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do nome do sacado considera-se como sendo o lugar do pagamento, e, ao


mesmo tempo, o lugar do domiclio do sacado (art. 2, segunda alnea, da
Lei Uniforme).
Chama-se letra domiciliada a pagvel no domiclio de terceiro uma
agncia bancria, por exemplo situado tanto na localidade onde o sacado
tem seu domiclio como em outra localidade.
A letra somente ser nula se ambas as inscries estiverem ausentes,
isto , tanto a indicao pessoal como a de localidade ao lado do nome do
sacado.

2.3.6. O nome do tomador


Tomador o beneficirio original do ttulo; pessoa a quem, ou
ordem de quem, a letra deve ser paga. Seu nome deve constar obrigatoriamente no ttulo, conforme dispe a Lei Uniforme (art. 2), em regramento
diametralmente oposto ao estabelecido na Lei Brasileira (LS, art. 1, IV),
que admitia o saque ao portador. Com a adoo pelo Brasil, sem reservas
quanto matria, prevalece a Lei Uniforme, no se admitindo o saque de
letra de cmbio ao portador.
Convm lembrar, contudo, que o ttulo depois de emitido pode circular
ao portador, na hiptese de lanamento de endosso sem a indicao do nome
do novo portador, endossatrio do ttulo.
Se o sacador indica seu prprio nome como tomador do ttulo, a letra
de cmbio denominada de letra prpria ordem. Se o sacado aceitar, ser
ele o responsvel pelo pagamento ao portador; caso contrrio, o prprio
sacador ter a obrigao de resgatar o ttulo que, como tomador, fez circular.

2.3.7. A data da emisso


A data do saque vem prevista unicamente na Lei Uniforme. Composta
de dia, ms e ano, ostenta carter de essencialidade por razes que podem
ser facilmente compreendidas: (a) a partir da data inserta no ttulo o sacador
obriga-se cambialmente; (b) o dado que permite verificar tanto a capacidade do sacador no momento da emisso do ttulo, como tambm do mandato e, para as letras emitidas por pessoas jurdicas, a regularidade da representao; (c) disciplina o regime jurdico aplicvel, na ocorrncia de mudanas legislativas que impliquem alteraes em aspectos formais do ttulo; (d)
a data do saque por sociedade em que h scios com responsabilidade ilimitada e solidria como ocorre nas sociedades em nome coletivo e em co68

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mandita (simples e por aes) permite saber se a dvida foi constituda


antes ou depois da retirada do scio para efeito de sua responsabilizao, nos
termos do art. 81 da Lei de Falncias24; (e) possibilita documentar fatos que
possam ter relevncia em eventual oposio a portador, como, por exemplo,
os que impedem a compensao de crditos em massa falida.
Em relao ao ltimo caso propomos o seguinte exemplo: cambial
emitida por empresrio individual (Antonio Silva) que, tempos depois, vem
a ter sua falncia decretada. Entre os crditos arrecadados pela massa encontra-se considervel importncia devida por ACME Importadora Ltda,
representada por ttulos no pagos (por exemplo: cheques sem fundos emitidos pela importadora). ACME, por sua vez, tomadora de letra de
cmbio no aceita, tendo como sacador Antonio Silva em valor superior
sua dvida. ACME, que devedora pelos cheques sem fundos que emitiu e
credora pela letra de cmbio sacada por Antonio Silva, requer, no Juzo
falimentar, a compensao dos crditos.
Em tese, a compensao admissvel, salvo se a emisso ocorrer em
trs circunstncias: (a) aps a decretao da falncia; (b) quando j conhecido de crise econmico-financeira do devedor; ou, ainda, (c) se a operao
se deu com fraude ou dolo (LREF, art. 122).
ACME demonstra ter recebido o ttulo antes da decretao da falncia e a massa no dispe de outros elementos para contestar a boa-f da
emisso, mas, com fundamento na data do saque, pode opor-se compensao, demonstrando que a crise econmico-financeira j era conhecida.
O saque, a favor de devedor, estabelecido em perodo de crise econmico-financeira, suspeito, podendo servir para acobertar operao prejudicial
aos credores. o argumento suficiente para a massa opor-se compensao
e a arguio se mostra possvel com o conhecimento da data de saque.

2.3.8. O lugar da emisso


Trata-se de requisito somente previsto na Lei Uniforme. Aplica-se ao
lugar da emisso, como tambm ocorre com a indicao do lugar em que
O art. 81 da Lei de Falncias dispe que a falncia da sociedade acarreta a falncia dos
scios ilimitadamente responsveis, salvo se, por fora de alterao contratual, tenham se
retirado h mais de dois anos ou se a retirada ocorreu em perodo inferior, inexistam, na data
do arquivamento da alterao social, dvidas no solvidas habilitadas na falncia. A data do
saque documenta o momento em que nasceu a obrigao da sociedade agora em estado falimentar, bastando verificar a situao do scio solidrio em relao data de saque, comparando-a com o documento registrado na Junta Comercial, quanto sua retirada.
24

69

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se deve efetuar o pagamento e a data em que deve faz-lo, a Teoria dos


Equivalentes, acima exposta.
Fran Martins25 lembra que o requisito tem relevncia em razo do
direito internacional aplicvel. Por fora do art. 4 da Conveno26
destinada a regular certos conflitos de leis em matria das letras de
cmbio e notas promissrias e protocolo, os efeitos provenientes das
assinaturas dos outros coobrigados por letra ou nota promissria so
determinados pela lei do pas em cujo territrio foram apostas. Assim,
a lei do lugar do saque regula os efeitos decorrentes da obrigao do
sacador.
Se ausentes tanto o lugar de emisso como o seu equivalente o
lugar indicado ao lado do nome do sacador , a letra nula.

2.3.9. A assinatura do sacador


O ttulo nasce com ordem do sacador que manifestada por sua assinatura na letra de cmbio. Tratando-se de documentar a manifestao de
vontade na criao do ttulo, a assinatura torna-se indispensvel, podendo
ser lanada por mandatrio.
O sacador garante, com sua assinatura, tanto a aceitao do ttulo como
seu pagamento, podendo exonerar-se, por clusula no texto da letra de
cmbio, quanto primeira obrigao, mas nunca em relao garantia de
pagamento (art. 9, da Lei Uniforme).
A lei brasileira exige que a assinatura seja lanada abaixo do contexto (art. 1, V), exigncia que no foi amparada pela Lei Uniforme, da por
que Fran Martins27 entende que o sacador pode lanar a assinatura no
contexto ou fora dele. Reflita-se, contudo, que, por ser a letra de cmbio
expresso de um comando (Pagar V.S...), a assinatura deve posicionar-se em limite espacial que indique o arremate, desfecho, desse comando e,
portanto, logo aps a redao cambial.

Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 129.


Observe que o Decreto n. 57.663/66 promulga duas convenes: para a adoo de uma
lei uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias e para regular certos conflitos de
leis em matria de letras de cmbio e notas promissrias e protocolo.
27
Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 123.
25
26

70

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2.4. Reservas do Estado brasileiro


Ao promulgar a Conveno de Genebra para a uniformizao das letras
de cmbio e notas promissrias, o Brasil fez expressa reserva aos arts. 2, 3,
5, 6, 7, 9, 10, 13, 15, 16, 17, 19 e 20 do Anexo II, que se referem expressamente s seguintes matrias:
ART.

MATRIA

SOLUO BRASILEIRA

SUPRIMENTO DA AUSNCIA DE
ASSINATURA
Permite ser suprida a falta de assinatura,
desde que por uma declarao autntica
escrita na letra se possa constatar a vontade daquele que deveria ter assinado.

A simples assinatura, de prprio punho


ou por mandatrio especial, suficiente
para obrigar no ttulo, conforme decorre
da lei brasileira (arts. 1, V; 8; 11 e 14,
LS).

LETRA INCOMPLETA
Faculdade de a lei nacional inserir o art.
10, que, por sua vez, no admite a possibilidade de o devedor opor-se ao portador
em razo de a letra ter sido completada
contrariamente aos acordos realizados,
salvo se o portador a adquiriu de m-f ou
tenha cometido falta grave nessa aquisio.

A lei brasileira considera que os requisitos foram lanados no tempo de sua


emisso, podendo o devedor fazer prova
de m-f do portador (art. 3, LS).

EFEITOS DA NO APRESENTAO
DA LETRA NO DIA DE VENCIMENTO
O art. 38 determina que a letra pagvel
em dia fixo ou a certo termo da data ou
de vista deve ser apresentada no dia do
vencimento ou num dos dois dias teis
seguintes. O art. 5 do Anexo II acrescenta: a inobservncia da obrigao de
apresentar o ttulo na data de vencimento s acarreta responsabilidade por
perdas e danos.

O art. 20 da lei brasileira determina que se


faa a apresentao da letra no dia do
vencimento, salvo se cair em feriado,
quando ento dever ser apresentada no
primeiro dia til imediato, sob pena de
perder o portador o direito de regresso
contra o sacador, endossadores e avalistas.
Os efeitos, portanto, entre o que dispe
a LUG (art. 38) e a LS (art. 20), so
distintos, prevalecendo, em razo da
reserva, este ltimo, salvo se o pagamento deve ser realizado no exterior, ocasio
em que se impe a regra da lei uniforme.

Cabe ao Brasil determinar quais as insCMARAS DE COMPENSAO


O art. 6 remete a cada legislao nacio- tituies devem funcionar como cmaras
nal a definio das instituies que de- de compensao.
vam ser consideradas cmaras de compensao, para cumprimento do art. 38,
parte final: a apresentao da letra a uma
cmara de compensao equivale apresentao a pagamento.

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ART.

MATRIA

SOLUO BRASILEIRA

CLUSULA RELATIVA EMISSO


E AO PAGAMENTO EM MOEDA
ESTRANGEIRA
O art. 41 permite a incluso de clusula
de converso cambiria na letra e, ainda,
clusula de pagamento efetivo numa
moeda estrangeira.

A legislao brasileira veda a estipulao


em moeda estrangeira, salvo em alguns
casos, e no permite a incluso de clusula de pagamento efetivo nessa moeda
(v. acima item 2.3.2, b e c).

MOMENTO DO PROTESTO POR


FALTA DE PAGAMENTO
O art. 44 regula o prazo e o modo que o
protesto deve ser tirado, determinando nas
suas alneas que (1) o ato que comprova
a recusa de aceite ou de pagamento; (2) o
protesto por recusa de aceite e de pagamento de ttulo vencvel vista deve
ocorrer nos prazos fixados para a apresentao; (3) se por falta de pagamento pode
ser feito nos dois dias teis seguintes; (4)
o protesto por falta de aceite dispensa
tanto a apresentao a pagamento como
tambm a prova de protesto por falta de
pagamento; (5) necessria a apresentao do ttulo ao sacado para pagamento,
depois de feito o protesto; (6) a falncia
do sacado ou do aceitante promove o
vencimento do ttulo e d ao portador do
ttulo o direito de exercer o direito de ao.
A reserva do art. 9 permite lei nacional
fixar que o protesto por falta de pagamento se faa no dia do vencimento ou
num dos dois dias teis seguintes.

A reserva brasileira permite a apresentao para protesto da letra no mesmo dia


de vencimento, embora esta parea no
ter sido a pretenso brasileira que mantinha, por tradio (art. 28 da LS), proibio nesse sentido28.

10

EXERCCIO DO DIREITO DE AO
EM ALGUMAS SITUAES
A reserva do art. 10 permite lei nacional
determinar as situaes das alneas 5 e 6
do art. 44: (5) se necessria a apresentao do ttulo ao sacado para pagamento,
depois de feito o protesto; (6) se a falncia
do sacado ou do aceitante promove o
vencimento do ttulo e d ao portador do
ttulo o direito de exercer o direito de ao.

A lei brasileira regula os casos de falncia do aceitante (LS, art. 19, II).
A reserva, contudo, menciona direito de
regresso contra os coobrigados em outras
hipteses no art. 43, 2 e 3 alneas:
al ncia do sacado aceitante ou no
uspenso de pagamentos do sacado
xecuo frustrada do sacado
al ncia do sacador de uma letra no
aceitvel (art. 43, alnea 3).

28

Cf. Fran Martins, Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 67-70.

72

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Alm disso, permite que legisle sobre a


matria do art. 43, alneas 2 e 3, isto ,
quanto ao exerccio do direito de ao
contra os coobrigados nos casos de suspenso de pagamentos, falncia ou execuo frustrada de sacado (aceitante ou
no) e nos casos de falncia de sacador
de letra no aceitvel.

O direito brasileiro desconhece o critrio


de suspenso de pagamentos, moldando
a insolvncia por outros critrios, todos
dependentes de deciso judicial declarao de insolvncia civil ou falncia
do empresrio.
S h relevncia para o D. Brasileiro a
falncia do sacado, quando este aceita o
ttulo, da a norma contida no art. 19, II,
da Lei Saraiva. O fato de o sacado que
no aceitou ou o sacador serem declarados falidos em nada altera os prazos
contidos no ttulo que se regero pelas
regras ordinrias de vencimento.
No que se refere letra no aceitvel, isto
, a proibio de remeter a letra para o
sacado aceitar, h de se discutir, no item
prprio do aceite, a vigncia ou no proibio contida no art. 44, III, da lei brasileira que considera no escrita a clusula
proibitiva da apresentao da letra.

13

TAXA DE JUROS

No Brasil o teto est previsto no art. 1 do


Os arts. 48 e 49 fixam a taxa de juros de Decreto n. 22.626, de 7 de abril de 1933,
6% ao ano. A reserva permite que a lei que estipula a vedao de taxas de juros
superiores ao dobro da taxa legal prevista
nacional estabelea o montante.
no art. 1.062 do Cdigo Civil de 1916,
estabelecida em 6% ao ano. A partir da
vigncia do Cdigo Civil de 2002, aplica-se, quanto aos juros legais, o limite relativo taxa que estiver em vigor para a
mora do pagamento de impostos devidos
Fazenda Nacional (CC, art. 406) que
a prevista no art. 161, 1, do Cdigo
Tributrio Nacional 1% ao ms.

15

AO POR LUCROS ILEGTIMOS

A ao ordinria para esse fim est preA reserva do art. 15 remete aos Estados vista no art. 48 da lei brasileira.
subscritores da Conveno o direito de
regular ao por enriquecimento indevido, no caso de perda do direito de ao
ou ocorrncia de prescrio, contra sacador, endossantes ou aceitante.

73

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ART.

MATRIA

SOLUO BRASILEIRA

16

OBRIGAO DE PROVISO DO
SACADOR
As questes quanto necessidade de
proviso pelo sacador data do vencimento e sobre as relaes jurdicas que
serviram de base para a emisso da letra.

A lei brasileira omissa quanto necessidade de proviso pelo sacador, mas o


princpio da inoponibilidade das excees pessoais est patente no art. 51.

17

CAUSAS DE INTERRUPO OU DE
SUSPENSO DA PRESCRIO
A reserva devolve lei nacional sua regulamentao.

A quase totalidade dos autores29 entende que o prazo prescricional totalmente regido pelo art. 70 da Lei Uniforme,
isto :
a ao contra o aceitante prescreve em
3 anos do vencimento (LUG, art. 70,
alnea 1);
a ao contra o endossador e seu avalista, em um ano da data do protesto
feito em tempo til ou da data do vencimento (LUG, art. 70, alnea 2);
a ao entre os endossantes e contra o
sacador prescreve em seis meses do dia
em que o endossante pagou a letra ou
do dia em que foi acionado (LUG, art.
70, alnea 3).
Para Fran Martins30, com a reserva, o
quadro do art. 70 da LUG se modifica:
a ao contra o aceitante prescreve em
5 anos (LS, art. 52) da data em que a
ao pode ser proposta e no em 3 anos
do vencimento (LUG, art. 70, alnea 1);

29
Neste sentido o entendimento da jurisprudncia. Promissria Prescrio trienal da
lei uniforme. 1) O Pleno do Supremo Tribunal Federal j decidiu unanimemente que tem
eficcia imediata no pas a Conveno Internacional aprovada pelo Congresso em Decreto
Legislativo e promulgada por decreto do Presidente da Repblica (RE 71.154, na RTJ, 58/70).
2) A Lei Uniforme sobre Cambiais e Promissrias est vigente no Brasil, porque o Decreto
Legislativo n. 54/1964 aprovou, e o Decreto Executivo n. 57.663 de 24-1-66 promulgou a
Conveno de Genebra, da qual se originou esse diploma. 3) Pela Lei Uniforme de Cambiais,
art. 70, a prescrio da ao executiva cambial para cobrana de promissria passou a ser
de 3 anos, revogadas as disposies da Lei n. 2.044/1908, que estabeleciam o prazo de 5
anos. 4) A Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sustenta a eficcia imediata da lei
que reduz prazos prescricionais, aplicando-a aos que estiverem em curso, ressalvadas as
causas pendentes (Smula 445) (RE n. 76236, Rel. Min. Aliomar Baleeiro, j. 5-9-1973, DJ,
5-11-1973, RTJ, 67-03, p. 601). Veja-se tambm RE n. 91.050/RJ, Rel. Min. Dcio Miranda,
j. 8-4-1983.
30
Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1955, v. 1, p. 75-76.

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a ao contra o endossador e seu avalista, em 12 meses do dia do pagamento


(LS, art. 52) e no em um ano da data do
protesto feito em tempo til ou da data
do vencimento (LUG, art. 70, alnea 2);
a ao entre os endossantes e contra o
sacador prescreve em seis meses do dia
em que o endossante pagou a letra ou
do dia em que foi acionado, mantendo
a redao do art. 70 da LUG, por falta
de dispositivo na lei brasileira.
19

DENOMINAO DA NOTA PROMIS- Dispositivo sem relevncia, porque a


SRIA
denominao da nota promissria foi
mantida no Direito Brasileiro.
Reservada lei nacional.

20

EXTENSO DAS RESERVAS DO Aplicam-se, no que couber, as reservas


ANEXO II arts. 1 a 18 S NOTAS s notas promissrias.
PROMISSRIAS.

2.5. Institutos cambirios


2.5.1. Saque
O saque a operao de emisso da letra de cmbio. Pontes de Miranda31
distingue as palavras criao e emisso, entendendo que a primeira designa o fazimento at a subscrio, e, a segunda, seu lanamento circulao.
Contudo, interessa ao direito o ttulo criado e pronto circulao,
gerando efeitos jurdicos entre aqueles que apuserem suas assinaturas na
crtula.
Para a validade do ttulo indispensvel obedincia aos requisitos
formais extrnsecos exigidos pela legislao em vigor, objeto de estudo nos
tpicos precedentes. H, ainda, que se respeitarem, alm da forma prevista
em lei, os requisitos intrnsecos, comuns a todos os demais negcios jurdicos: a capacidade e o objeto lcito.
Agregam-se a esta matria outras questes: a letra incompleta ou em
branco, a permisso de incluso de certas clusulas concomitantemente
emisso e a pluralidade de exemplares:
Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 227.
31

75

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a) Letra incompleta ou em branco


possvel que a letra de cmbio circule de forma incompleta, isto ,
sem atender a todos os requisitos exigidos pela lei, transferindo-se por endosso e sendo garantia por avais at chegar s mos do portador. Assim
emitida e assinada pelo sacador, aceita ou no pelo sacado, pode ser completada pelo credor de boa-f, desde que o faa antes da cobrana ou do
protesto, conforme entendimento jurisprudencial (Smula n. 387 do STF).
O direito de preencher decorre da posse legtima de boa-f, no
podendo, porm, o possuidor faz-lo abusivamente, isto , alm do que foi
objeto do endosso, conforme decorre do art. 10 da Lei de Uniforme: Se
uma letra incompleta no momento de ser passada tiver sido completada
contrariamente aos acordos realizados, no pode a inobservncia desses
acordos ser motivo de oposio ao portador, salvo se este tiver adquirido de
m-f ou, adquirindo-a, tenha cometido falta grave.
Em outras palavras, o acordo sobre o preenchimento tem efeito
entre as partes endossante e endossatrio. Se entre os endossos precedentes posse do portador houver quem tenha preenchido abusivamente e
transferido o ttulo com valor no acordado, as relaes posteriores, se de
boa-f, no ficam afetadas, podendo, contudo, o subscritor aceitante e/ou
sacador ir contra aquele que deixou de observar o quanto estabelecido.
Miguel Pupo Correia32 expressa-se de forma didtica a respeito: o
pacto de preenchimento, como conveno extracartular que , no oponvel a um portador mediato, isto , a um portador que no tenha sido parte
naquela conveno. Isto a menos que o portador mediato tenha adquirido a
letra de m-f ou cometendo uma falta grave (...). A respeito do que seria
falta grave, o mesmo autor completa: correspondente falta daquele mnimo de diligncia com que deve agir um homem mdio33.
Eis um exemplo: () saca uma letra de cmbio a favor de (), tendo
como sacado (). A letra est incompleta quanto ao valor acertado entre as
partes originrias, no montante de R$ 1.000,00. (), tomador do ttulo, a
transfere de forma incompleta a () que, abusivamente, preenche o ttulo
em valor superior, R$ 2.000,00, e a transfere para (), endossatrio que
desconhece os fatos anteriores. (), por sua vez, a transfere para (), portador que cobra do aceitante () o valor de R$ 2.000,00. () no pode opor-se

32
33

CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum, p. 150.


Ibidem, p. 159.

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ao pagamento alegando abuso, em razo do acordo que tinha com (), porque () portador de boa-f.
Nessa linha de circulao do ttulo, as relaes pessoais so assim
definidas:

Sacador Tomador Portador


OPOSIES ENTRE OS OBRIGADOS
(aceitante)
somente pode
opor-se ao
sacador , em
razo de
excees
pessoais que
tenha contra
ele. No pode,
contudo,
aleg-las contra
os demais
figurantes do
ttulo, porque
as relaes so
autnomas:

(sacador)
somente pode
opor-se ao
tomador em
razo de
excees
pessoais que
tenha contra
ele. No pode,
contudo,
aleg-las contra
os demais
figurantes do
ttulo, porque
as relaes so
autnomas:

(tomador)
somente pode
opor-se ao
coobrigado ,
em razo de
excees
pessoais que
tenha contra
ele. No pode,
contudo,
aleg-las contra
os demais
figurantes do
ttulo, porque
as relaes so
autnomas:

(endossatrio
do ttulo e
endossante a )
somente pode
opor-se a em
razo de
excees
pessoais que
tenha contra
ele. No pode,
contudo,
aleg-las contra
o atual
portador do
ttulo ()
porque as
relaes so
autnomas:

(endossatrio
do ttulo e
endossante a )
somente pode
opor-se a , em
razo de
excees
pessoais que
tenha contra
ele.

O
()
()
()
()

O
()
()
()

O
()
()

O
()

No exemplo acima, fazendo uso da notao de Rubens Requio34, O representa a possibilidade de exceo pessoal e a impossibilidade (inoponibilidade da exceo de
defesa contra portador de boa-f).

b) Clusulas adicionais
Algumas expresses lanadas no ttulo permitem tornar mais malevel
a genrica estrutura cambial, adaptando sua emisso a determinadas situa34

Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2, p. 316-317.

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es pessoais. A esse respeito devem ser lembradas algumas clusulas mais


comuns:
l usula no ordem em regra as cambiais presumem se emitidas
ordem, isto , por sua natureza de circularidade, o ttulo permite a
transmisso por endosso, independentemente de estipulao expressa. possvel, entretanto, ao sacador inscrever no ordem ou
frase equivalente (no circulvel, no transfervel, no cedvel),
impondo a transferibilidade to somente sob a forma e efeito de
cesso de crdito, instituto tipicamente civil (art. 11 da LUG), objeto de maior aprofundamento no captulo correspondente ao cheque
(4.6). Alm do sacador, qualquer endossante pode impor a clusula
no ordem e, neste caso, sua eficcia restringe-se s assinaturas
posteriores inscrio.
l usula sem protesto a ue isenta o portador de promover o
protesto, na falta de aceite ou de pagamento. Pode ser expressa por
frases equivalentes: sem despesas, protesto desnecessrio etc.
A regra geral estabelece a necessidade de o portador promover o
protesto para comprovar a falta de aceite ou de pagamento (LUG,
art. 44, 1 alnea).
Da ausncia de protesto no prazo legal decorrem inmeras consequncias, sendo a mais importante a perda do direito de ao contra
os coobrigados, exceo do aceitante e seu avalista (LUG, art. 53,
alnea 2). Inscrita a clusula sem protesto o portador se v desobrigado de promover o ato em cartrio, mantendo inalterado seu
direito de ao, bastando apresentar a letra para aceite ou pagamento e expedir os avisos correspondentes ao endossante e ao sacador
do ttulo (LUG, arts. 45 e 46).
Alm do sacador, os endossantes e os avalistas podem inscrever a
clusula sem protesto no ttulo, mas os efeitos sero distintos: no
primeiro caso (inscrita pelo sacador) produzir efeitos em relao a
todos os signatrios da letra e, nos demais, somente em relao ao
endossante ou avalista que a escreveu no ttulo.
l usula de juros j vimos v. item 2.3.2, d) que, na criao de letras
pagveis vista ou a certo tempo da vista, o sacador pode estipular
a cobrana de juros, que se presumem contados da data da emisso
da letra, salvo indicao diversa.
l usula de pagamento em moeda estrangeira permitida nos
casos especificados pelo legislador, nos termos j estudados (v.
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item 2.3.2, b), vedando-se, contudo, a que imponha pagamento


efetivo em moeda estrangeira (v. item 2.3.2, c).
l usula de proibio de aceite o sacador pode inserir cl usula de
proibio de apresentao para aceite salvo em trs casos, nos quais
vedada a proibio: (1) na hiptese de letra vencvel a certo termo
da vista, em que a apresentao obrigatria (v. item 2.5.2, b); (2)
na letra domiciliada (v. item 2.3.5); e (3) na letra pagvel em localidade diversa da de domiclio do devedor.
A vantagem de o sacador emitir ttulo inaceitvel reside em evitar o
vencimento antecipado do ttulo pela recusa do aceite, fato que
acarretaria o protesto e a possibilidade de o possuidor valer-se do
direito de ao contra os coobrigados, inclusive o sacador.
A insero de proibio, contudo, no possvel na letra vencvel a
certo termo de vista porque essa expresso (vista) significa apresentao para aceite, decorrendo da sua indeclinabilidade. O prazo
de vencimento comea a fluir da apresentao, o que justifica a
vedao legal (LUG, art. 22).
A letra pagvel em localidade diversa da do domiclio do sacado e
a letra domiciliada a pagvel em domiclio de terceiro (LUG,
art. 4) igualmente no comportam clusula de no aceite. A razo
legal est em que o sacado deve, antes do vencimento, assentir no
somente quanto sua vinculao cambial, mas tambm quanto ao
fato de a obrigao lhe ser exigida em local diverso do seu domiclio. Com a apresentao segue-se a concordncia do sacado ao
deslocamento do lugar de pagamento para localidade diversa da
regra geral, que seu domiclio. Trata-se de verdadeira declinao
de foro, sobre a qual cabe-lhe consentir ou recusar.
l usula de proibio de aceite antes de determinada data o sacador
pode preferir no proibir o aceite, mas, por outro lado, pode lhe
parecer interessante estipular que a apresentao ao aceite no se
efetue antes de determinada data (LUG, art. 22, 3 alnea), em momento aqum ao de vencimento do ttulo.
l usula sem garantia outra maneira de o sacador no sofrer os
efeitos da falta de aceite sem, contudo, chegar ao extremo de proibir
a apresentao do ttulo ao sacado a possibilidade de eximir-se
expressamente da garantia da aceitao da letra (LUG, art. 9).
A proibio de aceite, a proibio de aceite antes de determinada
data e a exonerao de garantia referem-se, portanto, a espcies de
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clusulas que tm por escopo proteger a posio do sacador quanto


aos efeitos da apresentao do ttulo ao sacado e sua recusa em
aceit-lo.
c) Pluralidade de exemplares
No sculo XV, a partir da Itlia, o uso das letras de cmbio popularizouse, adotado que foi pela maior parte dos mercadores de toda a Europa,
incluindo mesmo os mercadores da Hansa Alem35. Por uma questo de
segurana os ttulos eram emitidos em mais de uma via, como bem descreve Filipe Barata36: Uma boa medida da forma como as letras de cmbio
foram rapidamente incorporadas nas prticas comerciais do reino, -nos
dada por uma carta de 11 de junho de 1428 em que Rafael Fogaa, vivendo
em Bruges, escreve a Afonso Eanes, ento na Itlia, dando-lhe conta de que
recebera dele uma missiva e, dentro, vinha uma letra de caybo segunda
para receber de um certo Galiao Boramym 800 florins. Esta era a prtica
habitual dos mercadores da regio: por uma questo de segurana, eram
emitidas para cada negcio 3 letras de cmbio, esperando-se que uma delas
pudesse chegar ao destino. Neste caso, s se perdera a primeira, mas a
segunda letra atingira o destinatrio.
A duplicata da letra de cmbio, isto , a emisso em mais de uma via,
manteve-se no direito moderno. O evidente risco da multiplicidade de exemplares minimizado pela exigncia de figurar a ordem de numerao no
contexto do ttulo ao invs de escrever por esta nica via pagar V. S,
d-se outra redao: por esta primeira via..., por esta segunda via... etc.
O controle que deve ser exercido sobre cada uma das vias e a complexidade do mecanismo de circularidade, aliados ao quase nenhum benefcio
de sua adoo nos dias atuais, em razo da rapidez e eficincia dos meios
de remessa, tornam despiciendo o aprofundamento de estudos acerca do
infrequente uso.
De fato, alm da numerao de cada via, indicando a existncia de
mltiplos exemplares, h ainda: (a) o direito de o portador exigir a entrega
de todas as demais vias em circulao, dirigindo-se, para tanto, ao endossante imediato e este ao anterior, at chegar ao sacador (LUG, art. 64);

35
HUNT, Edwin S. e MURRAY, James M. Uma Histria do Comrcio na Europa Medieval,
Lisboa, Dom Quixote, 2000, p. 332.
36
BARATA, Filipe Themudo. Navegao, Comrcio e Relaes Pblicas: os Portugueses
no Mediterrneo Ocidental (1385-1466), Coimbra, Calouste Gulbenkian, 1998, p. 383-384.

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(b) os endossantes so obrigados a reproduzir os endossos nas novas vias


(LUG, art. 64, in fine); (c) o endossante pode ter transferido vias da mesma
letra a vrias pessoas, acarretando sua obrigao pessoal e a dos posteriores
endossantes (LUG, art. 65); (d) ao enviar uma via para o aceite, o portador
deve indicar nas demais vias o nome da pessoa em cujas mos aquela se
encontra. A recusa da devoluo dessa via impe ao portador a obrigao
de protestar a via para comprovar que foi enviada para aceite e no lhe foi
restituda e que no lhe foi possvel conseguir o aceite ou o pagamento de
outra via (LUG, art. 66).
Alm da duplicao da letra de cmbio, a Lei Uniforme permite ao
portador o direito de copiar o ttulo reproduo exata, com todos os
endossos e todas as menes que nela figurem mencionando tratar-se de
cpia, indicando onde termina a reproduo e o nome da pessoa em cuja
posse se encontra o ttulo original.
Essa cpia pode ser endossada e avalizada, produzindo os mesmos
efeitos do ttulo original, mas o exerccio do direito de ao depende: (a) da
remessa do original ao portador da cpia; (b) em caso de recusa, a comprovao por protesto neste sentido (LUG, art. 68).
A coexistncia do original e de sua cpia pode dar margem transferncia a pessoas distintas, razo pela qual o legislador permite ao portador
inscrever no ttulo original clusula daqui em diante s vlido o endosso
na cpia ou frmula equivalente, increpando de nulidade todo e qualquer
endosso posterior lanado no ttulo original.

2.5.2. Aceite
Aceite o ato de vontade materializado pela aposio de assinatura no
ttulo, mediante a qual o sacado concorda com a ordem do sacador, tornando-se o principal responsvel pelo pagamento da quantia expressa na letra
de cmbio na data de seu vencimento.
a) Natureza do aceite
A emisso do ttulo no obriga o sacado; tem ele a faculdade de vincular-se quela obrigao, mediante o simples lanamento de sua assinatura no anverso do ttulo ou, se no verso, precedida de expresso que traduza
sua concordncia (aceito, concordo, acolho, sim, pagarei etc.). Mesmo
depois de o ttulo ter circulado, contendo vrias manifestaes de pessoas
que aderiram s obrigaes, por avais e endossos, o sacado pode recusar
sua adeso, devolvendo o ttulo ao portador.
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b) Apresentao obrigatria e facultativa


Nas letras de cmbio emitidas sem data de vencimento ou com a expresso vista, a apresentao da letra ao sacado feita para pagamento
porque a simples vista da letra significa seu vencimento. Rigorosamente,
no h, neste caso, apresentao para aceite.
A apresentao para aceite tem sentido nos ttulos emitidos para pagamento a prazo, isto , os que contm vencimento a certo termo da vista,
em dia certo, ou a certo termo de prazo, sendo obrigatria no primeiro caso
e facultativa nos dois ltimos.
A facultatividade emerge do fato de que, nos dois ltimos casos, as
datas de vencimento so conhecidas: na letra vencvel em dia certo, este
o dia de vencimento e para se saber o dia de vencimento na emitida a certo
termo de prazo, basta somar data do saque o termo correspondente (trinta
dias, dois meses, um ano etc.). Mesmo no sendo obrigatria a apresentao
para o aceite, o portador pode providenci-lo visando dar maior confiabilidade ao ttulo.
c) Momento para o aceite
Como regra geral o portador do ttulo ou pessoa incumbida por ele
deve apresentar o ttulo ao sacado para o aceite em qualquer momento antes
da data do vencimento. O portador no obrigado a deixar o ttulo nas mos
do sacado, mas ao sacado permitido pedir que a letra lhe seja apresentada
uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentao.
H, ainda, outros momentos a se considerar, dependendo de clusulas
insertas no ttulo ou de circunstncias extraordinrias:
l usula de proibio de aceite antes de determinada data o sacador
pode estipular que a apresentao ao aceite no poder efetuar-se
antes de determinada data (LUG, art. 22, 3 alnea).
brigao de apresentao ao aceite por endossante, fixando ou no
prazo (LUG, art. 22, 4 alnea). Esta e a hiptese anterior podem
ocorrer em qualquer modalidade de vencimento de letra.
as letras de c mbio a certo termo de vista o pra o se estende at
um ano aps a apresentao, permitindo-se ao sacador reduzir ou
ampliar esse prazo e, aos endossantes, somente reduzi-lo (LUG, art.
23). Como j visto, somente nessa modalidade de letra a apresentao obrigatria, porque o vencimento da letra somente ocorrer a
partir da data da vista, isto , apresentao para aceite.
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REGRA GERAL:
A apresentao para o aceite pode dar-se at a data do vencimento.

Saque
da letra
de cmbio

CLUSULA DE PROIBIO
DE APRESENTAO ANTES
DE DETERMINADA DATA.

O sacador e os endossantes
podem reduzir o prazo.

Vencimento
da letra
de cmbio

LETRAS A CERTO TEMPO


DA VISTA:
Prazo de vencimento: 1 ano.

O SACADOR PODE, AINDA, ESTIPULAR PRAZO MAIOR.

d) Recusa do aceite
A recusa de aceite pode ser tcita, pela simples devoluo do ttulo ao
portador, ou expressa por manifestao escrita do sacado lanada no ttulo
e acarreta alguns efeitos: (1) a necessidade de o portador protestar o ttulo
no prazo legal para comprovar a falta de aceite (LUG, art. 44), sem o que
perder o direito de ao contra os endossantes e outros coobrigados (LUG,
art. 53); (2) o vencimento antecipado do ttulo, permitindo ao portador
exercer seus direitos de ao antes do vencimento ordinrio do ttulo, mesmo se a recusa for apenas parcial (LUG, art. 43).
Esses efeitos ocorrem mesmo nos casos de recusa parcial, seja ela de
cunho limitativo isto quanto ao valor ou de cunho modificativo
quanto s condies de pagamento. A limitao (LUG, arts. 26 e 43) ou a
modificao (LUG, art. 26) do aceite equivalem recusa total e geram os
mesmos efeitos acima mencionados.
Aceite limitado , pois, a anuncia do sacado em pagar to s parcialmente a quantia mencionada na cambial, vinculando-se, nesses limites,
obrigao cambial. Fran Martins37 define o aceite modificativo como sendo
aquele em que o aceitante, em vez de acatar a ordem nos termos em que

37

Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 196.

83

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ela foi emitida, altera algum requisito da mesma, como, por exemplo, a data
do vencimento, o lugar de pagamento ou, mesmo, a espcie da moeda em
que a importncia deve ser paga, alm de outra diversidade qualquer do que
est escrito no ttulo. Semelhantemente ao que ocorre na limitao de
valor, o sacado vincula-se nos termos de seu aceite modificativo.
e) Efeitos da no apresentao para o aceite
Se o portador perder o prazo para a apresentao para o aceite do ttulo na modalidade em que ele obrigatrio vencimento a certo termo da
vista , perder o direito de regresso contra todos os coobrigados ao ttulo,
salvo se comprovar a existncia de motivo suficiente prorrogao (LUG,
arts. 53 e 54).
Motivo insupervel o decorrente de fora maior, diverso de causa
ligada ao interesse puramente pessoal do portador ou da pessoa encarregada da apresentao. O portador deve apresentar o ttulo sem demora to logo
cesse a fora maior. Se a circunstncia impeditiva prolongar-se por mais de
trinta dias, ocorrer vencimento antecipado, dispensando-se tanto a apresentao como o protesto.
f) Letra no aceitvel
a que traz clusula de proibio de aceite (v. item 2.5.1, b). Pode
ocorrer to somente nas modalidades de apresentao facultativa, uma vez
que a apresentao indisputvel nos casos de letra vencvel a certo termo
da vista. H, ainda, vedao para sua inscrio nas letras pagveis em localidade diversa do domiclio do sacado, por razes que so objeto do estudo
acima indicado.

2.5.3. Endosso
Pontes de Miranda38 desvenda a origem da palavra endosso: quia
dorso inscribi solet.
No seu nascimento a letra de cmbio comporta trs figuras: o sacador
emitente da ordem; o sacado pessoa indicada a realizar o pagamento;
e o tomador, beneficirio do ttulo, portador originrio que o recebe das
mos do sacador.
38
Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 315.

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Cabe ao tomador dar incio circulao do ttulo, tornando-se o primeiro endossante, fazendo surgir uma quarta figura cambial: o endossatrio,
pessoa que passa a ser o beneficirio do ttulo, seu portador. A sequncia
pode estender-se com a transmutao desse primeiro endossatrio em segundo endossante e assim sucessivamente.
1 endossatrio

Tomador
1 endossante
(B)

2 endossatrio

3 endossatrio
4 endossatrio

D
2 endossante

E
3 endossante

4 endossante 5 endossante

H
Sacador (A)

Sacado
Aceitante
(C)

Portador atual: 5
endossatrio

A letra de cmbio essencialmente emitida ordem, independentemente de clusula expressa. possvel, entretanto, a insero de clusula
no ordem, tornando o ttulo intransmissvel por endosso (v. item 2.5.1, b).
a) Modalidades de endosso
O endossador pode transmitir o ttulo pela simples aposio de sua
assinatura, seguida ou no da expresso ao portador neste caso faz
endosso em branco que, para no se confundir com o aval, s pode ser
lanado no verso do ttulo, permitindo ao endossatrio: (a) preencher o
espao em branco, com o seu nome ou o de outra pessoa; (b) endossar de
novo a letra; (c) remet-la a um terceiro, sem endosso.
possvel, ainda, endossar em preto, bastando especificar o nome do
novo beneficirio, endossatrio do ttulo.
Em nenhum caso h necessidade de indicar a data da operao: na
omisso presume-se ter sido lanada em data anterior ao prazo fixado para
se fazer o protesto (LUG, art. 20).
b) Endosso parcial e endosso sem garantia
Diversamente ao que ocorre com o aceite, que pode ser limitado ou
modificado pelo sacado, a lei no admite o endosso parcial, exigindo que
se o faa de fora pura e simples (LUG, art. 12). Ao lanar sua assina85

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tura o endossante transmite os direitos da letra, tornando-se, em contrapartida, solidariamente responsvel pelo aceite e pelo pagamento, obrigando-se
ao montante total indicado no ttulo, nas condies nele expressas quanto
ao vencimento, juros, espcie de moeda etc.
possvel, entretanto, lanar endosso acompanhado de expresses
como sem garantia ou sem obrigao, ambas restritivas da obrigao do
endossante (LUG, art. 15) isentando-o de garantir tanto a aceitao como
o pagamento da letra. O endossante pode, contudo, limitar a excluso das
obrigaes a uma das isenes (sem obrigao de aceitao; sem obrigao
de pagamento).
A clusula sem garantia no exclusiva do endosso, podendo ser
lanada pelo sacador no momento da criao do ttulo, limitada, neste caso,
to somente aceitao do ttulo (v. item 2.5.1, b).
c) Proibio de novo endosso
O endossante pode proibir um novo endosso. Apesar da expresso
proibir, utilizada pelo legislador genebrino, ao expressar sua vontade
nesse sentido, o endossante apenas isenta-se do pagamento do ttulo a qualquer pessoa a quem o ttulo vier a ser posteriormente endossado (LUG, art.
15, final). A proibio no impede a circulao do ttulo, mas retira a garantia quanto ao pagamento do endossante que clausulou relativamente a
outros figurantes que no o seu endossatrio.
d) Endossos imprprios: mandato e cauo
Quanto extenso de vnculos do endossante com o endossatrio e
demais integrantes posteriores, admite-se o lanamento de endosso no
traslativo de direito de propriedade, como ocorre no endosso-mandato
(endosso-procurao), a partir do qual somente admitir outros endossos-mandatos.
A previso dessa modalidade encontra-se no art. 18 da Lei Uniforme.
Neste caso a assinatura do endossante contm a expresso valor em cobrana, para cobrana, por procurao ou equivalentes e, com ela, o
endossante vincula-se aos endossatrios to somente com relao ao mandato ou ao servio de cobrana que contratou. Os coobrigados podem invocar contra o portador do ttulo as mesmas excees que dispem contra o
endossante porque no houve, no endosso, transmisso de crdito, mas
somente ordem para os endossatrios realizarem a cobrana do crdito
pertencente ao endossante.
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Para dar maior segurana operao, o endosso-mandato no se extingue com a morte do endossante ou por supervenincia de sua incapacidade (LUG, art. 18, 3 alnea), ao contrrio do que sucede no mandato civil
(CC, art. 682, II).
Permite-se, ainda, o endosso com indicao de penhor ou em garantia.
Neste caso o endossante cede, em garantia real, os direitos que possui no
ttulo. O endossatrio do ttulo credor pignoratcio do endossante no
pode endossar o ttulo com efeitos de transmisso de direitos de propriedade, porque no os possui. A clusula em penhor transfere ao endossatrio
a posse do ttulo em garantia de um dbito, outorgando-lhe o direito de
cobrar o crdito empenhado assim que se torne exigvel. Com a posse deve
praticar os atos necessrios conservao e defesa do direito empenhado,
como, por exemplo, apresentar o ttulo ao sacado para aceite e pagamento,
protestar, exercer as aes cambiais etc.
O endossatrio que recebe o ttulo a partir de endosso imprprio em
decorrncia de mandato ou com a clusula em penhor, cauo ou equivalente ao lanar sua assinatura no ttulo o faz com efeitos de mandato
ao novo endossatrio, o que simples de entender: no possuindo direitos
de dispor, compete-lhe exercer todos os direitos atribudos ao endossante
anterior, exceo do direito de transferir titularidade.
No endosso-mandato os coobrigados podem opor ao endossatrio as
mesmas excees pessoais que eram oponveis ao endossante (LUG, art.
18, 2 alnea), o que no ocorre no endosso-cauo (LUG, art. 19, 2 alnea). que, no primeiro caso endosso-mandato , a relao entre o
endossante e os coobrigados no se altera pelo fato de o ttulo ter sido
entregue para cobrana, mas, no segundo caso endosso-cauo , o
endossatrio titular de uma garantia real sobre o ttulo de crdito, negcio jurdico autnomo que mantm com o endossante, no lhe podendo
ser opostas excees por outras relaes jurdicas que o endossante firmou
com terceiros.

2.5.4. Aval
falta de outro termo, denomina-se aval tanto o instituto jurdico como
o ato de vontade, a obrigao (perante o credor) e a garantia (a favor de um
dos devedores) resultantes dessa declarao. Da por que a doutrina procura apresentar distintos conceitos, exaltando certas particularidades expressivas do instituto.
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Fran Martins39 prefere a viso obrigacional: obrigao cambiria


assumida por algum no intuito de garantir o pagamento de letra de cmbio
nas mesmas condies de outro obrigado. Rubens Requio40 enfatiza a
finalidade garantidora: garantia de pagamento de letra de cmbio, dada por
um terceiro ou mesmo por um dos signatrios. Fbio Ulhoa Coelho41 elege a declarao de vontade: ato cambirio pelo qual uma pessoa (avalista)
se compromete a pagar ttulo de crdito nas mesmas condies que um
devedor deste ttulo (avalizado). Pontes de Miranda42 celebra as caractersticas do instituto: vinculao tpica, que literal e expressa.
Para ns, aval instituto jurdico tipicamente cambirio por meio do
qual algum, signatrio ou no da letra, promete o cumprimento de obrigao de pagamento de importncia em dinheiro, no todo ou em parte e de
forma autnoma, em posio equivalente obrigao de um ou mais devedores integrantes do ttulo de crdito.
Vejamos as questes mais importantes, salientando, ainda, cada aspecto desse conceito:
a) Tipicidade cambiria
O aval obrigao cambial prpria e distinta de outras que so lanadas no ttulo. Diversamente do que ocorre com as obrigaes assumidas
pelo sacador, aceitante e endossante do ttulo, independentes umas das
outras, a obrigao do avalista vincula-se obrigao assumida pelo avalizado. Em outras palavras, liberado o avalizado, libera-se o avalista. Esta
estreita ligao com a obrigao garantida confere ao aval natureza e caractersticas nicas, no presentes em outros direitos que o portador possui em
relao aos demais devedores do ttulo.
b) Declarao de vontade expressa
Aval declarao unilateral de vontade e, meramente por esta caracterstica, torna-se possvel distingui-lo de outro instituto garantidor de
obrigao: a fiana, que se define contrato pelo qual uma pessoa garante
satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor (CC, art. 818).
H entre aval e fiana outras distines, mas, para os propsitos deste estuTtulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 205.
Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2, p. 431.
41
Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 410.
42
Tratado de Direito Cambirio, cit., v. 1, p. 361.
39
40

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do, basta confrontar a natureza jurdica dos institutos: declarao unilateral


de vontade e contrato.
Para distinguir de outros institutos cambirios, a assinatura para o aval
deve ser acompanhada de expresses bom para aval ou frmula equivalente, salvo se a assinatura for lanada no anverso do ttulo, que dispensa
qualquer qualificao. Desse modo, identificadas as assinaturas do sacador
e do aceitante, todas as demais lanadas no anverso, sem expresso qualificadora, sero necessariamente de avalistas.
Havendo outras assinaturas, o avalista deve indicar o nome do signatrio da letra a quem o aval produzido (avalizado); se no o fizer, presumese tenha sido oferecido ao sacador.
No verso do ttulo, para no confundir com o endosso em branco, o
aval deve ser sempre precedido da frmula bom para aval ou equivalente.
Como ocorre com o lanamento no anverso, a assinatura deve identificar o
nome do avalizado aval em preto, sob pena de ser considerada atribuda
ao sacador do ttulo.
Um quadro resumo permite retratar os tipos, a posio e as expresses
obrigatrias do aval:

MODO

LUGAR DE LANAMENTO
Lanado no anverso

Aval em branco Com ou sem a expresso por aval


ou equivalente.
sempre assinatura do avalista do
sacador.
Se houver vrias assinaturas, excludas as do aceitante e do sacador, todas as demais, em branco,
so de avalistas do sacador.
Aval em preto

Lanado no verso
avalista do sacador, mas para
essa concluso necessrio que a
assinatura esteja acompanhada da
expresso por aval para no
confundir-se com os endossos em
branco.
Havendo vrias assinaturas por
aval no verso, presumem-se dadas
ao sacador.

O avalista identifica a quem d o aval. Exige a expresso por aval ou


equivalente, para no confundir com o endosso que, em preto tambm
pode ser lanado tanto no verso como no anverso.

Concluses: (1) o aval em branco, lanado no anverso ou no verso


necessariamente qualificado com a expresso por aval, quando lanado no verso , presume-se atribudo ao sacador; (2) o aval em preto deve
ser sempre qualificado com a expresso por aval.
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c) Garantia cartular
O aval, por ser obrigao exclusivamente cambial, deve ser sempre
lanado sobre a crtula ou em folha anexa. dessa natureza cartular que
decorrem seus principais efeitos, regendo-se por regras cambiais que lhe
so distintas. De outra natureza so as garantias oferecidas em contratos ou
em documentos diversos do cambial que, embora popularmente sejam denominadas avais, no o so.
No raro confundir-se aval com fiana, institutos que, como anotado
nas linhas anteriores, guardam entre si no poucas distines, podendo ser
salientadas algumas delas:
fiana neg cio jurdico bilateral e, como tal, ligado a uma causa contratual; o aval declarao de vontade cambial, abstrata;
aval sempre prestado no ttulo cambi rio e se declarado fora dele
no se presta sua funo, nem goza das prerrogativas, quer de direito material, quer de direito formal, criadas pela legislao cambiria43;
fiador dispe de benefcio de ordem, como devedor subsidi rio,
isto , pode exigir que primeiro sejam executados os bens do devedor para depois serem executados seus prprios bens (CC, art. 827);
o avalista ostenta, na linha de devedores do ttulo, posio igual
do avalizado e, como tal, o portador pode empregar contra ele o
mesmo direito que detm em relao ao avalizado, acionando-o em
conjunto com aquele ou separadamente, independentemente de
obedincia a qualquer ordem ou excusso prioritria de bens. o
princpio do art. 47 da Lei Uniforme: O portador tem o direito de
acionar todas estas pessoas individualmente, sem estar adstrito a
observar a ordem por que elas se obrigaram;
fiador ue paga integralmente a dvida pode demandar a cada um
dos outros fiadores pela respectiva quota (CC, art. 831); no aval esta
situao somente ocorre em avais simultneos, isto , na hiptese
de um mesmo devedor estar garantido por mais de um avalista.
d) Obrigao autnoma
O princpio da autonomia das obrigaes cambirias permeia todo o
sistema cambial, no sendo exclusividade do instituto do aval. Sua expres-

43
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 363.

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so legal encontra-se tanto na Lei Brasileira (As obrigaes cambiais so


autnomas e independentes umas das outras, art.43) como na Lei Uniforme. Nesta, o art. 7 aps dispor sobre assinaturas invlidas (de pessoas incapazes, falsas, de pessoas fictcias ou que no poderiam obrigar as pessoas que assinaram a letra, ou em nome das quais ela foi assinada) arremata:
as obrigaes dos outros signatrios nem por isso deixam de ser vlidas.
Alm do princpio geral, a autonomia do aval assegurada no art. 32,
alnea 2 da Lei Uniforme, que mantm a obrigao do avalista mesmo no
caso de a obrigao que ele garantiu ser nula por qualquer razo que no
seja um vcio de forma (LUG, art. 32, 2 alnea).
e) Equivalncia obrigacional
Da expresso da mesma maneira utilizada pelo legislador da Conveno (LUG, art. 32: O dador de aval responsvel da mesma maneira
que a pessoa por ele afianada) decorrem, como bem salienta Fbio Ulhoa
Coelho44, unicamente definies de anterioridade ou posteridade, na cadeia
de regresso, e nunca efeitos incompatveis com o princpio da autonomia
das obrigaes cambiais.
Todas as aes que o portador dispe contra o avalizado so permitidas
ao avalista. Todos os direitos que o avalizado possui em relao aos devedores de regresso so sub-rogados ao avalista que paga o ttulo.
de atentar que o avalista, por aderir autonomamente, pode limitar
quantitativamente a obrigao, garantindo menos do que se vinculou o
avalizado. Sua vinculao autnoma e cabe a ele deliberar o quanto se
obriga, at o valor total. vedado ao avalista, contudo, impor condies
qualitativas porque estas implicam alteraes que descaracterizaro o prprio
ttulo (outra data, at tal data, quando ocorrer tal situao etc.).
Em outras palavras: o aval garante o pagamento da letra, em sua totalidade ou parcialmente, mas no se permite ao avalista submeter a garantia
a circunstncias alheias s clusulas de criao.
f) Momento em que se d o aval
O aval deve ser lanado antes do vencimento do ttulo e, ordinariamente, depois do lanamento da assinatura do avalizado, no sendo proibido, entretanto, que se faa antes. Neste ltimo caso aval lanado antes
44

Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 411.

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da assinatura do avalizado denominado aval antecipado. Sobre os


efeitos do aval tardio aps o vencimento v. o item 5.8.2, no captulo
das Duplicatas.
Surge ento uma questo que envolve a aplicao de ambos os princpios anteriormente estudados (autonomia e equivalncia obrigacional): a
eficcia do aval dado ao sacado, personagem que, at o momento do aceite,
no figura na cadeia obrigacional. Para uma das correntes doutrinrias se o
avalista obriga-se da mesma maneira que a pessoa por ele afianada, como
decorre da deficiente redao do art. 32 da Lei Uniforme, esta maneira,
na hiptese de o sacado no aceitar, conduz no vinculao do avalista.
a opinio de Fran Martins45 e J. X. Carvalho de Mendona, aos quais se
contrape o entendimento de Joo Eunpio Borges e Rubens Requio46,
com fundamento no princpio da autonomia obrigacional, conforme lio
deste ltimo: sendo independentes as assinaturas, e sendo conforme expressa a Lei Uniforme, o dado do aval responsvel da mesma maneira que
a pessoa por ele avalizada, subsiste o aval, pagando o avalista pelo sacado
que no aceitou a letra.
Fran Martins47, no nosso entender acertadamente, afasta a aplicao
da autonomia das obrigaes cambirias sob o fundamento de que s haver obrigao se o sacado aceitar a letra.
g) Avais simultneos e avais sucessivos
Dois conceitos finalizam o estudo do aval: o que decorre da possibilidade de existir mltiplos avais para garantir uma mesma obrigao avais
simultneos e o que surge da ideia de um aval garantir outro aval avais
sucessivos.
So simultneos os avais prestados por vrias pessoas obrigao
assumida por devedor ou devedores que se encontram na mesma posio.
Por exemplo: A, B, C avalizam a obrigao do endossante D; A, B e C avalizam a obrigao dos aceitantes D e E; A, B e C avalizam a obrigao dos
sacadores D, E e F.
Avalistas simultneos so devedores solidrios. O pagamento feito
por um dos avalistas exonera a obrigao dos outros, mas se um deles
Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 222.
Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2, p. 344.
47
Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 223.
45
46

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pagar a totalidade do dbito avalizado ter direito de exigir dos demais


coavalistas o corresponde ao valor pago, subtrada a parte que, como avalista, lhe competia. Se um dos avalistas for declarado falido ou insolvente,
cada um dos avalistas solventes acrescentar parte de seu quinho obrigao que j detm.
O aval simultneo regido pela regra comum da solidariedade passiva
(CC, arts. 275-285), nada dizendo a legislao cambiria sobre as relaes
jurdicas entre coavalistas. Pontes de Miranda48 enftico neste ponto, ao
afirmar que as relaes jurdicas que possam existir entre coavalistas so,
necessariamente, extracambirias, com referncia ao ttulo em que apuseram
os seu avales.
So sucessivos os avais dados ao avalista do ttulo aval de aval.
Neste caso, a relao tipicamente cambial e rege-se pelo direito cambirio:
se o avalista do avalista pagar o ttulo ter direito de regresso contra o avalizado (avalista do endossante, por exemplo), endossante, endossantes anteriores, tomador, sacador e aceitante. A norma de regncia cambial; o avalista sucessivo possui, como qualquer outro signatrio de uma letra quando
a tenha pago, o direito de acionar todas as pessoas que lhe precedem sem
estar adstrito a observar a ordem por que elas se obrigaram (LUG, art. 47).

2.6. Pagamento
Pagamento a execuo voluntria da obrigao49; tambm o modo
direto de extino das obrigaes. Na cambial o portador, ltimo endossatrio do ttulo, o credor do ttulo, podendo exercer seu direito contra
qualquer pessoa que figure na sequncia de devedores que se inicia com o
aceitante, segue ao sacador e ao tomador e, a partir de ento, pela cadeia de
endossantes e seus avalistas.
Haver pagamento extintivo quando o aceitante pagar o ttulo, assim
denominado por desobrigar todos os demais signatrios. Chama-se recuperatrio50 o pagamento feito por um dos coobrigados, libera to somente os
coobrigados posteriores.
Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 371.
49
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado. Rio de
Janeiro, Ed. Rio, 1975, ed. histrica, v. 2, p. 66.
50
BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, 12. ed., So Paulo, Atlas, 1996, p. 186.
48

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a) Noes
Algumas noes so necessrias para se compreender com exatido
os direitos a serem exercidos no vencimento da letra51: (a) o primeiro ato
a apresentao: o ttulo deve ser apresentado para pagamento ao primeiro
devedor, pessoa designada como sacado, mesmo que no tenha lanado seu
aceite; (b) o segundo ato o protesto, ato cartorial que comprova a recusa
de pagamento; (c) o terceiro o exerccio da ao: o portador tem o direito
de acionar todos os signatrios do ttulo, sem estar adstrito a qualquer ordem
por que elas se obrigaram; (d) qualquer pessoa que pagar o ttulo, exceo
do devedor principal ou primeiro devedor, passa a ter o direito de acionar
os devedores que lhe precedem na sequncia de devedores; (e) para esse
fim, segue-se a ordem cronolgica de assinao; os avalistas seguem logo
aps os avalizados, conforme se pode observar no quadro ilustrativo logo
abaixo; (e) quando efetuado pelo devedor principal extingue todas as obrigaes cambiais porque no h outros devedores de regresso; (f) devedor
principal o sacado aceitante ou, se no aceito o ttulo, o sacador.
A sequncia assim considerada:
portador avalista do ltimo endossante ltimo endossante avalista do
antepenltimo endossante antepen ltimo endossante avalista do endossante ue
o precede endossante ue o precede avalista do endossat rio do tomador
endossatrio do tomador tomador sacador aceitante.

Aproveitando o exemplo grfico anterior (v. item 2.5.3), teremos onze


devedores na sequncia:
Tomador
1 endossante
(B 3)

D
4

D
5

2 endossante
e seu avalista

Sacador (A 2)

51

E
6

E
7

3 endossante
e seu avalista

Sacado
Aceitante
(C 1)

F
8

F
9

4 endossante
e seu avalista

G
10

G
11

5 endossante
e seu avalista

H
Portador atual: ltimo
endossatrio

Sobre as modalidades de vencimentos, v. item 2.3.4.

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b) Pagamento por interveno


Interveno cambial ato pelo qual, no momento do protesto de um
ttulo cambirio, por recusa de aceite ou falta de pagamento, um terceiro
interessado ou algum coobrigado participa para aceitar ou resgatar o ttulo52.
As regras para o pagamento por interveno so simples:
Casos: pode ocorrer nos casos em que o portador tem direito de
ao: (a) na data do vencimento se o pagamento no foi efetuado;
(b) antes da data de vencimento, nas hipteses em que a lei admite
o vencimento antecipado, isto , quando houver recusa de aceite ou
falncia do aceitante53.
E
xtenso do pagamento: deve abranger a totalidade da importncia
que teria de pagar aquele por honra de quem a interveno se realiza.
L
iberao: o pagamento libera todos os endossantes e os avalistas
posteriores ao signatrio por honra de quem se fez o pagamento.
M
omento: deve ser feito no dia seguinte ao ltimo dia em que
permitido levar o ttulo a protesto.
P
luralidade de intervenientes: se vrias pessoas se apresentam para
pagar por interveno ter preferncia a que liberar, por seu pagamento, maior nmero de obrigados.
O
misso de indicao: se no for indicado em honra de quem se
faz o pagamento, presume-se que tenha sido feito ao sacador.
Por outro lado, os efeitos do pagamento ou da recusa so:
Recusa do pagamento por interveno: acarreta a perda do direito
de ao contra as pessoas que ficariam exoneradas pelo pagamento,
isto , os coobrigados posteriores quele por quem se intervm.
Direito de regresso: o interveniente fica sub-rogado nos direitos contra aquele por quem pagou e contra os coobrigados anteriores a ele.
Proibio de endosso: quele que intervm, pagando a letra em
nome de outrem, no se permite endossar a letra, vedando-se a circulao do ttulo a partir de sua assinatura.

Dicionrio Eletrnico Houaiss da Lngua Portuguesa, Rio de Janeiro, Objetiva, 2001.


A Lei Uniforme menciona ainda a falncia do sacador em letra no aceitvel, hiptese que
se insere na reserva do art. 10 do Anexo II (v. item 2.3.4, b e quadro da reserva no item 2.4,
art. 10).
52
53

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c) Ressaque
o direito atribudo ao signatrio do ttulo de emitir uma nova letra
de cmbio vista, sacada sobre um dos coobrigados de regresso anteriores,
pagvel no domicilio deste, visando ressarcir-se do valor do pagamento
efetuado, acrescido de juros e despesas realizadas. Uma letra de ressaque
pode suscitar outros ressaques porque quem paga adquire o mesmo direito
em relao aos coobrigados que lhe antecedem.
Para permitir o ressaque o ttulo deve apresentar as seguintes situaes:
(a) esteja vencido; (b) foi protestado; (c) no se encontre prescrito.
De pouco uso, o ressaque substitudo com vantagem pela ao de
regresso, mediante a qual o signatrio que paga o ttulo pode acionar, em
execuo, os devedores coobrigados, com a apresentao do ttulo e memria de clculo com os valores de ressarcimento e os decorrentes da mora.

2.7. A apresentao
Dois dispositivos legais tratam da apresentao:
rt. 38 da ei niforme o portador de uma letra pag vel em dia fixo
ou a certo termo da data ou de vista deve apresent-la a pagamento
no dia em que ela pagvel ou num dos 2 (dois) dias seguintes;
rt. 20 da lei brasileira a letra deve ser apresentada ao sacado ou
ao aceitante para o pagamento, no lugar designado e no dia do vencimento ou, sendo este dia feriado por lei, no primeiro dia til imediato, sob pena de perder o portador o direito de regresso contra o
sacador, endossante e avalistas.
A leitura permite duas solues distintas: a letra deve ser apresentada
at um dia seguinte ao vencimento (LS) ou nos dois dias subsequentes
(LUG). No quadro constante do item 2.4., acima, ao tratarmos da reserva
brasileira Conveno (art. 5 do Anexo II) anotamos a prevalncia da Lei
Uniforme, em conformidade ao entendimento de Fran Martins54. Consignase, agora, a divergncia apontada por Fbio Ulhoa Coelho que sustenta a
aplicao do art. 20 da lei brasileira, salvo se o pagamento deva se realizar
no exterior, situao que exigiria a aplicao do art. 39 da Lei Uniforme.
O efeito da no apresentao do ttulo para pagamento no prazo legal
a perda das aes contra os devedores exceo do aceitante (LUG, art. 53,
54

Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 65.

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2 alnea), mas to somente para as letras com clusula sem despesas,


isto , a que dispensa o protesto para o exerccio da ao. Nas demais letras,
o protesto comprovar a falta de pagamento, suprindo a formalidade legal
de apresentao.
Na prtica usual a apresentao feita ao devedor principal na data do
vencimento por boleto bancrio e, se no pago, o ttulo remetido a protesto, municiando o portador para o exerccio da ao cambial contra os
coobrigados.
Nas letras com a clusula sem despesas, sem protesto ou protesto desnecessrio o portador se v desobrigado de promover o ato em cartrio, mantendo inalterado seu direito de ao, tornando imprescindvel, em
contrapartida, a apresentao da letra para aceite ou pagamento e a expedio de avisos correspondentes ao endossante e ao sacador do ttulo (LUG,
arts. 45 e 46), o que torna mais custoso para o portador que o simples protesto em cartrio.

2.8. Protesto
No direito cambial protesto o ato jurdico a cargo de tabelio de
protesto de ttulos, de natureza formal e solene, pelo qual se comprova o
descumprimento de fatos de interesse cambirio: a recusa ou falta de aceite, a recusa ou falta de pagamento e a ausncia de data de aceite.
a) Protesto por falta de aceite
A apresentao para aceite e, consequentemente, o protesto por falta de
aceite somente so obrigatrios nas letras com vencimento a certo termo da
vista, exigindo que o portador apresente o ttulo para protesto (LUG, art. 44),
sem o que perder o direito de ao contra os endossantes e outros coobrigados (LUG, art. 53). Do protesto segue o vencimento antecipado do ttulo,
permitindo ao portador exercer seus direitos de ao antes do vencimento
ordinrio do ttulo, mesmo se a recusa for apenas parcial (LUG, art. 43).
b) Protesto por falta de data de aceite
Igualmente, o protesto por falta de data de aceite s tem relevncia nas
letras com vencimento a certo termo da vista, porque da apresentao
(vista) que se conta o prazo para o pagamento do ttulo. Se o ttulo foi apresentado e acolhido pelo devedor, mas no foi datado, deve o portador conservar seus direitos contra os endossantes e sacador, levando o ttulo a
protesto (LUG, art. 25, in fine).
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c) Protesto por falta de pagamento


O protesto por falta de pagamento deve ser tirado num dos dois dias
seguintes quele em que a letra pagvel (LUG, art. 44, alnea 3) na hiptese de a letra no ser vencvel vista. Para esta deve-se observar que a lei
prev que o prazo de apresentao estende-se at um ano da data de saque
(LUG, art. 34), seguindo-se, com a recusa, a necessidade de protesto no
prazo legal.

2.9. Ao cambial
Duas so as aes cambiais: a ao direta, que pode ser intentada
contra aceitante e seus avalistas, e a ao de regresso, assim chamada por
se dirigir contra todos os demais coobrigados: sacador, endossantes e seus
avalistas.
A primeira delas ao direta pode ser promovida pela via executiva com a simples exibio da letra de cmbio e do demonstrativo do
dbito atualizado at a data da propositura da ao, nos termos dos arts. 585,
I, 614, I e II, do Cdigo de Processo Civil.
A segunda ao de regresso exige, alm dos requisitos mencionados, a juntada de certido de protesto tirado no prazo legal, isto , num
dos dois dias teis seguintes apresentao do ttulo para pagamento.
A nica exceo ocorre nos ttulos em que se inscreveu a clusula sem
protesto, em que o portador ter de demonstrar a recusa e o fato de ter dado
aviso da falta de pagamento a todos os signatrios da letra atingidos pela
clusula. A extenso dos efeitos da clusula sem protesto, sem despesas
ou equivalente varia de acordo com a autoria de sua inscrio no ttulo: se
o ato emana do sacador, abrange todos os signatrios; se quem clausulou
foi outro signatrio, s produzir efeito em relao a ele, ou seja, o ato de
protesto para o exerccio da ao somente dispensado em relao a este
avalista ou endossante (LUG, art. 46).
A exigncia de juntar o instrumento de protesto visa cumprir a regra
cambial segundo a qual depois de expirados os prazos para a apresentao:
(a) de uma letra vista ou a certo termo da vista, (b) para tirar o protesto
por falta de aceite ou de pagamento ou, ainda, (c) para a apresentao a
pagamento nos ttulos com clusula sem protesto, o portador perde o direito de ao contra todos os signatrios, exceo do aceitante e seus
avalistas (LUG, art. 53). Como se percebe, todas as hipteses de perda de
prazo acima mencionadas, exceo da ltima (perda do prazo para apre98

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sentao de ttulo com clusula sem protesto) somente se comprovam pelo


ato de protesto.
Nestes casos, portanto, a juntada do instrumento de protesto requisito indispensvel propositura da ao contra os signatrios da letra.
O autor da ao cambial pode, num mesmo processo, pretender a
execuo de um, alguns ou todos os signatrios da letra que, nessa condio,
respondem solidariamente pela dvida toda. Pode pretender agir diretamente contra o aceitante e outros endossantes devedores de regresso; cuidar,
ento, de apresentar a certido de protesto, sempre que necessrio, isto ,
se um dos executados no for o aceitante, nem tenha dispensado o protesto.
a) Defesas
A principal caracterstica da ao cambial a limitao das defesas a
trs matrias, conforme decorre do art. 51 da Lei Saraiva:
ireito pessoal do executado contra o exe uente.
efeito de forma do ttulo.
us ncia de re uisito necess rio ao exerccio da ao.
A primeira forma de defesa pode exigir a dilao probatria, isto , a
realizao de prova em Juzo, requerida pelo devedor em sua defesa, verdadeira ao denominada embargos do devedor, oferecida no prazo de at
quinze dias da juntada aos autos de execuo do mandado de citao.
b) Direito pessoal e princpio da inoponibilidade das excees pessoais
contra portador de boa-f
Alegando a existncia de direito pessoal contra o exequente, o devedor
embargante dever demonstrar a ocorrncia de causa impeditiva, modificativa ou extintiva das obrigaes, como pagamento, novao, compensao
com execuo aparelhada, transao ou prescrio. Exemplo de causa extintiva das obrigaes o desfazimento de compra e venda que deu origem
ao ttulo ou, de causa modificativa, o pagamento ou compensao parcial,
alterando o valor original do ttulo. Qualquer causa que implique esse reconhecimento deve decorrer de vnculo jurdico entre o executado e o
exequente.
Oposies do devedor com outro signatrio no podem ser objeto de
defesa em relao ao portador de boa-f. Isto decorre da aplicao da regra
cambial bsica, prevista no art. 17 da Lei Uniforme: As pessoas acionadas
em virtude de uma letra no podem opor ao portador excees fundadas
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sobre as relaes pessoais delas com o sacador ou com os portadores anteriores, a menos que o portador ao adquirir a letra tenha procedido conscientemente em detrimento do devedor.
c) Defeito de forma do ttulo e ausncia de requisito necessrio ao
exerccio da ao e exceo de pr-executividade
As duas outras alegaes permitidas defeito de forma do ttulo e
ausncia de requisito necessrio ao exerccio da ao ensejam, muitas
vezes, solues unicamente de direito e, nesses casos, o devedor pode valerse de procedimento menos complexo que os embargos de devedor: a exceo
de pr-executividade, tambm conhecida por objeo de no executividade.
Consiste em suscitar em Juzo, mesmo sem a garantia pela penhora ou do
depsito, o exame de matria que o magistrado deva conhecer de ofcio, isto
, a que o Judicirio obrigado a indagar mesmo quando uma das partes
litigantes no as apresente em suas peties. So questes relacionadas,
entre outras, nulidade do ttulo, por falta de liquidez ou de exigibilidade.
Note-se que, para exercer a ao executiva, o credor deve apresentar
o ttulo original, somente se admitindo a cpia quando tirada na forma do
art. 67 da Lei Uniforme, o que de rara ocorrncia. Em segundo lugar, a
letra deve ostentar todos os requisitos extrnsecos ligados validade da
forma, bem como estar livre de defeitos requisitos intrnsecos que
comprometam a constituio do crdito e a circulao do ttulo, como, por
exemplo, a falsidade da assinatura do executado e a ausncia de poderes
para obrigar o executado. E, finalmente, deve ser exigvel, ou seja, no estar
prescrito, nem ter ocorrido a perda do direito contra o executado, por falta
de apresentao ou protesto no prazo devido.
As questes relacionadas aos defeitos da crtula, seus requisitos extrnsecos e intrnsecos, e sua exequibilidade so defesas que independem
de causa pessoal que vincule os litigantes.
possvel encontrar na jurisprudncia exemplos de acolhimento de
alegaes de exceo de pr-executividade: ausncia de exigibilidade do
ttulo (REsp n. 663.874/DF, julgado em 2 de agosto de 2005, rel. Ministro Jorge Scartezzini), falta de higidez do ttulo (AgRg no Ag n. 475.302/
SP, julgado em 5 de agosto de 2003, rel. Ministro Aldir Passarinho Junior),
falta do ttulo55 (RT, 711/183). Os dois primeiros exemplos ausncia
55
Mencionado por Theotonio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva, Cdigo de Processo
Civil e Legislao Processual em Vigor, 41. ed., So Paulo, Saraiva, 2009, p. 857.

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de exigibilidade e de higidez do ttulo divisam defeitos de forma do


ttulo e, o ltimo, falta do ttulo, a ausncia de requisito para o exerccio
da ao. Em todos esses casos entendeu-se possvel o exame por simples
petio nos autos, sem a necessidade de propositura de embargos de
devedor.
Nem sempre, contudo, o defeito de forma e a ausncia de requisito
necessrio ao exerccio de ao permitiro o exerccio da objeo de no
executividade porque podem depender de realizao de prova, impedindo
ao magistrado o conhecimento desde logo. Nesses casos, a oposio do
devedor somente poder ser apreciada em embargos do devedor.
d) Prescrio
Prescrio, segundo Clvis56, a perda da ao atribuda a um direito, de toda a sua capacidade defensiva em consequncia do no uso delas,
durante um determinado espao de tempo. A ao cambial prescreve em
perodos distintos em relao aos diferentes signatrios da letra:

CREDOR

DEVEDOR

PRAZO

Qualquer signat- Aceitante e 3 anos a contar do vencimento.


rio: portador, en- seus avalisdossantes e ava- tas
listas, sacador e
avalistas

FUNDAMENTO
LEGAL
LUG, art. 70, 1
alnea

1 ano a contar do protesto feito LUG, art. 70, 2


em tempo til
alnea
1 ano a contar da data de vencimento quando houver clusula
sem protesto, sem despesa ou
equivalente.

Portador

Endossantes
e seus avalistas
Sacador e
seus avalistas

Endossantes

Endossantes 6 meses do dia em que pagou a LUG, art. 70, 3


letra ou
alnea
6 meses do dia em que foi acioSacador
nado

56
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, Rio de
Janeiro, Ed. Rio, ed. histrica, 1975, v. 1, p. 435.

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e) Aes causais
Alm da ao cambial, de cunho executivo, com defesa limitada s
matrias acima mencionadas, o portador poder fazer uso de outra ao, de
rito ordinrio, em que buscar a condenao do devedor a restituir, com os
juros legais, a soma com a qual se locupletou sua custa. Trata-se da ao
de locupletamento injusto, tambm conhecida por enriquecimento indevido
ou ilcito, prevista no art. 48 da Lei Saraiva que foi preservada por fora do
art. 15 do Anexo II da Conveno de Genebra:
Qualquer das Altas Partes Contratantes tem a liberdade de decidir
que, no caso de perda de direitos ou de prescrio, no seu territrio subsistir o direito de proceder contra o sacador que no constituir proviso ou
contra um sacador ou endossante que tenha feito lucros ilegtimos. A mesma faculdade existe, em caso de prescrio, pelo que respeita ao aceitante
que recebeu proviso ou tenha realizado lucros ilegtimos.
Pontes de Miranda57 elucida a razo jurdica de sua criao: A ao
de enriquecimento injustificado cambiria foi criada principalmente para o
caso de prescrio da ao cambiria especfica, que a executiva [...].
Neste caso h uma amplitude tanto nas alegaes do autor como na
defesa porque o que se alega a existncia de uma situao que tenha causado prejuzo ao portador. Os pressupostos so: a existncia de dano e o
enriquecimento do devedor, que se consumam pela prescrio da ao executiva, sem pagamento do ttulo.
A doutrina discute o prazo de prescrio, entendendo alguns58 que a
ao de locupletamento injusto prescreve em 3 (trs) anos a partir da data
em que se consumou a perda do direito ao de execuo e se rege pelo
art. 70 da Lei Uniforme de Genebra. Outros59, aos quais nos inclumos,
perfilam o entendimento que sua previso encontra-se na Lei Saraiva e,
como tal, rege-se pelo art. 52 desse diploma e no prazo de cinco anos, contados da data em que prescreveu a ao de execuo cambiria.
A ao deve ser movida exclusivamente contra o aceitante ou, se no
aceito o ttulo, contra o sacador. Os avalistas de um e de outro no esto
Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 572.
58
Nesse sentido a opinio de Luiz Emygdio F. da Rosa Jr, Ttulos de Crdito, 5. ed., Rio de
Janeiro, Renovar, 2007, p. 470.
59
V. Pontes de Miranda, Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 573.
57

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legitimados passivamente porque, como explica Pontes de Miranda60, sua


posio jurdica estranha ao saque, ainda quando se trate do avalista do
sacador.
f) Ao monitria
Se houve perda do direito de ao por ocorrncia da prescrio, por
exemplo o portador pode valer-se, ainda, de outro procedimento de ampla utilizao: a ao monitria, preferida por ser mais clere que a ao
ordinria. O credor deve apresentar com a inicial o ttulo que perdeu a eficcia executiva ou qualquer documento escrito, pblico ou privado que
justifique o direito satisfao de uma determinada soma em dinheiro (CPC,
art. 1.102a e seguintes).
Define-se ao monitria como instrumento processual que tem por
fim obter a expedio de mandado executivo a favor de quem, dispondo de
prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo, pretende pagamento de soma
em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.

Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, cit., p. 577.
60

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Captulo 3
NOTA PROMISSRIA
Sumrio: 3.1. Origens. 3.2. Conceito. 3.3. Requisitos da nota promissria.
3.3.1. Requisitos essenciais. 3.3.2. Preenchimento de nota incompleta. 3.3.3. Requisitos no essenciais. 3.3.4. Rigor formal. 3.4. Direito aplicvel regras compatveis. 3.5. Ao cambial e vinculao a contrato.

3.1. Origens
A nota promissria tratada pelas legislaes brasileira e uniforme de
forma secundria letra de cmbio. Tratam dela os arts. 54-56 do Decreto
n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908 (Lei Saraiva LS) e os arts. 75-78 do
Decreto n. 57.663, de 24 de janeiro de 1966 (Lei Uniforme LUG). Significa dizer que o legislador ptrio e o unionista trataram extensamente da
letra de cmbio (arts. 1 a 55 da LS e arts. 1 a 74 da LUG) para, ao final, em
breve captulo contendo trs artigos, discorrerem sobre sua distinta criao
e remessa aplicao de um regime comum na maior parte das matrias.
Aplicam-se, pois, para as notas promissrias o regime comum das
letras de cmbio, salvo no que se refere criao do ttulo e outras poucas
alteraes, em razo de incompatibilidade com sua natureza ou porque a
legislao prov regramento diverso.
Embora este seja o quadro legislativo, as origens dos ttulos diferem.
Hunt e Murray1 informam que a nota promissria nasceu como instrumento de crdito mais eficiente para as operaes a curto prazo e seu desenvolvimento e aperfeioamento se deram no eixo comercial Londres-Anturpia,
independentemente da evoluo da letra de cmbio:

HUNT, Edwin S. e MURRAY, James M. Uma Histria do Comrcio na Europa Medieval,


Lisboa, Dom Quixote, 2001, p. 333-334.

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Este estratagema era uma promessa escrita de pagamento de uma


certa soma em determinada altura, a qual passava de detentor em detentor
como forma de pagamento de dvidas. As promissrias j tinham sido utilizadas no comrcio de l desde um perodo anterior a 1400, mas eram
principalmente utilizadas entre mercadores ingleses, os quais podiam contar com tribunais ingleses para garantir seus direitos. Estas promissrias ao
portador tornaram-se bastante populares em Anturpia e obtiveram um reconhecimento oficial em 1507, altura em que os magistrados desta cidade
oficializaram explicitamente que os detentores de uma promissria, independentemente do nmero de vezes que esta tivesse mudado de mos, detinham os mesmos direitos legais que o detentor original. Este parecer foi
confirmado para todas as partes dos Pases Baixos atravs de um decreto
imperial em 1537. Na mesma altura, as letras de cmbio comearam, em
Anturpia, a incluir a nota ou ao detentor desta letra, adquirindo, deste
modo, as mesmas caractersticas que as promissrias; por volta de 1541
tinham, judicialmente, atingido o mesmo estatuto que as promissrias.
A evoluo de cada um desses dois ttulos cambiais igualmente no se
deu de forma idntica. Pontes de Miranda2 afirma que a assimetria evolutiva
de uma e outra decorre das condies econmicas e dos hbitos: Em certos
povos, aos negcios bastam as notas promissrias, s se recorrendo s letras
de cmbio para as relaes de comrcio exterior. o caso da Rssia, pr-sovitica e sovitica. No o dos outros estados europeus de intercmbio
interestatal intenso, ou de comrcio interno, de praa a praa, de alta monta
e principal funo na vida econmica e financeira. A letra de cmbio passa
frente, sem que a nota promissria perca o seu papel cambirio.
H quem veja na praticidade de criao da nota promissria vantagens
sobre a letra de cmbio, em razo de dispensar o mecanismo do aceite e,
por isso, amplamente utilizada nos mtuos de dinheiro3.

3.2. Conceito
Mais marcante a distino conceitual dos institutos, da decorrendo
as diversas formas de criao formal de um e de outro ttulo.

2
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizada por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 2, p. 40-41.
3
Cf. Eunpio Borges, citado por Waldirio Bulgarelli (Ttulos de Crdito, 12. ed., So Paulo,
Atlas, 1996, p. 221).

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Letra de cmbio ordem de pagamento, vista ou a prazo. Nota promissria promessa escrita de pagamento de certa soma em dinheiro.
Aquele que emite uma nota promissria afirma que devedor de outrem e
promete pagar-lhe a quantia inserta no ttulo, em determinado tempo.
Nasce, pois, a nota promissria com a assinatura do devedor, razo
pela qual no se lhe aplicam as regras relativas ao aceite, instituto tpico
da letra de cmbio. O aceite, como vimos no Captulo 2 (item 2.5.2), o
ato de vontade materializado pela aposio de assinatura no ttulo, mediante a qual o sacado concorda com a ordem do sacador, tornando-se o principal responsvel da quantia expressa na letra de cmbio na data de seu
vencimento.
desde o saque que os ttulos distinguem-se: na letra de cmbio o sacador d ordem para que outrem pague; na nota promissria o sacador promete pagar a algum. No primeiro ttulo, o devedor principal o aceitante,
no o sacador; no segundo, o devedor principal o prprio sacador, tambm
chamado emitente ou subscritor, preferindo a legislao brasileira o primeiro
termo (LS, art. 54, IV) e a legislao uniforme, o segundo (LUG, art. 75, 7).

3.3. Requisitos da nota promissria


O estudo dos requisitos formais envolve trs questes: a dos requisitos
essenciais; a da nota promissria emitida em branco ou de forma incompleta e a das indicaes no essenciais.

3.3.1. Requisitos essenciais


So requisitos essenciais da nota promissria:
a) A denominao4 nota promissria, inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua em que for emitida (LUG, art. 75, 1, e LS, art. 54, I);
b) A promessa pura e simples, isto , sem nenhuma condio, de
pagar uma quantia determinada (LUG, art. 75, 2, e LS, art. 54, II);
Portugal preferiu adotar, na traduo de sua Lei Uniforme, a denominao livrana,
abandonando as expresses nota promissria que, ao lado de bilhete ordem (traduo
do francs billet lordre), j constava do Cdigo Comercial Portugus de 1833 (art. 104),
conforme anota Miguel J. A. Pupo Correia (Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum,
1999, p. 116, nota 109).

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c) O nome da pessoa ou a ordem de quem deve ser paga, isto , o tomador ou beneficirio (LUG, art. 75, 5, e LS, art. 54, III);
d) A assinatura do emitente ou seu procurador com poderes especiais
(LUG, art. 75, 7, e LS, art. 54, IV). A lei brasileira exige que a assinatura
seja lanada abaixo do contexto (art. 1, V), exigncia que no foi amparada pela Lei Uniforme, da por que Fran Martins5 entende que o sacador
pode lanar a assinatura no contexto ou fora dele. Reflita-se, contudo,
que, por ser a letra de cmbio expresso de um comando (Pagar V.S...),
a assinatura deve posicionar-se em limite espacial que indique o arremate,
desfecho, desse comando e, portanto, logo aps a redao cambial. Contudo, ao lado de Fran Martins, h jurisprudncia entendendo que possa ser
lanada no verso ou no anverso do ttulo, sendo mais comum esta segunda
modalidade6. Observe-se, ainda, que a Lei Uniforme no exige mandatrio
com poderes especiais, mas a jurisprudncia firmou-se no sentido de atender regra da Lei Saraiva e, assim mesmo, de forma mitigada visando
abrandar eventuais abusos na contratao7.
e) A indicao da data em que passada (LUG, art. 75, 6). No demais
lembrar a importncia deste requisito e que foi objeto de estudo no Captulo
2 (item 2.3.7): (1) a partir da data inserta no ttulo o sacador obriga-se cambialmente; (2) o dado que permite verificar tanto a capacidade do sacador
no momento da emisso do ttulo como tambm do mandato e, para as
emitidas por pessoas jurdicas, a regularidade da representao; (3) disci-

Ttulos de crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 123.


Nota Promissria. Assinatura no verso. Validade. nota promissria a declarao que
contm todos os requisitos da lei, embora a assinatura do emitente tenha sido lanada no
verso do documento, desde que disso no surja dvida alguma sobre a natureza da obrigao
assumida pelo subscritor. Art. 54 do Dec. 2044/1908. Art. 75 da Lei Uniforme. Recurso no
conhecido (REsp n. 474.304/MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, j. em
26-5-2003, DJ, 4-8-2003, p. 316).
7
Ttulo cambial emitido com fundamento em clusula de contrato de abertura de crdito.
Artigo 115 do Cdigo Civil. A nota promissria pode, em tese, ser emitida por mandatrio
com poderes especiais. Todavia, por vulnerao ao art. 115 do Cdigo Civil, invlida a
cambial emitida com base em mandato de extenso no especificada, outorgado pelo devedor em favor de empresa integrante do mesmo grupo financeiro a que pertence a instituio
credora. Conflito efetivo de interesse entre representante e representado. Tema do contrato
consigo mesmo, abordado no REsp n. 1.294, acrdo da 3 Turma deste STJ. Recurso especial conhecido pela alnea c, mas no provido. Votos vencidos (REsp n. 2.453/MG, Rel.
Min. Barros Monteiro, Rel. para o acrdo Ministro Athos Carneiro, Quarta Turma, j. em
9-4-1991, DJ, 10-6-1991, p. 7.851). No mesmo sentido: REsp n. 19.165/MG, Rel. Min.
Athos Carneiro, Quarta Turma, j. em 1-9-1992, DJ, 21-9-1992, p. 15696.
5
6

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plina o regime jurdico aplicvel, na ocorrncia de mudanas legislativas


que impliquem alteraes em aspectos formais do ttulo; (4) a data do saque
por sociedade em que h scios com responsabilidade ilimitada e solidria
como ocorre naquelas formadas em nome coletivo e em comandita
(simples e por aes) permite saber se a dvida foi constituda antes ou
depois da retirada do scio para efeito de sua responsabilizao, nos termos
do art. 81 da Lei de Falncias8; (5) possibilita documentar fatos que possam
ter relevncia em eventual oposio a portador, como, por exemplo, os que
impedem a compensao de crditos em massa falida.
f) A indicao do lugar onde passada9 (LUG, art. 75, 6). Valer como
equivalente o lugar designado ao lado do nome do subscritor (LUG, art. 76,
ltimo pargrafo).
Se iniciada a cobrana sem o preenchimento dos requisitos essenciais
ou, quando indicado pelo legislador nos dois ltimos casos, do mencionado
equivalente, a nota considerada inexistente, podendo, contudo, valer como
princpio de prova. Entretanto, se contiver pelo menos a assinatura do emitente prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, apto a fundamentar
pedido monitrio nos termos do art. 1.102a do Cdigo de Processo Civil.
Os requisitos essenciais podem ser objeto de deciso de ofcio
pelo magistrado, porque referem-se prpria condio da ao de

O art. 81 da Lei de Falncias dispe que a falncia da sociedade acarreta a falncia dos
scios ilimitadamente responsveis, salvo se, por fora de alterao contratual, tenham se
retirado h mais de dois anos ou, se a retirada ocorreu em perodo inferior, inexistam, na
data do arquivamento da alterao social, dvidas no solvidas habilitadas na falncia. A data
do saque documenta o momento em que nasceu a obrigao da sociedade agora em estado
falimentar, bastando verificar a situao do scio solidrio em relao data de saque,
comparando-a com o documento registrado na Junta Comercial, quanto sua retirada.
9
A jurisprudncia j assentou a essencialidade dos dois ltimos requisitos: Nota Promissria.
Data e lugar de sua emisso. So requisitos essenciais, de acordo com a orientao do STJ:
REsps 3.835, 7.928, 8.749 e 12.013. Recurso especial conhecido e provido (REsp n. 39.343/
RS, Rel. Min. Nilson Naves, Terceira Turma, j. em 14-6-1994, DJ, 8-8-1994, p. 19564). Contudo, esses requisitos podem ser sanados por elementos constantes do contrato vinculado,
conforme recente julgado: Direito cambirio e processual civil. Nota promissria vinculada a contrato de prestao de servios advocatcios. Ausncia de indicao de data da emisso da nota. Executividade. Omisso sanada pelo contrato a ela vinculado. [...] 2. Descabe
extinguir execuo pelo s fato de inexistir data de emisso da nota promissria, quando
possvel tal aferio no contrato a ela vinculado, mesmo porque a cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto (Smula 387/STF). [...] 5. Recurso especial conhecido e parcialmente
provido (REsp 968.320/MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, j. em 19-82010, DJe, 3-9-2010).
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execuo10, da por que, havendo irregularidade formal que comprometa a


higidez desses requisitos, no percebida pelo juiz da execuo, permite-se
ao devedor suscitar objeo de no executividade11.

3.3.2. Preenchimento de nota incompleta


A lei brasileira (LS) permite que o preenchimento dos dois ltimos
requisitos possa ser feito pelo portador do ttulo (art. 54, 1), soluo que
a jurisprudncia adotou, com a observao de que a complementao de
qualquer requisito se faa por credor de boa-f antes da cobrana ou do
protesto do ttulo (Smula 387 do STF).

3.3.3. Requisitos no essenciais


A Lei Uniforme acrescenta, ainda, a poca do pagamento (LUG, art.
75, 3) e a indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento (LUG,

Neste sentido: Recurso especial. Emenda da inicial. Ausncia de prequestionamento.


Contrato de confisso de dvida garantido por aval. Nota Promissria. Contrato originrio.
Ttulo executivo. Requisitos do ttulo executivo. Exame ex officio. 1. O tema da emenda da
inicial, no caso de irregularidades nos demonstrativos do dbito, carece de prequestionamento. 2. Conforme jurisprudncia desta Corte, o contrato de confisso de dvida ttulo executivo, podendo executar-se a nota promissria a ele vinculada. 3. Os requisitos do ttulo executivo dizem respeito condio da ao, podendo ser examinados de ofcio pelo Tribunal.
4 . Recurso especial conhecido e provido, em parte (REsp n. 399.681/SC, Rel. Min. Carlos
Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, j. em 10-9-2002, DJ, 25-11-2002, p. 230).
11
Objeo de no executividade, exceo de executividade ou de pr-executividade ou,
ainda, oposio por simples requerimento (expresso anotada por Araken de Assis, Manual do Processo de Execuo, 7. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001, p. 521) so
termos equivalentes que exprimem modalidade excepcional de defesa por parte do devedor
executado, sem a necessidade de se valer da forma usual de oposio, os embargos execuo. Aceita pela jurisprudncia francamente utilizada nos processos executrios, sempre
sob o fundamento de que a matria suscitada envolve pressupostos processuais, matria de
ordem pblica que o magistrado deve examinar de ofcio. Nelson Nery e Rosa Maria Andrade Nery assim o definem: meio de defesa que prescinde da segurana do juzo para
ser exercido, justamente porque versa sobre matrias de ordem pblica, a respeito das quais
o juiz deve pronunciar-se de ofcio. Se a ao de execuo no poderia ser proposta em
virtude de, por exemplo, faltar eficcia executiva ao ttulo, no se pode onerar o devedor com
a segurana do juzo para poder se defender. Admite-se a defesa sem a segurana do juzo,
por meio de objeo de pr-executividade, desde que a matria objeto dessa defesa seja de
ordem pblica, ou seja, aquelas sobre as quais o juiz tem o dever de examinar e decidir ex
officio, independentemente de provocao da parte ou interessado (Cdigo de Processo
Civil Comentado, 4. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999, p. 1185).
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art. 75, 4), no impondo pena de ineficcia ao ttulo que omitir tais requisitos. So, portanto, requisitos no essenciais.
Para sanar a ausncia da indicao da poca de pagamento o legislador
preferiu impor nota promissria a qualidade de vencvel vista (LUG, art.
76, segundo pargrafo, e LS, art. 54, 2). nota que no trouxer o lugar
de pagamento a lei determina que se considere o lugar do saque como sendo tanto de pagamento como de domiclio do subscritor (LUG, art. 76,
terceiro pargrafo). Nesse aspecto difere a Lei Saraiva que escolheu o domiclio do emitente como lugar de pagamento (art. 54, 2).

3.3.4. Rigor formal


A descrio do rigor formal pode ser representada graficamente:
(b) a promessa pura e simples de pagar quantia
determinada

(a) a denominao NOTA


PROMISSRIA

Vencimento: 20 de dezembro de 2007.


Valor: R$ 2.200,00
Aos vinte de dezembro de 2007 pagarei por esta uma nica via de NOTA
PROMISSRIA a Jos da Silva, CPF 001.001.001/01 a quantia de dois mil e
duzentos reais em moeda corrente deste Pas.
Pagvel em So Paulo
Emitente: Joo da Silva
CPF 002.002.002/02
Endereo: R. A, n. 5 Jd Silva - Itu

(c) O nome do tomador

So Paulo, 20 de dezembro de 2006.

(d) A assinatura do emitente

(e) (f) A indicao da data em que e do lugar onde passada

3.4. Direito aplicvel regras compatveis


Os arts. 77 e 78 da Lei Uniforme traam as regras de ajuste da nota
promissria ao regramento comum s letras de cmbio.
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Em primeiro lugar aplicam-se s notas promissrias as disposies relativas s letras que no forem incompatveis com sua natureza, no tocante:
(a) s disposies relativas s letras pagveis no domiclio de terceiro
ou numa localidade diversa da do domiclio do sacado (arts. 4 e 27);
(b) estipulao de juros (art. 5);
(c) s divergncias nas indicaes da quantia a pagar (art. 6);
(d) s consequncias da aposio de uma assinatura nas condies
indicadas no art. 7;
(e) s da assinatura de uma pessoa que age sem poderes ou excedendo
os seus poderes (art. 8);
(f) s da letra em branco (art. 10);
(g) ao endosso (arts. 11 a 20);
(h) ao aval (arts. 30-32), com observao quanto no indicao da
pessoa por quem dado, entendendo-se que se deu ao subscritor da nota
promissria e ajustando a redao do art. 31 para equiparar a posio do
sacador da letra de cmbio ao do emitente da nota promissria;
(i) ao vencimento (arts. 33 a 37);
(j) ao pagamento (arts. 38 a 42);
(k) ao direito de ao por falta de pagamento (arts. 43 a 50 e 52 a 54);
(l) ao pagamento por interveno (arts. 55 e 59 a 63);
(m) s cpias (arts. 67 e 68);
(n) s alteraes (art. 69);
(o) prescrio (arts. 70 e 71);
(p) aos dias feriados, contagem de prazos e interdio de dias de perdo (arts. 72 a 74).
Alguns ajustes vm expressos no prprio texto legislativo, como ocorre
com o aval: no caso previsto na ltima alnea do art. 31, se o aval no indicar
a pessoa por quem dado, entender-se- pelo subscritor da nota promissria
(LUG, art. 77, ltimo pargrafo). Outros decorreram de simples regra de interpretao lgica. No endosso, por exemplo, no h que aplicar a expresso
do art. 15 quanto ao endossante garantir tanto a aceitao como pagamento
da letra, porque na nota promissria no h o mecanismo de aceite. A leitura
fica reduzida ao texto que trata do pagamento da letra: O endossante, salvo
clusula em contrrio, garante do pagamento da nota promissria.
Em segundo lugar, a prpria lei estipulou em dois casos tratamentos
distintos ao regime da letra de cmbio, causando alguma perplexidade. o
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que ocorre com o vencimento do ttulo, conforme bem anotam Fbio Ulhoa
Coelho12, Fran Martins13 e Waldirio Bulgarelli14.
A letra de cmbio pode ser emitida a certo termo da vista, o que
significa a certo tempo da apresentao para aceite. No existindo aceite,
porque o subscritor o devedor principal e quem faz a promessa de pagamento, a concluso lgica seria a impropriedade de emisso de nota promissria a certo termo da vista e, ainda, a inaplicabilidade dos arts. 22, 35,
36 e outros que tratam do aceite. Contudo, o art. 78 da Lei Uniforme, em
seu segundo pargrafo, inexplicavelmente, traz regra aplicvel s notas
promissrias com vencimento a certo termo da vista e estabelece forma
distinta da considerao dessa expresso, no mais significando da data de
apresentao para o aceite, mas da data do visto dado pelo subscritor,
cuja recusa ser comprovada por protesto. Da data do protesto conta-se o
incio do termo fixado para o vencimento.
Com acuidade Fran Martins15 observa: A estranheza que nos causa
essa modalidade de vencimento da nota promissria se deve ao fato de, na
letra de cmbio a certo tempo da vista, o aceite do sacado englobar o visto,
dispensando-o. Mas, na realidade, aceite e visto so dois atos de natureza
diversa, o primeiro significando a disposio do sacado de cumprir ordem
que lhe dada pelo sacador, tornando-se, com a sua assinatura, o obrigado
principal pelo pagamento do ttulo, e o segundo dizendo respeito ao incio
do prazo findo o qual a obrigao assumida com o aceite deve ser cumprida,
ou seja, esgotado o qual o ttulo deve ser pago. Em resumo: o aceite representa a assuno da obrigao de pagar por parte do sacado; o visto marca
o incio do prazo determinado o qual aquela obrigao deve ser cumprida
(...) Representa o visto, pura e simplesmente, o incio do prazo para o
vencimento da letra. E se por acaso esse visto, posteriormente, for negado,
ou dado sem data, cabe ao portador protestar o ttulo por falta de visto ou
de data, no acarretando esse protesto o vencimento do ttulo, mas marcando o incio do prazo findo o qual a promissria ser considerada vencida,

12
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003,
v. 1, p. 432.
13
MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 391-396.
14
BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, 12. ed., So Paulo, Atlas, 1996, p. 222-223.
15
Ttulos de crdito, 11. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 1, p. 392-394.

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como ocorre com o protesto por falta do aceite nas letras de cmbio a certo
termo da vista.
O segundo caso de tratamento distinto refere-se regra do art. 78: O
subscritor de uma nota promissria responsvel da mesma forma que o
aceitante de uma letra.
Neste caso, a falncia do emitente da nota promissria produz o vencimento antecipado (LUG, arts. 43-44), conforme tambm decorre do art.
77 da Lei Falimentar (Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005), podendo o
portador executar individualmente os coobrigados e, concomitantemente,
habilitar o crdito na falncia do subscritor.
Do mesmo modo, a ao contra o subscritor da nota promissria prescreve em trs anos do vencimento (LUG, art. 70, alnea 1), se considerada
a primazia da Lei Uniforme sobre a Lei Brasileira16, ou cinco anos, se adotada a posio de Fran Martins que aplica a regra do art. 52 da Lei Saraiva.
Na letra de cmbio decorrem inmeras consequncias quando ausente o protesto obrigatrio no prazo legal, sendo a mais importante a perda do
direito de ao contra os coobrigados, exceo do aceitante e seu avalista
(LUG, art. 53, alnea 1). Por equiparao determinada pelo art. 78 da Lei
Uniforme, esses mesmos efeitos ocorrem em relao ao subscritor da nota
promissria e seu avalista, isto , a falta de protesto no conduz perda do
direito de ao contra ambos17.

Recorde-se aqui o quanto anotamos no quadro do item 2.4, art. 17, no Captulo 2: A quase totalidade dos autores entende que o prazo prescricional totalmente regido pelo art. 70
da Lei Uniforme, isto , a ao contra o aceitante prescreve em 3 anos do vencimento (LUG,
art. 70, alnea 1). Para Fran Martins, com a reserva, o quadro do art. 70 da LUG se modifica:
a ao contra o aceitante prescreve em 5 anos (LS, art. 52) da data em que a ao pode ser
proposta e no em 3 anos do vencimento (LUG, art. 70, alnea 1).
17
Neste sentido: Embargos de declarao. Agravo regimental desprovido. Omisso inexistente. 1. A pretenso recursal j foi devidamente rebatida no Acrdo do agravo regimental
(fls. 88 a 95) e dos respectivos embargos de declarao (fls. 98 a 103), estando expressamente consignado que o entendimento jurisprudencial deste Superior Tribunal de Justia
no sentido de que o art. 43 da Lei Uniforme no estabelece a obrigatoriedade do protesto
para o exerccio do direito de ao contra sacado no caso de falta de pagamento no dia do
vencimento do ttulo e que desnecessrio o protesto por falta de pagamento da nota promissria, para exerccio do direito de ao do credor contra o seu subscritor e respectivo avalista. Mencionados, ainda, trechos de precedente desta Corte e vasto posicionamento doutrinrio, no se podendo cogitar de omisso. 2. Embargos de declarao rejeitados (EDcl nos
EDcl no AgRg no Ag n. 414.958/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira
Turma, j. em 10-12-2002, DJ, 31-3-2003, p. 217).
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3.5. Ao cambial e vinculao a contrato


A matria relativa s aes cambiais foram objeto de estudos no Captulo 2 (item 2.9). Subsiste, contudo, a anlise da nota promissria vinculada a contrato e seus efeitos cambirios.
A jurisprudncia tem entendido que as discusses acerca das causas
contratuais que deram origem ao ttulo irradiam sobre ele seus efeitos e,
assim, a deficincia ou inadimplemento contratual repercute sobre a nota
promissria que a ele se vincula.
possvel, portanto, nesses casos, discutir o negcio subjacente em
qualquer procedimento judicial, isto , no curso de ao de execuo, de
ao de cobrana ou monitria. H de se atentar que o ttulo acompanhar
a mesma sorte do contrato ao qual se encontra vinculado desde o nascedouro. Tornando-se ilquido o contrato, o ttulo tambm o ser. Por esta razo,
os Tribunais tm entendido que a perda da exigibilidade do contrato implica necessariamente perda da exigibilidade pela via executiva18.

V. por exemplo: Processo Civil. Ao de Execuo. Emisso de ttulo de crdito nota


promissria vinculada a contrato de abertura de crdito. Ausncia de exigibilidade. Ttulo cambial emitido como garantia de dvida bancria. Ausncia de circulao. Perda da natureza cambiria. Ausente a circulao do ttulo de crdito, a nota promissria que no
sacada como promessa de pagamento, mas como garantia de contrato de abertura de crdito, a que foi vinculada, tem sua natureza cambial desnaturada, subtrada a sua autonomia
A iliquidez do contrato de abertura de crdito transmitida nota promissria vinculada,
contaminando-a, pois o objeto contratual a disposio de certo numerrio, dentro de um
limite prefixado, sendo que essa indeterminao do quantum devido comunica-se com a nota
promissria por terem nascido da mesma obrigao jurdica (AgRg no REsp n. 275.058/
RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. em 17-5-2001, DJ, 11-6-2001, p. 206).
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Captulo 4
CHEQUE
Sumrio: 4.1. Conceito, natureza jurdica e caractersticas. 4.2. Origens do
cheque. 4.3. Legislao e regime jurdico do cheque. 4.4. Criao do cheque requisitos. 4.5. Revogao e oposio. 4.6. Circulao do cheque. 4.7. Pluralidade de
exemplares e alteraes no texto do cheque. 4.8. Formas de lanamento e modalidades de endosso. 4.9. Aval no cheque. 4.10. Inoponibilidade das excees pessoais.
4.11. Modalidades de emisso. 4.12. Apresentao, pagamento e prescrio. 4.13.
Aes judiciais.

4.1. Conceito, natureza jurdica e caractersticas


Cheque ordem de pagamento vista, emitida por pessoa fsica ou
jurdica, em favor prprio ou de terceiro, contra instituio bancria ou financeira que lhe seja equiparada, com a qual o emitente mantm contrato
que a autorize a dispor de fundos existentes em conta-corrente.
Caracteriza-se o cheque por ser ttulo (a) executivo, (b) formal, (c)
autnomo, (d) de prestao em dinheiro.
a) Ttulo executivo
ttulo executivo porque o possuidor pode promover ao de execuo
visando receber a prestao indicada pelo emitente. Dispe o art. 47 da Lei
n. 7.357, de 2 de setembro de 1985, que o portador pode promover a execuo do cheque (I) contra o emitente e seu avalista e (II) contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em tempo hbil e a recusa
do pagamento comprovada pelo protesto ou por declarao do sacado,
escrita e datada sobre o cheque, com indicao do dia de apresentao, ou,
ainda, por declarao escrita e datada por cmara de compensao.
De forma harmoniosa com essa disposio, o Cdigo de Processo
Civil o qualifica como ttulo executivo extrajudicial, ao lado da letra de
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cmbio, da nota promissria, da duplicata, da debnture (art. 585, I) e de


outros documentos.
Dizer que um ttulo dispe de executividade significa afirmar que seu
portador possui um meio judicial clere para exigir o cumprimento da obrigao em dinheiro nele representada e que esse ttulo possui liquidez, certeza e exigibilidade.
Lquida, sendo o art. 1.533 do Cdigo Civil de 1916 a obrigao
certa, quanto existncia, e determinada quanto a seu objeto.
A certeza da obrigao contida no cheque apreciada a partir do exame dos pressupostos formais do ttulo original, isto , aqueles que necessariamente devem estar presentes e encontram-se discriminados nos arts. 1
e 2 da Lei n. 7.357 (Lei Uniforme Relativa ao Cheque LC), de 2 de
setembro de 1985:
I a denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa
na lngua em que este redigido;
II a ordem incondicional de pagar quantia determinada;
III o nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar
(sacado);
IV a indicao do lugar de pagamento;
V a indicao da data e do lugar da emisso;
VI a assinatura do emitente (sacador), ou de seu mandatrio com
poderes especiais.
Pargrafo nico. A assinatura do emitente ou a de seu mandatrio com
poderes especiais pode ser constituda, na forma da legislao especfica,
por chancela mecnica ou processo equivalente.
Art. 2 O ttulo a que falte qualquer dos requisitos enumerados no
artigo precedente no vale como cheque, salvo nos casos determinados a
seguir:
I na falta de indicao especial, considerado lugar de pagamento
o lugar designado junto ao nome do sacado; se designados vrios lugares,
o cheque pagvel no primeiro deles; no existindo qualquer indicao, o
cheque pagvel no lugar de sua emisso;
II no indicando o lugar de emisso, considera-se emitido o cheque
no lugar indicado junto ao nome do emitente.
Afirma-se que esse exame quanto certeza se d sobre o ttulo original porque somente se admite a execuo se apresentado o original do
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cheque, caso contrrio haveria dvida quanto ao detentor de sua posse1, em


razo da sua capacidade de circulao, por endosso ou mera tradio.
A liquidez refere-se determinao do valor do ttulo que, no caso do
cheque, vem expresso no documento. possvel, entretanto, que, em razo
do decurso de prazo entre a emisso e a cobrana, se faa necessria realizao de clculo aritmtico para a atualizao de seu valor, operao que
no desfigura sua liquidez, conforme se extrai do art. 475-B do Cdigo de
Processo Civil e encontra-se assentado em jurisprudncia: O ttulo executivo no se desnatura quando, para se encontrar o seu valor, se faz necessrio simples clculo aritmtico, com a incluso de encargos previstos no
contrato e correo monetria, bem como com o abatimento dos pagamentos parciais2.
A exigibilidade do ttulo implica considerar se o ttulo encontra-se
presentemente sujeito a condio ou a termo, isto , se o exerccio do direito de execuo encontra-se no aguardo da ocorrncia de evento futuro e
incerto (condio, art. 121 do Cdigo Civil) ou a limite temporal estabelecido no prprio ttulo (termo, art. 131 do Cdigo Civil).
Em regra no se pode fixar termo ou condio na criao do cheque,
porque o cheque pagvel vista e se considera no escrita qualquer
meno em contrrio (LC, art. 32), observando-se que mesmo o cheque
possvel, contudo, ao autor da execuo demonstrar que o cheque no circulou, justificando a impossibilidade de junt-lo ao pedido ou apresent-lo posteriormente, como entende a jurisprudncia, nesses dois casos: (a) I A juntada da via original do ttulo
executivo extrajudicial , em princpio, requisito essencial formao vlida do processo
de execuo, visando assegurar a autenticidade da crtula apresentada e afastar a hiptese
de ter o ttulo circulado, sendo, em regra, nula a execuo fundada em cpias de cheques,
ainda que autenticadas. II Devolvidos, no entanto, os originais dos cheques ao credor
por deciso judicial, tendo em vista inexistncia de cofre no cartrio, e reapresentados em
audincia, sem qualquer impugnao autenticidade da cpia apresentada, no h falar em
nulidade. Recurso no conhecido, com ressalvas quanto terminologia (REsp n. 330.086/
MG, DJ, 22-9-2003, p. 315, Rel. Min. Castro Filho, j. 2-9-2003, STJ, 3 Turma); (b) No
se inviabiliza a execuo pelo s fato de a inicial no ter sido acompanhada do original do
cheque em que se funda, em face de referido ttulo encontrar-se em autos de inqurito
policial. O requisito do prequestionamento s se acha suprido, em havendo omisso no
aresto da apelao, se o rgo julgador, ao decidir os aclaratrios, tiver efetivamente enfrentado as questes nele veiculadas, suprindo a omisso apontada, sob pena de, se ofensa
lei federal houver, ser aos arts. 458, II, e 535 do Cdigo de Processo Civil, o que no se
veiculou na espcie No se conhece do recurso especial pelo dissdio pretoriano sem a
demonstrao analtica da divergncia. Recurso no conhecido (REsp n. 106.035/RS, DJ,
18-10-1999, p. 233, RSTJ, v. 128, p. 327, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, j. em 15-6-1999,
STJ, 4 Turma).
2
BRASIL, STJ, REsp n. 78.658/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 5-5-1998.
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ps-datado deve ser pago no dia da apresentao (pargrafo nico do mesmo art. 32).
b) Ttulo formal
Alm da executividade, caracteriza-se o cheque por ser ttulo formal;
sua emisso se d em modelo-padro, em papel fornecido pela instituio
sacada, segundo normas fixadas pelo Banco Central do Brasil. Os requisitos
formais da emisso encontram-se nos arts. 1 e 2 da Lei do Cheque, que
sero objeto de estudos no tpico criao do cheque requisitos (item
4.4) logo adiante.
O cheque, como outros ttulos de crdito, pode conter disposies de
vontade sucessivas e, consequentemente, de obrigaes consecutivas3. Destarte a emisso a favor de algum se refere disposio de vontade distinta
da que h entre os endossantes e os endossatrios que se sucederem na
posse e transmisso do ttulo. Haver novas e sucessivas obrigaes a cada
ato de circulao do ttulo.
c) Ttulo autnomo
Por abstrao entende-se que o possuidor atual do cheque dispe de
direito prprio, no vinculado relao jurdica que lhe deu origem, isto ,
o ttulo que possui no se corrompe ou se nulifica com as causas anteriores
que envolveram as relaes jurdicas entre os possuidores precedentes.
Com esse entendimento, admitem-se, em defesa de devedor fundada
em direito pessoal, to somente, as que se reportem relao que tenha
contra o portador, no podendo invocar (ou opor) causas havidas em relaes
jurdicas de que este no participou. Trata-se do que a doutrina denominou
de inoponibilidade de excees pessoais contra terceiros de boa-f.
A defesa fundada em direito pessoal , como seu nome diz, defesa de
certo ru contra um certo autor e pressupe que exista, nas relaes entre o
ru e o autor da ao, motivo suficiente para que a obrigao no seja cumprida, como, por exemplo, ocorre com a compensao. Nesta hiptese,
quando duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da
outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem (CC,
art. 368). Evidente que no h como invocar essa causa entre o emitente e

MIRANDA, Pontes de, Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 4, p. 41.

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o primeiro beneficirio do cheque se o ttulo se encontra em mos de terceiro, endossatrio do ttulo.


Esses dois preceitos abstrao e a inoponibilidade de excees
pessoais contra os terceiros de boa-f so classificados por Fbio Ulhoa
Coelho4 como subprincpios de um princpio maior, o da autonomia, conforme explica o professor da PUC-So Paulo: pelo princpio da autonomia
das obrigaes cambiais, os vcios que comprometem a validade de uma
relao jurdica, documentada em ttulo de crdito, no se estendem s
demais relaes abrangidas no mesmo documento5. A abstrao e a inoponibilidade6 referem-se libertao da nova relao decorrente do endosso da causa que deu origem ao ttulo e aos limites da possibilidade de defesa por parte do devedor.
Figure-se o seguinte exemplo: Ana adquire produtos em supermercado
e paga sua compra com cheque de sua emisso no valor de R$ 600,00. O
gerente do supermercado transmite o cheque, por endosso, ao fornecedor
de seus produtos e este, por sua vez, d em pagamento de matrias-primas
que adquiriu de produtor agrcola. Colocado em cobrana o cheque volta
sem fundos e Ana, em ao de execuo promovida pelo produtor agrcola,
invoca a existncia de compensao, decorrente de crdito que possui no
supermercado.
Verificam-se, nesse exemplo, as autonomias do ttulo em relao s
obrigaes precedentes: (a) a primeira obrigao decorre de relao entre a
consumidora e o supermercado; (b) a segunda refere-se aos negcios entre
o supermercado e seu fornecedor e (c) a terceira, aos negcios deste ltimo
com o produtor agrcola.
Em decorrncia dessa autonomia segue-se, igualmente, no caso de
transmisso do ttulo, sua libertao quanto relao jurdica que lhe deu
origem. a abstrao do ttulo que conduz, necessariamente, impossibilidade de a emitente do cheque (Ana no caso) invocar contra o terceiro
(produtor agrcola) fatos que viciaram sua relao com o supermercado. Ela
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v.
1, p. 375-378.
5
Ibidem, p. 375.
6
Divergindo do autor quanto classificao, entendemos que abstrao e inoponibilidade
so consequncias prticas da aplicao do princpio da autonomia. Importante fixar que a
abstrao e a inoponibilidade derivam da autonomia (seja como subprincpio, seja como
realidade prtica).
4

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no se exonera porque o ttulo autnomo quanto s obrigaes dele geradas e se reconhece haver abstrao quanto relao que lhe deu origem.
d) Pagamento em dinheiro
O cheque traz sempre obrigao de prestao em dinheiro, representando quantia certa, no se prestando a contratar pagamento de coisa infungvel ou certa coisa.

4.2. Origens do cheque


A origem do cheque coincide com a histria da letra de cmbio, sendo
incontroverso que ambos fincam razes em outros documentos de ordens de
pagamento que circularam entre os mercadores na Idade Mdia7.
No se sabe, contudo, a quem atribuir a primazia pela criao do instituto jurdico tal como o concebemos nos dias de hoje.
Rubens Requio sustenta que a Inglaterra o bero do cheque, o qual,
em sua origem, teria sido concebido como uma variante da letra de cmbio
e, assim, definido como letra de cmbio vista, sacada sobre um banqueiro8.
Pontes de Miranda9 contesta e afirma que se deve atribuir aos banqueiros holandeses e aos ourives ingleses, na emisso das goldsmiths notes, a
criao dos livros de cheque, salientando, contudo, que os ttulos que
emitiam eram mais bilhetes de banco do que cheques, completando: Com
a criao do Banco da Inglaterra, em 1694, abriu-se nova era aos negcios
jurdicos bancrios, mas o cheque, propriamente dito, no nasceu ento. A
Lei de 1742 dera ao Banco da Inglaterra o monoplio dos bilhetes pagveis
vista ou ao portador; surgiu o cheque, mediante expediente que fugisse
Discorrendo sobre a origem do cheque, Frederico da Costa Carvalho Neto escreve: H
controvrsia com relao a sua origem, na medida em que alguns documentos exerceram a
mesma funo do cheque, uma ordem de pagamento a terceiro. Consenso, existe com relao semelhana de ordens de pagamentos que j na segunda metade da Idade Mdia circulavam e vinculavam aqueles que nela intervinham. Esses documentos foram denominados
na Itlia como polizze notata fede e na Inglaterra de bills of saccario. Mas foi na Inglaterra que o cheque ganhou as caractersticas atuais tendo sido incorporado nos Estados
Unidos e em outros pases (Nulidade da Nota Promissria dada em Garantia nos Contratos Bancrios, So Paulo, Juarez de Oliveira, 2003, p. 63-64).
8
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 20. ed, So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2,
p. 386.
9
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 4, p. 43-44.
7

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lei monopolizante: em vez de se emitirem bilhetes pagveis vista ou ao


portador, os banqueiros de Londres inscreviam o crdito dos clientes e
entregavam a esses caderninhos, contendo frmulas, que os credores enchiam. A diferenciao foi, portanto, entre o bilhete de banco e o cheque, e
no entre a cambial e o cheque. A diferenciao entre o ttulo cambirio e
o cheque foi soluo tcnica portuguesa, em 1833.
possvel, portanto, traar, em breves palavras, a evoluo do instituto jurdico no Velho Continente: de sua origem mais remota na Holanda e
nas cidades italianas, toma impulso na Inglaterra, no sculo XVII, estabelece conceituao mais precisa na legislao portuguesa de 1833 e, finalmente, livra-se das imposies fiscais das letras de cmbio pela lei francesa de 14 de junho de 1865, que lhe comina, ademais, sanes penais para
os abusos, tornando-se ttulo distinto daqueles10.
Seja qual for a ascendncia jurdica do cheque, importante ressaltar
sua identidade com certas caractersticas da letra de cmbio: ambos so
ordens de pagamento e, no cenrio internacional, podem ser emitidos ao
portador. Distanciam-se, contudo, em outros aspectos: o cheque sempre
emitido vista, prestao em dinheiro e, portanto, pressupe a existncia
de proviso de fundos do emitente em poder do sacado, que somente pode
ser banco ou instituio financeira. A letra de cmbio pode ser emitida a
prazo; ordem de pagamento e pode ser sacada contra pessoa no integrante do sistema financeiro, empresria ou no empresria.

4.3. Legislao e regime jurdico do cheque


a) Legislao em vigor
So trs os diplomas legais que tratam do cheque no Brasil: o Decreto
n. 57.595, de 7 de janeiro de 1966, que promulga as convenes para adoo
de uma Lei Uniforme de Cheques (LUC); a Lei n. 7.357, de 2 de setembro
de 1985, mais conhecida como Lei do Cheque (LC); e o Decreto n. 1.240,
de 15 de setembro de 1994 (CIMC), que promulga a Conveno Interamericana sobre Conflitos de Leis em Matria de Cheques, adotada em Montevidu, em 8 de maio de 1979.

Cf. REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 20. ed, So Paulo, Saraiva, 1995,
v. 2, p. 386, e PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de Direito Cambirio, atualizada por Vilson Rodrigues Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 4, p. 51.

10

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Outras leis, regulando de matria diversa, fazem referncia a certas


particularidades quanto emisso e/ou circulao dos cheques, como, por
exemplo, o Decreto-Lei n. 6.895, de 23 de setembro de 1944, que dispe
sobre o pagamento por cheque Fazenda Nacional; a Lei n. 9.069, de 29
de junho de 1995, que instituiu o Plano Real e veda a emisso de cheques
ao portador em valor superior a R$ 100,00; a Lei n. 9.613, de 3 de maro
de 1998, que regula a lavagem de dinheiro; a Lei Complementar n. 105, de
10 de janeiro de 2001, que trata do sigilo das operaes das instituies
financeiras; a Lei n. 10.214, de 27 de maro de 2001, que dispe sobre a
atuao das cmaras de compensao e dos prestadores de servios de
compensao e da liquidao, no mbito do sistema de pagamentos brasileiro; o Decreto n. 4.296, de 10 de julho de 2002, que disciplina a no incidncia da CPMF nas hipteses de que trata o art. 85 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias.
Alm da legislao ordinria e constitucional, h uma extensa lista de
resolues, instrues normativas, portarias e circulares do Banco Central
do Brasil que tratam do mecanismo de circulao dos ttulos entre as instituies financeiras, devendo ser lembrados alguns desses documentos, dada
sua importncia na soluo de conflitos mais comuns que envolvem as
operaes bancrias com cheques:
esoluo n. 885, de 22 de de embro de 1983, ue institui modelo
-padro de cheque;
esoluo n. 2.090, de 6 de julho de 1994, ue dispe sobre a obrigatoriedade de identificao do beneficirio do cheque de valor
superior a R$ 100,00;
esoluo n. 2.537, de 26 de agosto de 1998, ue dispe sobre
procedimentos relativos ao cheque;
ircular n. 3.226, de 18 de fevereiro de 2004, ue dispe sobre a
prestao de servios por parte de bancos mltiplos, bancos comerciais, Caixa Econmica Federal e cooperativas de crdito, referentes
compensao de cheques e acesso a sistemas de liquidao de
pagamentos e transferncias interbancrias.
No que se refere aos motivos de devoluo de cheques, vrias circulares e resolues tratam da matria, conforme se pode verificar no exame do
quadro a seguir11:
11
Quadro elaborado a partir da tabela publicada no site do Banco Central do Brasil (www.
bancocentral.gov.br).

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MOTIVO

FUNDAMENTO
LEGAL

11 Insuficincia de fundos 1 apresentao

Resoluo n. 1.682

12 Insuficincia de fundos 2 apresentao

Resoluo n. 1.682

13 Conta encerrada

Resoluo n. 1.682

14 Prtica espria

Resoluo n. 1.682

20 Cheque sustado ou revogado em virtude de roubo, furto ou Circular n. 3.535


extravio das folhas de cheque em branco, mediante apresentao de boletim de ocorrncia policial e declarao firmada pelo
correntista
21 Cheque sustado ou revogado, mediante declarao firmada pelo Circular n. 3.535
emitente ou portador legitimado, por qualquer motivo por ele
alegado
22 Divergncia ou insuficincia de assinatura

Resoluo n. 1.682

23 Cheques de rgos da administrao federal em desacordo com Resoluo n. 1.682


o DL n. 200
24 Bloqueio judicial ou determinao do Banco Central

Resoluo n. 1.682

25 Cancelamento de talonrio pelo sacado

Resoluo n. 1.682

26 Inoperncia temporria de transporte

Resoluo n. 1.682

27 Feriado municipal no previsto

Resoluo n. 1.682

28 Cheque sustado ou revogado em virtude de roubo, furto ou Circular n. 3.535


extravio: na devoluo de cheque efetivamente emitido pelo
correntista, mediante apresentao de boletim de ocorrncia
policial e declarao firmada pelo emitente ou beneficirio
relativos ao roubo, furto ou extravio
29 Falta de confirmao do recebimento do talonrio pelo corren- Circular n. 2.655
tista
30 Furto ou roubo de malotes

Carta-Circular n.
2.692

31 Erro formal de preenchimento

Resoluo n. 1.682

32 Ausncia ou irregularidade na aplicao do carimbo de com- Resoluo n. 1.682


pensao
33 Divergncia de endosso

Resoluo n. 1.682

34 Cheque apresentado por estabelecimento que no o indicado Resoluo n. 1.682


no cruzamento em preto, sem o endosso-mandato
35 Cheque fraudado, emitido sem prvio controle ou responsabi- Resoluo n. 1.682
lidade do estabelecimento bancrio (cheque universal), ou Circular n. 2.313
ainda com adulterao da praa sacada
36 Cheque emitido com mais um endosso Lei n. 9.311/96

Conta-Circular n.
2.713

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MOTIVO

FUNDAMENTO
LEGAL

37 Registro inconsistente CEL

Circular n. 2.398

40 Moeda invlida

Carta-Circular n.
2.608

41 Cheque apresentado a banco no o sacado

Resoluo n. 1.682

42 Cheque no compensvel na sesso ou sistema de compensao Resoluo n. 1.682


em que apresentado e o recibo bancrio trocado em sesso Carta-Circular n.
indevida
2.322
43 Cheque devolvido anteriormente pelos motivos 21, 22, 23, 24, Resoluo n. 1.682
31 e 34, persistindo o motivo de devoluo
e Circular n. 1.584
44 Cheque prescrito

Resoluo n. 1.682

45 Cheque emitido por entidade obrigada a emitir ordem bancria Resoluo n. 1.682
46 CR Comunicao de Remessa cujo cheque correspondente Carta-Circular n.
no for entregue no prazo devido
2.376
47 CR Comunicao de Remessa com ausncia ou inconsis- Carta-Circular n.
tncia de dados obrigatrios
2.376
48 Cheque de valor superior a R$ 100,00, sem identificao do Circular n. 2.444
beneficirio
49 Remessa nula, caracterizada pela reapresentao de cheque Resoluo n. 1.682,
devolvido pelos motivos 12, 13, 14, 20, 25, 28, 30, 35, 43, 44 Circular n.1.585 e
e 45
Carta-Circular n.
2.970
70 Sustao ou revogao provisria: na devoluo de cheque Circular n. 3.535
objeto de sustao ou revogao provisria, cujo prazo de
confirmao no tenha expirado e cuja confirmao ainda no
tenha sido realizada, nas condies estabelecidas na regulamentao em vigor
71 Inadimplemento contratual de cooperativa de crdito no acordo Circular n. 3.226
de compensao
72 Contrato de compensao encerrado (cooperativas de crdito) Circular n. 3.226

b) Conflitos em matria de cheque


Verifica-se entre a Lei Uniforme (Decreto n. 57.595/66) e a Lei Brasileira (Lei n. 7.357/85) a existncia de conflitos quanto regulamentao do
cheque, como, por exemplo, o prazo para sua apresentao. O art. 29 do
primeiro diploma indica o prazo de 8, 20 e 70 dias, conforme o local de
pagamento: se no mesmo pas em que foi emitido; se em pas diverso na
mesma parte do mundo; e, ainda, se o lugar de emisso e de pagamento se
encontrarem em diferentes partes do mundo. A Lei Brasileira (art. 33) dispe
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de modo diverso: o prazo de 30 ou de 60 dias, levando em conta to somente a identidade ou divergncia entre o local de pagamento e o da emisso.
A soluo para sanar o conflito entre as normas encontra-se na leitura
atenta dos artigos em que ocorreram reservas do governo brasileiro, indicadas no prembulo da assinatura da conveno, em que se l expressamente
a no adoo plena do disposto nos arts. 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 14,
15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 25, 26, 29 e 30 do Anexo II.
Apresentamos aqui um resumo do Anexo II, unidade da Lei Uniforme
que possibilita os pases aderentes a: (1) fixar a aplicao quanto ao requisito da denominao e do lugar onde passado, seis meses depois de sua
entrada em vigor; (2) determinar a maneira de suprir a falta de assinatura
do emitente; (3) prescrever que um cheque sem indicao do lugar de pagamento se pague no lugar onde foi passado; (4) dispor quanto possibilidade de se sacar cheques sobre pessoas que no sejam banqueiros ou instituio assemelhada; (5) estabelecer em que momento o sacador deve ter
fundos disponveis em poder do sacado; (6) possibilitar a inscrio pelo
sacado de meno certificao, confirmao, visto ou outra declarao
equivalente; (7) possibilitar introduo de clusula de intransmissibilidade;
(8) permitir ou no que um cheque possa ser sacado sobre o prprio sacador;
(9) proibir emisso ao portador; (10) possibilitar pagamento em domiclio
de terceiro no banqueiro; (11) inserir a regra do art. 13 da Conveno que
possibilita encher cheque incompleto; (12) no aplicar o art. 21 da Conveno que tutela o direito de portador de boa-f que tenha recebido cheque
extraviado; (13) permitir o lanamento de aval em documento separado;
(14) prolongar o prazo para apresentao do cheque, previsto no art. 29 da
Conveno; (15) instituir cmaras de compensao; (16) revogao do
cheque; (17) sustar os efeitos da clusula prevista no art. 36 da Conveno,
quanto ao valor da moeda estrangeira; (18) adotar cheques para se levar em
conta e cheques cruzados e seu regime; (19) dispor sobre direitos especiais
do portador do cheque sobre a proviso e seus efeitos; (20) dispor sobre os
efeitos do protesto; (21) impor o protesto para o exerccio do direito de ao;
(22) dispor sobre a comunicao a ser feita pelo oficial do registro de protesto; (23) estabelecer taxa de juros; (24) dispor sobre os direitos do portador em ao de regresso; (25) regular as aes de cobrana na hiptese de
prescrio; (26) indicar causas de suspenso e interrupo; (27) estabelecer
a contagem do prazo para apresentao em certos dias teis e feriados; (28)
dispor sobre a possibilidade de tomar medidas excepcionais de ordem geral
relativas ao adiantamento de pagamento e aos prazos de tempo que dizem
respeito aos atos tendentes conservao de direito; (29) conceituar banco
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e instituio assemelhada; (30) legislar, de forma especial, acerca de cheques


postais e cheques especiais; (31) reconhecer as disposies adotadas por
outra parte contratante.
Em relao s reservas expressamente indicadas pelo Brasil, temos:
MATRIA

DISPOSIES DO ANEXO II E SOLUES LEGISLATIVAS

Suprimento da
assinatura

Art. 2 quanto maneira que pode ser suprida a falta de assinatura no cheque:
a
art. 11 e a arts. 13 e 14 dispuseram de forma semelhante, no admitindo a possibilidade de se suprir a ausncia
de assinatura por declarao autntica escrita no cheque para
se constar a vontade daquele que deveria ter assinado.

Cheque sem
indicao de lugar
de pagamento

Art. 3 quanto faculdade de o pas signatrio prescrever que um


cheque sem indicao do lugar de pagamento:
ela
, havendo total omisso, o che ue pag vel no lugar
em que o sacado tem o seu estabelecimento principal (art. 2
do Anexo I).
impe o pagamento no lugar de sua emisso art. 2, I).

Cheques sacados
contra pessoas que
no sejam
instituies
financeiras

Art. 4 sobre a validade dos cheques sacados sobre pessoas que


no sejam instituies financeiras:

dispe ue o che ue sacado sobre um ban ueiro ue
tenha fundos, acrescentando que a validade do ttulo como
cheque no fica, todavia, prejudicada no caso de inobservncia
dessas prescries (art. 3).
restritiva e estabelece ue o che ue emitido contra
banco, ou instituio financeira que lhe seja equiparada, sob pena
de no valer como cheque (art. 3).

Momento da
disponibilidade de
fundos

Art. 5 quanto ao momento em que deve o sacador ter fundos


disponveis em poder do sacado:

no fixa esse momento.
estabelece ue a exist ncia de fundos verificada no
momento da apresentao do cheque para pagamento (art. 4,
1).

Possibilidade de
vistos ou
certificao

Art. 6 sobre a possibilidade de inscrio de certificao, confirmao, visto ou outra declarao equivalente e de regular os seus
efeitos jurdicos:
art. 7 da LC admite ao sacado, a pedido do emitente ou do
portador legitimado, lanar e assinar, no verso do cheque no ao
portador e ainda no endossado, visto, certificao ou outra declarao equivalente, datada e por quantia igual indicada no ttulo.

Art. 7 quanto derrogao dos arts. 5 e 14 da Conveno no


Clusula de
que se refere inscrio de clusula no transmissvel, nos cheques
intransmissibilidade
pagveis no seu territrio:

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cl usula no transmissvel a uela ue determina ue os


cheques s podem ser pagos aos portadores que os tenham recebido com essa clusula.
Clusula de
intransmissibilidade redao brasileira encontra se nos arts. 8 e 9 da LC e da
circulao ordem e no ordem, permitindo a proibio de
novo endosso (art. 21, pargrafo nico).

Saque sobre o
prprio sacador

Arts. 8 e 9 sobre a faculdade de um cheque ser sacado sobre o


prprio sacador:
art. 6 da LUC traz como regra geral que o cheque no pode
ser passado sobre o prprio sacador, salvo no caso em que se
trate de um cheque sacado por um estabelecimento sobre outro
estabelecimento, ambos pertencentes ao mesmo sacador.
permite a emisso contra o pr prio banco sacador, desde
que no ao portador (art. 9, III).

Pagamento em
domiclio de
terceiro

Art. 10 no tocante admissibilidade de um cheque ser pago no


domiclio de terceiro que no seja banqueiro.
restrio na onveno art. 8) que exige que o terceiro seja
sempre banqueiro, assim tambm regulando a LC (art. 11).

Art. 11 faculdade de no inserir na sua lei nacional o art. 13 da


Lei Uniforme. O art. 13 trata dos efeitos em relao aos portadores
de boa-f, decorrentes do cheque abusivamente completado contraEfeitos da inscrio
riamente aos acordos realizados com o emitente:
abusiva em cheque
lei brasileira tratou a matria no art. 16, confirmando a ueles
incompleto a
efeitos: Se o cheque, incompleto no ato da emisso, for comterceiros de boa-f
pletado com inobservncia do convencionado com o emitente,
tal fato no pode ser oposto ao portador, a no ser que este tenha
adquirido o cheque de m-f.
Efeitos do
desapossamento
sobre terceiros de
boa-f

Art. 12 faculdade de no aplicar o art. 21 da Conveno que


dispe acerca do desapossamento de cheque ao portador ou endossvel e seus efeitos sobre o portador de boa-f:
art. 24 da ei n. 7.357 85 d id ntica regulao matria,
acrescentando, contudo, a possibilidade de anulao e substituio de ttulos ao portador, por ao prpria.

Aval em ato
separado

Art. 13 faculdade de admitir a possibilidade de ser dado um aval


por ato separado em que se indique o lugar onde foi feito:

art. 26 exige ue se lance o aval sobre o che ue ou
folha anexa.
regula de forma id ntica a matria art. 30 .

Prorrogao do
prazo de
apresentao

Art. 14 faculdade de prolongar o prazo de apresentao do cheque previsto no art. 29 da Conveno que fixa prazos de 8, 20 e 70
dias, considerando que a apresentao se d no pas onde foi passado ou em pas diferente daquele em que pagvel ou, ainda, se o
lugar em que foi emitido e o de pagamento situam-se em partes
diferentes do mundo.

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Prorrogao do
prazo de
apresentao

lei brasileira fixa apenas dois pra os 30 dias, uando o che ue


emitido no lugar onde deve ser pago, e 60 dias, quando emitido em outro lugar do Pas ou no exterior (art. 33).

Cmaras de
compensao

Art. 15 faculdade de determinar as instituies que devem ser


consideradas cmaras de compensao, em complemento ao conceito que se encontra no art. 31 da Conveno.
matria regulada pela ei n. 10.214, de 27 de maro de 2001,
e por resolues e circulares do Banco Central, especialmente a
Circular n. 3.226, de 18 de fevereiro de 2004.

Revogao de
cheque emitido

Art. 16 quanto a admitir ou proibir a revogao de cheque emitido.


lei brasileira admite a revogao do che ue pag vel no rasil
merc de contraordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato e,
contudo, dispe que a produo de efeitos somente ocorre depois
de expirado o prazo de apresentao (art. 35). Neste aspecto h
harmonia com o disposto no art. 32 da Lei Uniforme que dispe
que a revogao do cheque s produz efeito depois de findo o
prazo de apresentao.
lei brasileira, contudo, distintamente do disposto na
,
prev a possibilidade de sustao de pagamento, com efeitos
mesmo antes do prazo da apresentao (art. 36).

Pagamento em
moeda estrangeira

Art. 17 sustao dos efeitos da clusula prevista no art. 36 da


Conveno, relativa ao pagamento efetivo em moeda estrangeira.
lei brasileira determina o pagamento em moeda nacional, pelo
cmbio do dia de pagamento, obedecida a legislao especial.
Se, entretanto, o cheque no for pago na data da apresentao, o
portador pode optar entre o cmbio do dia da apresentao e do
dia do pagamento (art. 42).

Cheque cruzado

Art. 18 faculdade de s admitir os cheques cruzados ou os cheques


para levar em conta.

admite che ues cru ados art. 37 , cru amento geral e
especial (art. 38) e para levar em conta (art. 39).
trata de todas essas modalidades nos arts. 44 e 45.

Direitos do
portador sobre a
proviso

Art. 19 a Lei Uniforme no abrange a questo de saber se o


portador tem direitos especiais sobre a proviso e quais so as consequncias desses direitos.
lei brasileira prev no art. 52 a extenso da indeni ao devida ao portador em ao de cobrana.

Exigncia de
protesto ou
declarao
equivalente

Arts. 20 e 21 quanto s aes necessrias preservao dos direitos contra o sacador.


onveno trata da matria no art. 40, indicando como h beis
verificao de recusa do pagamento o protesto, a declarao
do banco sacado ou da cmara de compensao.

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Exigncia de
protesto ou
declarao
equivalente

matria regulada no art. 47 da lei brasileira ue estabelece a


suficincia para execuo da declarao do sacado, escrita e
datada sobre o cheque, com indicao do dia de apresentao ou,
ainda, por declarao escrita e datada por cmara de compensao. Essas declaraes dispensam o protesto.
execuo independe do protesto e das declaraes do sacado
ou da cmara de compensao se a apresentao ou o pagamento do cheque so obstados pelo fato de o sacado ter sido submetido a interveno, liquidao extrajudicial ou falncia.

Sobre o agente
incumbido do
protesto

Art. 22 quanto a introduzir o sistema de aviso de falta de pagamento previsto no art. 42 da LUC por um agente pblico:
legislao brasileira trata dos servios concernentes ao protesto de ttulos e outros documentos de dvida na Lei n. 9.492,
de 10 de setembro de 1997.

Taxa de juros

Art. 23 quanto fixao da taxa de juros:


ei niforme limita em 6 ao ano arts. 45 e 46 .
lei brasileira remete legislao comum juros legais arts.
52, II, e 53, II) . Atualmente o Cdigo Civil prev que os juros
legais sejam fixados segundo a taxa em vigor para a mora do
pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional (CC, art.
406), o que conduz aplicao de juros moratrios de 12% ao
ano (REsp n. 970.586, Min. Humberto Martins, j. 21.8.07, DJ,
3-9-2007 e Enunciado n. 20 do CJF, anotados por Theotonio
Negro e Jos Roberto F. Gouva, em Cdigo Civil Anotado,
27. ed., 2008).

Cobrana de
comisso

Art. 24 quanto faculdade de inserir disposio determinando


que o portador possa reclamar uma comisso:
reserva no expressa ao assinar, o rasil no indicou a no
adoo plena). O diploma nacional no usa a faculdade de inserir a possibilidade de se reclamar uma comisso, dispondo
distintamente.
ei niforme dispe ue ual uer das ltas artes ontratantes reserva-se a faculdade de inserir na lei nacional uma disposio determinando que o portador pode reclamar daquele
contra o qual exerce o seu direito de ao uma comisso cuja
importncia ser fixada pela mesma lei nacional e que a mesma
regra aplicvel pessoa que, tendo pago o cheque, reclama o
seu valor aos que para com ele so responsveis.
ei rasileira regulou a matria nos arts. 52 e 53, permitindo
ao portador e ao coobrigado exigirem dos demandados a importncia do cheque no pago, os juros legais desde a data da

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Cobrana de
comisso

Ao de
enriquecimento
sem causa

apresentao, as despesas que fez e a compensao pela perda


do valor aquisitivo da moeda, at o embolso das importncias
mencionadas nos itens antecedentes. No se trata, pois, de comisso, como prescreve a Lei Uniforme, mas de valores suficientes recomposio do poder aquisitivo da quantia escrita no
cheque.
Art. 25 quanto ao por enriquecimento sem causa:
adotou a prescrio em dois anos contados do dia em ue
se consumou a prescrio do cheque (art. 61).

Causas de
suspenso da
prescrio

Art. 26 quanto determinao das causas de suspenso da prescrio das aes relativas a cheques e incio do prazo de prescrio
de um dos coobrigados contra os demais:
art. 52 da onveno fixa em seis meses a ao do portador contra os endossantes, sacador e demais coobrigados,
contados do termo do prazo de apresentao e, tambm, o
mesmo prazo para a ao entre os coobrigados, contados do
dia em que o cheque foi pago ou em que o autor tenha sido
acionado.
estabelece os mesmos pra os, mas institui ue as causas
de interrupo somente produzem efeitos em relao ao obrigado contra o qual foi promovido o ato interruptivo e, ainda, prev
ao de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados,
em prazo distinto daquele (arts. 59-62).

Dias teis e prazo


de apresentao

Art. 27 quanto faculdade de determinar que certos dias


teis sejam assimilados aos dias de feriados legais, pelo que
respeita ao prazo de apresentao e a todos os atos relativos a
cheques:
a a matria regulada pelo art. 64 apresentao do
cheque, o protesto ou a declarao equivalente s podem ser
feitos ou exigidos em dia til, durante o expediente dos estabelecimento de crdito, cmara de compensao e cartrio de
protestos. Pargrafo nico. O cmputo dos prazos estabelecidos
nesta Lei obedece s disposies do direito comum. Isto equivale a dizer que se aplica o disposto no art. 132 do Cdigo Civil:
(a) exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do vencimento; (b)
caindo o vencimento em feriado considera-se prorrogado o
prazo at o seguinte dia til; (c) meado considera-se, em qualquer
ms, o seu dcimo quinto dia; (d) os prazos de meses e anos
expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se
faltar exata correspondncia; (e) os prazos fixados por hora
contam-se minuto a minuto.

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MATRIA

DISPOSIES DO ANEXO II E SOLUES LEGISLATIVAS

Adiantamento de
pagamentos

Art. 28 faculdade de tomar medidas excepcionais de ordem geral


relativas ao adiantamento de pagamento e de prazos de tempo no
tocante conservao de direito:
no prev casos especficos.

Qualidade de
banqueiro

Art. 29 sobre a determinao das pessoas que devem ser consideradas banqueiras ou instituies equivalentes:
No Brasil, a definio e a caracterizao de instituio financeira
encontram-se no art. 17 da Lei n. 4.595/64.

Cheques postais e
cheques especiais

Art. 30 quanto possibilidade de excluso, no todo ou em parte,


da aplicao da Lei Uniforme aos cheques postais e aos cheques
especiais, quer dos bancos emissores, quer das caixas do Tesouro,
quer das instituies pblicas de crdito, na medida em que os
instrumentos sejam submetidos a legislao especial:
remete a matria art. 66 a legislao especial.

Voltando ao exemplo que encabea este subttulo: verifica-se que o art.


14 do Anexo II permite que os pases aderentes prolonguem os prazos para
a apresentao do cheque e o Brasil, fazendo uso dessa faculdade, expressamente indicou sua reserva quanto aplicao do art. 29, introduzindo em
sua legislao prazos distintos daqueles.
H de atentar, finalmente, que o art. 63 da Lei n. 7.357/85 especifica o
modo de interao entre as normas, determinando que os conflitos de leis
em matria de cheques sejam resolvidos de acordo com as normas constantes das Convenes aprovadas, promulgadas e mandadas aplicar no Brasil.

4.4. Criao do cheque requisitos


Para valer como cheque o ttulo deve conter os requisitos previstos no
art. 1 da Lei n. 7.357/85:
(I) A denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa
na lngua do lugar da legislao de regncia. Trata-se de pressuposto formal
de existncia do prprio ttulo e pode ser lanado em qualquer parte do
papel. Um documento que contenha todos os demais elementos do cheque,
mas no contenha essa palavra (cheque) no pode ser admitido como tal,
no se submetendo ao regime jurdico desse ttulo.
(II) A ordem incondicional de pagar quantia determinada. Essa ordem
deve ser expressa em algarismos ou por extenso, sendo que, presentes ambas as expresses e havendo divergncia entre elas, a ltima prevalece sobre
a primeira. Se houver mais de uma indicao de valor com identidade gr131

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fica por extenso ou por algarismos prevalece a que representar menor


quantia.
(III) O nome do banco ou da instituio financeira que deve pagar. O
nome do sacado deve constar do ttulo, podendo haver mais de um banco
ou instituio financeira que deva pag-lo, de forma solidria entre eles.
(IV) A indicao do lugar do pagamento. Ocorrendo a omisso ser o
do local designado junto ao nome do sacado banco ou instituio assemelhada. Se houver multiplicidade de locais, como, por exemplo, agncias
e filiais do estabelecimento bancrio ou instituio financeira, considera-se
o primeiro deles. Se no houver lugar algum designado, presume-se que se
pague no lugar de sua emisso. A lei autoriza que o pagamento se d tanto
no domiclio de terceiro quanto no do sacado (banco ou instituio) ou,
ainda, em outra localidade, desde que o terceiro seja banco. A indicao do
lugar de pagamento constitui importante dado para verificao do prazo
para apresentao do cheque: quando emitido no lugar de pagamento, deve
ser apresentado dentro de trinta dias da data da emisso; se emitido em
lugar diverso ao de pagamento, esse prazo dilata-se para sessenta dias,
conforme dispe o art. 33 da Lei n. 7.357/85.
(V) A indicao da data e do lugar de emisso. Considera-se lugar de
emisso, falta de estipulao especial, o indicado junto ao nome do emitente. da data da emisso que se conta o prazo de apresentao do cheque,
podendo ocorrer, contudo, na prtica comercial, a indicao de data diversa
da emisso (cheque ps-datado). A soluo legislativa considerar que o
cheque pagvel no dia da apresentao (art. 32 da Lei n. 7.357/85). H,
neste caso, contudo, que se considerarem as consequncias da apresentao
antes do dia indicado, podendo dar ensejo a indenizao por eventuais prejuzos materiais e morais que decorram da violao de clusula acordada
entre as partes originais.
(VI) A assinatura do emitente ou de seu mandatrio com poderes especiais. A assinatura pode ser feita por chancela mecnica, desde que autorizada pelo banco ou instituio financeira sacada.
Uma ltima questo ainda pode ser enfrentada quanto emisso: o
cheque incompleto, tambm chamado em branco, isto , aquele que no
preenche todos os cinco primeiros requisitos acima citados. A complementao pode se dar em momento posterior da emisso, pelo portador que deve
observar o convencionado com o emitente. Se o cheque for completado
abusivamente, ainda assim no pode ser objeto de oposio contra o portador que no o tiver adquirido de m-f (LC, art. 16).
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Significa dizer que o emitente, quando assina o cheque e o deixa em


branco, responde perante eventuais portadores de boa-f. A matria de
preenchimento abusivo somente pode ser oposta contra aquele que primeiro recebeu o cheque e o preencheu sem observar o convencionado. Contra
o terceiro o emitente no pode opor-se ao pagamento, salvo se provar m-f
de sua parte na aquisio.
Imagine-se a seguinte situao: Ricardo emite um cheque para seu
irmo e o autoriza a preench-lo em valor no superior a R$ 1.000,00, como
presente de aniversrio. Seu irmo Andr entrega o ttulo em compras que
realiza em loja de roupas, preenchendo ou entregando para preenchimento
no balco, em valor superior, R$ 4.000,00. Ricardo no pode alegar preenchimento abusivo para no pagar o ttulo. O proprietrio da loja terceiro de boa-f e sua relao com Andr independente da relao entre
Ricardo e Andr.

4.5. Revogao e oposio


O emitente pode emitir contraordem de pagamento do cheque, devendo manifestar sua inteno por meio idneo por correspondncia particular, por via judicial ou extrajudicial conforme decorre do art. 35 da Lei
do Cheque.
Os motivos que justificam a revogao so inmeros, podendo ser
lembrados a perda do talonrio, o furto ou roubo de que o correntista tenha
sido vtima, atos da natureza que impossibilitem conhecer o destino do talo
etc. O correntista deve indicar a motivao no momento em que pede a
revogao da ordem de emisso do cheque, ficando sujeito responsabilizao por danos civis e criminais decorrentes dessa manifestao.
A lei impede que o banco ingresse no julgamento da relevncia da
razo invocada pelo oponente (LC, art. 36, 2), conforme tambm deflui
do entendimento da mais alta corte em matria infraconstitucional:
Comercial cheque sustao de pagamento por oposio matria de fato inteligncia do art. 36 da Lei do Cheque. I A seriedade
da oposio (sustao do pagamento) est assegurada pela exigncia da
relevncia jurdica da razo invocada pelo oponente, a qual, obviamente,
no deixada ao julgamento do banco sacado, mas ao do juiz. II Matria de fato (Sum. 7/STJ). III Recurso no conhecido (REsp n. 101.096/
RS, Rel. Ministro Waldemar Zveiter, Terceira Turma, julgado em 24-111997, DJ, 25-2-1998, p. 69).
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Dispe a lei que a contraordem somente produzir efeitos aps o decurso do prazo de apresentao (LC, art. 35, pargrafo nico). Veja-se,
portanto, que a revogao pode ser definida como ordem escrita expedida
pelo correntista determinando ao banco sacado o no pagamento de cheque
uma vez decorrido o prazo para sua apresentao. Dissemos correntista
e no emitente porque muitas vezes no houve emisso e o fundamento
de sua ordem justamente essa circunstncia.
A sustao de pagamento do cheque outra modalidade de ordem, que
pode ser expedida tanto pelo correntista como tambm pelo portador legitimado visando ao no acolhimento do cheque pela instituio financeira. Neste
caso os interessados opem-se ao pagamento, por escrito, por razes fundadas
no direito que, semelhantemente motivao da revogao, no podem ser
objeto de perquirio pelo banco sacado, dentro do prazo de apresentao.
O interesse do portador legitimado decorre das mesmas situaes
cotidianas: desapossamento indevido do ttulo, por ato ilcito, por exemplo,
ou simples perda do ttulo, da por que no pretende ver pago o ttulo ao
terceiro a quem imputa atos de m-f.
Diferenciam-se os institutos da revogao e da oposio no tocante ao
momento da eficcia da ordem. A revogao somente ser acatada depois
do trmino do prazo de apresentao do cheque e a sustao, mesmo durante esse prazo.
Outra distino refere-se pessoa legitimada a determinar o comportamento do banco: somente o correntista (que a lei denomina emitente) no
primeiro caso e, no segundo, tanto ele como o portador legitimado podero
faz-lo (LC, art. 36).
Em um ou em outro caso, ocorrido o pagamento, no h mais possibilidade de se proceder revogao ou sustao do ttulo.
Se o banco recusar-se a acatar a ordem recebida tempestivamente
isto , antes do acolhimento do cheque responder pelos prejuzos causados ao correntista ou ao portador legitimado.
bom observar que h distino entre os dispositivos da Lei Uniforme
(art. 32) e o da Lei do Cheque nacional (arts. 35 e 36) quanto matria de
revogao e sustao, permitindo a primeira to somente a revogao. Isto
possvel porque o Brasil fez reserva ao disposto no art. 16 do Anexo II da
Lei Uniforme, como salientado anteriormente (item 4.3, b). Por este dispositivo, qualquer das Altas Partes Contratantes, por derrogao do art. 32 da
Lei Uniforme, reserva-se a faculdade de, no que respeita aos cheques pagveis em seu territrio: (a) admitir a revogao do cheque mesmo antes de
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expirado o prazo de apresentao; (b) proibir a revogao do cheque mesmo


depois de expirado o prazo de apresentao. Qualquer das Altas Partes
Contratantes tem, alm disso, a faculdade de determinar as medidas a tomar
no caso de perda ou roubo dum cheque e de regular seus efeitos jurdicos.
Verifica-se, pois, que, fazendo uso de sua faculdade, o Brasil optou
por incluir a alternativa (a), admitindo a revogao do cheque antes mesmo de expirado o prazo de apresentao a qual denominou sustao,
evitando os percalos da homografia.

4.6. Circulao do cheque


Alm dos requisitos de criao, o cheque, no direito brasileiro, por
fora do art. 69 da Lei n. 9.069/95 que disps sobre o Plano Real , a
partir de 1 de julho de 1994, tornou-se obrigatria a indicao do beneficirio do cheque de valor superior a R$ 100,00 (cem reais). Com isso, para
pagamento e compensao, grande parte dos cheques em circulao obrigatoriamente emitida na modalidade nominativa.
Posto em circulao, o cheque nominativo pressupe a clusula
ordem, isto , admite sempre o endosso, que deve ser lanado de forma
pura e simples, incondicionalmente. Se, entretanto, o ttulo estipular que
seu pagamento seja feito a pessoa nomeada, com a clusula no ordem,
ou outra equivalente, como, por exemplo, sem garantia ou sem responsabilidade, no pode circular de forma cambial, sujeitando sua transmisso
exclusivamente mediante cesso de crdito.
Distinguem-se os institutos do endosso e da cesso de crdito.
Endosso forma implcita de transmisso dos ttulos de crdito e,
portanto, no necessita estar escrita. qualidade inerente ao ttulo, seu modo
natural de transferir o crdito a outrem.
Cesso de crdito modo de transmisso de obrigaes. Maria Helena
Diniz a conceitua como negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso,
pelo qual o credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em
parte, a terceiro (cessionrio), independentemente do consentimento do
devedor (cedido), sua posio na relao obrigacional, com todos os acessrios e garantias, salvo disposio em contrrio, sem que se opere a extino do vnculo obrigacional12.
12
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 10. ed., So Paulo, Saraiva, 1996,
v. 2, p. 411.

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Enquanto no ttulo de crdito h presuno de circularidade pelo endosso lanado no prprio ttulo, admitindo-se a inscrio de clusula em
contrrio, na cesso, impende perquirir, antes, se a natureza da obrigao, a
lei ou conveno com o devedor no se opem operao. A cesso, para
ser eficaz contra terceiros, deve ser celebrada por instrumento pblico ou
instrumento particular revestido das solenidades previstas no 1 do art. 654
do Cdigo Civil: (a) indicao do lugar onde foi passado; (b) qualificao
do outorgante e do outorgado; (c) data; (d) objeto; e (e) extenso da cesso.
H tambm grande distino entre os efeitos do endosso cambial e da
cesso de crdito.
Conforme dispe a Lei n. 7.357/85, o endossante: (a) garante o pagamento do ttulo, salvo estipulao em contrrio (art. 21); (b) pode proibir
novo endosso, introduzindo clusula no ordem, a partir da qual no mais
garante o pagamento a quem seja posteriormente endossado (art. 21, pargrafo nico); (c) quando de boa-f est imune s excees fundadas em relaes pessoais com o emitente, ou com os portadores anteriores (art. 26);
(d) no precisa notificar o devedor a eficcia do endosso independe de
qualquer comunicao ao sacador; (e) ao lanar sua assinatura no ttulo,
transmite a totalidade do crdito, sendo nulo o endosso parcial (art. 18, 1).
O cedente segue o regime prprio desse contrato, previsto no Cdigo
Civil (arts. 286-298) e (a) em regra, salvo estipulao em contrrio, no
responde pela solvncia do devedor (art. 296); (b) no tem interesse em
limitar a transmisso posterior do crdito; (c) contra o cessionrio adquirente do ttulo por cesso o devedor pode opor excees que lhe
competirem, inclusive as que, no momento da cesso, tinha contra o cedente (art. 294); (d) a cesso somente opera eficazmente sobre o devedor aps
sua notificao (art. 290); (e) possvel a cesso parcial do crdito, desde
que estipulada (art. 287).
Vale observar, ainda, que todo endosso posterior ao protesto ou declarao equivalente, ou expirao do prazo de apresentao, produz efeitos
de cesso, conforme dispe o art. 27 da Lei n. 7.357/85.

4.7. Pluralidade de exemplares e alteraes no texto do


cheque
Conquanto incomuns, duas situaes aparentemente desconcertantes
mostram-se possveis, desde a emisso do cheque: a duplicao de vias do
mesmo ttulo e a alterao de seu texto original.
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a) Pluralidade de exemplares
A primeira hiptese prevista nos arts. 56 e 57 da Lei do Cheque que
cerca tal operao de alguns cuidados: (1) vedada sua emisso no cheque
ao portador; (2) deve referir-se a cheque emitido em um pas e pagvel em
outro; (3) as vias devem ser numeradas no prprio texto do ttulo, sob pena
de cada exemplar ser considerado cheque distinto; (4) o pagamento contra
a apresentao de um exemplar liberatrio, tornando sem efeito os demais
exemplares; (5) aquele que transferir, mediante endosso, exemplares a diferentes pessoas responde por todos os exemplares que no forem restitudos.
No necessria uma anlise mais profunda para se antever os perigos
de emisso mltipla em duplicatas de um mesmo ttulo. Recolher
todos os exemplares do ttulo, tendo ele circulado liberalmente, tarefa
rdua, sobretudo havendo possibilidade de a circulao ter ocorrido em
diferentes direes, com endossos a distintos portadores por parte de um
dos endossantes, disseminando novas relaes jurdicas, com ampliao da
relao cambial.
H, contudo, notvel jurista a enaltecer a importncia desse instrumento legal. Pontes de Miranda13 afirma que sua abolio prejudicaria o trfico dos negcios, salientando: verdade, quer em relao letra de
cmbio, quer a qualquer outro saque, inclusive quele em que maiores so
os perigos deles: o cheque. A defesa que o jurista faz do instituto enftica, mesmo quando aponta os perigos do endosso mltiplo: Em todo o caso,
ocorre a circulao anormal, por dois ou mais caminhos, da letra de cmbio,
com srios perigos de dolo. Dir-se- que mau instituto; mau, porm necessrio. A m-f punvel, cercvel por medidas preventivas e cautelas; ao
passo que a perda de letra de cmbio ttulo com vocao para a metrpole, de uma colnia para outra colnia, de um pas para outro, de um continente para outro continente constitui fato definitivo, com prejuzos totais
e dificilmente remedivel. Da ter-se conservado no s o uso das duplicatas
como tambm, o que mais , o direito e a pretenso a duplicatas14.
certo que, no caso do cheque, a exigncia de emisso nominativa e
a reserva de seu uso exclusivamente para operaes internacionais acarretam

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 1, p. 419.
14
Ibidem, p. 420.
13

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inexpressiva aplicao no mundo negocial, sobretudo porque a segurana


econmica fator preponderante a inibir a difuso de seu uso.
Ademais, de fcil compreenso a autorizao de pluralidade de
exemplares nas letras de cmbio porque, na remessa para o aceite, pode
ocorrer recusa de devoluo ou a perda do ttulo, surgindo da a funcionalidade do instituto. Contudo, quanto ao cheque, no h aceite. Seu uso somente seria justificvel por receio de perda ou destruio do ttulo, em
viagem de grande percurso, bem como para permitir ao beneficirio sua
negociao durante esse interregno. Nos dias atuais, a transferncia on line
e o cheque-viagem cumprem superiormente tais funes, tornando rara,
seno inexistente, a emisso de mais de um exemplar de cheque para uma
nica declarao cambiria.
b) Alteraes no texto do cheque
Quanto ao texto original do cheque, o art. 58 da Lei n. 7.357/85 a
admite, impondo somente aos signatrios posteriores responsabilidade nos
termos do texto alterado, mantendo aos anteriores a do texto original.
Se no for possvel determinar se o lanamento da assinatura se deu
antes ou depois da alterao do texto, a lei faz presumir tenha ocorrido
antes (art. 58, pargrafo nico).
Pontes de Miranda15 lembra que o cancelamento de qualquer declarao singular por exemplo, endosso e aval precisa ser feito pelo
criador do ttulo, ou por algum em nome dele, quando ainda se acha em
posse dele o cheque, ou lhe volve s mos como sua, ou, achando-se em
posse de outro, esse outro no tem direito sobre ela.
Rubens Requio veemente quanto sua oposio possibilidade de
se alterar o texto do cheque, alertando para a insegurana do procedimento16.

4.8. Formas de lanamento e modalidades de endosso


O endosso pode ser lanado em branco ou em preto, caracterizando o
primeiro pela simples assinatura do endossante, seguida ou no da expres15
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, cit., v. 4, p. 151.
16
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2,
p. 432.

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so ao portador; o segundo em preto aquele que especifica o nome


do novo beneficirio, endossatrio do ttulo. No h obrigao de o endossante indicar a data da operao; se omitida, presume-se anterior ao protesto ou declarao equivalente ou, ainda, expirao do prazo de apresentao
(LC, art. 27).
Quanto extenso de vnculos com os endossatrios, admite-se o
lanamento de endosso no traslativo de direitos, como ocorre no endosso-mandato (endosso-procurao), a partir do qual somente admitir outros
endossos-mandatos.
A previso dessa modalidade encontra-se no art. 26 da lei brasileira.
Neste caso a assinatura do endossante contm a expresso valor em cobrana, para cobrana, por procurao ou equivalentes e, com ela, o
endossante vincula-se aos endossatrios to somente com relao ao mandato ou ao servio de cobrana que contratou. Os coobrigados podem invocar contra o portador do ttulo as mesmas excees que dispem contra o
endossante porque no houve, no endosso, transmisso de crdito, mas
somente ordem para os endossatrios realizarem a cobrana do crdito
pertencente ao endossante.
Para dar maior segurana operao, o endosso-mandato no se extingue com a morte do endossante ou por supervenincia de sua incapacidade (LC, art. 26, pargrafo nico), ao contrrio do que sucede no mandato civil (CC, art. 682, II).
Exemplo de endosso-procurao pode ser tirado da vida bancria cotidiana. O empresrio recebe cheques e constitui com terceiro, em geral instituio financeira, contrato de cobrana, entregando os ttulos mediante
endosso-mandato. O cobrador seguir as ordens do endossante quanto ao
prazo, tolerncia de mora, protesto etc. O sacador do cheque cobrado ou os
endossantes anteriores do cheque podem arguir oposies ao cumprimento
de suas obrigaes em razo de relaes que mantiveram com o endossante,
levando-as ao conhecimento do endossatrio-procurador, portador do ttulo.

4.9. Aval no cheque


Pode-se lanar aval no cheque, a favor do emitente, de qualquer um
dos endossantes ou mesmo de outro avalista, apenas no se permitindo ao
sacado que, por natureza, no se vincula na relao cambial. Trata-se, pois,
de garantia, total ou parcial, prestada por terceiro ou por qualquer signatrio
do ttulo.
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A lei de cheque brasileira admite o aval parcial (art. 29), no que colide
com a regra do pargrafo nico do art. 897 do Cdigo Civil. Contudo, entende-se que as disposies relativas aos ttulos de crdito, introduzidas pelo
legislador civilista de 2002, no se aplicam aos ttulos ento existentes
quando de sua promulgao. o enunciado n. 52 da Jornada de Direito
Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia
Federal, entre 11 e 13 de setembro de 2002, conforme bem anotam Theotonio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva17.
Em regra lana-se o aval no verso do cheque ou em folha de alongamento pedao de papel que se acrescenta ao ttulo quando necessrio,
por no haver espao suficiente mediante assinatura com a expresso
por aval ou equivalente. Qualquer assinatura no anverso do cheque, alm
da do emitente, considerada aval e a omisso quanto ao nome do avalizado faz presumir que foi dado a favor do emitente.
O avalista vincula-se no ttulo ao avalizado, equiparando-se obrigacionalmente a ele. Sua responsabilidade solidria, isto , obriga-se como se
devedor principal fosse. Se houver vrios avalistas a favor de um coobrigado, o pagamento realizado por um deles exonera os demais, gerando a seu
favor direito de regresso contra o avalizado e demais coobrigados do ttulo.
Contudo, no h direito de regresso entre avalistas de um mesmo avalizado
porque inexistente, entre eles, qualquer relao cambial.

4.10. Inoponibilidade das excees pessoais


Estudado o mecanismo de circulao do cheque, convm ampliar os
efeitos do princpio da autonomia antes mencionado.
Participam do ato de emisso do cheque trs figuras: o sacador, que
mantm contrato de conta-corrente em instituio financeira; o sacado, que
sempre uma instituio financeira; e o beneficirio, pessoa indicada nominalmente no ato de criao ou posteriormente.
O beneficirio pode transmitir seu crdito a terceiro, mediante endosso, passando a intitular-se endossante e o novo portador, endossatrio, pode
transmiti-lo a outrem, passando a ser novo endossante e assim sucessivamente. Cada uma dessas relaes jurdicas que se formam independente
das outras. Entre o sacador e o beneficirio pode ter existido contrato de
17
NEGRO, Theotonio e GOUVA, Jos Roberto Ferreira. Cdigo Civil e Legislao
Civil em Vigor, 27. ed., So Paulo, Saraiva, 2008.

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venda e compra de um veculo, por exemplo. Entre esse beneficirio e seu


endossatrio, pagamento de dvida e, entre este e o novo portador, uma
doao.
Se o veculo adquirido pelo emitente do cheque no satisfez suas expectativas, gerando sua inteno e no cumprir o contrato, esse motivo no
pode ser apresentado como defesa em relao ao atual portador do cheque
porque as obrigaes contradas do cheque so autnomas e independentes
(LC, art. 13).
possvel, contudo, que certas situaes da vida indiquem a existncia
de causas extracambirias, anteriores, presentes ou posteriores emisso
subjacentes, simultneas ou sobrejacentes, na linguagem de Pontes de
Miranda a despeito da autonomia e abstrao do cheque. Essas causas
podem ser opostas entre os figurantes imediatos das relaes que se formaram ao longo do perodo de circulao do ttulo e podem, ainda, ser apresentadas quando, fora desses limites, houver a demonstrao de m-f do
portador do ttulo.

4.11. Modalidades de emisso


As vrias modalidades com as quais se reveste o cheque podem ser
assim classificadas: (a) quanto ao modo de circulao, os cheques podem
ser nominativos, com ou sem clusula ordem e ao portador; (b) quanto ao
modo e segurana de liquidao, podem ser emitidos: cheque administrativo, cheque cruzado, com cruzamento geral ou especial, cheque para se levar
em conta; (c) quanto reserva de numerrio admite-se o cheque visado.
a) Cheques nominativos e ao portador
Nominativos so os cheques emitidos a favor de algum indicado como
beneficirio. Em regra sempre so cheques ordem, isto , permite-se sua
circulao mediante simples endosso, sendo possvel, entretanto, inscrever-se clusula no ordem, vedando a circulao por endosso: qualquer
transferncia a partir de ento ser havida como cesso de crdito, regida
pelo direito comum.
Cheques ao portador tornaram-se limitados a partir do Plano Real,
sendo modalidade reservada aos emitidos em valor inferior a R$ 100,00
(cem reais). Considera-se ao portador o cheque que no indique o beneficirio ou ainda, aquele que contenha a indicao do beneficirio acrescida
da expresso ou ao portador ou equivalente.
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b) Cheques administrativos
Cheques administrativos, tambm chamados bancrios, de tesouraria
ou comprados18, so os emitidos, sempre de forma nominativa, conforme
determina a lei (art. 9, III), por instituies financeiras que, assim, figuram
simultaneamente como emitentes e sacadas. Fbio Ulhoa Coelho nos lembra que, se fosse permitido ao banco emitir cheque administrativo ao portador, tal documento poderia vir a substituir o curso da moeda, em razo da
idoneidade financeira do sacador19.
A funo do cheque administrativo desvendada por Miguel J. A. Pupo
Correia20: em vez de se munir de numerrio ou outro meio de pagamento,
uma pessoa que pretenda remeter ou levar fundos para outra praa compra
o cheque ao banco, que o emite a favor da pessoa indicada pelo comprador.
Este mesmo autor admite que os cheques de viagens mais no so do que
uma variante do cheque comprado, caracterizada por conter a assinatura do
tomador, lanada no cheque no momento da compra, devendo o tomador
nele lanar uma segunda assinatura, para evitar fraudes, quando pretender
receber o seu montante do banco, ou transmiti-lo.
O uso do cheque administrativo no recente e era prtica corrente no
Brasil, antes mesmo de o Decreto n. 24.777, de 14 de julho de 1934, reconhecendo o costume, regulamentar suas operaes e dispor que os bancos e
as firmas comerciais estavam autorizados a emitir cheques contra as prprias
caixas, vedada, contudo, sua emisso ao portador. A evoluo desde ento
se refere proibio de os empresrios no banqueiros emitirem esses ttulos.
c) Cheque cruzado
O cheque cruzado caracteriza-se pela inscrio de duas linhas paralelas no anverso, com o fim de restringir sua circulao porque os
traos indicam que seu pagamento somente pode ser a um banco (LC,
arts. 44-45).
Se o cruzamento geral, ou em branco, significa que no h indicao de instituio financeira entre os traos paralelos, e, neste caso, o
banco pode pag-lo a banco ou a cliente do sacado, mediante crdito em
conta. Se o cruzamento especial, ou em preto, existir entre os traos a
indicao do nome do banco, e o pagamento somente dever ser feito
Cf. CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum, 1999, p. 119.
Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 438-439.
20
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, 6. ed., Lisboa, Ediforum, 1999, p. 119.
18
19

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quele banco indicado ou, se este for o prprio sacado, a cliente seu, mediante crdito em conta.
O cruzamento no pode ser cancelado, mas a lei permite a converso
do cruzamento geral em especial, mas nunca o inverso.
d) Cheque para se levar em conta
Cheque para se levar em conta, previsto no art. 46 da Lei de Cheque,
aquele que indica, por inscrio transversal, no anverso do ttulo, clusula limitativa da circulao que impede seu pagamento em dinheiro. Sua
criao se faz mediante inscrio para se levar em conta ou equivalente
pela qual se entende que o banco sacado somente poder proceder a lanamento contbil (crdito em conta, transferncia ou compensao), com
fora de pagamento. No h como inutilizar a limitao; o depsito na
conta do beneficirio dispensa o endosso.
e) Cheque visado
Cheque visado espcie prevista no art. 7 da Lei n. 7.357/85 que se
define como aquele em que se inscreveu visto, certificao ou outra declarao equivalente, a pedido do emitente, pela qual o sacado se obriga a
debitar na conta do emitente a quantia indicada no cheque e a reserv-la em
benefcio do beneficirio durante o prazo de apresentao.
Pontes de Miranda indica a trplice funo do cheque visado: a) atestar que a assinatura do passador do cheque autntica; b) declarar que havia,
no momento do visto, proviso suficiente e no ter o sacado, no momento
do visto, o que opor ao pagamento; c) reservar-se a proviso21.
Alm desses, o Brasil conheceu o cheque marcado, hoje j no existente. Previsto no art. 11 da Lei n. 2.591, de 1912, assemelhava-se novao
de dvida: Se o portador consentir que o sacado marque o cheque para
certo dia, exonera todos os outros responsveis. Apesar de no mais figurar na Lei Uniforme e, tampouco, na lei brasileira, nada impede, como nos
lembra Rubens Requio22, que o portador do cheque admita dilao do
prazo para apresentao do cheque, sem assumir, contudo, os efeitos e as
consequncias jurdicas que a lei anterior outorgava ao instituto.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 4, p. 318.
22
REQUIO, Rubens, Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, v. 2,
p. 421.
21

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4.12. Apresentao, pagamento e prescrio


A perfeita compreenso dos mecanismos de apresentao e liquidao
do cheque exige a anlise de poucos dispositivos da Lei n. 7.357/85: (a) o
prazo para a apresentao, previsto no art. 33; (b) os efeitos indenizatrios
da ps-datao; (c) os efeitos da no apresentao no prazo certo: (c1) em
relao aos endossantes e seus avalistas (art. 47, II); (c2) em relao ao
emitente e seus avalistas (art. 47, 3); (c3) no prazo de prescrio, depois
de expirado o prazo para a apresentao (art. 59); (c4) o curso da prescrio
para a promoo de ao de regresso de um coobrigado em relao a outro
(art. 59, pargrafo nico).
a) Prazo para a apresentao
Dispe o art. 33 que o cheque deve ser apresentado para pagamento,
a contar do dia da emisso, no prazo de 30 (trinta) dias, quando emitido no
lugar onde houver de ser pago; e de 60 (sessenta) dias, quando emitido em
outro lugar do Pas ou no exterior.
Quanto ao lugar de pagamento, a lei determina que, na ausncia de sua
indicao, deve ser pago no lugar designado junto ao nome do sacado; se
houver vrios lugares designados, no primeiro deles e, na ausncia completa de indicao, no lugar de sua emisso.
Em regra toma-se o lugar da emisso aquele que o emitente preenche
ao inscrever a data.
A ateno e o cuidado dispensado ao preenchimento resultaro na
ampliao ou reduo do prazo para a apresentao, conforme o seguinte
exemplo: Ricardo possui conta-corrente em agncia situada na cidade de So
Paulo lugar de pagamento e emitiu cheque na cidade de So Lus do
Maranho: o prazo para apresentao de sessenta dias. Contudo, se deixa
de observar a localidade em que se encontra e completa a emisso do cheque
com a indicao da cidade de So Paulo, o prazo se reduz para trinta dias.
Quanto ao tempo, presume-se verdadeira a data inscrita como a de
emisso do cheque, devendo ser considerada, para esse efeito, a data lanada, abreviadamente23 ou por extenso, pelo emitente ou por terceiro que a

23
A lei no exige que a inscrio da data se faa por extenso, tornando-se prtica usual que
o ms seja assim grafado. Fbio Ulhoa Coelho lembra que o direito brasileiro j contemplou
norma obrigando que o ms se indicasse por extenso no cheque, mencionando o D. n.
22.393/33 e a posio de Fran Martins quanto afirmao de sua vigncia (Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 435).

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tenha completado posteriormente. Neste ltimo caso, deve-se observar o


disposto no art. 16 da Lei de Cheque quanto inobservncia do convencionado com o emitente. A matria est sujeita aos meios de prova e aos efeitos que o descumprimento do acordado tem em relao a quem deu causa
ao preenchimento abusivo, to somente, no podendo ser oposta a terceiro
de boa-f.
Figure-se o seguinte exemplo: Andr emite um cheque incompleto para
pagamento de compra feita em loja de mveis e acerta com o vendedor que
a data da emisso do cheque dever ser marcada para somente aps o recebimento da mercadoria, estimado em at quinze dias. A entrega atrasa e,
contudo, o cheque completado pelo vendedor e apresentado para cobrana, retornando com o carimbo de insuficincia de fundos. Em execuo,
Andr demonstra a existncia desse acordo e o descumprimento por parte
do vendedor da clusula negocial, obtendo indenizao por danos morais
pelos prejuzos causados. Entretanto, se o cheque tivesse sido completado
abusivamente e transferido a terceiro de boa-f, no ciente dos acordos
comerciais entre as partes originrias, no haveria motivo para Andr opor-se ao pagamento do cheque, impedindo-o de valer-se daquele fundamento
contra o portador atual.
Muitas vezes o cheque preenchido com anotao de duas datas: uma
de emisso e outra ps-data, relativa marcao de outro dia para apresentao. o chamado cheque ps-datado.
Da mesma forma que o exemplo anterior, a existncia de tratativas
entre as partes que importem em alterao do tempo em que o cheque deve
ser apresentado tem interesse extracambirio, podendo ser objeto de questionamento entre o emitente e o beneficirio que acordou em apresentar o
cheque em data diversa da lanada na emisso do ttulo, no podendo ser
objeto de oposio em relao ao portador de boa-f.
A prtica regular de emisso de cheques ps-datados realidade que
no pode ser desprezada pelo Direito. Reconhece-se tratar de instrumento
de crdito eficaz e, tambm, sua sujeio tutela de proteo por danos que
possam advir ao emitente em razo do descumprimento por parte do beneficirio que, desrespeitando o acordado, apresenta o ttulo antes do prazo
estipulado.
Contudo, em relao ao art. 33 da Lei do Cheque, qual o termo a ser
considerado para efeito de verificar se a apresentao se deu dentro do
prazo de 30 ou de 60 dias? A data de emisso ou a ps-data escrita no anverso (geralmente com a inscrio bom para)?
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Apontando para a primeira assertiva, Fbio Ulhoa Coelho24 lembra que


o art. 32 da Lei do Cheque fulmina com a ineficcia absoluta a insero,
no ttulo, de qualquer meno contrria ao seu pagamento vista.
Nesse mesmo sentido Pontes de Miranda25 apresenta trs solues
possveis quanto ao prazo de apresentao: (a) alegado e provado ter havido a ps-data, descontam-se ao prazo de apresentao os dias aumentados
data da criao, porm somente se poderia opor essa exceo aos possuidores de m-f; (b) torna-se o cheque ps-datado como qualquer outro
cheque, e pagvel vista, a despeito da alegao e prova da ps-data e,
at, da apresentao antes da data inserta (...); (c) o cheque ps-datado
somente pode ser apresentado para pagamento a partir do dia da data falsa.
A soluo, no sistema brasileiro (Lei n. 7.357, art. 32), a soluo b), que
tambm prevaleceu no direito uniforme; porm a soluo c) no seria, de
iure condendo, descabida: a ps-data foi tolerada pela lei, que no considerou inexistente, nem nulo, nem ineficaz, o cheque ps-datado; a aparncia
a da ps-data, de modo que a soluo nenhum bice ofereceria tutela
dos possuidores de boa-f.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, contudo, entende
que o prazo de apresentao ampliado, contando-se seu curso a partir da
data consignada como de cobrana:
Comercial. Falncia. Cheque pr-datado. Executividade. Precedentes.
Instruo de pedido de falncia. Possibilidade. Recurso desprovido. I A
circunstncia de haver sido aposta no cheque data futura traz como nica
consequncia prtica, no mbito do direito privado, a ampliao real do
prazo de apresentao. II A aposio de data futura, por si s, no desnatura o cheque como ttulo hbil a instruir o pedido de falncia (REsp n.
195748/PR, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j. em
15-6-1999, DJ, 16-8-1999, p. 75).
Cheque pr-datado. Apresentao antecipada. Responsabilidade
civil. Precedentes da Corte. 1. Como j decidiu a Corte, a prtica comercial
de emisso de cheque com data futura de apresentao, popularmente conhecido como cheque pr-datado, no desnatura a sua qualidade cambiariforme, representando garantia de dvida com a consequncia de ampliar
o prazo de apresentao. A empresa que no cumpre o ajustado deve res-

Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003, v. 1, p. 441.


MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Comercial, atualizado por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 4, p. 111.
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ponder pelos danos causados ao emitente. 2. Recurso especial no conhecido (REsp n. 237376/RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,
Terceira Turma, j. em 25-5-2000, DJ, 1-8-2000, p. 270).
Comercial e processual civil. Cheque pr-datado. Prescrio. O cheque emitido com data futura, popularmente conhecido como cheque pr-datado, no se sujeita prescrio com base na data de emisso. O prazo
prescricional deve ser contado, se no houve apresentao anterior, a partir
de trinta dias da data nele consignada como sendo a da cobrana. Recurso
no conhecido (REsp n. 620.218/GO, Rel. Min. Castro Filho, Terceira
Turma, j. em 7-6-2005, DJ, 27-6-2005, p. 376). Ao fundamentar seu voto,
o Ministro Relator escreveu: Ora, a toda evidncia, se se exige que o portador do cheque pr-datado aguarde, no mnimo, o prazo consignado no
cheque como de apresentao, curial que o prazo prescricional s ter sua
contagem iniciada aps findo o lapso de trinta dias, no da data da emisso,
mas daquela avenada para a apresentao.
b) Efeitos indenizatrios da ps-datao
Em outro campo de discusso, no mais quanto prorrogao ou no
do prazo de apresentao, mas quanto aos efeitos do descumprimento de
clusula nesse sentido, encontra-se a obrigao de indenizar por parte do
apresentante que o faz de m-f, em desobedincia ao acordado com o
emitente, conforme iterativa jurisprudncia de nossos tribunais:
Cheque pr-datado. Apresentao antes do prazo. Indenizao por
danos morais. Precedentes da Corte. 1. A apresentao do cheque pr-datado antes do prazo avenado gera o dever de indenizar, presente, como no
caso, a consequncia da devoluo do mesmo por ausncia de proviso de
fundos. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp n. 557.505/MG,
Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, j. em 4-5-2004,
DJ, 21-6-2004, p. 219).
Cheque pr-datado. Prova. Art. 563 do Cdigo de Processo Civil.
Precedente da Corte. 1. A prtica comercial de emisso de cheque com data
futura de apresentao, popularmente conhecido como cheque pr-datado,
no desnatura a sua qualidade cambiariforme, representando garantia de
dvida com a consequncia de ampliar o prazo de apresentao. 2. A questo da prova da culpa e a da existncia de relao jurdica subjacente foram
consideradas pelo Acrdo recorrido a partir do conjunto probatrio, invivel de reapreciao no especial, a teor da Smula n. 07 da Corte. 3.
obrigatria a ementa, nos termos do art. 563, do Cdigo de Processo Civil,
com a redao da Lei n. 8.950/94, no sendo suficiente a simples indicao
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de que foi negado provimento ao recurso. Todavia, como j decidiu a Corte, sua falta no implica nulidade de deciso que, se omissa quanto a este
ponto, poder suprir-se via embargos de declarao. 4. Recurso especial
no conhecido (REsp n. 223486/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes
Direito, Terceira Turma, j. em 8-2-2000, DJ, 27-3-2000, p. 99).
Civil. Recurso especial. Cheque pr-datado. Apresentao antes do
prazo. Compensao por danos morais. No ataca o fundamento do acrdo
o recurso especial que discute apenas a natureza jurdica do ttulo cambial
emitido e desconsidera o posicionamento do acrdo a respeito da existncia de m-f na conduta de um dos contratantes. A apresentao do cheque
pr-datado antes do prazo estipulado gera o dever de indenizar, presente,
como no caso, a devoluo do ttulo por ausncia de proviso de fundos.
Recurso especial no conhecido (REsp n. 707.272/PB, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, j. em 3-3-2005, DJ, 21-3-2005, p. 382).
A devoluo de cheque pr-datado, por insuficincia de fundos, apresentado antes da data ajustada entre as partes, constitui fato capaz de gerar
prejuzos de ordem moral (REsp n. 213.940/RJ, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, Terceira Turma, j. em 29-6-2000, DJ, 21-8-2000, p. 124).
c) Efeitos da no apresentao no prazo certo
De posse do cheque, o portador pode apresent-lo ao banco para seu
pagamento, devendo faz-lo dentro do prazo da lei (art. 33) trinta ou
sessenta dias, conforme o caso. Se, entretanto, deixar transcorrer esse tempo, poder ainda coloc-lo em cobrana bancria dentro do prazo de prescrio, que de seis meses contados da data em que expirou o prazo para
apresentao (art. 59). Havendo saldo o banco no pode recusar o pagamento conforme decorre do texto legal, em interpretao extensiva do art. 35,
pargrafo nico: A revogao ou contraordem s produz efeito depois de
expirado o prazo de apresentao e, no sendo promovida, pode o sacado
pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos termos do art.
59. Significa dizer que no havendo revogao do cheque este pode ser
pago at a data da ocorrncia de sua prescrio.
Dentro desses dois intervalos no prazo de apresentao e antes da
ocorrncia da prescrio haver distintas consequncias na hiptese de
recusa de pagamento:
(a) se a apresentao se der dentro do prazo legal (art. 33) o portador
poder executar todas as pessoas que figuraram no ttulo como
coobrigados: emitente, avalista do emitente, endossantes anteriores
e seus avalistas;
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(b) se um dos coobrigados pagar o ttulo, poder reaver esse valor dos
coobrigados anteriores, devendo promover ao de execuo at
seis meses contados do dia em que pagou o cheque ou, se o fez em
Juzo, do dia em que foi demandado (art. 59, pargrafo nico);
(c) se a apresentao ocorrer aps o prazo previsto, somente poder
promover a execuo do cheque em relao ao emitente e seus
avalistas, perdendo o direito no tocante aos endossantes e seus
avalistas (art. 47, II);
(d) contudo, tambm perder o direito de executar o emitente se, nessa ltima hiptese (apresentao fora do prazo do art. 33) o emitente comprovar ter mantido saldo disposio do portador, no
valor da emisso do cheque, durante o perodo de apresentao,
deixando de t-lo posteriormente em razo de fato que no lhe seja
imputvel (art. 47, 3).
Em outras palavras, a execuo do cheque contra os endossantes e
avalistas somente possvel se o portador apresentou o cheque dentro do
prazo previsto no art. 33 trinta ou sessenta dias , exigindo-se, ainda,
a comprovao de que houve recusa do pagamento.
Em relao ao emitente e seus avalistas, a execuo possvel desde
que o cheque tenha sido apresentado dentro do prazo de prescrio at
seis meses depois do decurso do prazo para a apresentao e o emitente no
tinha fundos suficientes no prazo de apresentao, conforme 3 do art. 47.
A seguir, veremos que, expirado o prazo de apresentao em banco,
por ocorrncia da prescrio, ainda possvel sua cobrana em Juzo, por
aes distintas executria.

4.13. Aes judiciais


O direito brasileiro permite que o portador do ttulo faa uso de vrios
instrumentos processuais visando receber o valor representado pelo cheque
em seu poder.
A execuo e o enriquecimento indevido so aes denominadas cambiais porque fundadas exclusivamente na relao cartular, que, dada a sua
autonomia, restringem as defesas s hipteses previstas na legislao do
cheque. As duas aes cambiais esto previstas na Lei do Cheque, a primeira nos arts. 47 e 51-54 e a segunda, no art. 62. Podem participar das aes
cambiais todas as pessoas que figuram no ttulo, exceo do sacado, que
no se obriga, em momento algum, no ttulo.
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Alm dessas duas, o portador pode valer-se de outras aes, denominadas causais, tais como a ao monitria, prevista no art. 1.102, a at c, na
hiptese de o cheque que possui j no dispuser de eficcia executiva, por
ter sido atingido pela prescrio ou, ainda, a cobrana judicial pelo rito
ordinrio, fundada em causa que deu origem relao cambial.
As aes cambiais, portanto, pressupem a higidez do cheque como
ttulo executivo, sendo acidental o ingresso na relao originria e as causais
ingressam, necessariamente, na causa subjacente relao jurdica entre o
credor e o devedor.
, ainda, possvel ao prprio emitente ingressar com aes visando
nulidade do ttulo, por inexistncia de relao jurdica com o portador, ou
a qualquer figurante do ttulo promover ao visando indenizao por falta
ou deficincia do sacado no servio bancrio. Veja-se, neste caso, que o
sacado pode ser acionado porque, embora no tenha se obrigado no ttulo,
responde por atos praticados no exerccio de sua atividade bancria.

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Captulo 5
DUPLICATA
Sumrio: 5.1. Origens. 5.2. Nota fiscal, fatura e duplicata distines, conceitos, natureza e espcies. 5.2.1. Nota fiscal. 5.2.2. Fatura. 5.2.3. Nota fiscal-fatura. 5.2.4. Duplicata. 5.2.5. Espcies de duplicata. 5.3. Criao e requisitos. 5.4.
Aceite. 5.4.1. Remessa. 5.4.2. Falta de aceite. 5.4.3. No devoluo da duplicata e
protesto por indicao. 5.4.4. Motivos para a recusa. 5.5. Triplicata. 5.6. Fatura,
conta e duplicata de prestao de servios. 5.7. Endosso. 5.8. Aval. 5.8.1. Aval em
branco, antes do aceite. 5.8.2. Aval posterior ao vencimento do ttulo. 5.8.3. Aval e
ao monitria. 5.9. Pagamento da duplicata. 5.9.1. Protesto. 5.9.2. Prazo para
pagamento. 5.9.3. Pagamento antecipado. 5.9.4. Prorrogao de vencimento. 5.10.
Aes fundadas na duplicata incidncia de juros e correo monetria. 5.11.
Aspectos penais relacionados duplicata.

5.1. Origens
As duplicatas em seus primrdios eram tambm chamadas, por fora
de sua definio legal, contas assinadas, expresso que evitava a homografia com a cpia1 de ttulo de crdito (duplicata de letra de cmbio, duplicata de nota promissria, duplicata de cheque etc.).
Sua origem, genuinamente brasileira2, encontra-se no art. 219 do Cdigo Comercial Brasileiro, em que se destaca a expresso pela qual ficou

Das duplicatas o ttulo da seo nica do Captulo V do Decreto n. 2.044/08, que trata
das cpias das letras.
2
Fran Martins anota: Ttulo prprio do direito brasileiro, criado em face de circunstncias
especiais de nossas atividades mercantis em suas relaes com o fisco, a duplicata vem
prestando inestimveis servios ao desenvolvimento do comrcio, a ponto de ser chamada
por Tullio Ascarelli de ttulo prncipe do direito brasileiro (...) Apesar de ser o nosso direito o que melhor regula o assunto, no o Brasil o nico pas a utilizar ttulos especiais para
a cobrana das importncias relativas s vendas a prazo. Em uns poucos outros, a prtica
1

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inicialmente conhecida: Nas vendas em grosso ou por atacado entre comerciantes, o vendedor obrigado a apresentar ao comprador por duplicado, no ato da entrega das mercadorias, a fatura ou conta dos gneros vendidos, as quais sero por ambos assinadas, uma para ficar na mo do vendedor, e outra na do comprador. No se declarando na fatura o prazo do
pagamento, presume-se que a compra foi vista. As faturas sobreditas, no
sendo reclamadas pelo vendedor ou comprador, dentro de 10 (dez) dias
subsequentes entrega e recebimento, presumem-se contas lquidas.
O art. 427 do Cdigo Comercial3 equiparava a conta assinada s letras
de cmbio, provendo-lhe tratamento jurdico idntico, permitindo sua cobrana judicial, o que se dava por meio de ao decendiria, assim chamada porque, no plano processual, o Regulamento n. 735 estabelecia em seu
art. 249: Na audincia seguinte da citao do ru lhe sero assinados dez
dias para pagar, ou para dentro deles alegar, por via de embargos, as excees
e defesa que lhe assistirem.
Em 31 de dezembro de 1908, ao ser publicado, o Decreto n. 2.044
a Lei Saraiva revogou o Ttulo XVI do Cdigo Comercial (LS, art.
57), relativo s letras de cmbio, notas promissrias e crditos mercantis,
em que constavam os arts. 354 a 427 e, assim, deixaram as contas assinadas
de ter proteo da ao cambiria, mas, como se ver, no totalmente.
Pontes de Miranda4 nos lembra que permanecia em vigor a Lei de
Falncias de ento, o Decreto n. 917, de 24 de outubro de 1890, que no art.
2 arrolava, dentre as dvidas lquidas e certas que ensejavam pedido falimentar, as contas, mercantilmente extradas de livros de comerciante com
as formalidades legais intrnsecas e extrnsecas, e verificadas judicialmente
por peritos nomeados pelo juiz comercial em petio do credor (alnea h
do mencionado artigo). Trata-se da ao de verificao judicial de contas
que permitia ao credor constituir ttulo de crdito para fins falimentares e
que persistiu em nosso sistema falimentar at a entrada em vigor da Lei n.
11.101, de 9 de fevereiro de 2005.
comercial levou criao de ttulos que tm alguma semelhana com a duplicata; e a influncia direta do direito brasileiro se faz sentir em determinadas legislaes, que transplantaram princpios de nossas leis, instituindo ttulos semelhantes aos nossos (Ttulos de Crdito, 9. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1995, v. 2, p. 176).
3
Art. 427. Tudo quanto neste Ttulo fica estabelecido a respeito das letras de cmbio, servir de regra igualmente para as letras da terra, para as notas promissrias e para os crditos
mercantis, tanto quanto possa ser aplicvel.
4
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, atualizada por Vilson Rodrigues
Alves, Campinas, Bookseller, 2000, v. 3, p. 39-40.

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Entretanto, o uso da verificao judicial restrito lide falimentar no


bastava para atender necessidade do comrcio, segundo bem relata Rubens
Requio5: Encontravam-se, assim, os comerciantes nacionais em face de
um srio problema. As faturas ou contas assinadas perderam o efeito cambirio, sendo repelidas pelos bancos, que passaram a exigir, normalmente,
para as operaes de desconto, letras de cmbio ou notas promissrias com
rigor cambirio do Decreto n. 2.044. O comrcio, porm, no afeito nova
prtica do ttulo formal e abstrato, oferecia resistncia s letras de cmbio
e notas promissrias, dados seus rgidos efeitos jurdicos.
Eunpio Borges6 resgata a histria subsequente e registra que a reao
das associaes comerciais motivou o ressurgimento do vigor cambirio s
contas assinadas, mediante a insero na Lei Oramentria n. 2.919, de 31
de dezembro de 1914, de dispositivo que autoriza o governo a equiparar as
contas assinadas s letras de cmbio e notas promissrias7. Com este primeiro passo, o movimento das associaes comerciais finalmente, em 22
de maio de 1923, alcana a criao da duplicata ou conta assinada, com a
expedio do Decreto n. 16.041 que aprovou o regulamento para a fiscalizao e cobrana do imposto do selo proporcional sobre as vendas mercantis, a prazo ou vista, efetuadas dentro do pas.
O art. 1 repete, com redao melhorada, o quanto consignava o revogado art. 427 do Cdigo Comercial: Nas vendas mercantis a prazo, efetuadas entre vendedor e comprador, domiciliados no territrio brasileiro,
obrigatria, no ato da entrega da mercadoria, a emisso da fatura ou conta,
em duplicata, ficando o comprador com a fatura e o vendedor com a duplicata, depois de assinada por aquele. No art. 14 o mencionado regulamen-

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1995, p. 436.
BORGES, Eunpio. Ttulos de Crdito, 2. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1972, p. 205-206,
citado por BULGARELLI, Waldirio, Ttulos de Crdito, 12. ed., So Paulo, Atlas, 1996, p.
400-401.
7
O 8 do art. 3 da Lei Oramentria n. 2.919, de 1914, com a redao original, dispunha:
Fica o Governo autorizado a providenciar em regulamento de modo a tornar effectiva a
cobrana do imposto de sello proporcional a que esto sujeitas pelo n. 4 do 1 da Tabella
A do decreto n. 3.564, de 1900, as facturas ou contas assignadas (art. 219 do Codigo Commercial), podendo estabelecer que sejam as mesmas equiparadas s letras de cambio e s
notas promissrias (reguladas pela lei n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908), assim como
que o imposto seja igualmente cobrado sobre a triplicata das mesmas facturas ou contas e
que possam estas ser levadas a protesto pelo vendedor no caso de recusa pelo comprador de
assignatura das duplicatas, instituindo, porm, neste caso, os necessrios meios de defesa
para este.
5
6

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to assegurava duplicata os mesmos direitos cambirios previstos para a


letra de cmbio e nota promissria:
Art. 14. A duplicata pode ser protestada:
a) obrigatoriamente por falta de assinatura ou de devoluo;
b) facultativamente por falta de pagamento.
1 Nos casos da letra a deste artigo o protesto ter lugar dentro do
prazo de 15 dias, subsequentes aos marcados nos arts. 6 e 7, pargrafo nico, garantidos ao credor, aos avalistas e aos endossatrios os mesmos direitos
e vantagens, assegurados pela Lei n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908.
O ressurgimento do renovado ttulo recebeu duras crticas de Carvalho
de Mendona8:
Afluem, atualmente, ao desconto dos bancos as chamadas duplicatas
ou contas assinadas, que mataram as letras de cmbio e as notas promissrias nas operaes de compra e venda mercantil celebradas na Repblica.
Deu-se-lhes para esse efeito o carter cambial, submetendo-s s disposies da Lei n. 2.044, de 1908, no que lhes fossem aplicveis.
A confuso que se vai estabelecendo entre as duplicatas (que continuaremos a chamar faturas fiscais, originalidade brasileira, solicitada pelos
gros bonnets do comrcio, para enforcarem os compradores do interior,
estando, porm, a servir de guilhotina para muitos deles) e as letras de
cmbio de tal ordem que passa como expresso corrente o aceite da duplicata, para significar a assinatura aposta no reconhecimento da exatido
do seu saldo!
Como se isso no bastasse, a veio o abuso... Estamos vendo no giro
comercial e bancrio duplicatas fictcias, criadas especialmente para o
desconto.
Seguiram-se as alteraes pelo Decreto n. 16.265, de 22 de dezembro
de 1924, a Lei n. 187, de 15 de janeiro de 1936, e, finalmente, a que se
encontra em vigor, Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, com as modificaes
introduzidas pelo Decreto n. 436, de 27 de janeiro de 1969, e pela Lei n.
6.458, de 3 de novembro de 1977.
A luta vencida pelos comerciantes e associaes comerciais, introduzindo proteo legal s contas assinadas, apesar da resistncia de juristas
do peso de Carvalho de Mendona, encontra explicao no interesse de

8
MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, Rio de Janeiro,
Forense, v. 6, item 1461.

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governo no peso que as vendas mercantis representavam na arrecadao


fiscal. Rubens Requio9 anota que: O motivo real da implantao da duplicata de fatura foi o interesse tributrio do Governo, como j se acentuou.
A princpio, a arrecadao do imposto sobre vendas mercantis cabia Unio,
mas, com a discriminao de rendas da Constituio de 1934, passou
competncia tributria dos Estados, com a denominao imposto sobre
vendas e consignaes. E a duplicata permaneceu como ttulo de emisso
obrigatria, pois era ela o veculo da arrecadao e fiscalizao do imposto.
Srgio Shimura10 revela como convergiram os objetivos dos comerciantes e do fisco: Procuravam os comerciantes do Rio de Janeiro e de So
Paulo achar um documento com o qual pudessem movimentar o capital
congelado em mos do comprador, quando a venda fosse a prazo. Pretenderam e conseguiram um documento que, tendo como proviso a venda,
transformava uma transao a prazo em recebimento vista. Para alcanar
este objetivo o comrcio buscou o Estado e o interessou na operao, oferecendo-lhe nova fonte de renda de que ele no cogitara. Acedeu o Estado.
Acedendo, tornou obrigatria a emisso da duplicata e, correspondentemente, sua aceitao expressa, pela fatalidade da inutilizao das estampilhas
por via das quais o imposto se arrecadava.
Com genialidade, Waldirio Bulgarelli11 classifica os perodos da evoluo da duplicata em trs fases, de acordo com a natureza que lhe foi comunicada pelas diversas legislaes histricas: (1) como ttulo mercantil,
do Cdigo Comercial de 1850 at a promulgao do Decreto n. 2.044/08;
(2) como ttulo fiscal, da Lei Oramentria n. 2.919, de 1914, at a Lei n.
5.474, de 18 de julho de 1968; e (3) ttulo bancrio, implantado pela Lei n.
5.474, que inclusive concedeu ao Conselho Monetrio poderes para regulla e padroniz-la.
A primazia brasileira na criao da duplicata registrada de forma
unnime pela doutrina. Fran Martins12 salienta a influncia da duplicata
brasileira no surgimento de outros ttulos assemelhados no direito estrangeiro: stabilito di compravendita (Itlia), trade acceptance (Estados Unidos),
extrato de fatura (Portugal), conforme obligatorio (Uruguai), fatura conformada (Argentina), fatura protestvel (Frana) e fatura cambiria (Colmbia).
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, p. 439.
SHIMURA, Srgio. Ttulo Executivo, So Paulo, Malheiros, 2. ed., 2005, p. 400.
11
BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, So Paulo, Atlas, 12. ed., p. 402.
12
MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito, Rio de Janeiro, Forense, 9. ed., 1995, v. 2, p. 177-185.
9

10

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Com qualidades e natureza prprias, a duplicata classificada como


ttulo cambial imprprio ou cambiariforme, como prefere Pontes de Miranda13: Razes de mtodo levaram-nos a chamar ttulos cambiariformes
queles a que a lei atribui certa circulabilidade ao jeito das cambiais, tornando comuns alguns dos princpios comuns.

5.2. Nota fiscal, fatura e duplicata distines, conceitos,


natureza e espcies
Convm distinguir nota fiscal, fatura e duplicata, afastando toda e
qualquer confuso que possa advir da linguagem comum desses termos por
fora do uso cotidiano.

5.2.1. Nota fiscal


Nota fiscal o documento que comprova a entrada ou sada de mercadorias de estabelecimento empresarial e acompanha sua entrega ao destinatrio, contendo dados que identifiquem, para fins fiscais, a operao
realizada, tais como nome e identificao fiscal do emissor e do destinatrio
da mercadoria, data de realizao do negcio, base de clculo, valor, alquota, valor tributvel etc. documento comprobatrio de realizao de um
fato sujeito fiscalizao tributria, relativo a coisas mveis ou semoventes.
V-se, pois, que a nota fiscal documento de interesse dos rgos de
arrecadao tributria que comprova a ocorrncia de fato sujeito a recolhimento de imposto.

5.2.2. Fatura
Fatura14 o documento representativo da venda j consumada ou
concluda, mostrando-se o meio pelo qual o vendedor vai exigir do comprador o pagamento correspondente, se j no foi paga e leva o correspondente recibo de quitao.
Ampliando esse conceito, h de se acrescentar que a fatura, denominada tambm conta de venda15 refere-se a contratos de compra e venda
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., v. 3, p. 37.
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico, Rio de Janeiro, Forense, 15. ed. atualizada
por Nagib Slaibi Filho e Geraldo Magela Alves, 1998, p. 349.
15
Lei n. 187, de 15 de janeiro de 1936, art. 1.
13
14

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mercantil e de prestao de servios entre partes domiciliadas no territrio


nacional e sua emisso, obrigatria para operaes com prazo no inferior
a trinta dias, destina-se apresentao ao comprador da relao de mercadorias entregues ou despachadas ou, ainda, dos servios prestados, contendo os valores que lhe so cobrados e as condies de pagamento.
Fran Martins16 prefere definir a fatura mercantil como documento
comprobatrio de uma venda a prazo de mercadoria devendo, por isso, ser
presente ao comprador, para a necessria conferncia com as mercadorias
remetidas. Diga-se, entretanto, no de uma venda, mas, simplesmente, de
venda porque a fatura pode incluir mais de uma nota parcial, conforme
se l do 1 do art. 1 da Lei de Duplicatas.
Observe-se que as mercadorias podem ter seguido ao comprador em
distintos momentos, acompanhadas individualmente do respectivo documento fiscal (nota ou cupom fiscal). A fatura discriminar os nmeros e
valores parciais expedidos por ocasio das vendas, despachos ou entregas
de mercadorias (LD, art. 1, 1).
Nem sempre uma nota fiscal gerar uma fatura, como ocorre, por
exemplo, em operaes vista ou com prazo inferior a trinta dias ou, ainda,
em operaes fiscais que no representam contratos de venda e compra ou
de prestao de servios.
Contudo, se o contrato refere-se compra e venda mercantil ou
prestao de servios e o pagamento foi convencionado em prazo no inferior a trinta dias, a emisso da fatura obrigatria. possvel, ainda, que
uma fatura contenha vrias operaes fiscais (e notas) j realizadas.

5.2.3. Nota fiscal-fatura


possvel a emisso de nota fiscal simultnea com a fatura, o que
mais comum, sobretudo nos grandes centros e estabelecimentos de mdio
e grande portes.
o que nos lembra Rubens Requio17 ao mencionar convnio assinado entre o Ministrio da Fazenda e as Secretarias Estaduais da Fazenda de
14 de dezembro de 1970. Adotando padres para a emisso de documentos
fiscais, o Sistema Nacional Integrado de Informaes Econmico-Fiscais
16
17

MARTINS, Fran. Ttulos de Crdito, cit., p. 187.


REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, cit., p. 441.

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(SINIEF) deliberou a emisso em documento nico que recebe a denominao nota fiscal-fatura18.

5.2.4. Duplicata
Duplicata ttulo de crdito causal que representa saque relativo a
crdito oriundo de contrato de compra e venda mercantil, firmado entre
pessoas domiciliadas no territrio nacional, a partir de discriminao de
operaes constantes de fatura expedida pelo emitente.

5.2.5. Espcies de duplicatas


Desse conceito possvel extrair as duas modalidades de duplicatas:
a mercantil oriunda de contrato de venda mercantil e a de prestao
de servios, relativa a operaes dessa natureza realizadas por empresrios
individuais, sociedades simples ou empresrias e fundaes.

5.3. Criao e requisitos


So quatorze as indicaes, em nove incisos, que devem ser inseridas
na crtula (LD, art. 2, 1) a qual se impe, ainda, obedecer a normas de
padronizao formal fixadas pelo Conselho Monetrio Nacional19:
DESCRIO

INCISO

REQUISITO
A denominao duplicata

Identificao da
duplicata

Identificao da fatura

II

A data de emisso
O nmero de ordem
O nmero da fatura

Art. 19. A nota fiscal conter, nos quadros e campos prprios, observada a disposio
grfica dos modelos 1 e 1-A, as seguintes indicaes: 7 A nota fiscal poder servir como
fatura, feita a incluso dos elementos necessrios no quadro FATURA, caso em que a denominao prevista nas alneas n do inciso I e d do inciso IX, passa a ser Nota Fiscal-Fatura (Ajuste SINIEF, na redao que levou o n. 3/94).
19
A padronizao, proposta do Ministrio da Indstria e do Comrcio (antigo nome do
atual Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior), conforme disps o
art. 27 da Lei de Duplicatas, foi atendida pela Resoluo n. 102, de 26 de novembro de 1968,
do Banco Central do Brasil.
18

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DESCRIO
Vencimento do ttulo

INCISO

REQUISITO

III

A data certa do vencimento ou a declarao de ser


duplicata vista
O nome do vendedor

Identificao dos
contratantes

IV

O domiclio do vendedor
O nome do comprador
O domiclio do comprador

Valor

A importncia a pagar, em algarismos e por extenso

Lugar de pagamento

VI

A praa de pagamento

Endossabilidade

VII

Clusula ordem

Aceite

VIII

A declarao do reconhecimento de sua exatido e da


obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador,
como aceite cambial

Assinatura do sacador

IX

A assinatura do emitente

Os elementos de identificao da duplicata e da fatura (incisos I e II)


destinam-se a distinguir o ttulo de outras espcies cambiais (denominao
duplicata), identificando-o (nmero de ordem) e relacionando-o com a
respectiva fatura, em ateno ao que determina o art. 2 da Lei de Duplicatas (No ato de emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata
para circulao como efeito comercial...) e seu 2 (Uma s duplicata
no poder corresponder a mais de uma fatura). A data da emisso essencial para conferir a capacidade e poderes do emitente, verificar a regularidade sequencial que pode ser conferida com os livros do empresrio, em
especial o dirio e o de registro de duplicatas e, ainda, analisar o andamento dos negcios, servindo, em especial, para os levantamentos das causas e
demonstraes contbeis quando se fizer necessrio, como ocorre, por
exemplo, no pedido de recuperao judicial (LREF, art. 51, I e II).
O inciso III estabelece as modalidades possveis de vencimento do
ttulo. Ao permitir que o vencimento se d somente em data certa e vista,
o legislador excluiu a possibilidade de ttulos a tempo certo da data ou de
vista.
Aos dados de identificao das partes contratantes, previstos no inciso
IV, acresce-se a exigncia de documento de identificao fiscal (CPF ou
CNPJ), prevista na Lei n. 6.268, de 24 de novembro de 1975, que imps a
identificao do devedor pelo nmero de sua cdula de identidade, de inscrio no cadastro de pessoa fsica, do ttulo eleitoral ou da carteira profissional (art. 3).
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A importncia a pagar (inciso V) a que consta da fatura que deve


considerar eventuais abatimentos de preos das mercadorias feitos pelo
vendedor at o ato de faturamento (LD, art. 3, 1).
O lugar de pagamento (inciso VI) o convencionado pelas partes. O
consumidor, contudo, pode alegar em Juzo, na discusso sobre o pagamento
do ttulo, a prevalncia do lugar de seu domiclio, invocando o princpio de
facilitao da defesa de seus direitos (CDC, art. 6, VIII), sobretudo se o ttulo
resulta de contrato de adeso20 ou refere-se duplicata no aceita21. H, contudo, de assentar que o legislador exige a determinao do lugar do pagamento no ttulo; o fato de outro local resultar na discusso sobre a causa no
acarreta sua nulidade, mas to somente modificao de competncia judicial.
A insero da clusula ordem (inciso VII) reflete a finalidade da
duplicata: para circulao como efeito comercial (LD, art. 2). A meno
transmissibilidade por endosso evita dvidas que poderiam ser suscitadas
durante a circulao do ttulo, sobretudo porque a vinculao do ttulo
causa entre as figuras de criao emitente e sacado poderia afugentar

Conflito de competncia. Civil. Carta precatria. Ao de busca e apreenso. Alienao


fiduciria. Clusula de eleio de foro. Abusividade. Incidncia do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Competncia absoluta. Reconhecimento de ofcio. Precedentes. 1. Em se tratando de relao de consumo, tendo em vista o princpio da facilitao de defesa do consumidor, no prevalece o foro contratual de eleio, por ser considerada clusula abusiva,
devendo a ao ser proposta no domiclio do ru, podendo o juiz reconhecer a sua incompetncia ex officio. 2. Pode o juiz deprecado, sendo absolutamente competente para o conhecimento e julgamento da causa, recusar o cumprimento de carta precatria em defesa de
sua prpria competncia. 3. Conflito conhecido e declarado competente o Juzo de Direito
da Vara Cvel de Cruz Alta RS, o suscitante (CC n. 48.647/RS, Rel. Min. Fernando
Gonalves, Segunda Seo, j. 23-11-2005, DJ, 5-12-2005, p. 215).
Processual civil. Conflito de competncia. Contrato de financiamento. Adeso. Foro de
eleio. I. Constando do contrato de financiamento a residncia do ru como sendo em
Caldas Novas, Gois, inadmissvel a adoo do foro de eleio previsto em pacto de adeso
(Lins, So Paulo) celebrado entre as partes, bem assim o de Ipatinga, MG, indicado pelo
banco exequente como sendo o do real domiclio do executado, se a diligncia citatria resultou incua, de nada adiantando proceder-se citao por edital nesta mesma cidade mineira. II. Afastado o foro de eleio contratual, bem assim o indicado pelo credor, de se
adotar aquele mencionado no contrato como residncia do executado, Caldas Novas, GO.
III. Conflito conhecido e provido, para declarar competente o foro cvel da Comarca de
Caldas Novas, Gois (CC n. 31.042/MG, Rel. Min. Ari Pargendler, Rel. p/ Acrdo Min.
Aldir Passarinho Junior, Segunda Seo, j. 8-8-2001, DJ, 6-4-2005, p. 201).
21
competente para a ao de cobrana de duplicata no aceita o foro do domiclio do
sacado, e no o do lugar de pagamento nela indicado (RT 662/65), conforme anotao de
Theotonio Negro e Jos Roberto Ferreira Gouva, Cdigo de Processo Civil e legislao
processual em vigor, 41. ed., So Paulo, Saraiva, 2008, p. 822.
20

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eventuais interessados em sua circulao. A meno, ao lado da regra de


identidade legislativa, quanto emisso, circulao e pagamento das letras
de cmbio (LD, art. 25) oferece segurana jurdica aos endossatrios, resguardados que ficam quanto autonomia cambial.
Em relao ao inciso VIII, devemos observar que o aceite obrigatrio, contudo nem sempre estar lanado por escrito na crtula; sua inscrio
grfica no indispensvel para a formalizao do ttulo, bastando que a
duplicata tenha sido protestada e esteja acompanhada de documento hbil
comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria, conforme dispe
o inciso II, do art. 15 da Lei de Duplicatas, encontrando-se esta soluo
assentada em pacfico entendimento jurisprudencial22.
Finalmente, a assinatura do emitente (inciso IX) identifica a responsabilidade do sacador que passa a figura como principal obrigado, na hiptese de o ttulo no ser legitimamente aceito pelo sacado.
Os modelos regulamentados pelo Conselho Monetrio Nacional, em
nmero de seis, trs pares23 referentes s duas espcies de duplicatas, obedecem a rgido regramento quanto forma e dimenses (altura entre 148 e
152mm; largura entre 203 e 210mm). A LD (art. 24), contudo, permite constem outras indicaes, no essenciais, desde que no alterem suas feies
caractersticas. o caso, por exemplo, de identificaes visuais, aplicao
de marca, nmero de registro no Livro de Duplicatas, lugar de saque etc.

5.4. Aceite
Aceite o ato de vontade materializado pela aposio de assinatura no
ttulo, mediante a qual o sacado concorda com a ordem do emitente da
Processual civil Execuo Duplicata no aceita Titulo executivo Requisitos
existentes Lei n. 6.458, art. 15, II, a e b. I Consoante a doutrina e jurisprudncia,
constitui ttulo lquido, certo e exigvel, para instruir a execuo, a duplicata sem aceite,
quando, cumulativamente, houver protesto e documento hbil comprobatrio da entrega e
recebimento da mercadoria. II Precedentes do STJ. III Recurso no conhecido (REsp
n. 30.700/TO, Rel. Min. Waldemar Zveiter, Terceira Turma, j. 2-3-1993, DJ, 5-4-1993, p.
5838).
23
Os modelos 1 (duplicata mercantil) e 1 A (duplicata de prestao de servios) referem-se
a operaes liquidveis em um s pagamento, isto , o valor da duplicata idntico ao da
fatura. Os modelos 2 e 2 A so indicados para as mesmas respectivas espcies e correspondem s operaes com pagamento parcelado (uma emisso para cada parcela) e os modelos
3 e 3 A correspondem s operaes com pagamento parcelado, mas uma s emisso e
discriminao no corpo da duplicata de cada uma das parcelas, com seus respectivos vencimentos.
22

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duplicata, tornando-se o principal responsvel pelo pagamento da quantia


nela expressa na data de seu vencimento.

5.4.1. Remessa
Emitida a duplicata, o sacador deve remet-la ao sacado no prazo de
trinta dias (LD, art. 6, 1). Se o vendedor preferir fazer a remessa por
intermdio de representantes ou instituies financeiras, estes tero o prazo
de dez dias para apresentar o ttulo ao sacado (LD, art. 6, 2).
Recebida a duplicata, o comprador pode aceit-la, lanando sua assinatura na crtula, ou recus-la, fazendo declarao escrita das razes da
falta de aceite, devolvendo, em qualquer caso, no prazo de dez dias (LD,
art. 7).
Com a concordncia expressa da instituio financeira apresentante
do ttulo, o sacado pode reter o ttulo em seu poder at o vencimento e, para
tanto, dever expedir comunicao por escrito notificando o aceite e a reteno (LD, art. 7, 1). Isto necessrio porque, retido o ttulo, a notificao o substitui na formalizao do protesto ou na execuo judicial (LD,
art. 6, 2).

5.4.2. Falta de aceite


Distintamente do que ocorre na letra de cmbio, em que a emisso do
ttulo no obriga o sacado que poder deixar de lanar seu aceite e, consequentemente, no se vincular ao pagamento do ttulo, na duplicata a obrigao pode estar comprovada pela assinatura do devedor ou de seu preposto, lanada no canhoto de entrega de mercadorias ou de recebimento do
servio. Neste caso, mesmo sem aceitar o ttulo, o sacado obriga-se pelo
valor expresso na duplicata. o chamado aceite presumido.
O aceite na duplicata sempre obrigatrio, contrariamente ao que
ocorre na letra de cmbio, em que facultativo. Significa dizer que a recusa em aceitar a duplicata deixando de assin-lo ou de devolv-lo no
gera efeitos liberatrios, como ocorre na letra de cmbio em razo da natureza causal do ttulo e, assim, respaldado na realizao de negcio de compra e venda mercantil ou em contrato de prestao de servios. Demonstrada a realizao do negcio, pela assinatura no canhoto da fatura, a recusa
do sacado no altera a exigibilidade do ttulo.
Verifica-se, pois, que o aceite na duplicata ato com fora de obrigatoriedade. recusa injustificada do sacado a legislao prov o aceite
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presumido quando presentes os elementos comprobatrios da formao da


causa da emisso (negcio subjacente).

5.4.3. No devoluo da duplicata e protesto por indicao


Se o sacado no devolve o ttulo, nem tampouco comunica seu aceite
e reteno, o ttulo pode ser protestado por simples indicaes fornecidas
pelo emitente ou apresentante ao oficial do cartrio de protestos (LD, art.
13, 1), acompanhadas de documento hbil comprobatrio da entrega e
recebimento da mercadoria ou do servio prestado.
A exigncia de que a prova da entrega da mercadoria ou do servio
seja apresentada ao servio de protestos decorre da dico do art. 15, 2,
da Lei n. 5.474/68, que permite a execuo de duplicata no aceita e no
devolvida, desde que haja sido protestada mediante indicaes do credor
ou do apresentante do ttulo, nos termos do art. 14, preenchidas as condies
do inciso II deste artigo, isto , (b) esteja acompanhada de documento
hbil comprobatrio de entrega e recebimento da mercadoria; e (c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies
e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8, desta Lei.
No por outro motivo que, no Estado de So Paulo, a apresentao
de duplicata sem aceite a protesto impe que o credor e/ou o seu procurador apresentem ao oficial de protestos os documentos que comprovam
a venda e compra mercantil ou a efetiva prestao do servio e o vnculo contratual que a autorizou, respectivamente, bem como, no caso de
duplicata mercantil, do comprovante da efetiva entrega e do recebimento da mercadoria que deu origem ao saque da duplicata (Provimento n.
30, de 19 de dezembro de 1997, da E. Corregedoria-Geral da Justia,
alnea 11).
No tocante duplicata de prestao de servios, o Oficial de Registro
de Protestos deve exigir prova do vnculo contratual e da efetiva prestao
de servios, como bem decidiu o Ministro Barros Monteiro: Duplicata
oriunda de prestao de servios. Ttulos desprovidos de Aceite. Protesto.
Desatendimento dos requisitos legais. Nulidade da Execuo. Indispensabilidade do protesto para aforar-se a execuo, devendo do mesmo constar
qualquer documento comprobatrio do vnculo contratual e da efetiva prestao de servios. Recurso especial conhecido e provido (REsp n. 68.735/
AM, Rel. Min. Barros Monteiro, Quarta Turma, julgado em 25-10-1999,
DJ, 17-12-1999, p. 370).
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5.4.4. Motivos para a recusa


A recusa formal do sacado impede sua vinculao ao ttulo, desde que
legitimadas nas hipteses previstas na lei. Neste caso o protesto no pode
se efetivar, respondendo por danos tanto o emitente como tambm o endossatrio24 que resistir pretenso do sacado25.
O legislador restringiu as hipteses de recusa de aceite a trs casos previstos no art. 8 da Lei de Duplicatas: (a) avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; (b)
vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias,
devidamente comprovados; (c) divergncia no prazo e nos preos ajustados.
As alegaes do comprador-sacado podem ser demonstradas por inmeros meios de prova: laudos tcnicos, notificao escrita com registro de
seu recebimento, confronto da nota de pedido de encomenda com o documento fiscal de remessa etc.
A recusa de o vendedor aceitar o fundamento legal indicado pelo
comprador pode dar margem a algumas solues jurdicas: o emitente pode
insistir no protesto do ttulo e iniciar a execuo judicial, cabendo ao sacado acautelar-se com medidas judiciais adequadas, sendo a mais comum ao
de sustao de protesto, seguida por outras que busquem provimento judicial
de inexistncia de relao jurdica ou, ainda, o reconhecimento de danos a
24
Veja-se neste sentido: Comercial e processual civil. Ao de anulao de duplicata. Banco endossatrio-mandatrio. Ilegitimidade passiva. Resistncia ao pedido de anulao da
duplicata. Sucumbncia. Precedentes. Recurso parcialmente provido. I O endosso-mandato no transfere a propriedade do ttulo ao endossatrio, tornando este parte ilegtima na
ao de anulao de ttulo de crdito fundada na ausncia de negcio jurdico subjacente. II
O banco endossatrio que resiste ao pedido do sacado para que seja anulada a duplicata
sem aceite, por falta de negcio jurdico subjacente, tambm responde pela verba sucumbencial juntamente com o endossante, se ambos integraram a relao processual. Em face
da sucumbncia parcial, cada parte responder pelos honorrios de seus respectivos advogados (REsp n. 280.778/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j.
24-4-2001, DJ, 11-6-2001, p. 232).
25
Mesmo na hiptese de duplicata de servios: Civil e processual. Ao de indenizao.
Protesto indevido de duplicata de servios sem aceite. Endosso translativo. Responsabilidade do endossatrio. Ressarcimento. Valor. Lei n. 5.474/68, art. 13, 4, RI-STJ, art. 257. I.
O endossatrio que recebe a duplicata sem aceite e a protesta torna-se corresponsvel pelo
pagamento de indenizao parte lesada, mormente quando deixou de objetivamente impugnar a assertiva do autor de que lhe comunicara, previamente, sobre a falta de higidez da
crtula, competindo-lhe, assim, uma vez advertido da possibilidade de estar promovendo
protesto indevido, certificar-se da veracidade da informao. II. Recurso especial conhecido
e parcialmente provido (REsp n. 481929/MG, Recurso Especial 2002/0147250-2, Rel. Min.
Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, j. 25-11-2003, DJ, 25-2-2004, p. 182, RNDJ, 52/118).

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serem ressarcidos em razo da emisso irregular do ttulo e seu protesto.


Em se tratando de relao de consumo, o sacado que demonstrar a existncia de vcios de quantidade e de qualidade pode valer-se das medidas previstas na Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, buscando, se preferir, o
desfazimento do negcio e o ressarcimento dos prejuzos que sofreu.

5.5. Triplicata
Estudamos o escrito do emitente ou do apresentante contendo as indicaes necessrias ao protesto do ttulo (item 5.4.3). Contudo, para prover-se
de instrumento adequado execuo judicial, o emitente deve extrair triplicata que, diz o art. 23 da Lei n. 5.474/68, ter os mesmos efeitos e requisitos
e obedecer s mesmas formalidades da duplicata extraviada ou perdida.
Fbio Ulhoa Coelho26 entende que, a rigor, a lei autoriza o saque da
triplicata apenas nas hipteses de perda ou extravio, considerando, contudo, lcita a emisso de triplicata para essa situao: Em outros termos, na
medida em que o credor pode remeter ao cartrio de protesto o boleto com
as indicaes que individualizam a duplicata retida, tambm se admite que
a triplicata veicule tais informaes, tendo em conta inclusive que a fonte
a mesma: a escriturao mercantil do vendedor.
Esse tem sido o entendimento da jurisprudncia que classifica os casos
do art. 23 como obrigatrios e os demais, de facultativos27.
Curso de direito comercial, cit., v. 1, p. 461.
Direito comercial. Duplicatas no devolvidas. Triplicatas. Extrao. Licitude. Lei 5.474/68,
art. 23. Dissdio. Recurso conhecido, mas desprovido. I No veda a lei a extrao de
triplicata em face de reteno da duplicata pela sacada. II Inteligncia do art. 23 da Lei
n. 5.474/68 (REsp n. 3.253/RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma,
julgado em 23-10-1990, DJ, 19-11-1990, p. 13262).
Comercial. Extrao de triplicatas. Obrigatoriedade e faculdade. O art. 23 da Lei 5.474/68
obriga o vendedor a extrair triplicata, em casos de extravio ou perda da duplicata, mas no
exclui a faculdade de faz-lo em casos de reteno da duplicata, ou em situaes assemelhadas que tolhem a circulao do titulo e deixam sem possibilidade de aparelhar sua execuo (REsp 10.941/RS, Rel. Min. Dias Trindade, Terceira Turma, julgado em 28-6-1991,
DJ, 26-8-1991, p. 11401).
Recurso especial. Emisso de triplicatas (Lei n. 5.474/68, art.23). Sendo a duplicata retida
pelo sacado, sem aceite e sem pagamento, inibindo-se a circulao do crdito pelo sacador,
admite-se a emisso de triplicata em substituio. O art. 23, Lei n. 5.474/68, obriga o vendedor a extrair triplicata nos casos de perda ou extravio da duplicata, mas no impede que
isso ocorra em outras hipteses e a critrio do sacador. Recurso conhecido, mas desprovido
(REsp 1.493/PR, Rel. Min. Gueiros Leite, Terceira Turma, julgado em 13-3-1990, DJ, 7-51990, p. 3829).

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Com esse entendimento obrigatoriedade nos casos do art. 23 e facultatividade nas demais hipteses consagrou-se na jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia outra consequncia de natureza prtico-processual: a desnecessidade de juntar triplicata para o exerccio da ao de
execuo, entendendo-se que o credor possa valer-se to s do instrumento
de indicao, alando o boleto bancrio posio de ttulo executivo28.
Divergimos desse entendimento. O boleto bancrio ou qualquer outro
instrumento de indicao emitido para efeitos de protestos no ttulo
executivo. Somente s duplicatas e s triplicatas se aplicam os dispositivos
da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das Letras de Cmbio
(LD, art. 25), no tendo o legislador conferido a mesma qualidade a outros
documentos.
Quanto ao argumento de ser facultativa a extrao de triplicata e, consequentemente, dispensvel sua emisso para fins de execuo, h de se
atentar para a possibilidade de a facultatividade nos conduzir a outra concluso. Embora a lei no determine a obrigatoriedade de emisso de triplicata nos casos que no correspondam perda ou extravio de duplicata,
conforme disps o art. 23 da Lei de Duplicatas, se o credor pretender proceder execuo de seu crdito, somente poder faz-lo se extrair novo
ttulo a triplicata porque a lei no admite outra forma.
Duplicata. Execuo. Falta de apresentao. A lei permite a execuo sem a apresentao
da duplicata ou da triplicata, desde que a petio inicial venha acompanhada de comprovante
do protesto e de documento hbil a comprovar a entrega e o recebimento da mercadoria (art.
15, 2, da Lei 5474/68). Precedente. Recurso conhecido e provido (REsp n. 309.829/CE,
Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, j. 4-12-2001, DJ, 8-4-2002, p. 221).
Execuo. Duplicata no devolvida. Protesto por indicaes. A execuo de duplicata remetida para aceite e no devolvida faz-se com base no instrumento de protesto, tirado por
indicaes, sendo desnecessria a extrao de triplicata (REsp n. 121066/PR; Recurso
Especial 1997/0013318-4, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, Terceira Turma, j. 9-12-1999, DJ,
24-4-2000, p. 51, RJADCOAS 7/36).
Falncia. Extrao de triplicatas. Inpcia da inicial. Pagamento parcial. Valor do dbito.
Precedentes da Corte. 1. A obrigatoriedade da extrao de triplicatas alcana os casos de
perda ou extravio dos ttulos, embora a jurisprudncia admita possvel a extrao havendo
reteno. No caso, no havendo nem perda nem extravio, no era obrigatria a extrao de
triplicatas. 2. No inepta a inicial que pede a citao para que venha a empresa apresentar
defesa ou depositar a importncia devida. 3. O pagamento parcial foi afastado pelo Acrdo
recorrido com base na prova dos autos (Smula n. 07 da Corte). 4. No cuidando o Acrdo
recorrido nem do ndice de correo nem do percentual de juros, ausente o recurso de embargos de declarao, no possvel reexaminar os clculos no patamar do especial. 5.
Recurso especial no conhecido (REsp n. 174221/SP; Recurso Especial 1998/0034368-7;
Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,Terceira Turma, j. 8-2-2000, DJ, 27-3-2000, p.
94, RJADCOAS 10/123).

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Explica-se. O legislador restringiu o processamento de execuo a to


somente duas modalidades de ttulos: duplicata ou triplicata no aceita e
no devolvida (art. 15, 2), conforme deflui do texto legal: Processarse- tambm da mesma maneira a execuo de duplicata ou triplicata no
aceita e no devolvida, desde que haja sido protestada mediante indicaes
do credor ou do apresentante do ttulo, nos termos do art. 14, preenchidas
as condies do inciso II deste artigo. Verifica-se que a meno s indicaes do credor respeitante ao protesto, no permitindo entender que
substituem o ttulo na ao judicial. A lei no lhes d tal extenso.
Ou seja, para efeito de protesto de admitir tanto a triplicata documento com maior rigor formal como tambm o escrito contendo as indicaes do crdito, em geral sob forma de boletos bancrios ou papel
equivalente. Para a execuo, contudo, desaparece a identidade entre ambos
porque somente a triplicata ttulo executivo.
Enfim, boleto bancrio no ttulo executivo extrajudicial, conquanto
na prtica comercial faa-se passar por triplicata, emisso que, a satisfazer
o rigor formal, exigiria a demonstrao da presena dos requisitos previstos
no art. 2 da Lei n. 5.474/68, substituindo-se a denominao duplicata por
triplicata e, assim, atendendo forma legal.

5.6. Fatura, conta e duplicata de prestao de servios


Algumas particularidades marcam a distino entre o regime da duplicata mercantil e o da prestao de servios. Contudo, no h nenhuma
dificuldade em proceder s adaptaes das disposies relativas fatura e
duplicata mercantil, como determina o art. 20, 3, da Lei de Duplicatas.
So poucas as observaes a serem consideradas.
Em primeiro lugar h de se entender a abrangncia subjetiva da autorizao para emitir faturas e duplicatas de prestao de servios. O legislador facultou a emisso s empresas individuais, s sociedades simples e s
empresrias que prestam servios de qualquer natureza, bem como s fundaes (LD, art. 20).
As empresas, individuais e coletivas, as sociedades simples e as fundaes expediro fatura dos servios prestados e, sobre ela, a duplicata, tal
como ocorre com a duplicata mercantil.
Os profissionais liberais e prestadores de servios ocasionais, mesmo
sem o registro de empresa individual, podem emitir fatura ou conta de servios, mas no duplicata de prestao de servios (LD, art. 22). Estes pro167

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fissionais devem extrair conta de servios que contenha dados da natureza


e do valor dos servios prestados, data e local do pagamento e o vnculo
contratual que deu origem aos servios executados (LD, art. 22, 1), levando-a para registro no Cartrio de Ttulos e Documentos para posterior
remessa ao devedor (LD, art. 22, 2). No h, neste caso, emisso de duplicata, mas to somente de conta de servios que representa o vnculo
obrigacional, a efetiva prestao e ttulo executivo, desde que acompanhado do instrumento de protesto (LD, art. 22, 3).
A duplicata de prestao de servios e a conta de servios equiparamse duplicata mercantil para todos os efeitos, inclusive para requerer a falncia do devedor. O Superior Tribunal de Justia j assentou que: Comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas protestada,
ttulo hbil para instruir pedido de falncia (Smula 248).
Enquanto na duplicata mercantil se exige comprovante de entrega de
mercadoria, o que em regra se faz pela apresentao do canhoto ligado
nota fiscal ou fatura, no regime da duplicata de prestao de servios qualquer documento que comprove a efetiva prestao dos servios e o vnculo
obrigacional que a autorizou apto para transcrio do instrumento no registro de protesto (LD, art. 20, 3).
Os fundamentos da recusa ao aceite semelhana das causas admitidas
para a duplicata mercantil so trs, previstos no art. 21, a saber: (1) no
correspondncia com os servios efetivamente prestados; (2) vcios ou
defeitos na qualidade dos servios prestados, devidamente comprovados; e
(3) divergncias nos prazos e nos preos ajustados. Resumem-se, pois, em:
ausncia de causa, vcios ou defeitos e divergncias de preo e prazo.

5.7. Endosso
A duplicata , ao mesmo tempo, ttulo causal e ordem, isto , liga-se,
na origem, a um negcio de compra e venda mercantil e mantm a mais
importante caracterstica das cambiais: endossvel e apto circulao de
crdito. Navegaria, pois, entre a causa que lhe deu origem e a ausncia
(abstrao) dessa causa durante seu percurso circulatrio.
Por esta razo, muito lucidamente, Pontes de Miranda29 afirma que o
ttulo faz-se abstrato com o endosso, ou com o aceite. Com o endosso, que
pode ser antes do aceite, o endossatrio providencia para que seja apresen29

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., p. 91.

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tado para aceite, ou, se vista, para aceite-pagamento. Antes do aceite, no


h ao cambiria executiva ou no contra o comprador, pela duplicata mercantil.
Surge, ento, a questo relativa ao endosso de duplicata no aceita e,
em especial, posio dilemtica do endossatrio, portador do ttulo que,
para fazer valer seu direito contra os endossantes e respectivos avalistas,
ter que tirar o protesto dentro do prazo de trinta dias, contado da data de
seu vencimento (LD, art. 13, 4), mas, ao protestar, poder ser responsabilizado por danos causados ao sacado no aceitante do ttulo (v. item 5.4.4,
em especial jurisprudncia mencionada) e, ainda, recentemente:
Ao de indenizao. Duplicata. Protesto de ttulo pago. Instituio
financeira. Legitimidade. Precedentes do STJ. Danos morais. Valor. Alterao. I A instituio financeira que desconta duplicata e a leva a protesto
por falta de aceite ou de pagamento est legitimada passivamente ao do
sacado. Precedentes do STJ. II O valor da indenizao por dano moral
sujeita-se ao controle do Superior Tribunal de Justia, devendo ser alterado
quando irrisrio ou muito elevado, o que no acontece no caso. Agravo
improvido. (AgRg no Ag 585.849/RS, Rel. Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 15-2-2005, DJ, 7-3-2005, p. 243).
Se o protesto necessrio para garantia direito do portador contra
o sacador, endossantes e seus avalistas e se h que cuidar para que o
sacado no aceitante no seja prejudicado, a soluo jurisprudencial encontrada no extinto Primeiro Tribunal de Alada de So Paulo, no sentido de
omitir o nome do sacado, adequada e foi reiteradamente aplicada30. Srgio
30
Processo: 842378-9. Relator: Osas Davi Viana. rgo Julgador: 4 Cmara. Data do
julgamento: 12-3-2003. Protesto cambial. Duplicata. Endosso direito de regresso. Ilegitimidade ad causam. Recurso. Legitimao passiva. Ilegitimidade ad causam Cambial
Duplicata Alegao do banco demandado de ser apenas detentor de endosso-mandato
Afirmao contraditria deste de que recebeu a duplicata objeto da demanda em operao
de desconto bancrio, e ainda, que o protesto do referido ttulo era necessrio para assegurar
o seu direito de regresso Legitimidade passiva do banco endossatrio mantida Preliminar rejeitada. Cambial Duplicata Recebimento desta em razo de desconto bancrio
Antecipao ao desconto do valor contratado Ttulo recebido mediante endosso
Protesto da duplicata tirado sem indicao do nome do sacado Preservao do direito de
regresso do banco contra o endossante Hiptese em que a anulao da causa original
subjacente da duplicata que circulou por endosso no implica na anulao da relao cambial
criada com o endosso Anulao da duplicata, no caso, somente em relao ao sacado
Crtula que vale em relao ao banco que a descontou e a sacadora endossante Recurso provido em parte.
Processo: 402098-6. Relator: Marcondes Machado. rgo Julgador: 5 Cmara. Data do
julgamento: 10-5-1989. Falta de aceite. Cambial. Duplicata. Endosso. CPC, art. 333. Decla-

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Shimura chega mesma concluso, ao analisar situao em que um banco


se encontrava na posio de endossatrio de duplicata no aceita31: Significa dizer que o banco tem de levar o nome do endossante-sacador, com a
omisso do nome do sacado, sob pena de a instituio financeira responder
pelos danos causados ao ltimo.
A soluo apresentada jurdica e evita confundir causa subjacente
entre sacado e sacador e a consequente natureza causal do ttulo com
a subsequente abstrao, mantendo plena a aplicao do princpio da inoponibilidade das excees contra o portador de boa-f. Por outro lado,
omitindo o nome do sacado, o portador de boa-f v-se resguardado contra
possveis aes de ressarcimento pelo prejuzo causado imagem do devedor no aceitante.
O valor jurdico , sobretudo, apreciado porque garante os efeitos
cambiais da duplicata simulada, em benefcio dos portadores de boa-f,
respondendo adequadamente perplexidade que se levanta contra os que,
sustentando a causalidade absoluta da duplicata, optam por entender que se
assim emitida no pode ser admitida como ttulo de crdito. Resposta que
Waldirio Bulgarelli32 replica em tom questionador: Convm no esquecer,
a tal propsito, que emitida uma duplicata simulada e endossada pelo emitente, se viesse a no ser considerada duplicata, e, portanto, ttulo de crdito, o endossatrio, terceiro de boa-f, perderia ento o seu direito de receber
o valor do ttulo do endossador e eventuais avalistas?.
ratria. Direito de regresso. Protesto cambial. Prova nus prova nus Declaratria
negativa Artigo 333 do Cdigo de Processo Civil Incumbncia do ru. Cambial
Duplicata Falta de aceite Endosso Subsistncia da relao cambial entre sacadora
e o banco endossatrio Protesto determinado para a garantia do direito de regresso, sem,
contudo, constar o nome da sacada Recurso desprovido. Anotao da comisso: no mesmo sentido (1 ementa): Ac 421.086/8 Rel. Marcondes Machado; Ac 425.080-2 Rel.
Marcondes Machado; Ac 435.618-9 Rel. Marcondes Machado. No mesmo sentido (2
ementa): Ac 400.084-4 Rel. Pinheiro Franco
Processo: 410846-7. Relator: Alexandre Germano. rgo Julgador: 8 Cmara. Data do
julgamento: 26-4-1989. Protesto. Falta de aceite. Cambial. Duplicata. Endosso cambial
Duplicata Falta de aceite Titulo transferido por endosso Exigibilidade em relao
ao endossante Declaratria procedente para eximir o sacado do protesto Recurso
provido para esse fim.
Processo: 407066-4 Relator: Carlos Roberto Gonalves. rgo Julgador: 6 Cmara. Data
do julgamento: 15-8-1989. Cambial duplicata endosso-cauo Possibilidade do
protesto tirado somente contra o endossante para salvaguardar o direito de regresso do endossatrio, excluindo-se dele o nome da autora.
31
SHIMURA, Srgio. Ttulo Executivo, cit., p. 407.
32
BULGARELLI, Waldirio. Ttulo de Crdito, cit., p. 405.

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5.8. Aval
Quanto ao aval, aplicam-se duplicata as mesmas regras relativas
letra de cmbio (v. item 2.5.4), observando-se que pode ser lanado, em
preto, com a indicao da pessoa a quem se d a garantia ou, ainda, em
branco, assegurando obrigao, neste caso, da pessoa que se encontra acima
de sua assinatura ou, na falta desta, da pessoa do comprador (LD, art. 12).

5.8.1. Aval em branco, antes do aceite


Em regra o aval dado depois do lanamento da assinatura do avalizado, no sendo proibido, entretanto, que se faa antes, como expressamente permite o art. 14 da Lei n. 2.044, de 1908. Neste ltimo caso aval
lanado antes da assinatura do avalizado denominado aval antecipado.
o que acontece, no mencionado dispositivo da Lei de Duplicatas, com a
expresso ao comprador.
Atente-se que o comprador sacado pode no ter aceitado o ttulo quando do lanamento de assinatura de terceiro que no sacador ou
endossante.
Aqui repousa diferena de tratamento entre a letra de cmbio e a duplicata. Na primeira a assinatura lanada sem indicao por quem se d
somente pode ser considerada como sendo a do avalista do sacador, como
decorre do art. 30 da Lei Uniforme. A lei brasileira que antecedeu a Lei
Uniforme deu tratamento diferente. O art. 15 da Lei n. 2.044, de 1908 (Lei
Saraiva), distingue duas situaes: (a) se o ttulo estivesse aceito, o aval
seria considerado dado ao aceitante, e (b) se no aceito, ao sacador: O
avalista equiparado quele cujo nome indicar; na falta de indicao, quele abaixo de cuja assinatura lanar a sua; fora desses casos, ao aceitante e,
no estando aceita a letra, ao sacador.
A lgica da Lei Saraiva, omitida pela Lei Uniforme (art. 31) e pela Lei
de Duplicatas (art. 12), envolve a vinculao do sacado que, se ainda no
se obrigou, tambm no obrigar terceiro por seu inexistente inadimplemento obrigacional.
Desse entendimento, contudo, afastou-se o legislador da Lei de Duplicatas e ao mencionar ao comprador, no art. 12, quis indicar que o aval
dado quele que figura na fatura como destinatrio da mercadoria ou do servio prestado, mesmo que ainda no tenha aceitado o ttulo emitido, quando
ento se torna aceitante. Evita-se com a omisso das expresses sacado
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ou aceitante qualquer meno vinculao ao ttulo e, assim, no havendo


indicao a quem se d o aval e tampouco assinatura acima do aval lanado,
presume-se que foi dado ao comprador, aceitante ou no da duplicata.
Pontes de Miranda33 elucida a questo: Se a duplicata mercantil,
ainda no aceita, tem assinatura acima, ou ao lado da assinatura do vendedor-subscritor, entende-se avalizado o comprador. Se esse vier a aceitar,
torna-se eficaz o aval, que existia, valia e apenas no era eficaz.

5.8.2. Aval posterior ao vencimento do ttulo


Quanto ao momento de sua inscrio, ainda, deve-se observar, como
regra geral para os ttulos de crdito, o lanamento antes do vencimento do
ttulo, pois, segundo alguns doutrinadores entendem, o aval, por definio,
refere-se garantia de pagamento de uma letra, durante seu ciclo cambial.
a opinio de Carvalho de Mendona34:
O aval pode ser dado desde o momento da emisso at o dia do vencimento da letra de cmbio; nunca depois deste dia, porque, visando garantir o pagamento no vencimento, perderia a sua funo nica. Diferente o
caso do endosso, com a sua dupla funo, indicada no n. 676, supra.
O aval posterior ao vencimento supe-se no escrito. Que garantiria ele?
Nem se objete que o ttulo se extingue com o pagamento e no com o
vencimento. Certamente assim , mas a supervenincia do vencimento sem
o pagamento altera-lhe profundamente o carter (Sorani, Della cambiale,
2. ed., v. 2, 309).
Saraiva entende que o aval, prestado depois do vencimento, se no
produz efeitos cambiais, vale como fiana, civil ou comercial, conforme a
hiptese35. Esta interpretao no nos parece aceitvel. A Lei n. 2.044, de 1908,

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., v. 3, p. 277.


MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, cit., v. V, p.
329-330.
35
Nota de rodap mencionada por Carvalho de Mendona: A cambial, 93. No mesmo
sentido Paulo de Lacerda, A cambial, n. 135; Magarinos Torres, Nota promissria, n. 124;
Arruda, Dec. n. 2.044, anotado, v. 1, p. 66, n. 6, e Valdemar Ferreira, na Revista Jurdica,
11/418, e nos Estudos de Direito, p. 155-156. Sorani (Della cambiale, 309) e Vidari (Corso, v. 7, n. 6.825) no mesmo sentido doutrinam no direito italiano, dizendo que, assim como
o endosso depois do vencimento possvel com os efeitos da cesso civil, o aval depois do
vencimento pode valer como fiana. No sistema brasileiro no h analogia nos dois casos:
o endosso o meio de transferncia, o aval no fiana.
33
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a repele, porque no considera o aval como fiana. Alm disso, seria impossvel, porque a fiana civil ou comercial no se constitui por essa forma.
Modernamente, filia-se a esta posio Waldirio Bulgarelli36: O aval
pode ser dado antes do vencimento, pois se for posterior ao vencimento
j que o ttulo cessou seu ciclo cambial no valer como aval, podendo ser considerado, quando muito, fiana (se tiver as condies exigidas
pela Lei Civil ou Comercial para isso).
H, contudo, divergncia doutrinria, no menos importante.
o magistrio de Pontes de Miranda37, para quem haveria grande confuso nesse entendimento: (...) os direitos cambirios e as dvidas cambirias ainda esto de p, ainda h ao cambiria a ser proposta; se est encerrada a vida circulatria do ttulo cambirio, razo por que o endosso aps o
vencimento no vale cambiariamente, e s tem efeitos civis, no se ps
termo sua vida jurdica. Demais, no se pode tratar o aval como se trata o
endosso: o aval s exige que exista a obrigao cambiria; do contrrio teramos obrigao cambiria no suscetvel de segurana cambiria (...).
E prossegue Pontes de Miranda38, distinguindo o momento em que se
d o aval tardio: (a) eficaz se dado aps o vencimento e antes da apresentao, porque ainda no surgiu a obrigao; (b) se no houve protesto no
tempo certo, perdeu-se o direito de regresso contra os codevedores e, assim,
no haveria sentido falar-se em aval de dvida preclusa; (c) se o aval dado
ao aceitante ou avalista deste, mesmo posterior ao vencimento, o aval eficaz porque ainda no se exerceu a pretenso cambiria; (d) se, entretanto, j
proposta a ao cambial, o aval deixa de ter qualquer eficcia cambiria.
Para espancar qualquer dvida a respeito do aval lanado posteriormente ao vencimento da duplicata, o legislador introduziu pargrafo nico
ao art. 12, da Lei n. 5.474/68: O aval dado posteriormente ao vencimento
do ttulo produzir os mesmos efeitos que o prestado anteriormente quela
ocorrncia. A cuja redao se completa: salvo se o aval for dado a favor
de devedores de regresso que foram desonerados por falta de protesto tempestivo (art. 13, 4) ou posteriormente proposio de ao de cobrana
ou de execuo relativa ao ttulo porque ser outra espcie de garantia,
prestada no curso de processo.
BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, cit., p. 174.
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit,. v. I, p. 374.
38
MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., v. I, p. 375.
36
37

173

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5.8.3. Aval e ao monitria


Questo que se apresenta atualmente nos Tribunais a que envolve a
figura do avalista na reconstituio da obrigao por fora de tutela jurisdicional concedida em ao monitria. H julgados em ambos os sentidos:
alguns39 entendem que o avalista pode ser sujeito passivo de ao monitria
e, outros, em sentido oposto40, porque, prescrita a execuo do ttulo, desaparece a garantia cambial.

Processo: 1.308.174-4. Relator: Gomes Corra. rgo Julgador: 4 Cmara (Extinto 1


TAC). Data do julgamento: 15/09/2004. Embargos. Cambial. Avalista ao monitoria. Agravo de Instrumento. Ilegitimidade ad causam. Embargos opostos ao monitria Preliminar de ilegitimidade passiva dos correqueridos, rejeitada sob afirmao de que os avalistas assumem na cambial posio igual ao do coobrigado principal, respondendo solidariamente, que a prescrio diz apenas com a possibilidade de execuo do ttulo Descabimento da ao monitria movida contra os avalistas, porquanto prescrita a execuo cambial,
no tem o aval prestado naquela obrigao cambial fora para manter a obrigao de natureza pessoal relativamente a esses coobrigados Extino do feito, relativamente aos
agravantes, sem julgamento do mrito, reconhecida a ilegitimidade passiva Recurso
provido para esse fim.
Processo: 0844108-5. Recurso: Apelao. Origem: Santo Anastcio. Julgador: 8 Cmara.
Julgamento: 21-5-2003. Relator: Juiz Carlos Alberto Bondioli. Revisor: Rui Cascaldi. Deciso: Negaram provimento ao recurso. Ilegitimidade ad causam Monitria Cheque
Lanamento da assinatura do recorrente no verso do ttulo Hiptese que figurou como
garantidor da obrigao Fato que caracteriza o aval Preliminar rejeitada. Monitria
Requisitos Cambial Cheque Ttulo prescrito Art. 1102, a, do CPC Adequao da via eleita Possibilidade, ademais, da propositura da ao contra o avalista
Recurso no provido. Monitria Embargos Alegao de que o ttulo apresentado
fruto de agiotagem e de que foram efetuados pagamentos ao recorrido Apelante que no
desincumbiu de provar a veracidade dos fatos alegados Recurso no provido.
40
Processo: 0818000-1. Recurso: Apelao. Origem: Jacare. Julgador: 4 Cmara. Julgamento: 9-5-2001. Relator: Rizzatto Nunes. Revisor: Jos Marcos Marrone. Interesse processual Monitria Cheque prescrito Cobrana contra o avalista Admissibilidade
Ttulo sem circulao Aval com caracterstica de garantia pessoal Assuno pelo
avalista da responsabilidade de satisfazer perante o credor a obrigao descumprida pelo
avalizado Inoponibilidade, ademais, das excees pessoas que tm aplicao apenas
quando h circulao do ttulo Viabilidade da monitria caracterizada Recurso provido para esse fim.
Processo: 1142709-1. Recurso: Agravo de instrumento. Origem: So Paulo. Julgador: 6
Cmara. Julgamento: 4-2-2003. Relator: Jorge Farah. Deciso: Negaram provimento ao
recurso. Ilegitimidade ad causam Monitria Ajuizamento contra avalista de nota
promissria sem fora executiva Possibilidade por se tratar de devedor solidrio Legitimidade passiva caracterizada Recurso desprovido.
Processo: 1163871-2. Recurso: Agravo de instrumento. Origem: Santo Andr. Julgador: 3
Cmara. Julgamento: 29-4-2003. Relator: Luiz Augusto de Salles Vieira. Deciso: Negaram
provimento, v. u. Monitria Contrato de abertura de crdito Vinculao a nota promis39

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5.9. Pagamento da duplicata


5.9.1. Protesto
Na criao da duplicata o sacador obrigado a indicar uma data
certa de vencimento, como, por exemplo, 18 de dezembro de 2007, ou
declarar que se trata de vencimento vista (LD, art. 2, III). Na primeira
hiptese, o ttulo remetido para aceite, nos prazos j indicados supra, e
deve ser devolvido em at dez dias contados da data da apresentao,
salvo concordncia em sentido contrrio do apresentante, no sentido de
ret-lo at a data do vencimento; na segunda hiptese vencimento
vista o ttulo remetido para pagamento, sendo desnecessria a apresentao para aceite.
O mecanismo da duplicata permite realizar protesto em trs circunstncias, sempre no lugar designado para pagamento, conforme o direito que
o titular do crdito pretenda ver preservado (LD, art. 13): (a) se a duplicata
no for devolvida, possvel, ao sacador, extrair triplicata ou apresentar, ao
oficial do cartrio, indicaes que permitam o protesto por falta de devoluo; (b) se o ttulo for devolvido sem aceite, cabe-lhe interpor o protesto
por falta de aceite; e, finalmente, (c) vencido o ttulo, sem que ocorra o
pagamento, cabe ao portador tirar o protesto, devendo faz-lo em at trinta
dias da data de seu vencimento, sob pena de perder o direito de regresso
contra os endossantes e respectivos avalistas.
O protesto por falta de aceite dispensa a apresentao da duplicata para
pagamento e, igualmente, o protesto por falta de pagamento. o que sustentam Fran Martins41 e Rubens Requio42, invocando a regra da quarta
alnea do art. 44 da Lei Uniforme de Genebra.
Para esses autores o dispositivo da Lei Uniforme (Decreto n. 57.663,
de 24 de janeiro de 1966) no contrasta com a regra do art. 13, 2 da Lei
de Duplicatas O fato de no ter sido exercida a faculdade de protestar
sria aval O credor tem interesse processual em ajuizar monitria em face do devedor
principal e do avalista vista da obrigao contida no contrato e na nota promissria
Legitimao passiva do garante para figurar na relao jurdica processual, em face da sua
condio de obrigado solidrio Apresentados documentos hbeis para instruir a monitria, que compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro Garantia de ampla defesa atravs dos embargos
Carncia da ao afastada Agravo improvido.
41
MARTINS, Fran. Ttulos de crdito, 9. ed. Rio de Janeiro, Forense, v. 2, p. 211.
42
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, cit., p. 453.

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o ttulo, por falta de aceite ou de devoluo, no elide a possibilidade de


protesto por falta de pagamento.
Fran Martins assim justifica sua posio: Estando em vigor a Lei
n. 5.474 com normas especiais regulando a duplicata, mas dispondo o
art. 25 dessa lei que a tal ttulo so aplicados os dispositivos da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das letras de cmbio, no
tem mais vigncia, segundo nos parece, o disposto neste 2 do art. 13,
pois o protesto est ligado diretamente, no caso, ao pagamento do ttulo, sendo de aplicar-se, assim, o contido no art. 44 da Lei Uniforme e
no mais o que expressamente reza o citado pargrafo 2 do art. 13 da
Lei n. 5.474.
Rubens Requio, invocando o Decreto-lei n. 436, de 27 de janeiro de
1969, que alterou o 2 da Lei de Duplicatas, entende que o caso de aplicao subsidiria da Lei Uniforme: Desfaz o Decreto n. 436 dvida antiga,
se a falta de protesto de ttulo por falta de aceite ou devoluo obstaculiza
o protesto por falta de pagamento, dispondo que o fato de no ter sido protestado o ttulo por aqueles motivos no elide a possibilidade de protesto
por falta de pagamento. Mas ao revs, invocando subsidiariamente a lei
cambial uniforme, devemos lembrar que o protesto por falta de aceite dispensa a apresentao ao pagamento e o protesto por falta de pagamento (art.
44 da Lei Uniforme).
Os fundamentos do jurista paranaense convencem. No h contradio
entre os dispositivos mencionados. De um lado, a Lei de Duplicatas tutela
o titular de crdito que detm ttulo no devolvido ou no aceito: a no realizao de protesto por falta de aceite ou de devoluo no afasta a possibilidade de, at trinta dias do vencimento, esse mesmo ttulo ser protestado
por falta de pagamento, permitindo ao portador conservar o direito contra
os coobrigados solidrios endossantes e respectivos avalistas. De outro,
realizado o protesto por falta de aceite, dispensa-se o protesto por falta de
pagamento, isto , o portador, vencido o ttulo, mesmo sem novo protesto,
conserva o direito contra os devedores de regresso.
Parece-nos claro que o protesto sempre indispensvel em duas hipteses: (a) para prover o portador de condio necessria execuo do
ttulo, no caso de o ttulo no ter sido aceito (LD, art. 15, II) e (b) para
evitar a perda do direito de regresso em relao aos endossantes e respectivos avalistas (LD, art. 13, 4). Para tais fins torna-se suficiente a promoo de um s protesto um ou outro realizado at trinta dias da
data de vencimento.
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5.9.2. Prazo para pagamento


O pagamento da duplicata vista deve ser feito no momento de sua
apresentao; quanto duplicata com vencimento em data certa, o pagamento dever ser realizado na data indicada.
A lei indica trs formas de se provar o pagamento: (a) recibo lanado
no prprio ttulo; (b) documento de recebimento em separado, com referncia expressa duplicata; e (c) liquidao de cheque no qual conste, no
verso, que seu valor se destina amortizao ou liquidao da duplicata
nele caracterizada (LD, art. 9, 1 e 2). Com tais delineamentos, contudo, a lei no esgota a matria relativa prova quanto extino da obrigao
cambial que pode ser demonstrada por inmeros outros meios, como novao, dao em pagamento, compensao, confuso, remisso etc.

5.9.3. Pagamento antecipado


Permite o art. 9 da Lei de Duplicatas alterarem-se os momentos de
pagamento, autorizando ao comprador resgatar a duplicata antes de aceit-la ou antes da data do vencimento.
Pontes de Miranda43 adverte que, no tocante s duplicatas, o pagamento antecipado somente tem validade se realizado antes do aceite, incidindo,
depois dele, a regra geral das cambiais, prevista na Lei Uniforme de Genebra (art. 40) e na lei brasileira (LS, art. 22).
Os mencionados dispositivos declaram que o portador no obrigado
a receber o pagamento antes do vencimento da letra. Pontes de Miranda44
explica a ratio legis: O fundamento disso est em que toda antecipao de
pagamento contra os hbitos; e pode ser nociva a direitos de outrem,
principalmente do que se venha evidenciar como legtimo possuidor do ttulo. Em relao ao possuidor de boa-f, que recebeu o pagamento antecipado, sempre existente e eficaz esse. No assim em relao a outros
possuidores, ou a outros titulares de direitos cambirios, devendo renovarse, eventualmente, e.g., se o que tinha a posse no era o legtimo possuidor,
se se pagou ao incapaz, se a letra de cmbio fora emitida em branco e enchida abusivamente. Como se v, bem perigoso antecipar o pagamento de
ttulos cambirios, pois no se pode alegar, sequer, a boa-f. O sacado,
43
44

MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., v. 3, p. 310.


MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Cambirio, cit., v. 1, p. 476-477.

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ainda que no aceitante, pode ter motivos para no querer pagar antes do
vencimento. provvel que aguarde ordens do sacador, at o momento de
vencer-se a letra de cmbio. Chegado o vencimento, j o sacador no lhe
pode mais dar instrues. Se aceitou a letra, obrigou-se por si.
Veja-se que at o vencimento do ttulo algumas situaes podem dar
margem legtima oposio ao pagamento, como, por exemplo, o extravio
desapossamento violento ou por erro, dolo etc. que, ento, se encontra em poder de portador de m-f ou de terceiro a quem foi repassado. A
antecipao de pagamento retira do verdadeiro credor oportunidade para
municiar-se com instrumentos legais necessrios anulao do ttulo.
Outros exemplos: a pessoa a quem se pagou antecipadamente tem sua
falncia decretada e a massa a legtima titular do crdito e pretende receber o pagamento na data do vencimento; o devedor empresrio que vem
a ser declarado falido; o pagamento antecipado dentro do termo legal
ineficaz em relao massa (LREF, art. 129, I).
O art. 36 da Lei Uniforme possibilita ao legtimo titular da letra o direito de requerer ao juiz competente do lugar do pagamento, na hiptese
de extravio, a intimao do sacado ou do aceitante e dos coobrigados, para
no pagarem a aludida letra, e a citao do detentor para apresent-la em
Juzo, dentro do prazo de trs meses.
No por outra razo que as mencionadas leis cambiais advertem
quanto aos riscos decorrentes de pagamento de letra no vencida: Se o
sacado paga a cambial antecipadamente o faz sob sua responsabilidade.

5.9.4. Prorrogao de vencimento


Por declarao em separado ou escrita na duplicata, o endossatrio, o
vendedor ou seus mandatrios com poderes especiais podem reformar ou
prorrogar o prazo de vencimento (LD, art. 11). Para validade contra os
devedores de regresso deve obter anuncia expressa de todos os endossantes e avalistas que intervieram no ttulo. Se algum deles no declara sua
concordncia fica desobrigado, retirando-se da cadeia obrigacional.

5.10. Aes fundadas na duplicata incidncia de juros e


correo monetria
As aes cambiais foram estudadas no captulo relativo s letras de
cmbio, restando to somente analisar a questo relativa fluncia de juros
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de mora que para Fbio Ulhoa Coelho45 devem incidir a partir do protesto
do ttulo e no de seu vencimento, como ocorre com as cambiais prprias.
O fundamento do insigne professor paulista invoca o art. 40 da Lei n.
9.492/97 (Lei de Protestos) que dispe: No havendo prazo assinado, a data
do registro de protesto o termo inicial da incidncia de juros, taxas e atualizaes monetrias sobre o valor da obrigao contida no ttulo ou documento de dvida. As notas promissrias e as letras de cmbio estariam regidas por outra regra (juros de 6% desde a data do vencimento, LUG, art.
48, 2), bem como os cheques (desde a data da apresentao, LC, art. 52, II).
No tocante forma de incidncia da correo monetria aplicvel aos
ttulos executivos classificao em que a duplicata se inclui , no h
tratamento distinto porque a regncia estaria em outra legislao, Lei n.
6.899/91, abrangendo as duplicatas.
No entanto, quanto aos juros, sustenta Fbio Ulhoa que a omisso da
Lei de Duplicatas de disposio semelhante encontrada nos mencionados
diplomas legais conduz aplicao da regra geral, prevista na Lei de Protestos: a data de protesto o seu termo inicial.
Lembramos, entretanto, que o art. 25 da Lei de Duplicatas determina
a aplicao dos dispositivos da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das letras de cmbio, devendo-se observar que a regra do art. 48 a
respeito dos juros encontra-se no Captulo VII que trata da ao por falta
de aceite e falta de pagamento, expresso que, a nosso ver, submete-se ao
gnero pagamento e, portanto, aplicvel s duplicatas.
A jurisprudncia reflete este ltimo entendimento:
Prestao de servios. Duplicatas A correo monetria e os juros
de mora so devidos a partir dos vencimentos das duplicatas emitidas em
razo de contrato de prestao de servio Dissdio jurisprudencial no
demonstrado Recurso Especial no conhecido (REsp n. 11.998/PR, Rel.
Min. Fontes de Alencar, Quarta Turma, julgado em 16-12-1997, DJ, 8-61998, p. 110).
Duplicata. Pagamento em cartrio. Juros moratrios. Fluncia desde
o vencimento do ttulo. Ao de cobrana. Pago o ttulo em cartrio de
protesto, sem correo e juros moratrios, o credor pode propor ao de
cobrana para haver essas duas parcelas, sendo que tanto a atualizao

45
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, v. 1,
2003, p. 463.

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monetria (REsp n. 117.704/SE, REsp 30.104/SP) como os juros devem ser


contados desde a data do vencimento do ttulo lquido e certo (arts. 48 da
Lei Uniforme e 25 da Lei n. 5.474/68) at o dia do pagamento em cartrio.
A quantia assim apurada ser passvel de nova atualizao, at o final pagamento, a que se somam os juros moratrios, estes contados da citao
para a ao de cobrana (art. 219 do CPC). Recurso conhecido e provido.
(REsp n. 197.294/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma,
julgado em 23-2-1999, DJ, 29-3-1999, p. 190).

5.11. Aspectos penais relacionados duplicata


A emisso de duplicata simulada crime previsto no art. 172 do Cdigo Penal e, em se tratando de empresrio falido individual ou sociedade empresarial , poder sujeitar-se s penas do art. 168 da Lei n. 11.101,
de 9 de fevereiro de 2005 fraude a credores.
O art. 172 do Cdigo Penal dispe, na redao que lhe deu a Lei n.
8.137, de 27 de dezembro de 1990: Emitir fatura, duplicata ou nota de
venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Pena deteno, de dois a quatro anos, e
multa. Pargrafo nico Nas mesmas penas incorrer aquele que falsificar
ou adulterar a escriturao do Livro de Registros de Duplicatas.
Na redao anterior, no havia punio para a emisso da fatura ou da
nota de venda simulada, mas to somente duplicata: Expedir ou aceitar
duplicata que no corresponda, juntamente com a fatura respectiva, a uma
venda efetiva de bens ou a uma real prestao de servios.
Fbio Ulhoa46 concluiu que a mudana na redao do tipo do art. 172,
operada pela Lei n. 8.137/90, porm, substituiu o bem jurdico protegido.
A partir dela, crime passou a ser expedir duplicata em desacordo com a
mercadoria vendida. Desse modo redirecionou-se, para amparar no mais
o crdito, e sim os consumidores. Emitir duplicata sem causa, desde ento,
no mais conduta tpica.
Celso Demanto, Roberto Delmanto e Roberto Delmanto Junior47 rejeitam esse entendimento:

Curso de Direito Comercial, cit., v. 1, p. 456.


DELMANTO, Celso e DELMANTO JR., Roberto. Cdigo Penal Comentado, Rio de
Janeiro, Renovar, 4. ed., 1998, p. 354-355.
46
47

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(...) A nosso ver, embora o novo texto no seja um primor de redao,


ele abrange tanto a duplicata que no corresponde a uma venda efetivamente feita quanto aquela que distorce a quantidade ou a qualidade da realmente realizada. O atual caput ampliou a incidncia do art. 172 que, ao tempo
da redao dada pela Lei n. 5.474/68, se referia apenas expedio de duplicata que no correspondesse a uma venda efetiva de bens. Com efeito,
seria ilgico que o novo dispositivo tipificasse como crime uma conduta
evidentemente menos grave (emisso de fatura, duplicata ou nota de venda
com quantidade ou qualidade do produto alterada) e deixasse de punir,
igualmente, uma conduta indubitavelmente mais grave (emisso de fatura,
duplicata ou nota de venda sem qualquer venda efetuada). Por outro lado,
o atual caput, em sua parte final, tipifica como crime a emisso dos mesmos
documentos quando no correspondam ao servio prestado. Ora, seria um
contrassenso que a lei punisse como crime a emisso de fatura, duplicata
ou nota de venda referente a um servio que jamais foi prestado e no o
fizesse quanto a uma venda que nunca existiu, dando tratamento desigual
a duas situaes de idntica potencialidade lesiva. A outra concluso no
leva, em nosso entendimento, a interpretao do novo caput do art. 172 em
conjunto com o seu pargrafo nico que, como vimos, teve a antiga redao
mantida (...).
A jurisprudncia do STF conduziu-se nesta ltima direo, conforme
HC 72538/RS Rio Grande do Sul. Habeas corpus. Relator: Min. Marco
Aurlio. Julgamento: 27-6-1995. rgo Julgador: Segunda Turma. Publicao: DJ, 18-8-1995, p. 24898. Vol. 01796-02, p. 00417: Duplicata simulada Venda inexistente Artigo 172 do Cdigo Penal Alcance. A Lei
n. 8.137, de 28 de dezembro de 1990, no expungiu do cenrio jurdico,
como fato glosado no campo penal, a emisso de fatura, duplicata ou nota
que no corresponda a uma venda ou prestao de servios efetivamente
realizados, conduta que se mostra to punvel quanto aquelas que encerrem
simulao relativamente qualidade ou quantidade dos produtos comercializados.
Na Lei Falimentar, o crime punido com pena de recluso de trs a
seis anos e multa, e se insere na prtica de ato fraudulento de que resulte
ou possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter ou assegurar
vantagem indevida para si ou para outrem (LREF, art. 168). Se o vendedor,
alm da emisso fraudulenta, elabora escriturao contbil ou balano com
dados inexatos, a pena aumentada de 1/6 a 1/3, nos termos do 1, I.

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Captulo 6
CDULAS DE CRDITO
Sumrio: 6.1. Origem. 6.2. Definio legal, espcies e conceitos. 6.3. Caractersticas e requisitos essenciais. 6.4. Encargos moratrios.

6.1. Origem
As cdulas de crdito concebidas no Brasil foram inspiradas no modelo proposto pelo direito italiano que, em 1927, disciplinou do crdito
agrrio instituindo a Cambiale Agrria1. So ttulos de crdito que conservam uma unidade prpria, especial, de tratamento legislativo, destinados
a servir como instrumentos de financiamento a inmeras atividades econmicas.
Distinguem-se dos ttulos estudados nos captulos anteriores, porque
nelas no possvel determinar previamente o valor do dbito assumido
pelo devedor, faltando-lhe obedincia ao princpio da literalidade. As cdulas de crdito pressupem a concesso de crdito na modalidade rotativa,
em que o valor inicialmente financiado posto disposio do emitente em
conta vinculada, por um determinado perodo, ao final do qual o devedor
A este respeito Humberto Theodoro Jnior cita o texto de encaminhamento da MP n. 2.160,
do ento Ministro da Economia Pedro Malan ao Presidente da Repblica: H muito tempo,
o mercado financeiro necessita de um ttulo de crdito que espelhe com realidade as relaes
jurdicas entre as instituies financeiras e seu clientes e que, principalmente, torne a formalizao das diversas operaes de crdito menos onerosa e complicada, conferindo maior
flexibilidade e agilidade na mobilizao do crdito, cumprindo, assim, com a extraordinria
funo econmica para a qual foi concebida a primeira cdula, inspirada na legislao italiana, especificamente na Cambiale Agrria, utilizada na concesso de crdito para a atividade agropecuria, matria que cuidou o Decreto-Lei Real n. 1.509, de 24 de julho de 1927
(que disciplinou o crdito agrrio), regulamentado pelo Decreto Ministerial de 23 de janeiro de 1928, decreto esse que foi convertido na Legge 5 luglio 1928, n. 1.760 (A Cdula de
Crdito Bancrio, RDBMCA, n. 22, out./dez. 2003, p. 19).

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obriga-se a pagar o quanto resultar dos saldos parciais existentes, sobre os


quais se cumularo os encargos contratados.
A semelhana dessas operaes com outras operaes de concesso
de crdito rotativo, entre as quais a dos chamados cheques especiais, limita-se, to somente, abertura da conta, movimentao e apurao do
saldo final porque s cdulas de crdito deu-se uma estrutura jurdica,
com requisitos prprios, suficiente a dot-las de executividade, isto , o
saldo apurado ao final lquido e certo, podendo ser exigido em ao de
execuo.
No ex-Primeiro Tribunal de Alada Cvel de So Paulo entendeu-se
que os extratos de contas-correntes, indicando os saldos apurados nos contratos de cheque especial, dispunham de plena executividade2. Esse entendimento, contudo, foi superado pela supervenincia da Smula n. 233 do
Superior Tribunal de Justia que, em seu enunciado, disps em sentido diverso: o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extratos de conta-corrente, no ttulo executivo3.
Essa divergncia jurisprudencial, que se fez sentir tambm em outros
tribunais estaduais, foi o principal motivador da estrutura legal da cdula
de crdito bancrio, instituda pelo governo federal por medida provisria4
em 14 de outubro de 1999.

6.2. Definio legal, espcies e conceitos


O direito positivo brasileiro disciplina as cdulas de crdito em cinco
diplomas legislativos: (a) Decreto-lei n. 167, de 14 de fevereiro de 1967;
(b) Decreto-lei n. 413, de 9 de janeiro de 1969; (c) Lei n. 6.313, de 16 de
dezembro de 1975; (d) Lei n. 6.840, de 3 de novembro de 1980; e (e) Lei
n. 10.931, de 2 de agosto de 2004.
Smula n. 11: Contrato de conta-corrente Execuo por titulo extrajudicial O contrato de conta-corrente, feito por estabelecimento bancrio a correntista assinado por duas
testemunhas e acompanhado do extrato da conta-corrente respectiva, ttulo executivo extrajudicial (Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia n. 283.540 SP, j. em 21-10-82
Pleno. Rel.: Fonseca Tavares. Publicado no DJE n. 194:29, de 15 de outubro de 1987.
3
Publicada no DJ, n. 26-E:185, de 7 de fevereiro de 2000.
4
A disciplina da Cdula de Crdito Bancrio iniciou-se com a MP n. 1.925, de 14 de outubro de 1999, seguida pelas diversas edies sob n. 2.065 e 2.160. Em 2004 foi sancionada
a Lei n. 10.931, de 2 de agosto de 2004, que a regulamentou nos arts. 26-45, revogando a
MP n. 2.160.
2

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Decorrem dessa legislao doze distintos ttulos de crdito, genericamente denominados cdulas de crdito, subdivididos em duas subcategorias:
cdulas de crdito stricto sensu e notas de crdito. Nos primeiros quatro
diplomas legais o legislador distingue as primeiras das segundas em razo
da garantia real que aquelas ostentam, enquanto as notas de crdito, no
dispondo de garantia real, detm privilgio geral sobre os bens do devedor.
A Lei n. 10.931/2004 abandonou a distino e manteve um nico nome
jurdico cdula de crdito no mais utilizando a expresso nota de
crdito para a emisso sem garantia.

CDULAS DE
CRDITO

Decreto-lei n. 167/67

Cdula Rural Pignoratcia


Cdula Rural Hipotecria
Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria
Nota de Crdito Rural

Decreto-lei n. 413/69

Cdula de Crdito Industrial


Nota de Crdito Industrial

Lei n. 6.313/75

Cdula de Crdito Exportao


Nota de Crdito Exportao

Lei n. 6.840/80

Cdula de Crdito Comercial


Nota de Crdito Comercial

Lei n. 10.931/2004

Cdula de Crdito Imobilirio


Cdula de Crdito Bancrio

Cdula de crdito , portanto, ttulo executivo que contm promessa


de pagamento de soma de dinheiro e cuja liquidez somente se apura no
vencimento, mediante operao de subtrao de eventuais amortizaes
peridicas e de adio de encargos contratados. Nos financiamentos rurais,
industriais, comerciais e de exportao admite-se sua constituio com ou
sem garantia real, denominando-se, no primeiro caso, cdula de crdito
stricto sensu e, no segundo, nota de crdito. Nos contratos de crdito imobilirio e bancrio a garantia pode ser real sobre bens mveis ou imveis
ou, ainda, fidejussria. Na definio desses dois ltimos ttulos, o legislador
manteve um nico nomen juris cdula de crdito mesmo quando a
constituio se d sem garantia.
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Os conceitos de cada espcie decorrentes das definies legais de cada


um desses ttulos so aqui reproduzidos:
DIPLOMA
LEGAL

CONCEITO QUE DECORRE DA


DEFINIO LEGAL

DISPOSITIVO

Cdula Rural Pignoratcia promessa de pagamento


Art. 9 c/c o art.
em dinheiro, com garantia real constituda por penhor
14, V
cedular, do emitente ou de terceiro.

Decreto-lei n.
167/67

Decreto-lei n.
413/69

Cdula Rural Hipotecria promessa de pagamento


Art. 9 c/c o art.
em dinheiro, com garantia real constituda mediante
20, V
hipoteca de bem imvel.
Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria promessa
Art. 9 c/c o art. de pagamento em dinheiro, com garantia real consti25, V e VI
tuda por penhor cedular, do emitente ou de terceiro e,
ainda, mediante hipoteca de bem imvel.
Arts. 9 e 28

Nota de Crdito Rural promessa de pagamento em


dinheiro, sem garantia real, que ostenta privilgio
especial sobre determinados bens.

Art. 9

Cdula de Crdito Industrial promessa de pagamento em dinheiro, com garantia real constituda por penhor cedular, do emitente ou de terceiro, por alienao
fiduciria de bens ou, ainda, mediante hipoteca de bem
imvel.

Art. 15

Nota de Crdito Industrial promessa de pagamento


em dinheiro, sem garantia real, que ostenta privilgio
especial sobre determinados bens.

Art. 5 c/c o art. Cdula de Crdito Exportao promessa de paga9 do Decreto-lei mento em dinheiro, com garantia real constituda por
n. 413/69
penhor cedular, do emitente ou de terceiro, por alienao fiduciria de bens ou mediante hipoteca de bem
Lei n. 6.313/75
imvel.
Art. 5 c/c o art. Nota de Crdito Exportao promessa de pagamen15 do Decreto- to em dinheiro, sem garantia real, que ostenta privil-lei n. 413/69
gio especial sobre determinados bens.
Art. 5 c/c o art. Cdula de Crdito Comercial promessa de pagamen9 do Decreto-lei to em dinheiro, com garantia real constituda por pen. 413/69
nhor cedular, do emitente ou de terceiro, por alienao
fiduciria de bens ou mediante hipoteca de bem imvel.
Lei n. 6.840/80
Art. 5 c/c o art. Nota de Crdito Comercial promessa de pagamento
15 do Decreto- em dinheiro, sem garantia real, que ostenta privilgio
-lei n. 413/69
especial sobre determinados bens.

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DIPLOMA
LEGAL

Lei n.
10.931/2004

CONCEITO QUE DECORRE DA


DEFINIO LEGAL

DISPOSITIVO
Arts. 18-20

Cdula de Crdito Imobilirio titulo representativo


da totalidade ou de parte do financiamento imobilirio,
emitido pelo credor imobilirio, com ou sem garantia,
real ou fidejussria, sob a forma escritural ou cartular.

Arts. 26-27

Cdula de Crdito Bancrio ttulo de crdito emitido,


por pessoa fsica ou jurdica, em favor de instituio
financeira ou de entidade a esta equiparada, representando promessa de pagamento em dinheiro, decorrente de operao de crdito, de qualquer modalidade,
com ou sem garantia, fidejussria ou real, de bem
mvel ou imvel, cedularmente constituda.

6.3. Caractersticas e requisitos essenciais


As diversas leis que instituram as cdulas de crdito definiram certas
caractersticas prprias comuns a todas elas e estabeleceram um conjunto
de elementos essenciais necessrios constituio do ttulo.
Caracterizam-nas5: (a) a definio jurdica de ttulo extrajudicial dotado de liquidez e certeza6; (b) a vinculao a contratos de financiamentos
conferidos por instituies financeiras7 a pessoas que exeram atividades
econmicas (rural, industrial, de exportao ou comercial) ou para a cdula de crdito bancria, a operao de crdito de qualquer modalidade; (c) a
exigibilidade pelo saldo do dbito, valor apurado segundo as condies
pactuadas pelos contratantes8; (d) a possibilidade de constituio de garan-

Confira-se tambm em RDBMCA n. 22, p. 21-22, no artigo citado de Humberto Theodoro


Jnior e, ainda, BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, So Paulo, Atlas, 12. ed., 1996,
p. 465-466.
6
Confira-se: art. 10 do Decreto-lei n. 167/67; art. 10 do Decreto-lei n. 413/69; art. 1 da Lei
n. 6.313/75; art. 1 da Lei n. 6.840/80; art. 28 da Lei n. 10.931/2004, respectivamente, para
as Cdulas de Crdito Rurais, Cdulas de Crdito Industriais, Cdulas de Crdito Exportao, Cdulas de Crdito Comerciais e Cdulas de Crdito Bancrio. Para as Cdulas de
Crdito Imobilirias o legislador no utiliza a expresso certa, lquida e exigvel, mas o
faz com outras palavras: exigvel pelo valor apurado de acordo com as clusulas e condies
pactuadas no contrato que lhe deu origem (art. 20 da Lei n. 10.931/2004).
7
A Cdula de Crdito Imobilirio vincula-se a contrato de crdito imobilirio e pode ser
emitida por credor desse crdito, no necessariamente instituio financeira.
8
A apurao se faz pela soma constante da cdula ou do endosso, alm dos juros, da comisso de fiscalizao, se houver, e demais despesas que o credor fizer para segurana, regularidade e realizao de seu direito creditrio (art. 10 do Decreto-lei n. 167/67 e do
5

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tia, em diversas modalidades; (e) a submisso s regras do direito cambial


comum, admitindo aval e endosso, sendo dispensado o protesto para assegurar o direito de regresso9.
So requisitos essenciais emisso das cdulas de crdito: (a) a denominao do ttulo; (b) a data e condies de pagamento; (c) o nome do
credor; (d) o valor do crdito e, se diferido, a forma de sua utilizao; (e)
os encargos contratados ou os critrios para sua identificao; (f) a praa de
pagamento; (g) a data e o lugar da emisso; e (h) a assinatura do emitente
ou de seu representante legal, com poderes especiais.
Alm desses requisitos, se emitida com garantia, h necessidade de
descrever os bens objeto da clusula assecuratria. A clusula ordem
obrigatria em todas as cdulas, mas, na imobiliria, somente se, no momento de sua emisso, permitir-se o endosso.
No prximo quadro mostramos todos os requisitos comuns e especficos exigidos para cada uma das cdulas ora estudadas:
CRP CRH CRPH NCR CCId NCId CCE NCE CCC NCC CCI CCB
Denominao

10

Nome do
credor

Nome do
devedor12

11

13

Valor do
crdito ou da
prestao total

Finalidade do
crdito

Decreto-lei n. 413/69), mediante planilha de clculo ou extratos de conta-corrente (art. 28


da Lei n. 10.931/2004).
9
Decreto-lei n. 167/67: Art. 60. Aplicam-se cdula de crdito rural, nota promissria
rural e duplicata rural, no que forem cabveis, as normas de direito cambial, inclusive quanto a aval, dispensado porm o protesto para assegurar o direito de regresso contra endossantes
e seus avalistas. O art. 52 do Decreto-lei n. 413/69 manteve essa mesma redao e as Leis
n. 6.313/75 e 6.840/80 determinaram sua aplicao s cdulas de crdito exportao e s de
crdito comercial. O art. 44 da Lei n.10.931/2004 estabelece a aplicao da legislao cambial,
no que no contrariar o disposto nesta Lei, mantendo, no mais, idntica redao.
10
Somente quando emitida cartularmente (mas no na forma escritural).
11
Exige qualificao completa do devedor e do credor
12
A Lei n. 6.268, de 24 de novembro de 1975, imps, para efeito de registro de protesto, a
identificao do devedor pelo nmero de sua cdula de identidade, de inscrio no cadastro
de pessoa fsica, do ttulo eleitoral ou da carteira profissional (art. 3).
13
Idem.

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CRP CRH CRPH NCR CCId NCId CCE NCE CCC NCC CCI CCB
Forma de sua
utilizao

Identificao da
garantia

Descrio dos
encargos

14

15

Critrios para
determinao
do valor das
prestaes

Obrigatoriedade
de seguro dos
bens dado em
garantia

Nmero e srie
da cdula

Condio de
integral ou
fracionria

Data de
pagamento das
prestaes ou
de vencimento

Condies de
pagamento

Local de
emisso

Data de
emisso

Clusula
ordem

16

Praa de
pagamento

Assinatura do
emitente

17

Autenticao
pelo Oficial de
Registro de
Imveis

18

Identificao da garantia somente se pactuada.


A garantia pode ser feita na prpria cdula ou em documento separado e, neste caso, com
meno na cdula.
16
Clusula ordem: somente se o ttulo for endossvel.
17
Somente quando emitida cartularmente.
18
Somente no caso de contar com garantia real.
14
15

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SIGLAS: CRP = Cdula Rural Pignoratcia; CRH = Cdula Rural Hipotecria; CRPH = Cdula Rural
Pignoratcia e Hipotecria; NCR = Nota de Crdito Rural; CCId = Cdula de Crdito Industrial;
NCId = Nota de Crdito Industrial; CCE = Cdula de Crdito Exportao; NCE = Nota de Crdito
Exportao; CCC = Cdula de Crdito Comercial; NCC = Nota de Crdito Comercial; CCI = Cdula de
Crdito Imobilirio; CCB = Cdula de Crdito Bancrio.

Na linha finalidade do crdito observa-se a exigncia de inscrio,


na crtula, do tipo de negcio subjacente emisso de alguns tipos de cdulas de crdito, circunstncia que levou Waldirio Bulgarelli (1996:471) a
pr em dvida a abstrao e a literalidade desses ttulos, o que, entretanto,
no desqualificaria sua natureza cambial, uma vez que o legislador no
levou em maior considerao a circulao; da os abalos na abstrao e na
prpria literalidade (1996:469).
De fato, ao indicar a causa de seu nascimento, o ttulo prende-se a esse
fato de origem, que repercute sobre as transmisses posteriores, abrindo
sria ruptura no princpio da autonomia das relaes subsequentes (v. a
respeito o item 1.4.2).
O objetivo das cdulas rurais, industriais, comerciais e exportao ,
no dizer de Fbio Ulhoa Coelho19, vocacion-los ao atendimento, de um
lado, das necessidades e garantias das instituies financiadoras [...], e, de
outro, das peculiaridades do empreendimento [...] fomentado. Nesse contexto a circulao dos ttulos matria relegada ao segundo plano pelo legislador, como bem afirma Waldirio Bulgarelli.

6.4. Encargos moratrios


Trs questes so enfrentadas no que se refere aos encargos moratrios:
o limite da taxa de juros, a possibilidade ou no de capitalizao de juros e
a cumulao de juros com outros encargos.
a) Do limite da taxa de juros
Para as cdulas rurais, comerciais, industriais e exportao as taxas
de juros podem ser fixadas at o limite permitido pelo Conselho Monetrio
Nacional, conforme decorre do Decreto-lei n. 167/67 e do Decreto-lei n.
413/69, no disposto no art. 5 de ambos os diplomas legais.

19
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo, Saraiva, 2003,
p. 472.

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Verifica-se, entretanto, que o Conselho Monetrio Nacional jamais


fixou o ndice permissivo, gerando discusses doutrinrias e jurisprudenciais.
Entendeu-se, ento, que, para os crditos regulados pelos diplomas de 1967,
1969, 1975 e 1980, respectivamente rural, industrial, exportao e comercial, na falta de regulamentao, aplica-se o limite imposto pela legislao
comum, qual seja, de 12% ao ano, podendo ser elevada em at 1%, em caso
de mora, por expressa previso legal (pargrafo nico do art. 5 do Decretolei n. 167/67 e do Decreto-lei n. 413/69).
Para as cdulas de crdito bancrio, distinto o entendimento. No
h, na legislao que as regulamenta, dispositivo que remete ao Conselho
Monetrio Nacional a fixao das taxas de juros20, da por que se entende
que as instituies financeiras, neste caso, no encontram limites na estipulao de taxas de juros nos contratos de abertura de crdito ou em financiamentos de natureza diversa daquelas sujeitas ao regime da legislao de
1967 e 196921.

O disposto nos art. 5 das legislaes (Decreto-lei n. 167/67 e Decreto-lei n. 413/69) que
regulamentam todos os demais ttulos (exceo s cdulas bancria e imobiliria) remete a
fixao ao CMN: As importncias fornecidas pelo financiador vencero juros s taxas que
o Conselho Monetrio Nacional fixar e sero exigveis em 30 de junho e 31 de dezembro ou
no vencimento das prestaes, se assim acordado entre as partes; no vencimento do ttulo e
na liquidao, por outra forma que vier a ser determinada por aquele Conselho, podendo o
financiador, nas datas previstas, capitalizar tais encargos na conta vinculada operao.
21
V. deciso do Superior Tribunal de Justia nesse sentido: Civil e processual. Ao revisional. Cdulas de crdito bancrio.
Violao ao art. 535 do CPC. Inocorrncia. Juros remuneratrios. Limitao. Impossibilidade. Smula n. 296-STJ. Comisso de permanncia. Inacumulabilidade com quaisquer
outros encargos remuneratrios ou moratrios. Capitalizao dos juros. Anualidade. Art. 591
do Cdigo Civil de 2002. Inaplicabilidade. Art. 5 da Medida Provisria n. 1.963-17/2000
(2.170-36/2001). Lei especial. Preponderncia. I. No padece de nulidade acrdo estadual
que enfrenta as questes essenciais ao julgamento da demanda, apenas com concluso desfavorvel parte. II. No se aplica a limitao de juros remuneratrios de 12% a.a., prevista na Lei de Usura, aos contratos bancrios no normatizados em leis especiais, sequer
considerada excessivamente onerosa a taxa mdia do mercado. Precedente uniformizador
da 2 Seo do STJ. III. Segundo o entendimento pacificado neste Colegiado (AgR-REsp
n.706.368/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, unnime, DJ, de 8-8-2005), a comisso de permanncia no pode ser cumulada com quaisquer outros encargos remuneratrios ou moratrios, que, previstos para a situao de inadimplncia, criam incompatibilidade para o deferimento desta parcela. IV. No aplicvel aos contratos de mtuo bancrio a periodicidade da capitalizao prevista no art. 591 do novo Cdigo Civil, prevalecente a regra especial
do art. 5, caput, da Medida Provisria n. 1.963-17/2000 (2.170-36/2001), que admite a
incidncia mensal. V. Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso, parcialmente
provido. (REsp 906.054/RS, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, julgado
em 7-2-2008, DJ, de 10-3-2008, p. 1).
20

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b) Da capitalizao de juros
Por outro lado, o Decreto n. 22.626, de 7 de abril de 1933, conhecido
como Lei da Usura, veda, em seu art. 4, a cobrana de juros capitalizados,
isto , juros sobre juros, em perodo inferior a um ano. Entretanto, o Decreto-lei n. 167/67, que instituiu as cdulas de crdito rurais, autorizou expressamente a capitalizao22, mas no foi seguida pela legislao que dispe
sobre o crdito industrial, o comercial e o destinado exportao. O Decreto-lei n. 413/69, que regulamenta as mencionadas cdulas, omisso quanto
permisso capitalizao em perodo inferior a um ano. Para a cdula de
crdito bancria, a permisso decorre do que dispe o art. 3 da Medida
Provisria n. 2.170/2001.
Dirimindo a matria, o Superior Tribunal de Justia reconheceu a
permisso legal para a capitalizao de juros em perodo inferior a um ano,
desde que constante de clusulas firmadas pelas partes. Veja-se, nesse sentido, a Smula n. 93: A legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial
e industrial admite o pacto de capitalizao de juros.
Reconhecida a expressa autorizao legislativa, entende-se necessria
pactuao escrita, consoante reiterada jurisprudncia:
Para as cdulas de crdito rural: Ao rescisria. Violao literal
de lei. Cdula de crdito rural. Capitalizao mensal de juros. Possibilidade. Pactuao. 1 No h ilegalidade na cobrana de juros
capitalizados mensalmente na cdula de crdito rural se acordado
entre as partes, a embasar ao rescisria com base no art. 485, V, do
Cdigo de Processo Civil. Precedentes. 2 Ao rescisria julgada
improcedente (AR 3.510/SC, Rel. Ministro Fernando Gonalves,
Segunda Seo, julgado em 28-11-2007, DJ, 17-12-2007, p. 123);
Para as cdulas de crdito industrial, comercial e exportao,
cuja aplicao estendida se d por forca do disposto no art. 5 das
Leis n. 6.313/75 e 6.840/80: Agravo regimental. Civil. Cdula de
crdito comercial. Juros. Limitao. 12% ao ano. Capitalizao
mensal. Ausncia de pactuao. Smula 5/STJ. 1 Omitindo-se o
Conselho Monetrio Nacional em fixar as taxas de juros aplicveis
aos ttulos de crdito comercial (Decreto-Lei n. 413/69 c/c o art. 5
da Lei n. 6.840/80), prevalece o art. 1, caput, da Lei de Usura, que
22
V., para o crdito rural, o art. 5 do Decreto-lei n. 167/67 que expressamente dispe: ...
podendo o financiador, nas datas previstas, capitalizar tais encargos na conta vinculada
operao.

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veda a cobrana de juros em percentual superior a 12% ao ano, ficando afastada a Smula 596 do STF, porquanto se dirige Lei n.
4.595/64, derrogada pelo diploma legal de 1980. 2 Admissvel a
capitalizao mensal de juros quando expressamente pactuada, o
que no ocorre no caso dos autos, ao teor da Smula 93 desta Corte.
Rever o posicionamento adotado esbarraria no bice contido na
Smula 5/STJ. 3 Agravo regimental desprovido (AgRg no REsp
719.065/RS, Rel. Ministro Fernando Gonalves, Quarta Turma,
julgado em 6-3-2008, DJ, 17-3-2008, p. 1);
Para as cdulas de crdito bancrio, v. item IV da ementa jurisprudencial na nota n. 21 deste Captulo.
c) Da cumulao de encargos moratrios
Na pactuao de encargos veda-se a cumulao de encargos com a
mesma finalidade, isto , em caso de inadimplncia, no se pode onerar o
devedor com o acrscimo de juros moratrios, multa moratria, correo
monetria e comisso de permanncia, como ocorre com certa frequncia.
Esses encargos so estipulados com o objetivo de remunerar o credor pelo
atraso do muturio no cumprimento de suas obrigaes.
Prevalece no Superior Tribunal de Justia o pacfico entendimento
exposto no AgR-REsp n. 706.368/RS, de lavra da Ministra Nancy Andrighi,
que, por deciso unnime (DJ, 8-8-2005), afastou a cobrana desses encargos de forma cumulada: Direito econmico. Agravo no recurso especial.
Ao revisional de contrato bancrio. Comisso de permanncia. Cumulao com outros encargos moratrios. Impossibilidade. admitida a incidncia da comisso de permanncia aps o vencimento da dvida, desde que
no cumulada com juros remuneratrios, juros moratrios, correo monetria e/ou multa contratual.Agravo no recurso especial no provido (AgRg
no REsp n. 706.368/RS, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Segunda Seo,
julgado em 27-4-2005, DJ, 8-8-2005, p. 179).

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Captulo 7
TTULOS DE CRDITO
REPRESENTATIVOS
Sumrio: 7.1. Ttulos representativos. 7.2. Conhecimento de depsito e warrants. 7.2.1. Armazm-geral. 7.2.2. Direitos e deveres dos contratantes. 7.2.3.
Devoluo em mercadoria do mesmo gnero. 7.2.4. Conhecimento de depsito e
warrant noes. 7.2.5. Natureza jurdica. 7.2.6. Requisitos legais de emisso.
7.2.7. Circulao dos ttulos. 7.2.8. Responsabilidade dos endossantes do warrant.
7.2.9. Responsabilidade dos endossantes do conhecimento de depsito. 7.2.10.
Warrrants de produtores rurais. 7.2.11. Certificado de depsito e warrants agropecurios. 7.2.12 Ttulos de cooperativa. 7.3. Conhecimento de transporte. 7.3.1.
Origem, definio e conceito. 7.3.2. Caractersticas. 7.3.3. Espcies. 7.3.4. Requisitos. 7.3.5. Circulao.

7.1. Ttulos representativos


Mencionamos anteriormente (item 1.2.4) o conceito de Pupo Correia1
para ttulos representativos: os que incorporam direitos sobre determinadas
coisas, em geral mercadorias. Expandindo esse pensamento, anotamos com
Fbio Ulhoa Coelho2 que esses ttulos exercem, ao lado da funo documental, a de ttulo de crdito, na medida em que possibilitarem ao proprietrio da mercadoria custodiada a negociao com o valor que ela tem, sem
prejuzo da custdia.
So dessa natureza o conhecimento de depsito, o warrant e o conhecimento de frete, que, por sua vez, encontram-se regulados em distintas
legislaes, conforme o regulamento da obrigao originria.
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, cit., p. 107.
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. So Paulo, Saraiva, 17. ed., 2006,
p. 300.
1
2

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Temos, assim, no direito brasileiro, algumas espcies de conhecimentos de depsito, segundo a origem do contrato: (a) os emitidos pelos armazns-gerais e regulados pelo Decreto n. 1.102, de 21 de novembro de 1903;
(b) os emitidos pelos armazns agropecurios e pelas cooperativas, objeto
das Leis n. 5.762/71, 9.973/2000 e 11.076/2004. Todos so acompanhados
dos respectivos warrants.
Os documentos de conhecimentos de transporte, ou de frete, que representam a existncia de um contrato de mercadoria transportada, referem-se a contratos areo, martimo ou terrestre, dando origem aos ttulos adjetivados segundo o meio utilizado (conhecimento areo, conhecimento
martimo etc.).

7.2. Conhecimento de depsito e warrants


A exata compreenso do conhecimento de depsito e dos warrants
exige o prvio estudo da funo e definio dos armazns-gerais, estabelecimentos emitentes desses ttulos.

7.2.1. Armazm-geral
Armazm-geral o estabelecimento explorado por empresrio individual ou sociedade empresria que tem como objeto de sua atividade o recebimento, para guarda e conservao, de mercadorias ou coisas alheias, por
um determinado perodo de tempo estipulado pelos proprietrios desses bens.
Para oferecer o servio de modo universal e, ainda, evitar a prtica
desleal de concorrncia com os usurios empresrios da indstria e do comrcio vedado ao armazm: (a) estabelecer preferncia3 entre os depositantes; (b) recusar depsito previsto em seu regulamento interno, somente
podendo faz-lo se no houver espao suficiente para a acomodao da
mercadoria e, ainda, se esta, em razo de sua particular condio, for passvel de danificar as j depositadas; (c) exercer o comrcio de mercadorias
idntica as que se propem receber em depsito4; (d) adquirir mercadorias
O armazm-geral que se especializar em produtos agropecurios e for certificado como tal
pelo Ministrio da Agricultura e Abastecimento deve trazer em seu regulamento os critrios
de preferncia para a admisso de produtos (art. 5 da Lei n. 9.973/2000).
4
Salvo quando se tratar de produto agropecurio, conforme art. 8 da Lei n. 9.973/2000.
V. item 7.2.10e.
3

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expostas venda em seus estabelecimentos, ainda que a pretexto de consumo particular; (e) emprestar ou negociar ttulos de sua emisso.
A Lei de Registro de Empresa (Lei n. 8.934/94) impe, no inc. I, do
art. 32, a matrcula dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais, todos pertencentes
categoria para a qual a doutrina cunhou a expresso colaboradores independentes da empresa, tambm conhecidos como auxiliares do comrcio.
So pessoas que, ao lado dos corretores e representantes comerciais, sem
vnculo empregatcio ou hierrquico, prestam servios s empresas na
aproximao de clientela e na intermediao de seus negcios.
Interessa-nos a normatizao dos trapicheiros e dos administradores
de armazns-gerais. Denominam-se trapicheiros os administradores de
armazns que abrigam mercadorias destinadas importao e exportao.
A disciplina de matrcula a mesma para ambos porque, de fato, a
funo nica e a especializao se d em razo da destinao da mercadoria depositada. Antes de entrar em exerccio na atividade, a empresa que
as contrata armazns-gerais e companhia de docas deve proceder
matrcula na Junta Comercial da sede do armazm para o qual trabalham,
submetendo-se s regras do Departamento Nacional de Registro de Comrcio, em especial da Instruo Normativa n. 70, de 28 de dezembro de
1998. Para tanto devero juntar declarao, contendo: a) o nome empresarial, domiclio e capital; b) o ttulo do estabelecimento, a localizao, a
capacidade, a comodidade, a segurana e a descrio minuciosa dos equipamentos dos armazns; c) a natureza e discriminao das mercadorias a
serem recebidas em depsito; e d) as operaes e os servios a que se
prope a oferecer.
A segurana, a ordem e a obedincia s normas que disciplinam os
armazns-gerais devem ser demonstradas pela empresa, com a juntada dos
seguintes documentos: a) regulamento interno do armazm-geral e da sala
de vendas pblicas; b) laudo tcnico de vistoria firmado por profissional
competente ou empresa especializada, aprovando as instalaes do armazm-geral; c) tabela contendo a tarifa remuneratria de depsito de mercadoria
e dos demais servios; d) em se tratando de empresa que recebe mercadorias
de importao e exportao, ou concessionrio de entreposto e trapiche
alfandegado, a empresa interessada deve juntar comprovante de autorizao
do governo federal para emitir os ttulos representativos (conhecimento de
depsito e warrant).
Exige-se do administrador: certido negativa de condenao pelos
crimes de falncia culposa ou fraudulenta, estelionato, abuso de confiana,
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falsidade, roubo ou furto, expedida pelo cartrio distribuidor da comarca


onde residir.
Feito o registro e publicada a tabela contendo a tarifa de servios, a
empresa interessada dar incio a suas atividades, devendo, para isso, registrar o ato de nomeao do administrador ou do trapicheiro e providenciar
sua assinatura no termo de responsabilidade como fiel depositrio dos gneros e mercadorias que receber, lavrado pela Junta Comercial e publicado
por edital.
Abrindo filiais em outros Estados da Federao, os armazns so
obrigados a arquivar, na Junta Comercial da jurisdio, termo de responsabilidade de seu fiel depositrio.

7.2.2. Direitos e deveres dos contratantes


Imagine-se a seguinte situao: o produtor obteve um bom resultado
na colheita ou fabricao de determinada mercadoria e pretende estoc-la
por um determinado perodo para, posteriormente, vend-la no mercado
interno ou externo, a um bom preo. Ao entreg-la aos cuidados da empresa de armazm, receber um recibo descritivo de sua operao, indicando
a realizao de um contrato tpico de depsito, contendo a natureza, a quantidade, o nmero e as marcas das mercadorias depositadas
Decorrem desse contrato obrigaes de ambas as partes que se obrigam
a respeitar as instrues oficiais, o regulamento interno e as tarifas praticadas indicadas em local visvel na porta principal do estabelecimento. O
armazm depositrio deve guardar e conservar as mercadorias sob seus
cuidados e o proprietrio depositante o de pagar o preo dos servios que
lhe so prestados.
a) Obrigaes e direitos do armazm-geral
Em especial, o armazm obriga-se a guardar, a conservar e a entregar,
pronta e fielmente, as mercadorias que tiver recebido, respondendo por
culpa, fraude ou dolo de seus empregados e prepostos e por subtrao ocorrida dentro do estabelecimento. Salvo conveno entre as partes e pagamento de taxa complementar, o armazm exime-se de responsabilidade no caso
de fora maior, de avaria ou vcios provenientes da natureza e acondicionamento das mercadorias.
Nesses casos, a ao de indenizao prescreve em trs meses contados
do dia em que a mercadoria devia ser entregue.
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Os direitos da empresa de armazenamento podem ser resumidos em


quatro esferas de proteo: (a) direito contraprestao pelos servios; (b)
direito de reteno; (c) direito indenizao; (d) direito de preferncia.
No tocante contraprestao pelos servios oferecidos, de guarda e
conservao das mercadorias, os armazenadores tm direito percepo de
tarifa remuneratria de depsito de mercadoria e de outros servios que
disponibilizar sua clientela, como, por exemplo: cobrana pela emisso
dos ttulos (conhecimento de depsito e warrant), a pedido dos depositantes
das mercadorias; servio de pesagem de veculos, carretas e outros meios
de transporte de mercadorias; servios realizados fora do horrio normal de
atividade; etc.
Direito de reteno: para garantia do pagamento das despesas e pelos
servios prestados ao depositante, o armazm tem o direito de reteno
sobre as mercadorias. O Decreto n. 1.102/1903 estabelece que o direito de
reteno pode ser oposto massa falida do devedor (art. 14), o que, no
atual regime falimentar, no mais ocorre. O inciso I do art. 116 da Lei n.
11.101/2005 suspende o exerccio do direito de reteno sobre os bens sujeitos arrecadao.
Direito de indenizao: decorre do contrato de armazenagem o direito de a empresa de armazenagem ser indenizada pelos prejuzos que lhe
foram causados por culpa ou dolo do depositante. Isso ocorre, por exemplo,
quando as declaraes prestadas pelo depositante omitirem, culposa ou
dolosamente, circunstncia que deveria ser conhecida no momento do
depsito, relativamente mercadoria entregue. Joo Luiz Alves5, ao comentar o art. 1.278 do Cdigo Civil revogado, anotou acerca dos prejuzos
indenizveis pelo depositante: Esses prejuzos so os que provm da
prpria coisa, ou de fato que a ela se prende necessria e diretamente,
ainda que oriundos de vcios ocultos, ignorados pelo prprio depositante,
como se o animal depositado sofria de molstia que contagiou os animais
do depositrio [...].
Direito de preferncia, pelas despesas com a conservao e com as
operaes, benefcios e servios prestados s mercadorias, a pedido do dono,
dos adiantamentos feitos com fretes e seguros, e das comisses e juros,
quando as mercadorias lhes tenham sido remetidas em consignao (Decreto n. 1.102/1903, arts. 14 e 26, inc. 3).
ALVES, Joo Luiz. Cdigo Civil da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, 3. tir., Rio
de Janeiro, F. Briguiet, 1926, p. 910.

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O direito de preferncia deve ser exercido no momento da venda da


mercadoria pelo credor titular do warrant. Recebido o preo apurado no
leilo extrajudicial, o leiloeiro expede a conta de venda ao armazm-geral,
entregando-lhe o valor apurado. Cabe ao armazm deduzir os valores de
tributos devidos, pagar a comisso do leiloeiro e despesas do leilo, reembolsar-se do montante totalizado na conta das despesas que lhe so devidas,
entregando o saldo ao credor, portador do warrant.
No caso de falncia do depositante, cabe ao armazm-geral promover
sua habilitao no quadro geral de credores da massa falida, classificando
seu crdito na classe dos crditos com direito especial de garantia (LREF,
art. 83, IV). Semelhantemente, os credores fiscais perdem a preferncia
absoluta e recebem na classe de privilegiados tributrios (LREF, art. 83, III).
b) Obrigaes e direitos do depositante
O depositante, em regra, obriga-se a pagar o preo do servio contratado e a indenizar o armazm pelos prejuzos que causar ao estabelecimento, de forma culposa ou dolosamente.
evidente que a responsabilidade do depositante deve ser apurada
antes de qualquer quantia vir a ser cobrada pelo armazm-geral, no bastando a notificao unilateral do prestador do servio. No raras vezes se
estabelece um juzo contraditrio visando apurar a quem cabe a responsabilidade pelos prejuzos ocorridos no interior desses estabelecimentos.
Por outro lado, o depositante tem ao contra o armazm-geral pelos
prejuzos que sofrer em razo do depsito, tais como aqueles decorrentes
de subtrao de gneros, fraude ou m conservao. O prazo prescricional
previsto no diploma de 1903 reduzido: trs meses contados do dia em que
a mercadoria devia ser devolvida pelo armazm (art. 11, 1).
Durante o perodo contratado, o depositante tem o direito a examinar
e verificar as mercadorias depositadas e a conferir as amostras, obedecendo,
contudo, ao que dispuser o regulamento quanto ao modo e tempo de exercer
esse direito.

7.2.3. Devoluo em mercadoria do mesmo gnero


As empresas de armazenagem que se especializarem em determinados
gneros podem misturar as mercadorias de diversos donos, desde que tenham
a mesma natureza e qualidade, o que, por conseguinte, nesse tipo de depsito, equivale a dizer que no se obriga a restituir a prpria mercadoria, mas
est autorizada a entregar mercadoria da mesma qualidade.
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Pressupe esse tipo de depsito a adequao da mercadoria para a


armazenagem mista e o aparelhamento da empresa para o recebimento
desse produto. A esse respeito escreveu Carvalho de Mendona6: Est
subentendido que a confuso e mistura no podem ser feitas no armazm-geral sem expresso consentimento ou pedido do depositante e sem que a
empresa se ache aparelhada para esse fim. Na Itlia, denominam-se esses
depsitos alla rinfusa, e na Alemanha, Menglagenschaft (O Cd. Federal
suo das obrigaes, no art. 484, dispe que o entrepositrio no pode
misturar coisas fungveis com outras da mesma espcie e qualidade, se esta
faculdade lhe no for expressamente conferida). [...] Na Exposio de
motivos do projeto da Lei n. 1.102, de 1903, escrevemos o seguinte: O
projeto ocupa-se tambm da guarda das mercadorias in genere, isto , mercadorias da mesma natureza e qualidade, pertencentes a diversos depositantes e que so misturadas, perdendo a sua individualidade prpria. Nos armazns-gerais da Esccia, ensaiou-se com bons resultados esta prtica no
comrcio do ferro e logo depois a Inglaterra e a Holanda a adotaram para
os produtos coloniais (caf, ch, tabaco, acar bruto, peles curtidas, guano
e metais). Essas mercadorias armazenadas a granel nas docas so vendidas
em lotes e sobre elas emitidos warrants. A Frana adotou-a no comrcio
dos leos e farinhas; a Amrica do Norte para os cereais. Para mercadorias
da mesma qualidade, esta prtica economiza espao e trabalho na sua guarda e nos transbordos dos navios para os armazns e vice-versa. Esse depsito nos armazns-gerais tem carter excepcional. A propriedade da mercadoria depositada permanece pro indiviso com os depositantes.

7.2.4. Conhecimento de depsito e warrant noes


Quando se trata de guarda e conservao de mercadorias (e no de
qualquer outra coisa) o armazm est autorizado a emitir, a pedido do depositante, em vez de um simples recibo de depsito, dois outros documentos:
o ttulo representativo do contrato de depsito (denominado conhecimento
de depsito) e, outro, representativo do valor das mercadorias depositadas,
destinado a facilitar operaes de crdito de seu portador (chamado warrant).
Com a emisso dos ttulos a mercadoria depositada no pode ser arrestada, penhorada, embargada ou sofrer qualquer outro embarao que
MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, Freitas Bastos,
Rio de Janeiro, 5. ed., atualizada por Achiles Bevilqua e Roberto Carvalho de Mendona,
1955, v. V, p. 570-571.

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prejudique a sua livre e plena disposio (Decreto n. 1.102/1903, art. 17).


Essa blindagem, contudo, no alcana os ttulos emitidos que, estes sim,
podem sofrer toda espcie de constrio por dvidas de seu portador.
Esses dois documentos so emitidos unidos, extrados de talo de uso
do armazm depositante, mas separveis vontade, conforme redao do
art. 15 do Decreto n. 1.102/1903, e, embora unidos na criao, distintas so
as funes econmicas que desempenham, como bem afirma Carvalho de
Mendona: o warrant serve de instrumento de crdito sobre mercadorias,
o conhecimento de depsito, de meio de circulao de mercadorias7.
O conhecimento de depsito confere titularidade sobre as mercadorias
depositadas e o warrant a disponibilidade sobre essas mesmas mercadorias,
porque, uma vez circulando, este ttulo outorga ao portador direito real
sobre a coisa depositada, circunstncia que limita a livre disposio do
detentor daquele outro o conhecimento de depsito. Em outras palavras:
o portador do conhecimento de depsito o titular da coisa depositada, mas
tem o exerccio de seu direito de propriedade limitado pelo direito do titular
do warrant, que recebe a mesma coisa depositada em garantia real de seu
direito de crdito.
Tullio Ascarelli8 sintetiza essa limitao: o conhecimento de depsito que circula sem o warrant transfere, por consequncia, somente o direito entrega da mercadoria, mas onerada com penhor.
Ou, ainda, na expresso legal (art. 18 do Decreto n. 1.102/1903): o
warrant separado do conhecimento de depsito d ao portador o direito de
penhor sobre a mercadoria depositada. O conhecimento de depsito confere a faculdade de disposio da mercadoria, ressalvado o direito do credor,
portador do warrant.
Quando os ttulos encontram-se unidos, seu portador possui o direito
de: (a) pedir a diviso da mercadoria em tantos lotes quantos lhe convier e
o de exigir a emisso de ttulos correspondentes a cada um desses lotes; (b)
retirar as mercadorias depositadas, com a apresentao de ambos os ttulos
ao armazm depositante.
Quanto limitao do direito de propriedade, observa-se que essa circunstncia deixa de existir se o portador do conhecimento de depsito disponibilizar o valor correspondente quitao do warrant. a hiptese preMENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, cit., p. 628.
ASCARELLI, Tullio. Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, Campinas, Red Livros, 1999,
p. 95, nota n. 423.
7
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vista no art. 22 do Decreto n. 1.102/1903, em que a circulao dos ttulos se


d separadamente: o portador do conhecimento de depsito pode retirar a
mercadoria antes do vencimento da dvida expressa no warrant, desde que
consigne no armazm-geral o valor correspondente ao principal e juros at
o vencimento, mais as despesas de armazenagem e tributos incidentes.
Spencer Vampr9 conceitua ambos os ttulos, preferindo para o direito
de crdito a forma abrasileirada no dicionarizada por Aurlio Buarque Duarte de Almeida: Vrrante o instrumento de penhor, que d ao seu portador
direito real sobre a mercadoria, at a concorrncia da importncia, que representa, importncia que enunciada por ocasio do primeiro endosso.
Para o conhecimento de depsito Vampr apresenta conceito que o
confunde com mero recibo: o recibo do depsito, passado pelo empresrio, companhia, ou sociedade de armazns gerais, e que prova a propriedade, ou a livre disposio da mercadoria, por parte do depositante.
expresso recibo do depsito prefere-se documento ou ttulo para
distingui-lo do recibo previsto no art. 6 do Decreto n. 1.102/1903, que
contm a discriminao das mercadorias, sem, contudo, contar com todos
os requisitos exigidos para a formalizao do conhecimento de depsito.
Atualizando, pois, o conceito de Spencer Vampr teremos: o ttulo passado pelo empresrio, companhia, ou sociedade de armazns gerais, emitido a pedido do depositante, simultaneamente ao warrant, e que prova a
propriedade, ou a livre disposio da mercadoria, por parte do depositante.

7.2.5. Natureza jurdica


a) Natureza e classificao do conhecimento de depsito
Classifica-se o conhecimento de depsito como ttulo representativo10,
isto , fundado em contrato de depsito em armazm-geral e que importa em
9
VAMPR, Spencer. Tratado Elementar de Direito Comercial, Rio de Janeiro, F. Briguiet,
s/data, v. III, p. 113.
10
Assim entendem Tullio Ascarelli (Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, Red Livros: Campinas, 1999, p. 187); Rubens Requio (Curso de Direito Comercial, Saraiva: So Paulo, 20.
ed, 1995, v. 2, p. 466); Waldirio Bulgarelli (Ttulos de Crdito, Atlas: So Paulo, 12. ed.,
1996, p. 428); Pupo Correia (Direito Comercial, Ediforum: Lisboa, 6. ed., 1999, p. 107);
Fbio Ulhoa Coelho (Manual de Direito Comercial, Saraiva: So Paulo, 17. ed., 2006, p.
300); De Plcido e Silva (Noes Prticas de Direito Comercial, Guaira: Curitiba, 6. ed.,
1946, p. 541); Luiz Emydgio F. da Rosa Jr. (Ttulos de Crdito, Renovar: Rio de Janeiro, 5.
ed., 2007, p. 79).

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entrega de certa mercadoria, especificada na crtula. Por ser representativo


tambm ttulo causal porque se prende ao depsito realizado no armazm-geral que lhe regula a obrigao de guarda, de custdia e de devoluo da
mercadoria mencionada no ttulo. , ainda, ttulo de legitimao porque d
a seu portador o direito de exercer a titularidade sobre a coisa depositada.
b) Natureza e classificao do warrant
O warrant considerado por Rubens Requio11 ttulo causal, classificao que Tullio Ascarelli12 expande: O warrant incorpora um direito real; o
titular do warrant tem um direito real de penhor sobre a mercadoria, no se
podendo, portanto, a propsito desse direito, falar em causalidade e abstrao,
como se no pode falar, em geral, de causalidade e abstrao para os direitos
reais. O warrant, como se observou, serve justamente para dar em penhor a
mercadoria depositada e, sucessivamente, transferir o direito de penhor. A
constituio do penhor tem, portanto, origem num negcio de transmisso do
ttulo por parte do titular do conhecimento de depsito; as suas clusulas
valem, quanto ao terceiro portador de boa-f do ttulo, tais quais ressaltam do
ttulo, de conformidade com as regras gerais vrias vezes enunciadas [...].
Podemos concluir que a representao e a causalidade do warrant
somente podem ser admitidas em sua origem. Uma vez separado do conhecimento de depsito, melhor defini-lo como promessa de pagamento, pois
cumpre, com a circulao independente, o papel abstrato da nota promissria, com a peculiaridade de conceder garantia real sobre a mercadoria
depositada a seu possuidor.

7.2.6. Requisitos legais de emisso


So requisitos essenciais emisso de conhecimento de depsito e do
respectivo warrant, encontrados no 1 do art. 15 do Decreto n. 1.102/1903:
a) ordem
A expresso legal determina que cada um destes ttulos deve ter a
ordem13 ( 1 do art. 15). Significa dizer que ambos so ttulos que indi11
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, So Paulo, Saraiva, 20. ed., 1995, v. 2,
p. 466.
12
ASCARELLI, Tullio. Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, cit., p. 194-195.
13
Anota-se o comentrio de Carvalho de Mendona (Tratado de Direito Comercial Brasileiro, cit., p. 95-96), autor da redao do Decreto n. 1.102/1903: Ttulos ordem so aqueles

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cam o nome da pessoa a quem se deve entregar a coisa depositada e que


circulam necessariamente por meio de endosso, no bastando a mera
tradio da crtula. O endosso , assim, requisito necessrio para a transferncia do ttulo14.
b) Designao particular
Cada um dos ttulos deve trazer o nomen juris a que correspondem:
conhecimento de depsito e warrant. A indicao do ttulo requisito
de ordem formal que delimita com exatido os direitos conferidos aos portadores. Observa-se que o nome adotado pelo legislador brasileiro para o
warrant apareceu primeiramente na Lei n. n. 1.746, de 13 de outubro de
1869, conforme anota Carvalho de Mendona. Seu significado na origem
(do ingls warrant, autorizao, ordem, permisso, recibo de depsito15)
no adequado funo que exerce, motivo da justificativa apresentada por
Carvalho de Mendona16.
c) Denominao da empresa do armazm-geral e sua sede
O emitente do ttulo deve ser identificado por figurar no contrato originrio. ele quem se obriga civil e criminalmente fiel observao do
cumprimento da legislao, em especial pela emisso dos ttulos, responnos quais o signatrio se obriga a entregar ou mandar entregar pessoa indicada ou ordem
desta, em lugar e tempo determinados, certa quantia em dinheiro ou certa quantidade de
coisas fungveis. Transferem-se eles por meio de brevssima declarao escrita e subscrita
no dorso do prprio ttulo. Da a denominao de endosso atribuda a esse meio de transferncia.
Desse modo se efetua a sua circulao, garantida com o direito do possuidor exigir o pagamento da prestao na medida e de acordo com os termos do escrito, sem que lhe possa
opor o devedor excees que lhe no sejam pessoais ou que no assentem em vcio interno
ou externo do ttulo. Assim, o portador goza o aprecivel benefcio de poder, quando queira,
sem delongas, converter o documento em dinheiro. (Ramella, Titoli allordine, v. 1, n. 1).
14
Veja-se Tullio Ascarelli (Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, Campinas, Red Livros, 1999,
p. 279).
15
Cf. Novo Michaellis, So Paulo, Melhoramentos, 12. ed., 1972, v. 2, p. 1048.
16
Se a expresso conhecimento de depsito define perfeitamente a verdade das coisas, a
expresso warrant parece, primeira vista, no ser apropriada para designar o instrumento
destinado ao servio do penhor [...] a lei brasileira manteve o nome de warrant, por ter
sido adotado desde a Lei n. 1.746, de 13 de outubro de 1869, e seguido no Dec. n. 2.502, de
24 de abril de 1897, e na Lei n. 559, de 31 de dezembro de 1898 (art. 3, n. IX), assumindo
assim foros de cidade, como principalmente, para de todo afastar o preconceito que poderia
acompanhar a expresso nota ou cautela de penhor. Eis a causa do anglicismo (MENDONA, J. X. Carvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, cit., p. 628-629).

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dendo penalmente pela no observncia das normas estabelecidas nos arts.


1 a 4 do Decreto n. 1.102/1903; pela falsidade das declaraes neles lanadas; por entrar em negociao com esses mesmos ttulos; por desviarem
ou fraudarem mercadorias e pela reteno indevida dos valores consignados
pelos devedores (Decreto n. 1.102/1903, art. 35).
d) Identificao do depositante ou de terceiro por este indicado
Trata-se de ttulos nominativos, ordem, devendo, portanto, se conhecer o nome do beneficirio original dos direitos conferidos nas crtulas. O
depositante, a quem a seu pedido se emitiram os ttulos sua ordem ou
ordem de terceiro por ele designado, a pessoa que dar incio circulao
cambiria, de forma unificada ou separadamente, mediante simples endosso.
e) Lugar e prazo de depsito
O local e o prazo do depsito devem ser desde logo conhecidos pela
simples razo de que somente assim poder o titular das mercadorias exercer efetivamente seu direito retirada ou mesmo fiscalizao das condies
de armazenamento. Para essa finalidade os traslados posteriores, acordados
entre as partes, tambm devem constar das crtulas, exigindo o legislador
que sejam anotados o local para onde se transferir a mercadoria em depsito e o valor das despesas decorrentes da transferncia e do seguro por
todos os riscos (art. 15, 1, inc. 3, alnea b).
O art. 10 do Decreto n. 1.102/1903 fixa o prazo de depsito em seis
meses, contado a partir da entrada da mercadoria no estabelecimento contratado, podendo ser prorrogado livremente pelas partes. Decorrido esse
prazo, sem que tenha ocorrido a prorrogao, a mercadoria ser considerada abandonada, impondo-se ao armazm a expedio de aviso, por via
postal, para sua retirada no prazo de at 8 dias, sob pena de sua venda em
leilo pblico.
f) Discriminao da mercadoria
de claro entendimento a exigncia de se indicar a natureza e a quantidade das mercadorias em depsito. Para facilitar sua precificao em futura alienao (com o endosso do conhecimento de depsito) ou avaliao
para a obteno de crdito (com o endosso do warrant), exigiu o legislador
que as mercadorias sejam designadas pelos nomes mais usados no comrcio, indicando seu peso, o estado dos envoltrios e todas as marcas e indicaes prprias para estabelecerem sua identidade, ressalvada a peculiaridade das mercadorias depositadas a granel. Se a mercadoria for aquela
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que se pode ser guardada misturada com outras da mesma natureza e qualidade, pertencentes a diversos donos, deve-se indicar essa circunstncia.
g) Identificao do segurador
As mercadorias que servirem de base emisso dos ttulos devem ser
seguradas, evitando sua perda por incndio17 (art. 16 do Decreto n.
1.102/1903), devendo ser indicados nas crtulas o valor do seguro e a indicao da companhia seguradora. Esses elementos conferem segurana
circulao dos ttulos e, especialmente, o valor segurado indicativo confivel do valor da garantia, permitindo-se a fixao da importncia do crdito no primeiro endosso. Em se tratando de mercadorias misturveis (v.
item 7.2.3) o seguro deve ser feito em nome do armazm-geral, que quem
se responsabiliza pela indenizao em caso de sinistro (Decreto n.
1.102/1903, art. 16, pargrafo nico).
h) Declarao fiscal e de encargos
Os encargos e os tributos preferem o direito de crdito do portador do
warrant pelo produto da venda da mercadoria (Decreto n. 1.102/1903, art.
26) e, assim, a indicao dos valores correspondentes a essas despesas permite tornar transparente a negociao dos ttulos com futuros endossatrios.
i) Data da emisso
O tempo em que o contrato se estabelece no apenas serve para contagem do perodo de armazenamento como tambm elemento indispensvel para se verificar a ocorrncia de fraudes contra credores ou ineficcia
e revogao de atos na ocorrncia de falncia do depositante ou do estabelecimento armazeneiro.
j) Assinatura do emitente
A autenticidade dos ttulos e a certificao de que as mercadorias ou
os gneros encontram-se em depsito, nas quantidades, qualidades, peso e
estado neles consignados, so assumidas com o lanamento de assinatura
do empresrio armazeneiro ou de quem for por ele habilitado.

A Lei n. 9.973/2000, ao fixar regras para os warrants agropecurios (v. item 7.2.10) ampliou
a extenso dos riscos exigindo que a cobertura abranja incndio, inundao e quaisquer
intempries que os destruam ou deteriorem, circunstncias hoje adotadas pelos armazns-gerais de qualquer natureza, embora no vislumbradas pelo legislador de 1903.
17

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7.2.7. Circulao dos ttulos


Os ttulos so emitidos unidos pelo armazm depositrio mas podem
ser livremente separados pelos seus possuidores durante sua vida circulatria.
De observar que, necessariamente, primeiro se d a separao do
warrant, com a anotao de seu valor no conhecimento de depsito, para,
ento, se permitir a circulao do conhecimento de depsito. Isso se mostra consentneo com a transparncia dos negcios de alienao que se
seguirem com a transferncia desse ttulo que obrigatoriamente conter a
declarao do valor, lanado no warrant, pelo qual se deu em garantia real
as mercadorias. Aquele que recebe o conhecimento de depsito isoladamente est ciente de que algum detentor de um direito de crdito, no
valor mencionado, a respeito do qual detm o penhor das mesmas mercadorias representadas no conhecimento de depsito do qual se tornou endossatrio.
Por se tratar de ttulos ordem, a circulao se faz por endosso sobre
os ttulos, em branco ou em preto.
Percebe-se que, entre os requisitos de criao, no consta a discriminao da importncia de sua emisso, como ocorre com o cheque, a
nota promissria, a letra de cmbio. Os nicos valores constantes dos
ttulos correspondem ao seguro, aos tributos, aos encargos e s despesas
de depsito. Esses valores serviro para se chegar ao montante da negociao dos ttulos, cabendo primeira pessoa que realizar o endosso do
warrant declarar a importncia do crdito garantido pelo penhor da
mercadoria, a taxa de juros e a data de vencimento (Decreto n.
1.102/1903, art. 19), transcrevendo-as no conhecimento de depsito. O
endossatrio pessoa que recebe o warrant assina o conhecimento
de depsito.
Por exemplo: o depositante das mercadorias, ao receb-los do armazm
endossa o warrant a um estabelecimento bancrio para obter financiamento de sua produo. O preo ajustado ser aquele que convier ao banco que,
para tanto, considerar o valor das mercadorias, por avaliao in loco ou
pelo valor assegurado, subtrados os mencionados montantes para pagamento do fisco e demais encargos. Em seguida, esse mesmo depositante transfere, tambm por endosso, o conhecimento de depsito em alienao das
mercadorias a outro produtor:
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Os ttulos podem ser


separados vontade:

O
armazm-geral os
emite
unidos

Conhecimento
de depsito

Warrant

Produtor
A

Banco
B

Nesse exemplo, o produtor que recebeu o conhecimento de depsito,


ciente que o recebeu separadamente do warrant, sabe que seu direito livre
disposio das mercadorias est limitado pelo direito do portador do warrant,
o banco financiador. Este, por seu turno, dispe do direito ao crdito a
promessa de pagamento da importncia declarada no warrant garantida
pelo penhor das mercadorias que esto depositadas no armazm. Seu direito, em relao a essas mercadorias, de credor pignoratcio, isto , a mercadoria vincula-se ao pagamento de seu crdito, conferindo a seu portador
o direito de vir a receb-lo pelo produto da venda da mercadoria.
O armazm somente entregar a mercadoria a quem apresentar os dois
ttulos ou ao portador do conhecimento de depsito se este consignar importncia suficiente para pagamento do warrant (principal e juros at o
vencimento), dos tributos, do custo de armazenagem vencida e demais
despesas eventualmente contadas.

7.2.8. Responsabilidade dos endossantes do warrant


Se no vencimento o warrant no for pago, por ato espontneo dos
devedores (endossantes e avalistas do warrant) ou pela consignao de
pagamento comunicada pelo armazm-geral ao primeiro endossante do
warrant, o portador desse ttulo deve protest-lo por falta de pagamento,
seguindo a regra aplicvel s letras de cmbio.
Realizado o protesto, o credor dispe do prazo de dez dias, contados
da realizao do protesto, para dar incio venda das mercadorias, em leilo
extrajudicial. Decorridos os prazos sem protesto e sem que se d incio
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venda extrajudicial, o portador do warrant perde o direito de ao contra os


devedores de regresso do warrant, permanecendo, contudo, com o direito
de acionar o primeiro endossante desse ttulo e todos os endossantes do
conhecimento de depsito.

7.2.9. Responsabilidade dos endossantes do conhecimento de


depsito
Distinto o tratamento dos endossantes nos ttulos estudados e, ainda,
distinta a soluo jurdica quando se tratar dos efeitos do endosso em
relao aos endossantes anteriores no conhecimento de depsito e para com
o portador do warrant, objeto dos dois estudos que se seguem.
a) Responsabilidade entre endossantes do conhecimento de depsito
A obrigao dos endossantes no conhecimento de depsito refere-se
to somente aos limites do direito que lhes foi outorgado ao figurarem na
cadeia de endossos: o de se responsabilizarem pela existncia das mercadorias, uma vez que seu ttulo o de titular da mercadoria depositada.
Seguindo a lgica dos ttulos de crdito, o portador do conhecimento
de depsito teria ao contra os endossantes anteriores pela existncia da
mercadoria transferida pelo endosso sobre o ttulo.
Contudo, a mercadoria foi depositada e, assim, se existe, satisfeita est
a obrigao. A possvel ocorrncia de perda das mercadorias depositadas
por sinistro ou furto ocorrido no interior do armazm acarreta responsabilidade administrao do depsito ou companhia seguradora e nunca aos
endossantes anteriores. Resulta desse entendimento a inexistncia de ao
de regresso entre o endossatrio e os endossantes anteriores.
Em razo desse mecanismo peculiar, distinto daquele que reveste o
warrant, o portador do conhecimento de depsito no precisa protestar o
ttulo porque a lei no lhe reserva ao de regresso contra os anteriores
endossantes.
b) Responsabilidade para com o portador do warrant
Outra, entretanto, a responsabilidade dos endossantes do conhecimento de depsito para com o portador do warrant, pois, ao adquirir, por
endosso, o conhecimento de depsito, o faz com a cincia quanto ao montante que onera as mercadorias que lhe foram transferidas. O portador do
conhecimento de depsito sabe que proprietrio das mercadorias deposi208

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tadas, mas est ciente, igualmente, da limitao de seu direito livre disposio desses bens em razo do penhor imposto no warrant e transcrito no
conhecimento de depsito.
Por que seu direito de crdito incide sobre as mercadorias depositadas,
o portador do warrant pode acionar os endossantes do conhecimento de
depsito, conforme decorre do 7 do art. 23 do Decreto n. 1.102/1903: O
portador do warrant que, em tempo til, no interpuser o protesto por falta
de pagamento, ou que, dentro de dez dias, contados da data do instrumento
de protesto, no promover a venda da mercadoria, conservar to somente
ao contra o primeiro endossador do warrant e contra os endossadores do
conhecimento de depsito (grifo nosso).
Vale dizer (v. item 7.2.8) que, se houve protesto tempestivamente interposto e, em seguida, venda extrajudicial das mercadorias, duas solues
so possveis: (a) satisfao integral do crdito pelo produto da venda; (b)
no satisfao integral do crdito e direito ao portador do warrant de acionar os endossantes anteriores do warrant (e no os do conhecimento de
depsito) a lhe pagar o que faltar (Decreto n. 1.102/1903, art. 25). O endossante que pagar tem ao de regresso contra o primeiro endossante do
warrant.
Mas, se no houve protesto e, tampouco, venda extrajudicial, nos
prazos fixados pelo legislador, o portador do warrant ainda dispe de ao
judicial no mais de venda extrajudicial contra o primeiro endossante desse ttulo e contra todos os endossantes do conhecimento de depsito.
Em relao ao primeiro, por ser o devedor principal, pelo total do crdito;
no tocante aos demais (endossantes do conhecimento de depsito), a obrigao se firma no limite do valor das mercadorias depositadas e no na
totalidade da dvida.
De observar que a ao que o portador do warrant detm no ao
para entrega das mercadorias, mas execuo de crdito que onera essas
mercadorias. O endossante do conhecimento de depsito que, acionado,
pagar a dvida, tem ao de regresso contra o devedor principal, o primeiro
endossante do warrant.

7.2.10. Warrants de produtores rurais


As regras gerais da armazenagem e da emisso dos ttulos de crdito
ora estudados encontram-se no Decreto n. 1.102/1903. Contudo, a Lei n.
9.973, de 29 de maio de 2000, disps distintamente sobre a armazenagem
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de produtos agropecurios, seus derivados, subprodutos e resduos de


valor econmico.
Portanto, quando a armazenagem referir-se a esses produtos, o contrato de depsito obedecer s inovaes introduzidas nos seguintes aspectos
contratuais: (a) o preo dos servios fixado por livre acordo entre as partes (art. 3, 1); (b) responsabilidade solidria do titular da empresa individual, do presidente, do diretor e do scio-gerente da sociedade empresarial ou do equivalente no caso de cooperativas pelas mercadorias recebidas
em depsito (art. 6, 2); (c) indenizao devida pelo armazm nos casos
de furto, roubo e sinistros, definida na norma regulamentadora (art. 6,
4); (d) iseno de responsabilidade do armazm depositrio pela natureza,
tipo, qualidade e estado de conservao dos produtos contidos em invlucros que impossibilitem sua inspeo (art. 6, 5); (e) obrigatoriedade de
celebrao de contrato de seguro por parte do depositrio contra incndio,
inundao e quaisquer intempries que os destruam ou deteriorem (art. 6,
6); (e) permisso de prtica, pelo armazm, de comrcio de produtos da
mesma espcie daqueles usualmente recebidos em depsito (art. 8); (f)
obrigao acessria de o armazm prestar informaes sobre a emisso de
ttulos e de dbitos que oneram os produtos depositados e de encaminhar
informaes ao Ministrio da Agricultura e do Abastecimento, rgo ao qual
se faculta o direito de livre acesso aos armazns para verificao da existncia do produto e suas condies de armazenagem (arts. 10 e 11).

7.2.11. Certificado de depsito e warrants agropecurios


Complementando o regramento da Lei n. 9.973/2000, que tratou especificamente sobre as regras de armazenamento do produto agropecurio,
seguiu-se a Lei n. 11.076, de 30 de dezembro de 2004, que disps sobre os
ttulos que podem ser emitidos pelos armazns e cooperativas que mantm
em depsito esses produtos, instituindo dois novos ttulos, similares em
regime jurdico ao conhecimento de depsito e ao warrant, qualificados
pelo acrscimo do vocbulo agropecurio.
As definies legais vm previstas no art. 1: Certificado de Depsito
Agropecurio CDA ttulo de crdito representativo de promessa de
entrega de produtos agropecurios, seus derivados, subprodutos e resduos de
valor econmico, depositados em conformidade com a Lei n. 9.973, de 29 de
maio de 2000 e Warrant Agropecurio WA ttulo de crdito representativo de promessa de pagamento em dinheiro que confere direito de penhor
sobre o CDA correspondente, assim como sobre o produto nele descrito.
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Distinguem-se esses ttulos daqueles outros previstos no Decreto n.


1.102/1903 na exigncia de endosso completo, isto , em preto e na dispensa de protesto cambial para assegurar o direito de regresso contra endossantes e avalistas, bem como na possibilidade de emisso escritural ou eletrnica, modalidade inexistente no incio do sculo XX, poca da promulgao
da legislao concebida por Carvalho de Mendona.
De forma mais precisa, no tocante descrio e identificao da mercadoria, o art. 5 da Lei n. 11.076/2004 exige para a emisso dos ttulos os
seguintes requisitos, objeto de nossas consideraes no item 7.2.6:
I denominao do ttulo;
II nmero de controle, que deve ser idntico para cada conjunto de
CDA e WA;
III meno de que o depsito do produto sujeita-se Lei n. 9.973,
de 29 de maio de 2000, a esta Lei e, no caso de cooperativas, Lei n. 5.764,
de 16 de dezembro de 1971;
IV identificao, qualificao e endereos do depositante e do depositrio;
V identificao comercial do depositrio;
VI clusula ordem;
VII endereo completo do local do armazenamento;
VIII descrio e especificao do produto;
IX peso bruto e lquido;
X forma de acondicionamento;
XI nmero de volumes, quando cabvel;
XII valor dos servios de armazenagem, conservao e expedio,
a periodicidade de sua cobrana e a indicao do responsvel pelo seu pagamento;
XIII identificao do segurador do produto e do valor do seguro;
XIV qualificao da garantia oferecida pelo depositrio, quando
for o caso;
XV data do recebimento do produto e prazo do depsito;
XVI data de emisso do ttulo;
XVII identificao, qualificao e assinatura dos representantes
legais do depositrio;
XVIII identificao precisa dos direitos que conferem.
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Entre outras alteraes que o distinguem do sistema de 1903, encontra-se a obrigatoriedade de registro do Certificado de Depsito Agropecurio
e do Warrant Agropecurio no sistema de registro e de liquidao financeira de ativos autorizado pelo Banco Central, no prazo de trinta dias, contado
da data da emisso dos ttulos. Com o registro faz-se a entrega dos ttulos
em custdia de instituio financeira, mediante endosso-mandato. Objetivou-se, com isso, a utilizao desses ttulos como lastro em operaes no
mercado financeiro e de capitais, como bem lembra Fbio Ulhoa Coelho18.

7.2.12. Ttulos de cooperativa


Alterada pela Lei n. 11.076/2004, a lei das cooperativas (Lei n.
5.764/1971, art. 82) permitiu que essas sociedades, quando se dedicarem
venda em comum, podem registrar-se como armazm-geral e expedir todos
os quatro ttulos ora estudados, desde que autorizada pelo seu objeto social:
conhecimento de depsito, warrant, certificado de depsito agropecurio,
warrant agropecurio.

7.3. Conhecimento de transporte


7.3.1. Origem, definio e conceito
Retroagindo a 10 de maio de 1293, Filipe Themudo Barata19 inicia a
histria dos fretes , resgatando o primeiro acordo relacionado a transportes
martimos, assinado pelo rei de Portugal: Segundo essa carta, os navios de
mais de 100 tonis, quer fossem para o Norte da Europa, quer se dirigissem
ao Mediterrneo, pagariam 2 soldos de estrelins, por cada frete, enquanto
as embarcaes com uma tonelagem inferior s pagariam a metade.
As cidades litorneas portuguesas conheceram, desde cedo, regras e
acordos visando regular o mercado de transporte martimo. Filipe Barata20
assinala que, em 1324, a cidade do Porto, por acordo entre o Concelho21 e

Manual de direito comercial, cit., p. 302.


BARATA, Filipe Themudo. Navegao, Comrcio e Relaes Polticas: os Portugueses
no Mediterrneo Ocidental (1385-1466), Coimbra, Fundao Calouste Gulbenkian, 1998,
p. 279.
20
Ibidem, p. 280.
21
Concelho: diviso de distrito.
18
19

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os homens-bons, o que provavelmente significaria a posio comum dos


mercadores e dos proprietrios e mestres de navios, definiu um primeiro
conjunto de regras: corretagem obrigatria dos fretes, atravs da eleio anual de 4 fretadores, os quais receberiam salrio, estando estes ainda obrigados
a realizarem uma distribuio equitativa dos fretes pelos diferentes navios.
Para que no houvesse problemas de ltima hora, os mercadores seriam avisados, com antecedncia, do nmero de embarcaes disponveis e da poca
do ano em que poderiam ser fretadas, embora o frete fosse negociado com os
mestres dos navios. Estabeleciam-se ainda as regras bsicas da estiva, incluindo o salrio dos carregadores, excluindo dessa funo os mercadores.
Essas e outras regras serviram para que as Ordenaes Afonsinas regulassem os fretes martimos no Ttulo V do Livro IV, sob a rubrica Das
Cartas dos Fretamentos dos Navios tomando como base as prticas extradas dos contratos de afretamento e a Lei das Sete Partidas. Afirma Filipe
Barata22 que, segundo ela, entre as partes deveria ficar ajustado o preo e
as condies de pagamento, bem como os portos que a embarcao deveria
escalar, dependendo isso da vontade do mercador. Este deveria comprometer-se a carregar o navio, dentro de certo prazo, com as mercadorias que
pretendia transportar. Ao mestre ou proprietrio competiria zelar pela segurana geral do navio e da navegao e assegurar que o equipamento e a
tripulao corresponderiam s necessidades da viagem. Por fim, acertavam-se as penas e o foro judicial a que uma eventual violao do contrato deveria ser submetida [...].
Nesse perodo a normatividade restringia-se a questes relacionadas
aos direitos de partilha e de concorrncia entre os proprietrios de navios,
cabendo aos contratos estipular os direitos e as obrigaes entre o transportador e o dono da mercadoria transportada.
Esse conjunto de prticas veio consolidado nas legislaes modernas,
cabendo aos arts. 99, 100 e 566 do Cdigo Comercial de 1850 estabelecer,
respectivamente, os princpios que regiam os contratos de transporte terrestre e martimo, respectivamente. O primeiro estabelece o direito a uma
comisso, frete ou aluguel pelo servio de transporte e impe a obrigao
de os barqueiros, tropeiros e quaisquer outros condutores de gnero, ou
comissrios a empregar toda diligncia para que o produto transportado
no se deteriore, respondendo por perdas e danos. O segundo determina a
expedio de uma cautela ou recibo, contendo a descrio do contrato fir-

22

Ibidem, p. 283.

213

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mado. O terceiro exige que o fretamento se prove por escrito, por carta-partida ou carta de fretamento e, ainda, por conhecimento, respectivamente, nos casos de fretamento da totalidade e de parte da embarcao.
At a promulgao do Decreto n. 19.473, de 10 de dezembro de 1930,
os documentos expedidos serviam nica funo de comprovar um contrato de transporte. Coube ao art. 1 desse diploma legal dar dupla finalidade
ao documento expedido pelo transportador, reiterando, na primeira parte,
sua vocao original: O conhecimento de frete original, emitido por empresas de transporte por gua, terra ou ar, prova o recebimento da mercadoria e a obrigao de entreg-la no lugar do destino. Reputa-se no escrita
qualquer clusula restritiva, ou modificativa, dessa prova, ou obrigao; e
na parte final, a tipologia jurdica: ttulo ordem; salvo clusula ao
portador, lanada no contexto.
Partindo dessa definio legal podemos conceituar conhecimento de
transporte como ttulo representativo, emitido ordem salvo clusula
expressa ao portador por empresa de transporte areo, terrestre ou martimo que concede a seu titular o direito ao transporte e de entrega do
produto nele descrito.

7.3.2. Caractersticas
Distingue-se o conhecimento de transporte dos ttulos de crdito prprios pelo fato de ser ttulo representativo da mercadoria transportada e,
nesse aspecto, classifica-se ao lado do conhecimento de depsito e do warrant. Assemelha-se a estes dois ttulos, ainda, pelo fato de ser ttulo causal,
no abstrato23, nascido de contrato de transporte de mercadoria.

23
Tullio Ascarelli assim se posiciona sobre essa caracterstica dos ttulos representativos:
Problema mais difcil o da abstrao nos ttulos representativos e, mais precisamente, no
conhecimento martimo, no conhecimento de depsito e no conhecimento terrestre (de
acordo com o regime do cdigo do comrcio), isto , nos ttulos de depsitos (conhecimento martimo e conhecimento terrestre). [...] O conhecimento de transporte (terrestre), o conhecimento martimo (fluvial ou areo) e conhecimento de depsito incorporam, de qualquer
forma, um direito obrigacional: isto , o direito de exigir a entrega de uma quantidade de
mercadoria especificada. [...] Esse direito justamente o relativo entrega (ou, mais precisamente, como veremos, reentrega) de mercadoria especificada, individuada. ensinamento geral que esse direito literal, mas causal, e, no abstrato e isso porque constantemente se prende a uma causa, o receptam; depsito, ou transporte. E, indubitavelmente,
no s esses ttulos se prendem ao receptum, seja depsito ou transporte, mas a disciplina do receptum (depsito ou transporte) que regula a obrigao mencionada nos mesmos
(ASCARELLI, Tullio. Teoria Geral dos Ttulos de Crdito, p. 187-188).

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Entretanto, uma terceira caracterstica que lhe prpria a no executividade por quantia certa o afasta daqueles. De fato, o art. 585 do
Cdigo de Processo Civil no o arrola entre os ttulos executivos extrajudiciais, conduzindo James Siano24 inafastvel concluso: [...] o conhecimento de transporte ttulo de crdito, mas no possui executividade, pois
ausentes os requisitos objetivos, da certeza e da exigibilidade, legitimando,
quando muito, ao de execuo para entrega de coisa certa (art. 621, CPC),
mas no execuo por quantia certa.

7.3.3. Espcies
Dependendo do meio utilizado, o conhecimento de transporte pode
receber o qualificativo correspondente. H, assim: (a) conhecimento de
transporte terrestre, rodovirio ou ferrovirio, regidos pelo Decreto n.
19.473/30, com as alteraes introduzidas pelos Decretos n. 19.754/31,
20.454/31 e 21.736/32 e, ainda, se ferrovirio, pela definio dada pelo art.
20 do Decreto n. 1.832, de 4 de maro de 1996; (b) conhecimento de
transporte martimo, regido pelo art. 575 do Cdigo Comercial, por forca
do 1 do art. 2 do Decreto n. 19.473/30; (c) conhecimento de transporte areo, regulado pelo art. 235 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei
n. 7.565, de 19 de dezembro de 1986; (d) conhecimento de transporte
multimodal, relativo ao transporte de cargas definido no art. 2 da Lei n.
9.611, de 19 de fevereiro de 1998, como aquele que, regido por um nico
contrato, utiliza duas ou mais modalidades de transporte, desde a origem
at o destino, e executado sob a responsabilidade nica de um Operador
de Transporte Multimodal25.

7.3.4. Requisitos
So requisitos das vrias espcies de conhecimento de transporte:

SIANO, James. A viso do contrato de transporte terrestre de pessoas e coisas luz do


Cdigo Civil e Cdigo de Defesa do Consumidor, So Paulo, PUC-SP, dissertao defendida em 26 de maio de 2006.
25
Operador de Transporte Multimodal a pessoa jurdica contratada como principal para
a realizao do Transporte Multimodal de Cargas da origem at o destino, por meios prprios
ou por intermdio de terceiros (art. 5 da Lei n. 9.611/98), podendo ser transportador ou
no (pargrafo nico do mesmo artigo).
24

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REQUISITOS

TERRESTRE

MARTIMO

AREO

MULTIMODAL

Legislao
aplicvel

Art. 2 do Decreto
n. 19.473/30

Art. 575 do
Cdigo Comercial

Art. 235 da Lei n.


7.565/86

Art. 10 da Lei n.
9.611/98

Identificao
das partes:

O nome ou
denominao da
empresa emissora.

O nome do capito
e o do carregador
consignatrio
(podendo
Os nomes do
omitir-se o nome
remetente e do
consignatrio, por deste se for
extenso, e, na falta ordem), e o nome
e porte do navio.
deste, ser ao
portador.

O nome e
endereo do
expedidor, do
transportador e do
destinatrio.

O nome, a razo
ou denominao
social e o
endereo do
emitente, do
expedidor, bem
como do
destinatrio da
carga ou daquele
que deva ser
notificado, quando
no nominal.

N. de
identificao

N. de ordem

O nmero das vias


de conhecimento.

Lugar e data

Com indicao de
dia, ms e ano.

Lugar e data da
emisso.

Data e local da
emisso.

Os locais de
origem e destino.

Havendo lugar de
partida, considerase este o da
emisso.
Percurso

Lugar de partida e
o destino.

Lugar de partida
e o do destino,
com declarao
de escalas,
havendo-as.

Os pontos de
partida e destino.

Descrio dos
bens

A espcie e a
quantidade ou
peso da
mercadoria, bem
como as marcas,
os sinais exteriores
dos volumes de
embalagem.

A qualidade e a
quantidade dos
objetos da carga,
suas marcas e
nmeros, anotados
margem.

A natureza da
carga.

A descrio da
natureza da carga,
seu
O nmero,
acondicionamento, acondicionamento,
marcas
marcas e
particulares e
numerao dos
nmeros de
volumes.
identificao da
O peso, a
embalagem ou a
quantidade e o
prpria carga,
volume ou
quando no
dimenso.
embalada.
O valor declarado,
A quantidade de
se houver.
volumes ou de
peas e o seu peso
bruto.

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REQUISITOS

TERRESTRE

MARTIMO

AREO

MULTIMODAL

O preo da
mercadoria,
quando a carga for
expedida contra
pagamento no ato
de entrega, e,
eventualmente, a
importncia das
despesas.

Valor do frete,
com indicao
pago na origem
ou a pagar no
destino.

Preo

Valor do frete,
lugar e forma de
pagamento.

O preo do frete e
primagem26, se
esta for estipulada,
e o lugar e forma
de pagamento.

Assinaturas

Do emitente ou de
seu representante,
abaixo do
contexto.

Do capito, e a do
carregador27.

Prazo

O prazo de
transporte, dentro
do qual dever o
transportador
entregar a carga
no lugar do
destino, e o
destinatrio ou
expedidor
retir-la.

Outras
clusulas

Os documentos
entregues ao
transportador para
acompanhar o
conhecimento.

A indicao
negocivel ou
no negocivel
na via original,
podendo ser
emitidas outras
vias, no
negociveis.

Primagem: segundo De Plcido e Silva: Do francs primage, entendia-se a porcentagem


ou a gratificao que era atribuda ao capito do navio, como recompensa aos cuidados
despendidos ou a despender no transporte das mercadorias confiadas ao navio. Esta gratificao, que podia ser fixada ou proporcional ao valor do frete, podia estar compreendida no
frete ou ser estipulada parte (Vocabulrio Jurdico, 15. ed., Rio de Janeiro, Forense, 1998,
p. 638).
27
Fran Martins assinala que apesar de determinar o Cdigo que o conhecimento martimo
deve conter a assinatura ... do carregador (art. 575, n. 5), na prtica geralmente assim no
acontece, continuando os conhecimentos martimos, entretanto, a desempenhar as suas
funes, que so a de provar que as mercadorias foram embargadas no navio, destacar a
propriedade das mercadorias nele descritas e, finalmente, evidenciar os termos e condies
do transporte entre os armador e o embarcador (Ttulos de Crdito, 9. ed., Rio de Janeiro,
Forense, 1995, v. 2, p. 313).
26

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7.3.5. Circulao
O conhecimento de transporte circula por simples tradio, se ao portador ou por endosso, em preto ou em branco, atestando-se, neste caso, com
o lanamento da assinatura do endossante a titularidade, do portador ou do
endossatrio nominado, das mercadorias descritas.
Este endosso chamado pignoratcio, introduzido no Brasil pelo Decreto n. 19.473/31, segundo nos lembra Waldemar Ferreira, citado por
Waldirio Bulgarelli28, pois confere ao endossatrio o penhor ou garantia,
dando-lhe assim poderes para retirar a mercadoria etc..
O art. 1 do Decreto n. 20.454/31 acrescentou a possibilidade de emisso de conhecimento no ordem, proibindo, com essa clusula expressa
no ttulo nominativo, sua circulao.

28

BULGARELLI, Waldirio. Ttulos de Crdito, 12. ed., So Paulo, Atlas, 1996, p. 452.

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LIVRO II
CONTRATOS
EMPRESARIAIS

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Captulo 8
TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
Sumrio: 8.1. Fontes de obrigaes. 8.2. Conceito. 8.3. Contratos empresariais.
8.4. Princpios informadores. 8.5.Classificao dos contratos.

8.1. Fontes de obrigaes


As obrigaes assumidas por qualquer pessoa natural ou jurdica,
empresrio ou no tm origem na lei, nas declaraes unilaterais de
vontade, nos contratos e em atos ilcitos. Por esta razo, essas manifestaes
so denominadas fontes de obrigaes.
A lei. Quando a lei tributria, por exemplo, impe que o proprietrio
de veculo automotor pague anualmente o imposto sobre a propriedade
desse bem (IPVA), estamos diante de uma relao obrigacional decorrente
de lei. O Estado descreve uma situao hipottica (se proprietrio de veculo automotor) que incide sobre um determinado nmero de pessoas (os
proprietrios de veculos automotores), fazendo nascer a obrigao tributria (dever de pagar o IPVA anualmente).
Declaraes de vontade. As declaraes de vontade podem ser unilaterais, bilaterais ou plurilaterais. Os negcios unilaterais decorrem das
primeiras e so assim chamados porque possuem uma s parte, o que no
deve ser confundido com o nmero de pessoas que os manifestam. Uma ou
mais pessoas podem agir numa mesma direo, visando ao mesmo objetivo;
esse ato de vontade unilateral. Por exemplo, a emisso de um cheque ao
portador pelo titular ou titulares da conta bancria no depende de manifestao em sentido contrrio para que produza obrigaes. uma declarao
unilateral de vontade que gera a obrigao de pagar a quantia nele inserida.
Outro exemplo: o anncio pblico de recompensa ou de gratificao a quem
preencha certa condio ou desempenhe certo servio obriga o anunciante
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(ou anunciantes), independentemente de qualquer outra manifestao de


vontade por parte de terceiros.
Contrato. o negcio jurdico que envolve duas ou mais partes contratantes que, por essas caractersticas, classificado como contratos bilaterais e contratos plurilaterais. No contrato, as partes (sempre mais de uma)
manifestam, de forma convergente, sua vontade visando realizao de um
determinado negcio jurdico.
Os contratos podem ser de efeitos unilaterais ou de efeitos bilaterais.
Ser chamado unilateral se obrigar apenas uma das partes contratantes e
bilateral se ambos os contratantes obrigam-se.
De uma forma resumida temos: (a) quanto ao nmero de declaraes
de vontades e partes envolvidas, os negcios jurdicos so unilaterais, bilaterais ou plurilaterais estes dois ltimos denominam-se contratos; (b)
quanto s obrigaes que geram os contratos podem obrigar uma s parte
ou todas elas, sendo assim chamados, quanto aos efeitos que produzem em
relao s partes, unilaterais ou bilaterais.
Os conceitos de unilateralidade e de bilateralidade so, portanto,
ambguos, servem tanto para indicar o nmero de partes num negcio
jurdico como, igualmente, para distinguir, nos contratos (que so sempre
negcios jurdicos bilaterais ou plurilaterais), o nmero das que nele se
obrigam.

Possuem uma s parte. Exemplos:

Unilaterais

NEGCIOS
JURDICOS

misso de ttulo ao portador


romessa de recompensa
, art. 854
esto de neg cios
, art. 861 .

Possuem duas partes.

Bilaterais

Exemplos:
So chamados contratos,
e subdividem-se, quanto nilaterais doao, m tuo,
mandato gratuito etc.
aos efeitos, em uni e
ilaterais compra e venda,
bilaterais.
transporte, seguro etc.

Plurilaterais: contratos que possuem mais de duas partes contratantes.


Em geral todas as partes se obrigam. Exemplo: contrato de sociedade.

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Atos ilcitos. Atos ilcitos so aes ou omisses voluntrias, negligentes ou imprudentes que violam direito e causam dano a outrem. So
igualmente fonte obrigacional porque deles resulta o dever jurdico de ressarcir a leso causada ao ofendido, em toda a sua extenso.

8.2. Conceito
Os doutrinadores enfatizam, a seu modo, aspectos que consideram
mais relevantes conceituao de contrato.
Fbio Ulhoa Coelho1 salienta a natureza jurdica e o carter obrigacional dos contratos:
Contrato o negcio jurdico bilateral ou plurilateral gerador de
obrigaes para uma ou todas as partes, s quais correspondem direitos titulados por elas ou por terceiros.
Maria Helena Diniz2, a obedincia ordem jurdica, a finalidade e o
carter patrimonial:
[...] contrato o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade
da ordem jurdica, destinado a estabelecer uma regulamentao de interesses entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes
jurdicas de natureza patrimonial.
rlando omes3 prefere indicar a conduta e os interesses das partes:
Contrato , assim, o negcio jurdico bilateral, ou plurilateral, que
sujeita as partes observncia de conduta idnea satisfao dos interesses
que regulam.
O Cdigo Civil de 2002 imps aos contratos a obedincia a duas clusulas gerais, relativas aos princpios da boa-f e probidade (art. 422) e ao
cumprimento da funo social (art. 421), razo pela qual entendemos que
essas caractersticas so relevantes e os distinguem de outras aes humanas,
devendo ser includas no conceito. Correto tambm indicar a natureza jurdica e o objeto da manifestao de vontade. Um conceito com esses elementos, baseado na doutrina exposta, poderia ser assim formulado:
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3,
p. 22.
2
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
v. 3, p. 14.
3

, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 11.
1

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Contrato , pois, o negcio jurdico em que duas ou mais partes contratantes concorrem para criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas de
natureza patrimonial, sujeitando-se, durante a concluso e execuo, aos
princpios da boa-f objetiva e da funo social.

8.3. Contratos empresariais


o sistema do digo ivil de 1916, considerava se contrato comercial os que decorriam de negcios mercantis, como afirma Fran Martins4:
uma diferena que se pode estabelecer entre contratos civis e comerciais
que estes sero sempre os praticados pelos comerciantes no exerccio de
sua profisso, enquanto aqueles so os que qualquer pessoa capaz poder
praticar.
Com a unificao do direito obrigacional, a matria contratual, exceo do contrato de transporte martimo e dos previstos em leis extravagantes,
passou a ser regida pelo Cdigo Civil de 2002, tornando necessrio justificar
o emprego da expresso contratos empresariais. Em que sentido se emprega esta locuo, uma vez que as regras so comuns e a doutrina a trata indistintamente nos compndios de direito civil e de direito empresarial?
Para o currculo universitrio, h de se traar uma linha divisria, pois
bem se sabe que a experincia do professor, numa ou noutra disciplina
acadmica, limitada, bem como o tempo para o tratamento da matria nos
escassos anos de durao do currculo de bacharelado em Direito, ou no
desenvolvimento da matria para os cursos de Administrao, Economia e
Cincias Contbeis. Interessa-lhes a aplicao dirigida aos negcios empresariais e, nisto, reside tambm a limitao do contedo algumas espcies
contratuais previstas no Cdigo Civil no se integram no campo empresarial.
Como abordar os temas e selecionar as espcies contratuais dentro do
universo do direito obrigacional unificado ustifica se, pois, ainda hoje a
dicotomia como mtodo de estudo no mbito do direito contratual.
Outra razo, de cunho prtico-jurdico, a constatao de que a unificao obrigacional no milita em desfavor da manuteno da autonomia
do Direito Empresarial, pois, como bem afirma Paula Castello Miguel5, no
4
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais, 12. ed., io de aneiro, orense,
1993, p. 77.
5

, aula astello. Contratos entre Empresas, So Paulo, Revista dos Tribunais,
2006, p. 67.

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h como tratar de forma idntica os contratos firmados por pessoas comuns,


a fim de regular uma ou outra relao obrigacional, com os contratos firmados entre empresrios no exerccio de sua atividade econmica.
Fbio Ulhoa Coelho optou por estudar os contratos entre empresrios
em seu Curso de Direito Comercial Direito de Empresa, asseverando
que esse o campo de interesse da tecnologia comercialista. Quando a
relao contratual se estabelece entre o empresrio e um sujeito de direito
no dedicado explorao de atividade empresarial (empregado, profissional liberal, estado etc.), seu estudo deve ser feito por outros ramos da tecnologia jurdica6.
De nossa parte, entendemos que muitos contratos tm sua origem no
desenvolvimento histrico do Direito Comercial e no poderiam ser dispensados no processo de seleo dentre as diversas modalidades de contratos
e outros so, necessariamente, contratos entre empresrios, podendo, entretanto, gerar efeitos a pessoas no empresrias. Nesse processo algumas
dificuldades surgem ao se verificar que o conceito precede ao uso empresarial ou no empresarial e, neste caso, a abordagem unificada recomendvel.
No estudo dos contratos empresariais, portanto, reconhecendo que
somente podem ser assim qualificados os realizados entre empresrios,
estenderemos nosso estudo a alguns efeitos no empresariais quando necessrios compreenso da matria e ao estudo das origens comerciais dos
institutos.
Entre as espcies contratuais, o estudioso pode notar, neste volume, a
ausncia dos contratos de propriedade industrial, de locao empresarial e
de sociedade, o que se faz em razo de esses estudos terem sido tratados no
1 volume deste Manual, objeto dos captulos 7 (Ponto Empresarial), 8, 9,
10 (Propriedade Industrial, incluindo as patentes de inveno e de modelos
de utilidade, o registro de desenho industrial e o registro de marcas e indicaes geogrficas e, em especial, o tratamento das licenas, nos itens 8.8,
8.9, 9.8, 10.8 e 10.9 e 17 a onstituio das ociedades em eral .
ustifica se, tambm, com essas consideraes, a no abordagem de
toda a matria do tulo os ontratos em eral da arte special do
Cdigo Civil, por ser comum a todos os contratos empresariais e no
empresariais delas mencionando somente em casos pontuais pertinentes
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 3. ed., So Paulo, Saraiva, 2002,
v. 3, p. 5.

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aos contratos entre empresrios ou essenciais compreenso do estudo das


espcies contratuais.

8.4. Princpios informadores


A doutrina no adota uma uniformizao na exposio dos princpios
informadores do contrato.
H, entretanto, unanimidade quanto a serem fundamentais os princpios
da autonomia da vontade, do consensualismo, os da fora obrigatria e da
relatividade dos efeitos do contrato, fundados na teoria histrica e reproduzidos ao longo de sculos de sedimentao da tecnologia dos contratos.
Mais modernamente, sobretudo aps a promulgao do Cdigo Civil
de 2002, outros trs princpios passaram a ser compreendidos como essenciais relao contratual: a boa-f e probidade, na sua concluso e execuo;
o equilbrio econmico, a permitir a reviso contratual se constatada onerosidade excessiva; e a funo social do contrato.
Vejamos cada um desses princpios, obedecendo, na exposio, sequncia lgica de inter-relacionamento entre eles:
a) Princpio da autonomia da vontade
Fruto de construo histrica7, o princpio da autonomia da vontade,
isto , o poder de a pessoa suscitar, mediante declarao de vontade, efeitos reconhecidos e tutelados pela ordem jurdica8, tem sua origem na expresso de Kant sobre a vontade individual que, segundo assinala Fbio
Ulhoa Coelho, guia-se exclusivamente por si mesma, pautando suas escolhas pelas mximas que quer como leis universalmente vlidas9.
No Direito essa vontade no tem a mesma extenso de autonomia que
lhe reservada pela Moral. Se neste campo valoram-se as escolhas furFranz Wieacker aponta o Cdigo Civil de Napoleo como sendo o diploma precursor do
estabelecimento da liberdade contratual: S com o Code Civil a igualdade jurdica dos
cidados (designadamente tambm no direito fundirio e sucessrio), a liberdade da esfera
jurdica dos particulares, particularmente na liberdade de atuao contratual e econmica,
se tornam axiomas vivos de uma nova imagem da sociedade (Histria do Direito Privado
Moderno. 2. ed., isboa undao alouste ulben ian, 1967, p. 390 .
8

, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 25.
9
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3,
p. 6.
7

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tar e no furtar, mentir ou no mentir, danificar ou no danificar a propriedade de algum pautadas naquilo que queremos, sem sermos incomodados pelo Estado, no Direito sofremos a coero das normas que, postas
pelos legisladores, somos obrigados a obedecer. A Moral assim autnoma,
por ter como fonte a prpria natureza humana, por regular a vida interior,
compelindo o homem, se ele quiser, objetivao do bem individual; logo
o sujeito autolegislador10 e o Direito heternomo, no sentido de ser
posto por terceiros aquilo que juridicamente somos obrigados a cumprir11.
Diante disso, no Direito, a livre manifestao de vontade da pessoa
natural ou jurdica, ao criar, modificar e extinguir direitos, encontra fundamento na no proibio legal e, portanto, no reconhecimento jurdico de
seus efeitos.
O Cdigo Civil de 2002 apresenta dois dispositivos que expressam a
liberdade de contratar: o primeiro, limitando essa liberdade funo social
do contrato (art. 421) e o segundo, declarando lcita a estipulao de contratos atpicos, isto , os que no foram regulados pela lei, desde que observadas as normas gerais nele estabelecidas (art. 425).
Essas formulaes legais restringem a liberdade dos contratantes e se
somam aos casos de proibio de contratar por violao da ordem pblica
e dos bons costumes, como, por exemplo, a fixao de juros usurrios (Decreto n. 22.626 33 e a explorao de casa de prostituio.
Franz Wieacker12 acentua que a liberdade de contratar um princpio
funcional mutvel, atrelado s necessidades que se apresentam no desenvolvimento do direito social:
[...] No domnio da economia da empresa estas limitaes restringem-se
ao controle, do ponto de vista da economia de mercado, dos cartis e dos preos
de monoplio inadmissveis. Por outro lado, no domnio global das empresas
de abastecimento, de transporte (incluindo o transporte de mercadorias de longo curso), de seguros e das profisses liberais, a restrio de servios est
geralmente sujeita ao tabelamento pelos poderes pblicos. No domnio do
comrcio de produtos alimentares agrcolas, domina tanto no interesse dos
produtores agrcolas como da fixao pblica dos preos uma organizao

10
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito, 12. ed., So Paulo,
Saraiva, 2000, p. 375.
11
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito, 27. ed., o aulo, araiva, 2006, p. 49.
12
WIEACKER, Franz. Histria do Direito Privado Moderno, 2. ed., Lisboa, Fundao
alouste ulben ian, 1967, p. 633 634.

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dirigida do mercado, apesar de uma progressiva liberalizao. As condies


de crdito das instituies bancrias esto sujeitas, como meio essencial de
direo das necessidades de capital do conjunto da economia, regulamentao pblica das condies de crdito e a sua inspeo. A partir daqui, a
jurisprudncia reserva-se, em crescente medida, a correo dos abusos da
liberdade contratual atravs de clusulas contratuais obrigatrias.
Limitada a disposies dessa textura, a liberdade de contratar estende-se a todos os aspectos do negcio jurdico, isto , ao querer ou no contratar, com quem contratar e em que termos contratar.
o amos, assim, em primeiro lugar, de liberdade para contratar ou de
no contratar e, nesse contexto, temos a faculdade de rescindir o que foi
acordado.
H, entretanto, mitigaes aqui e acol. Digno de nota o art. 39, II,
do Cdigo de Defesa do Consumidor que veda ao fornecedor de produtos
ou servios recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata
medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com
os usos e costumes. Esse dispositivo no significa literalmente a obrigao
de o fornecedor contratar13, mas impede, entre outras prticas, a discriminao e a recusa de cumprimento oferta, mesmo quando contida informao ou publicidade veiculada a pblico (CDC, arts. 30 e 35).
Em segundo lugar, cabe aos contratantes a escolha da outra parte, o
que implica considerar se autorizam ou no a cesso ou a sub-rogao do
contrato, isto , a modificao do polo contratual por outra pessoa que no
a primeira com quem contrataram. Essa autorizao decorre do contrato ou
da regncia legal sobre o contrato. No contrato de sociedade, por exemplo,
quando o vnculo pessoal, o ingresso de novo scio (novo contratante)
depende do consentimento dos demais scios (CC, art. 1.003).
Observa-se que nem sempre possvel a livre escolha da outra parte
no contrato ou de seus termos. Cludia Lima Marques14 lembra que a
concentrao das empresas e os monoplios, estatais e privados, reduziram
a liberdade de escolha do parceiro. Em casos de servios imprescindveis,
como gua, luz, transporte, fala-se mesmo em obrigao de contratar, assim


, l udia ima
, nt nio erman .
, runo. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, 2. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais,
2006, p. 562.
14
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed., So
Paulo, RT, 1999, p. 119.
13

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tambm no caso de seguros tornados obrigatrios, pois permanece a liberdade de escolha do parceiro, mas no a de redigir ou no o contrato. O dirigismo contratual passa a dominar.
Em terceiro lugar, segue-se a liberdade sobre os termos do contrato.
Nesse campo, as imposies da economia e vida modernas conduziram
formulao contratual sob a modalidade de adeso, na grande maioria dos
contratos, sobretudo nos destinados a consumo. Essa prtica implicou alteraes
sobre o pr prio conceito de contrato, sobre a ual rlando omes15 acentua:
Falou-se, ento, na decadncia do contrato, porque as clusulas de
alguns deixaram de ser livremente determinadas pelas partes. Afirmou-se
que a noo clssica deixara de corresponder realidade. Relaes jurdicas,
oriundas tradicionalmente de contrato, passaram a ser explicitadas com
efeito de causa diversa, admitida, como foi, por certas correntes doutrinarias,
a natureza unilateral do ato de formao.
b) Princpio da funo social do contrato
Modernamente, a liberdade de contratar sofre limitaes que acentuam
o carter de mutao a que o direito contratual encontra-se exposto em seu
desenvolvimento.
O art. 421 do Cdigo Civil expressamente dispe um sobreprincpio
ao princpio clssico da autonomia da vontade: a liberdade de contratar
ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Acresce-se ao contrato, pois, uma nova funo limitadora a ser observada, somando-se funo econmica perseguida pelas partes contratantes.
Teresa Ancona Lopez16, corretamente, afirma que a funo social no
o objetivo do contrato, porque essa compreenso afrontaria a ordem
econmica e a livre iniciativa. Para a doutrinadora, funo social limite
da autonomia privada, mas no objetivo do contrato. Nessa limitao a
funo social do contrato impe aos contratantes deveres de duas naturezas:
o primeiro, de realizar sua funo econmica dentro da sociedade, fazendo circular as riquezas e, assim, impulsionando o seu progresso material e
consequentemente instalando o bem-estar social e o segundo, de no prejudicar os interesses extracontratuais, de terceiros ou da coletividade,
quando da regulao de seus prprios interesses.


, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 31.
16
LOPEZ, Teresa Ancona. Princpios Contratuais. In: FERNANDES, Wanderley, coord.,
Fundamentos e Princpios dos Contratos Empresariais. o aulo, araiva, 2007, p. 64 65.
15

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ornada de ireito ivil reali ada em raslia, nos dias 12 e 13 de


setembro de 2002, pelo onselho da ustia ederal, apresentou tr s concluses a respeito da funo social do contrato, no que tange aos terceiros,
efetividade do pacto entre as partes contratantes e os casos de mitigao
do princpio da autonomia contratual:
21 Art. 421: A funo social do contrato, prevista no art. 421 do
novo Cdigo Civil, constitui clusula geral a impor a reviso do princpio
da relatividade dos efeitos do contrato em relao a terceiros, implicando a
tutela externa do crdito.
22 Art. 421: A funo social do contrato, prevista no art. 421 do
novo Cdigo Civil, constitui clusula geral que refora o princpio de conservao do contrato, assegurando trocas teis e justas.
23 Art. 421: A funo social do contrato, prevista no art. 421 do
novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas
atenua ou reduz o alcance desse princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana.
osteriormente, na ornada17, realizada entre 25 e 27 de outubro de
2006, ficou explicitada a extenso de seus efeitos sobre as partes contratantes
360 rt. 421 princpio da funo social dos contratos tambm
pode ter eficcia interna entre as partes contratantes.
Os enunciados remetem a aplicao prtica do princpio da funo
social a interesses internos (conservao do contrato, trocas teis e justas)
e a interesses externos (metaindividuais ou individual relativo dignidade
da pessoa humana).
Ao definir funo social como clusula geral, os enunciados refletem
o entendimento uniforme da doutrina. Significa que, ao contrrio da redao das clusulas escritas nos contratos firmados pelos particulares, sua
formulao no precisa, seu contedo aberto, possibilitando a graduao, pelo oder udici rio, uanto extenso e aos efeitos de sua inobservncia caso a caso18.
Por ser princpio de ordem pblica, cabe ao magistrado, nos casos
submetidos a seu exame, verificar, na apreciao das clusulas formuladas

., u osado org . Jornada de Direito Civil. raslia,
, 2007, p. 19 20
e 73.
18
este sentido
, elson. oment rios aos arts. 421 652. n PELUSO,
Cezar. Cdigo Civil Comentado doutrina e jurisprudncia, 2. ed., So Paulo, Manole,
2008, p. 410.
17

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pelas partes contratantes e na execuo do contrato, a incidncia da limitao prevista no art. 421 do Cdigo Civil, reordenando o contrato para
possibilitar que atinja o objetivo preconizado pela norma19.
c) Princpio da probidade e boa-f objetiva
O estudo do princpio da boa-f objetiva, na sequncia da exposio
do princpio da funo social, deve-se ao fato de que ambas trazem trao
comum: so clusulas gerais, de contedo vago, impreciso e aberto que
remetem sua apreciao ao caso concreto, pelo juiz da causa.
A qualificao objetiva boa-f serve para distinguir a virtude interna dos indivduos (boa-f subjetiva) das condutas esperadas das pessoas
que contratam (boa-f objetiva). Pretendeu o legislador tornar claro que a
impreciso da expresso no se encontra na dificuldade de se constatar o
estado psicolgico de um indivduo, mas em conhecer sua obedincia a
uma regra de conduta esperada na concretizao de negcio jurdico.
rlando omes20 prope a classificao do princpio da boa-f objetiva segundo suas trs funes: (a) interpretativa21, conforme previsto no
este sentido, o magistrio de elson er unior e osa aria de ndrade er funo mais destacada do contrato a econmica, isto , de propiciar a circulao da riqueza,
transferindo-a de um patrimnio para outro (Roppo, Il contratto, p. 12 et seq.). Essa liberdade
parcial de contratar, com objetivo de fazer circular riqueza, tem de cumprir sua funo social,
to ou mais importante do que o aspecto econmico do contrato. Por isso fala-se em fins
econmico-sociais do contrato como diretriz para sua existncia, validade e eficcia. Como a
funo social clusula geral, o juiz poder preencher os claros do que significa essa funo
social, com valores jurdicos, sociais, econmicos e morais. A soluo ser dada diante do que
se apresentar, no caso concreto, ao juiz. [...] So mltiplas as possibilidades que se oferecem
como solues ao problema do desatendimento clusula geral da funo social do contrato
(Cdigo Civil Comentado, 5. ed., o aulo evista dos ribunais, 2007, p. 476 .
20

, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 44 45.
21
Exemplo da funo interpretativa: 1. O Tribunal a quo decidiu a questo com base nas
provas dos autos, por isso a anlise do recurso foge mera interpretao da Lei de Condomnios, eis ue a circunst ncia f tica influi na soluo do litgio. ncid ncia da mula 07
. 2. alcance da regra do art. 3, da ei n. 4.591 64, ue em sua parte final dispe ue
as reas de uso comum so insuscetveis de utilizao exclusiva por qualquer condmino,
esbarra na determinao da prpria lei de que a conveno de condomnio deve estabelecer
o modo de usar as coisas e servios comuns, art. 3, 3, c, da mencionada Lei. Obedecido o quorum prescrito no art. 9, 2 da Lei de Condomnio, no h falar em nulidade da
conveno. 3. Consoante precedentes desta Casa: o princpio da boa-f objetiva tempera a
regra do art. 3 da ei n. 4.591 64 e recomenda a manuteno das situaes consolidadas
h v rios anos
sp. n. 214680 e 356.821 , dentre outros . ecurso especial no
conhecido
sp n. 281.290 , el. in. uis elipe alomo, uarta urma, j. em 2 10
2008, DJe, 13-10-2008).
19

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art. 113 do Cdigo Civil: Os negcios jurdicos devem ser interpretados


conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao; (b) supletiva22,
quando se refere aos deveres inerentes ao contrato, mesmo quando no
expressos em clusula contratual, como, por exemplo, no contrato de mtuo
bancrio, o sigilo inerente, como tambm ocorre nos negcios empresariais;
a colaborao nos contratos assim chamados, v. g., o contrato de franquia;
(c) corretiva, isto , como diretriz na reviso de clusulas abusivas23.
Um exemplo prtico da funo corretiva do princpio da boa-f a
proibio de comportamento contraditrio venire contra factum proprium.
O contratante no pode agir de forma contrastante quela contratada. Sua
atitude deve ser sempre a de coparticipao, conduzindo-se de forma a
executar o cumprimento do contrato. Se age em sentido inverso, incorre em
abuso, abrindo caminho reviso contratual ou, se sua atitude omissiva,
ao suprimento judicial de sua vontade.
Veja-se o exemplo tirado da jurisprudncia:
Promessa de compra e venda. Consentimento da mulher. Atos posteriores. Venire contra factum proprium. oa f. reparo.
[...]
2. A mulher que deixa de assinar o contrato de promessa de compra e
venda juntamente com o marido, mas depois disso, em juzo, expressamente admite a existncia e validade do contrato, fundamento para a denunciao
de outra lide, e nada impugna contra a execuo do contrato durante mais de
17 anos, tempo em que os promissrios compradores exerceram pacificamente a posse sobre o imvel, no pode depois se opor ao pedido de fornecimento de escritura definitiva. Doutrina dos atos prprios. Art. 132 do CC.
3. Recurso conhecido e provido.
sp n. 95.539 , el. inistro u osado de guiar, uarta
urma, julgado em 3 9 1996, DJ, 14 10 1996, p. 39015.
22
Exemplo jurisprudencial da funo supletiva: Nos contratos agrcolas de venda para
entrega futura, o risco inerente ao negcio. Nele no se cogita em impreviso (AgRg no
sp n. 884.066
, el. in. umberto omes de arros, erceira urma, j. 6 12 2007,
DJ, 18-12-2007, p. 270).
23
Exemplo jurisprudencial da funo corretiva: A comisso de concesso de crdito, cobrada pela instituio financeira para fornecer crdito ao muturio, incide apenas uma vez,
no incio do contrato. Qualquer outra cobrana do referido encargo ilcita. A cobrana
mensal do referido encargo viola preceitos de boa-f objetiva, razo pela qual no deve ser
admitida. ecurso special provido
sp n. 908.835 , el. in. anc ndrighi, erceira Turma, j. 27-5-2008, DJe, 20 6 2008 .

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Outra classificao doutrinria24 pauta-se nos trs dispositivos ordenados pelo legislador civil e prope que a boa-f objetiva seja aplicada: (a)
como regra de conduta obrigatria (CC, art. 422); (b) como funo interpretativa (CC, art. 113); e (c) para evitar abusos (CC, art. 187).
No tocante ao momento em que se deve apurar a conduta do contratante, o Cdigo Civil no deixa dvidas ao dispor que a obrigao de
guardar os princpios de probidade e boa-f opera tanto na concluso do
contrato, isto , na formao e aperfeioamento, como na sua execuo,
cobrindo todo o perodo de negociao at a total execuo do contrato,
podendo estender mesmo aps esta ltima fase, se a natureza do contrato
assim o exigir25.
Como ocorre com o princpio da funo social, por ser princpio de
ordem pblica, cabe ao magistrado, nos casos submetidos a seu exame,
verificar, na apreciao das clusulas formuladas pelas partes contratantes
e na execuo do contrato, a incidncia da limitao prevista no art. 422
do Cdigo Civil, reordenando o contrato para possibilitar que atinja o
objetivo preconizado pela norma. A obrigao da parte to somente
demonstrar a existncia da violao26; cabe ao juiz sua aplicao, mesmo
de ofcio.
d) Princpio do consensualismo
O formalismo contratual era acentuado na antiguidade. Lemos, por
exemplo, nos escritos bblicos, o ritual exigido para a compra de um imvel

Assim classifica Teresa Ancona Lopez (Princpios Contratuais. In: FERNANDES, Wanderley, (coord.) Fundamentos e Princpios dos Contratos Empresariais, So Paulo: Saraiva,
2007, p. 51-57. Nelson Rosenvald prefere outra classificao s funes: (a) paradigma interpretativo (CC, art. 113); (b) controle contra abusos (CC, art. 187); e (c) integrativa (CC,
art. 422
, elson. oment rios aos arts. 421 652. In: PELUSO, Cezar.
Cdigo Civil Comentado doutrina e jurisprudncia, 2. ed., So Paulo, Manole, 2008, p.
412]. Nesse sentido, tambm Paulo Srgio Restiffe [Manual do Novo Direito Comercial,
o aulo ialtica, 2006, p. 266 .
25
oncluso n. 170 da ornada de ireito ivil rt. 422 boa f objetiva deve ser
observada pelas partes na fase de negociaes preliminares e aps a execuo do contrato,
uando tal exig ncia decorrer da nature a do contrato
., u osado org .
Jornada de Direito Civil. raslia,
, 2007, p. 46 . o mesmo sentido a concluso n. 25
da ornada de ireito ivil art. 422 do digo ivil no inviabili a a aplicao pelo
julgador do princpio da boa-f nas fases pr-contratual e ps-contratual (idem, p. 20).
26
oncluso n. 363 da ornada de ireito ivil rt. 422 s princpios da probidade e
da confiana so de ordem pblica, sendo obrigao da parte lesada apenas demonstrar a
existncia da violao (idem p. 74).
24

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por direito de preferncia27. Em regra os contratos impunham alguma formalidade, com a presena de testemunhas ou a prtica de uma determinada
solenidade, com a pronunciao de uma frmula, simbolizando a concretizao de um negcio jurdico entre os celebrantes.
De Roma recebemos a distino jurdica entre consensualidade e formalidade, a partir dos conceitos de nexum, sponsio e stipulatio. O primeiro
nexum, de nectere, ligar, criar laos constitua-se em ato solene para
o emprstimo em dinheiro, conforme ensinam lexandre orreia e aetano Sciascia28:
Quando ainda a moeda no era cunhada, o nexum se fazia assim:
deviam estar presentes as duas partes (futuro credor e futuro devedor), perante cinco testemunhas e um libripende ou porta-balana (libripens),
pessoa encarregada de pesar o metal. Quem realiza o emprstimo (tradens)
fazia uma pergunta quele que o recebia (accipiens). Conhecemos s o teor
da resposta do accipiens: Reconheo que acabo de receber esta importncia para pagar num tempo determinado. Assim o vnculo era constitudo.
Mas quando a moeda veio a ser o aes signatum, i. e., cunhada, no
houve j necessidade de pesar o metal. Contudo, continuou a fazer-se a
pesagem simblica, sendo suficiente o accipiens tocar na balana com a
moeda.
Quando o credor ia receber o dinheiro devido, comparecia com o devedor perante cinco testemunhas e o libripende pesava o metal; assim, com
a mesma solenidade contrria era solvida a obrigao (solutio per aes et
libram, contrariu actus).
Ainda segundo os mesmos autores, o sponsio, apesar da formao da
palavra sponte espontaneamente , era um ato ainda formal, do qual
surgiam vnculos de natureza religiosa. Foi substitudo pelo instituto stipulatio, contrato verbal unilateral em que a obrigao de dar ou de fazer
nasce de uma resposta que o futuro devedor d a uma pergunta do futuro

Este era, outrora, o costume em Israel, quanto a resgates e permutas: o que queria confirmar qualquer negcio tirava o calado e o dava a seu parceiro; assim se confirmava negcio em srael. isse, pois, o resgatador a oa ompra a tu. tirou o calado. nto, oa
disse aos ancios e a todo o povo: Sois, hoje, testemunhas de que comprei da mo de Noemi
tudo o ue pertencia a limele ue, a uilon e a alom ute 4, 7 9 . blia agrada.
radu ida em portugu s por oo erreira de lmeida. evista e tuali ada no rasil, o
aulo, ociedade blica do rasil, 1996, 2. ed., em letra grande, p. 370.
28

, lexandre e
, aetano. Manual de Direito Romano. io de aneiro, adernos id ticos, s data, p. 187 188.
27

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credor. O que vai ser credor se chama reus stipulandi, e o que vai ser devedor se chama reus promittendi29.
O Direito Romano conheceu outras formas contratuais, fruto do desenvolvimento do direito obrigacional: contractus re, verbis, literis, consensu, conforme a natureza do objeto de contratao ou da forma exigida
(real, verbal, literal escrita e consensual)30. Esta ltima compreende
todos os atos obrigacionais que se perfazem por fora do simples consentimento dos contratantes independentemente de qualquer forma verbal ou
escrita e da tradio da coisa31.
O direito moderno afastou-se dessa concepo solene e formal, abraando-a somente como exceo, expressa em lei, como ocorre com contratos que exigem forma solene ou especial e os reais, que exigem a entrega
da res. Em regra, os contratos modernos so consensuais, isto , a simples
concordncia das partes suficiente para aperfeio-los.
Lembremos, entretanto, que todos contratos exigem o consentimento
das partes contratantes; quando esse for capaz de estabelecer o contrato,
sem outra formalidade, diz-se consensual.
e) Princpio da fora obrigatria
A expresso latina pacta sunt servanda resume o princpio da fora
obrigatria, tambm chamado de vinculao das partes, obrigatoriedade da
conveno, intangibilidade ou da conservao dos contratos. O contrato faz
lei entre as partes, obrigando-as pelo que contrataram.
Fundado na segurana jurdica, o princpio da fora obrigatria destaca a intangibilidade do contedo do contrato e sua irretratabilidade, significando dizer que, uma vez aperfeioado e obediente ao que dispe a lei,
no se possibilita a alterao de suas clusulas ou a resilio por uma das
partes sem o consentimento da outra.
H, entretanto, situaes que no podem ser evitadas ou inibidas e que
justificam o no cumprimento do contrato pelos contratantes. So os chamados casos fortuitos ou de fora maior, circunstncias que demonstradas
pelo contratante o isentam de responder pelos prejuzos deles resultantes e
que o impediram de cumprir o contrato (CC, art. 393).

Ibidem, p. 188.
bidem, p. 186.
31
Ibidem, p. 198.
29
30

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Alm desses, o sistema jurdico prev atenuaes rigidez do princpio. So as modernas construes fundadas na teoria da impreviso e adotadas pelo legislador brasileiro nos arts. 317 (reviso de prestao excessiva por fatos supervenientes) e 478-480 (resoluo por onerosidade excessiva), do Cdigo Civil.
Sobre a impreviso de pagamento, dispe o art. 317 do Cdigo Civil:
Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta
entre o valor da prestao devida e o do momento da sua execuo, poder
o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel,
o valor real da prestao. Esse dispositivo limita-se reviso da prestao
e no da clusula contratual, como ocorre na resoluo por onerosidade
excessiva.
A expresso motivos imprevisveis aqui utilizada pelo legislador
deve abarcar tanto causas de desproporo no previsiveis como tambm
causas previsveis, mas de resultados imprevisveis32.
Nos contratos de execuo continuada ou diferida, o art. 478 autoriza
ao devedor pedir a resciso contratual se a prestao se tornar excessivamente onerosa para ele, em virtude de acontecimentos extraordinrios e
imprevisveis. O art. 479 permite ao credor evitar a medida drstica, facultando-lhe oferecer modificaes nas condies contratuais e o art. 480
concede essa mesma faculdade ao autor do pedido no contrato de efeitos
unilaterais, permitindo-lhe que pleiteie a reduo da prestao ou seu modo
de execut-la, ao invs de rescindir o contrato33.
Esses dispositivos limitam a austeridade da fora obrigatria do contrato e sucedem construo jurisprudencial que, adotando a teoria rebus
sic stantibus, isto , estando assim as coisas, permitia a reviso contratual se a situao no momento em que o contrato foi firmado sofresse alterao ou, em outras palavras, na forma direta: estando assim as coisas a
obrigao permanece. Vislumbrava-se a existncia de clusula no escrita,
implcita nos contratos de prestao sucessiva, condicionante continuidade do dever anteriormente contratado.

., Ruy Rosado (org). Jornada de Direito Civil. raslia,
, 2007, p. 18 .
oncluso n. 17 da ornada de ireito ivil.
33
eve se evitar, sempre ue possvel, a resciso, o ue preconi a o nunciado n. 176, da
ornada de ireito ivil rt. 478 m ateno ao princpio da conservao dos neg cios
jurdicos, o art. 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sempre que possvel, reviso
judicial dos contratos e no resoluo contratual. n
., u osado org .
Jornada de Direito Civil. raslia,
, 2007, p. 47.
32

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Na obra A Regra Moral nas Obrigaes Civis34, eorges ipert 1880


1959) explica com acentuada clareza a funo prtica dessa teoria, comparando a ao texto do art. 1.156 do digo ivil franc s35, reproduzida no art.
85 do digo ivil brasileiro de 1916 e no atual art. 112 as declaraes
de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao
sentido literal da linguagem:
Os tribunais poderiam ter corrigido o cumprimento do contrato
servindo-se do prprio contrato; tm o direito de interpretar e devem fiar
mais na inteno das partes ue no sentido literal dos termos art. 1.156 do
Cdigo Civil). As partes no previram as modificaes posteriores ao
contrato que tornariam a sua execuo to onerosa que seria desastrosa
para o devedor: neste caso, desligar o devedor respeitar a vontade de
ambas as partes.
esta uma velha ideia que os glosadores tinham exposto tomando
como pretexto um fragmento de Nratius no Digesto
, 4, 8 . artolo
dizia que era necessrio supor em todos os contratos a clusula rebus sic
stantibus, isto , supor que as partes no combinaram manter o contrato
seno no caso das circunst ncias no mudarem. regra dada por alde e
por Tiraquellus, combatida no princpio pela escola do direito natural como
contrria ao valor do contrato, foi afirmada nos sculos XVII e XVIII por
certos autores (de Cocceji, de Leyser), e veio terminar no Cdigo Prussiano
de 1794.
Ainda que o Cdigo Civil no vise esta clusula, parece que a jurisprudncia no princpio do sculo teve tendncia para a acolher. No acrdo
de 11 de abril de 1821, a Corte de Cassao declara que essa clusula se no
pode aplicar num contrato que no comportava prestaes sucessivas, mas,
num acrdo de 20 de agosto de 1838, rejeita o recurso contra a sentena do
Tribunal de Paris, de 7 de agosto de 1837, que tinha declarado a quebra dum
contrato que continha a obrigao de entregas sucessivas, porque a situao
no era a mesma em virtude do falecimento de uma das partes. [...].
o rasil, dois exemplos jurisprudenciais da aplicao da cl usula
rebus sic stantibus ajudam compreenso dessa construo doutrinria:


, eorges. A Regra Moral nas Obrigaes Civis, ampinas, oo seller, 2000,
p. 154.
35
rticle 1.156 r par oi 1804 02 07 promulgue le 17 fvrier 1804 n doit dans
les conventions rechercher quelle a t la commune intention des parties contractantes,
plutt que de sarrter au sens littral des termes.
34

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Responsabilidade Civil. Locao Revisional acordo das partes O princpio pacta sunt servanda deve ser interpretado de acordo
com a realidade socioeconmica. A interpretao literal da lei cede espao realizao do justo. O magistrado deve ser o crtico da lei e do fato
social. A clusula rebus sic stantibus cumpre ser considerada para o preo no acarretar prejuzo para um dos contratantes. A Lei de Locao fixou
o prazo para a reviso do valor do aluguel. Todavia, se o perodo, merc
da instabilidade econmica, provocar dano a uma das partes, deve ser
desconsiderado. No caso dos autos, restara comprovado que o ltimo
reajuste do preo ficara bem abaixo do valor real. Cabvel, por isso, revis-lo judicialmente.
7.399
, el. inistro ui icente ernicchiaro, exta urma, julgado em 25 11 1996, DJ, 7-4-1997, p. 11172)
Responsabilidade Comercial Contrato A prestao contratual,
em havendo expresso econmica, deve mant-la durante a avena. Caso
contrrio, haver enriquecimento ilcito para uma das partes. Leis subsequentes avena, visando a conservar o valor, devem ser levadas em considerao. O pacta sunt servanda deve ser compatibilizado com a clusula
rebus sic stantibus.
sp n. 93.143 , el. inistro ui icente ernicchiaro, exta
urma, julgado em 17 6 1996, DJ, 22 4 1997, p. 14460
f) Princpio do equilbrio econmico
Vimos que a fora obrigatria do contrato encontra limitao nos novos institutos de reviso do contrato, sucedneos da clusula rebus sic
stantibus, implcita nos contratos de prestao continuada.
H, alm da onerosidade excessiva, outro fator a contribuir para o
equilbrio econmico entre as partes contratantes: o instituto da leso,
previsto em nosso ordenamento civil no art. 157: ocorre a leso quando
uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a
prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta.
Os 1 e 2 desse dispositivo informam que se considera a desproporo
das prestaes segundo os valores em que foi celebrado o negcio jurdico
e autorizam a reviso do contrato, em vez da resoluo se houver suplemento suficiente ou se a parte favorecida concordar com a reduo do
proveito.
Por esses dois instrumentos reviso e revogao em casos de leso
e de onerosidade excessiva alcana-se o equilbrio contratual, quando
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demonstrados casos de premente necessidade ou inexperincia (CC, art.


157) ou a ocorrncia de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis (CC,
art. 478 . o ue afirma rlando omes36: o princpio do equilbrio econmico do contrato, ou do sinalagma, encontra-se presente no Cdigo Civil
primordialmente como fundamento de duas figuras, a leso e a reviso ou
resoluo do contrato por excessiva onerosidade superveniente. Em ambos
os casos, desempenha papel de limite rigidez do princpio da fora obrigatria do contrato.
Outro mtodo de abordagem dessa matria considera o instituto da
reviso (ou revogao) por onerosidade excessiva como moderador do
princpio da fora obrigatria e o da leso, subproduto do princpio da boa-f objetiva. Esse mtodo despreza o equilbrio econmico como princpio
fundamental dos contratos, incluindo sua compreenso nos dois outros o
da fora obrigatria e o da boa-f objetiva.
g) Princpio da relatividade dos efeitos do contrato
Em regra os contratos geram efeitos somente entre as partes contratantes. Terceiro alheio ao negcio jurdico no atingido, no pode ser
credor ou devedor de obrigaes nele estipuladas. Esta a formulao, em
termos gerais, do princpio da relatividade dos efeitos do contrato, conhecida entre os romanos pela expresso alteri stipulari nemo potest ningum
pode obrigar por outro.
Vislumbra-se, entretanto, uma gradao na aplicao desse princpio,
levando-se em conta a natureza dos interesses de terceiros que podem estar
envolvidos no contrato. Sua incidncia plena nas obrigaes personalssimas, como ocorre na clusula de preferncia ou preempo (v. item 9.10.4)
prevista no art. 520 do Cdigo Civil.
No pavimento intermedirio de incidncia, vemos que as clusulas
gerais incidem sobre os contratos e, entre elas, a da funo social. Dentro
desse contexto, podendo existir interesses da coletividade, h uma mitigao
no princpio da relatividade dos efeitos, sendo incorreto afirmar de forma
absoluta que o contrato no irradia efeitos sobre terceiros estranhos ao
contrato. Relativiza-se o conceito de que o contrato cria, modifica e extinga
direitos e obrigaes somente no crculo interno dos contratantes.


, rlando. Contratos, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira de
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 48.

36

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No ltimo degrau da escala a que nos referimos, h os contratos que


so firmados em favor de terceiros e, portanto, nascem para gerar efeitos
a pessoas que dele no participaram. A estipulao em favor de terceiro
, arts. 436 438 exemplo desse contrato por meio dele, estipulante
e promitente convencionam vantagens a terceiros no participantes do
negcio jurdico. Ocorre com frequncia nos contratos de seguro (v. item
17.7.2). Clvis37 v na estipulao em favor de terceiro um poderoso
instrumento jurdico. O seu campo de aplicao muito extenso. Vmo-la,
particularmente, na constituio de renda, quando h um terceiro beneficiado; nos seguros de vida; nas fundaes; nas doaes modais; e em
certos contratos celebrados com a administrao pblica, nos quais, muitas
vezes, se encontram clusulas em favor dos habitantes de um lugar, ou dos
operrios da companhia empresria.
or fim, relevante anotar o ensino de rlando omes38 que estende a
compreenso do princpio da relatividade das convenes ao objeto do
contrato. Assim, no apenas pessoas estranhas ao contrato deixariam de ser
atingidas por seus efeitos, como tambm o contrato tem efeito apenas a
respeito das coisas que caracterizam a prestao. Teramos, assim, que o
princpio da relatividade tem feies subjetivas e objetivas.

8.5. Classificao dos contratos


Muitas so as possveis classificaes dos contratos, podendo ser encontrados distintos critrios para esse fim. A doutrina, em geral, apresenta
diversas categorias. H classificaes quanto: (a) aos efeitos; (b) formao;
(c) forma; (d) aos sujeitos que contratam; (e) ao objeto; (f) ao tempo de
execuo; (g) ao modo; (h) designao; (i) estrutura; (j) regncia jurdica; (k) liberdade de contratar etc.
Advertimos quanto falta de uma unidade terminolgica, Fbio Ulhoa
Coelho39, por exemplo, apresenta seis critrios (estrutura, forma de constituio, execuo, tipicidade, liberdade de contratar e ramo jurdico de


, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 214.
38

, rlando. Contratos, cit., p. 47.
39
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, So Paulo, Saraiva, 2007, 2. ed., v. 3, p.
39-40.
37

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regncia); Maria Helena Diniz40 tambm faz seis escolhas, que, no conjunto, se distinguem das primeiras (natureza da obrigao, forma, designao,
objeto, tempo de execuo e pessoa do contratante rlando omes41
prefere usar doze critrios, sem agrup-los (bilaterais e unilaterais, onerosos e gratuitos, solenes e no solenes, principais e acessrios, instantneos
e de durao, de execuo imediata e de execuo diferida, tpicos e atpicos, pessoais e impessoais, civis e mercantis, individuais e coletivos, causais e abstratos).
Interessa-nos traar, dentro desses critrios, um mtodo que nos permita visualizar claramente, seguindo uma certa lgica na sequncia dos
acontecimentos, a previso ou regncia legal, as pessoas que contratam, a
formao do contrato, suas possveis estruturas, o modo de contratar e o
tempo de sua execuo.
Os consecutivos momentos da concluso e execuo do contrato facilitam a compreenso e memorizao do estudante da matria e mostram a
importncia prtica dos critrios selecionados:
PREVISO
LEGAL
h uma lei
regulando
parcial ou
totalmente esse
contrato?

PESSOAS
a determinao
da pessoa
essencial
formao; o
contratante
deve ostentar
certa qualidade
pessoal e, se
afirmativo,
qual a
consequncia
quanto ao
regime legal?

FORMAO ESTRUTURAS
como saber se
o contrato se
aperfeioou e
as partes
efetivamente se
obrigaram?

quais as
obrigaes e
custos
assumidos e
quais as
vantagens
pretendidas?

MODO

EXECUO

os contratantes
podem
modificar as
clusulas antes
de aderirem?

como se d, no
tempo, a
execuo do
contrato?

a) Quanto previso legal, os contratos podem ser tpicos, atpicos e


mistos. A tipicidade ou atipicidade de um contrato ou sua aproximao com
um modelo existente fator a ser considerado na interpretao de clusula
contratual.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 23.
ed., 2007, p. 77.
41

, rlando. Contratos, cit., p. 83-84.
40

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PREVISO
LEGAL

Tpicos: so contratos sujeitos disciplina da lei que os regula e lhes d


denominao prpria. O Cdigo Civil define vinte e trs contratos tpicos,
havendo outros tantos em leis extravagantes. Adverte-se, porm, que h
contratos que aparentemente42 possuem as duas caractersticas acima
nomen juris e definio legal , mas no tpicos, como o caso do
contrato de fran uia, previsto na ei n. 8.955 94, ue no o regulou
completamente deixando de definir direitos e deveres dos contratantes.
Atpicos: so os celebrados com clusulas definidas pelos contratantes,
conforme a necessidade negocial, sem obedincia a um regramento legal
especfico, inexistente para o caso concreto. A permisso para esses
contratos decorre da aplicao do princpio da autonomia da vontade,
encontrando fundamento legal no art. 425 do Cdigo Civil.
Mistos: so os contratos atpicos inspirados, total ou parcialmente, em
contratos tpicos, como ocorre com os que regem as locaes em shopping center43.

b) Quanto formao, os contratos podem ser consensuais, formais


(ou solenes) e reais. A distino marca a validade do negcio jurdico e o
momento em que as partes se obrigam.
Consensuais: a formao dos contratos consensuais depende to somente da convergncia da vontade dos contratantes que, uma vez expressa
pelos contratantes, conclui o negcio jurdico sem nenhuma outra exigncia, nem mesmo de forma escrita.
Formais ou solenes: nesses contratos a forma escrita essencial, podenFORMAO do a lei exigir, ainda, solenidades complementares, como ocorre com o
contrato de compra e venda de imvel de valor superior a trinta vezes o
maior salrio mnimo (CC, art. 108).
Reais: exigem esses contratos a entrega da coisa objeto do negcio jurdico firmado entre os contratantes, sem o que o contrato no se considera formalizado.

c) Quanto s pessoas que contratam vislumbram-se duas subdivises


relacionadas : (c1) importncia do carter pessoal intuitu personae e
impessoais; e (c2) qualidade dos contratantes os contratos seriam em42
Fbio Ulhoa Coelho expe essa situao nestes termos: S h tipicidade se os direitos e
obrigaes dos contratantes esto, ainda que parcialmente, disciplinados pela lei [Curso de
Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3, p. 54].
43
Ibidem p. 59.

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presariais, de consumo, laborais, administrativos e simplesmente privados.


A importncia dessas duas classificaes repousa, de um lado, nas consequncias lgicas e intuitivas que decorrem da natureza personalssima da
obrigao caracterstica dos contratos pertencentes44 categoria dos contratos pessoais e, de outro, na regncia legal a que se subordinam esses
contratos. Nas relaes de consumo, por exemplo, o tratamento legal de
tal forma distinto que implica solues processuais diversas da encontrada
em outras lides.
Entre os contratos empresariais, outra classificao pode ser sugerida,
segundo sua funo econmica. Haveria, assim, contratos associativos ou de
organizao; de preveno de riscos, como o contrato de seguro; de crdito,
cujos exemplos mais marcantes so os contratos bancrios, o contrato de
leasing e outros; de cooperao ou colaborao empresarial, nos quais se
incluem os contratos de distribuio-intermediao e de concesso45; contratos de colaborao por aproximao, sendo que estes trs ltimos podem
ser agrupados sob a rubrica de contratos de atividade, conforme entende
rlando omes
neg cios destinados a estabelecer a cooperao entre
as partes, sem que, entretanto, estas se associem, isto , assumam os riscos
do empreendimento. Nesses negcios, as pessoas no se associam, como nos
associativos, ao exerccio comum de atividade econmica com o nimo de
repartir os lucros ou suportar as perdas. Mas atuam, independentemente, sem
vnculos associativos, pelo concurso de atividades. Tais so, entre outros, os
contratos de mandato, de edio, de representao e de agncia46.
Paula Castello Miguel47, em sua tese de doutorado, sustenta a classificao dos contratos empresariais (contratos interempresariais, como denomina) em contratos entre iguais e entre desiguais, sustentando para estes
ltimos a possibilidade de aplicao extensiva das regras de proteo contratual previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, justificando sua
postura na constatao de que a desigualdade das partes revela a possibilidade de ameaa aos valores sociais (como dignidade da pessoa humana,
valores sociais do trabalho e busca pela igualdade), necessrio que exista
interveno para a preservao dos interesses do contratante mais fraco.

, rlando. Contratos, cit., p. 98.
Classificao utilizada por Fbio Ulhoa Coelho (Curso de Direito Comercial, So Paulo,
Saraiva, 3. ed., 2002, v. 3, p. 91).
46

, rlando. Contratos, cit., p. 106.
47

, aula astello. Contratos entre Empresas, So Paulo, Revista dos Tribunais,
2006, p. 180 e 126.
44
45

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IMPORTNCIA
DO CARTER
PESSOAL

Intuitu personae: o carter pessoal essencial formao do contrato. Exemplo mais comum o contrato de constituio de sociedade de pessoas (CC, arts. 1002-1003).
Impessoais: indiferente, nesses contratos, a considerao acerca
da pessoa com quem se contrata.
Empresariais: so contratos firmados entre empresrios, isto ,
entre pessoas que exercem profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios,
diversa da profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica.
Simplesmente privados: contratos entre pessoas no empresrias,
no sujeitas regncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, a
vnculo trabalhista ou com a administrao pblica48.

Consumeristas: so os contratos regidos pelo Cdigo de Defesa do


QUALIDADE
Consumidor, nos quais uma das partes contratantes consumidor,
DOS
pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
CONTRATANTES
como destinatrio final49 e a outra fornecedor, pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como
entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo,
montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de
servios50.
Laborais: contratos oriundos da relao de trabalho.
Administrativos: contratos em que um dos contratantes pessoa
jurdica de direito pblico interno.

d) Quanto s possveis estruturas que adotam, os contratos podem ser


subdivididos em outras classificaes, entre as quais:
(d1) Em relao aos efeitos unilaterais e bilaterais. Decorre dessa
classificao a incidncia de certas regras, em especial: (i) a exceo de
contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus), prevista no art.
476 do digo ivil nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes,
antes de cumprida sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro;
Preferimos essa abordagem tradicional que divide os contratos em civis e comerciais (ou
empresariais) porque entendemos que o tratamento legal a partir do Cdigo Civil de 2002
no permite mais essa distino. No h, no nosso entendimento, contratos civis e mercantis, mas contratos empresariais e no empresariais.
49

, ei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, art. 2.
50
Ibidem, art. 3.
48

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(ii) condio resolutiva tcita, presente nos contratos bilaterais, significando que, se uma das partes no cumprir a obrigao contratada, a outra
poder rescindir o contrato, com justa causa (CC, art. 474); (iii) resoluo
do contrato bilateral por insolvncia de uma das partes (CC, art. 477); (iv)
os efeitos da resciso judicial do contrato bilateral so ex tunc, desde o dia
em que foi celebrado; (v) distino de tratamento em caso de falncia51
(LREF, arts. 117 e 118).
(d2) Em relao onerosidade gratuitos e onerosos. A distino
importante do ponto de vista prtico porque se manifesta a respeito da
capacidade dos contraentes, do objeto do contrato e da responsabilidade do
devedor52. O Cdigo Civil os regula distintamente, quanto interpretao
(art. 114) e responsabilidade pelo inadimplemento da obrigao (art. 392).
(d3) Quanto vantagem econmica comutativos e aleatrios. Essa
distino procede da anterior. Os contratos onerosos podem ser comutativos
e aleatrios, isto , pode ou no haver incerteza dos contratantes sobre a
vantagem econmica esperada. No contrato comutativo a incidncia do
princpio do equilbrio econmico mostra-se evidente, o que no ocorre nos
contratos aleatrios, no que diz respeito leso (CC, art. 157), instituto que
pressupe a existncia de prestaes desproporcionais entre os contratantes53.

EFEITOS

Unilaterais: nestes contratos somente uma das partes contratantes se


obriga.
Bilaterais: todas as partes contratantes obrigam-se.

Gratuitos ou benficos: a vantagem atribuda somente a uma da


ONEROSIDADE partes; a outra pratica o ato por liberalidade.
Onerosos: ambas as partes visam obter uma vantagem.
VANTAGEM
ECONMICA

Comutativos: o contrato pressupe uma prestao qual se ope uma


contraprestao correspondente.
Aleatrios: sempre bilaterais, os contratos aleatrios tm por objeto
coisa sujeita a acontecimento desconhecido e incerto.

e) Quanto ao modo de contratar, os contratos so paritrios ou de


adeso. A importncia dessa classificao decorre principalmente das regras
V. item 22.2.6, do 3 volume desta obra.
, rlando. Contratos, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira de
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 88.
53
f. tambm ensina rlando omes, Contratos, cit., p. 90.
51
52

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ditadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, relativas transparncia


contratual, uma vez que o consumidor adere a clusulas preestabelecidas
pelo fornecedor, gerando, em caso de dvida na sua interpretao, compreenso a favor do consumidor54.
Paritrios: assim chamados em razo da paridade, isto , a igualdade
entre as partes que contratam, cabendo a cada uma delas impor as condies e clusulas que julgar necessrias.
De adeso: os contratos em que, na redao das clusulas contratuais,
MODO DE
CONTRATAR um dos contratantes impe sua vontade, no deixando espao outra
parte para faz-lo, tolhendo sua liberdade quanto a alteraes que entenda pertinentes. A aceitao ou rejeio pelo contratante que no o redigiu
d-se pela unidade contratual, no podendo aceitar ou rejeitar apenas
parcialmente.

f) Quanto ao tempo de execuo, h trs rubricas de classificao: de


execuo imediata, deferida ou sucessiva. Nestes ltimos, como vimos anteriormente, incide a teoria da impreviso (v., acima, item 8.4, e). No caso de
nulidade do contrato cumpre distinguir os efeitos: nos de execuo imediata
a nulidade atinge os atos realizados e, se a prestao for sucessiva, a declarao judicial somente incide sobre os efeitos futuros e no os j produzidos.
Execuo imediata ou instantnea: os contratos executados de uma s
vez, em um s ato.
TEMPO DE
EXECUO

Execuo diferida: identicamente ao de execuo instantnea, a execuo se d em um s ato, mas em momento futuro, em termos acertados
pelas partes.
Execuo sucessiva ou continuada: reiteram-se no tempo os atos de
execuo, em prestaes cujo modo e prazo so objeto de consenso
entre as partes.

54
este sentido,
, Superior Tribunal de Justia,
sp n. 311.509 , el. in.
Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 3-5-2001, DJ, 25 6 2001, p. 196
I Cuidando-se de interpretao de contrato de assistncia mdico-hospitalar, sobre a
cobertura ou no de determinado tratamento, tem-se o reexame de clusula contratual como
procedimento defeso no mbito desta Corte, a teor de seu verbete sumular n. cinco. II
Acolhida a premissa de que a clusula excludente seria dbia e de duvidosa clareza, sua
interpretao deve favorecer o segurado, nos termos do art. 54, 4, do Cdigo de Defesa
do Consumidor. Com efeito, nos contratos de adeso, as clusulas limitativas ao direito do
consumidor contratante devero ser redigidas com clareza e destaque, para que no fujam
de sua percepo leiga.

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Captulo 9
COMPRA E VENDA EMPRESARIAL
Sumrio: 9.1. Conceitos e distines. 9.2. Caractersticas. 9.3. Elementos
formadores. 9.4. Forma e prova do contrato. 9.5. Execuo do contrato de compra
e venda. 9.6. ireitos dos contratantes. 9.7. brigaes do vendedor. 9.7.1. ntrega da coisa. 9.7.2. Vcios. 9.7.3. Evico. 9.8. Obrigaes do comprador. 9.9.
Modalidades especiais de compra e venda. 9.9.1. Venda de coisa mvel vista de
amostras. 9.9.2. Venda de imvel ad mensuram e ad corpus. 9.10. Clusulas especiais. 9.10.1. Pacto de melhor comprador e pacto comissrio. 9.10.2. Retrovenda.
9.10.3. Venda a contento e venda sujeita a prova. 9.10.4. Preempo ou preferncia.
9.10.5. enda com reserva de domnio. 9.10.6. enda sobre documentos. 9.10.7.
Crdito documentrio. 9.11. Clusulas de custos em contratos internacionais
incoterms. 9.12. Outros contratos relacionados compra e venda. 9.12.1. Contrato
estimatrio. 9.12.2. Hedging. 9.13. Resumo grfico.

9.1. Conceitos e distines


Contrato de compra e venda aquele em que um dos contratantes se
obriga a transferir o domnio de certa coisa e o outro, a pagar-lhe certo
preo em dinheiro (CC, art. 481). O contrato ser empresarial quando as
partes forem empresrias ou sociedades empresariais e o objeto se destinar
atividade negocial.
A expresso compra e venda mercantil, consagrada a partir de sua
regulamentao no Cdigo Comercial, j no mais se justifica tendo em
vista a adoo da Teoria da Empresa, assumindo o legislador brasileiro, no
Livro II do Cdigo Civil, a expresso Direito de Empresa.
Com a revogao de extensa poro do Cdigo Comercial, desaparece
a figura especial do contrato de venda mercantil, previsto naquele diploma
legal (Ttulo VIII, arts. 191-220), que se distinguia do contrato de venda
civil nos seguintes aspectos: (a) quanto ao objeto: era considerada mercan247

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til a compra e venda de efeitos mveis e semoventes, expresses que


compreendiam a moeda metlica e o papel-moeda, ttulos de fundos pblicos, aes de companhias e papis de crditos comerciais; (b) quanto
finalidade: a operao envolvendo essa espcie de bens tinha por escopo
os revender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados,
ou para alugar seu uso; (c) quanto ao sujeito: a especialidade se expressava pela redao final do art. 191 contanto que nas referidas transaes
o comprador ou vendedor seja comerciante.
Tradicionalmente, a expresso mercadoria limitava-se a designar certas coisas mveis e semoventes que serviam s operaes mercantis. O
Cdigo Civil de 2002 ampliou esse universo, com a adoo do direito de
empresa, no mais distinguindo, no conceito de atividade empresarial, os
bens destinados circulao art. 966 . o h nem mesmo limitao a bens,
uma vez que os servios so tambm qualificados de empresariais. Qualquer
atividade econmica organizada destinada produo ou circulao de
bens ou de servios passa a ter o cunho empresarial, desde que no corresponda a profisses intelectuais, cientficas, literrias ou artsticas.
Desde o advento do Cdigo Civil de 2002, com a unificao do direito das obrigaes, a regulamentao do contrato de compra e venda uma
s (arts. 481-532).
Ento por que adjetivar o contrato de compra e venda empresarial?
Que distines haveria para insistir em uma modalidade especial?
A distino deixa o foco da dicotomia comercial-civil e passa a
concentrar-se em outras relaes: empresarial (relao entre um empresrio
e outro empresrio) relativamente a coisas destinadas organizao econmica, isto , produo ou circulao de bens ou de servios; consumerista (fornecedor-consumidor), regida por legislao prpria (Cdigo de Defesa do Consumidor), tuteladora dos consumidores em suas relaes com
pessoas ou entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios
(CDC, art. 3) e comum1 (entre pessoas no empresrias, nem fornecedoras
de bens, servios ou produtos).
Alguns preferem manter as expresses mercantil e civil que, segundo justifico, devem
ser evitadas por ter sido, durante mais de um sculo, utilizadas para indicar coisas opostas.
O Professor Fbio Ulhoa Coelho, por exemplo, entende que a compra e venda pode ser
cvel ou ao consumidor. Entre os da primeira espcie, encontra-se a compra e venda mercantil (Curso de Direito Comercial, 3. ed., So Paulo, Saraiva, 2002, v. 3, p. 55).

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Esta a razo pela qual adotamos a expresso empresarial: para


indicar que este captulo limita-se ao estudo da compra e venda operada
entre empresrios ou sociedades empresrias.

9.2. Caractersticas
A compra e venda contrato consensual, bilateral e oneroso, isto ,
opera-se, em regra, a partir do simples consentimento das partes (consensualidade) quanto ao objeto e ao preo (onerosidade), resultando para ambas
as partes direitos e obrigaes (bilateralidade): o vendedor obriga-se a
transferir o domnio de certa coisa e o comprador, a pagar certo preo em
dinheiro.
O contrato pode, ainda, exigir mais do que a simples anuncia (consensualidade) e impor certa solenidade, como ocorre com a obrigatoriedade
de escritura pblica na venda e compra de imveis (CC, art. 108).
Em geral o contrato comutativo, isto , refere-se a coisas certas e
determinadas, podendo, entretanto, estabelecer-se como aleatrio, voltado
a transferir o domnio de coisa desconhecida e incerta. O contrato aleatrio
envolve riscos assumidos conscientemente pelas partes que, sujeitando-se
a fato desconhecido (lea, sorte, incerteza), ignoram, quando de sua celebrao, os contornos da coisa a ser transferida ou paga.

9.3. Elementos formadores


Em geral a doutrina apresenta trs elementos essenciais formao do
contrato de compra e venda: a coisa, o preo e o consentimento.
H, contudo, quem entenda que o contrato se forma quando comprador
e vendedor acordam quanto coisa, preo e condies. Nessa linha, o consentimento no especfico ao contrato de compra e venda, mas comum
a todos os contratos, surgindo um terceiro elemento essencial em seu lugar:
as condies.
o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho2: comprador e vendedor devem
acertar quanto s condies do contrato, isto , os fatos que postergam a
exigibilidade das obrigaes (condio suspensiva) ou as desconstituem
(resolutiva).
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 3. ed., So Paulo, Saraiva, 2002,
v. 3, p. 60.

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Em oposio a esse entendimento encontra-se Carvalho de Mendona3,


na vigncia do Cdigo Comercial, para quem o contrato de compra e venda mercantil torna-se definitivo e obrigatrio entre as partes, eis que ajustem
sobre a coisa e o preo . aldirio ulgarelli4, na vigncia do Cdigo Civil
de 1916, lecionava em se entendido ue a refer ncia s condies
dispensvel, pois que elas no integram propriamente o contrato, mas so
modalidades contratuais, tanto ue o digo ivil, no art. 1.126, no se
refere a elas, estatuindo que, se a venda pura, ser desde logo perfeita e
obrigatria, bastando que o comprador e o vendedor se acordem sobre o
objeto e o preo.
Essa posio foi adotada pelo art. 482 do Cdigo Civil de 2002: A
compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde
que as partes acordarem no objeto e no preo.
Seriam, portanto, essenciais ao contrato de compra e venda o ajuste
sobre o preo e a coisa.
Vejamos mais de perto esses dois elementos.
a) Coisa
A coisa como objeto do contrato de compra e venda encontrava limitao no sistema da comercialidade. Somente os efeitos mveis e semoventes serviam circulao econmica qualificada de mercantil; ficavam
fora desse conceito os imveis. Durante a vigncia do Cdigo de 1850,
foram cunhados termos prprios5 para designar a coisa destinada mercancia, como, por exemplo, mercadorias (CCom, art. 200, coisas corpreas),
gneros (CCom, art. 87, coisas depositadas em armazns, em geral produtos
da terra), fazendas (CCom, art. 101, coisas para revenda, a bordo de um
navio), efeitos (CCom, art.100, n. 2, coisas com nfase a valor).
A Teoria da Empresa alterou substancialmente esse quadro. A coisa
objeto do contrato de compra e venda empresarial todo bem mvel, semovente ou imvel utilizado pelo empresrio ou sociedade empresria no
exerccio de sua atividade, para servir diretamente revenda ou, indiretamente, para compor os atos empresariais.

, . . arvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. posta em
dia por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas astos,
v. 6, 2. parte, p. 18.
4

, aldirio. Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 178.
5
omo bem mostra aldirio ulgarelli citando arvalho de endona Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 171).
3

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Maria Helena Diniz6 especifica os requisitos da coisa: (a) existncia


corprea ou incorprea, que pode ser potencial no momento da celebrao
do contrato, mas dever ser efetiva na data de sua entrega ao comprador;
(b) individualidade, isto , objeto determinado ou determinvel; (c) disponibilidade no comrcio; (d) possibilidade de ser transferida ao comprador.
Desses requisitos entendemos que os trs primeiros so essenciais
completa definio do objeto do contrato de compra e venda, uma vez que
a transferncia de domnio da coisa e seus efeitos interessam ao estudo das
obrigaes da parte, no caso, do vendedor. O contrato se aperfeioa pela
obrigao de o vendedor transferir o domnio de certa coisa (CC, art. 481),
no exigindo sua imediata transferncia para torn-la obrigatria e perfeita.
Em razo dessa disposio, nosso direito admite o contrato de venda de
coisa alheia, isto , permite que o vendedor comprometa-se a adquirir certa
coisa e entreg-la ao comprador. Carvalho de Mendona7 assim se expressa
sobre a distino entre formao e execuo do contrato: Este contrato ,
na frase de Dernburg, o primeiro degrau para a aquisio da coisa por parte do comprador (Pandette, trad. Cicala, v. 2, 94). Por meio dele, o vendedor obriga-se a transferir a coisa vendida; resta execut-lo. Se, efetivamente, no entrega esta coisa, no a tem transferido, no existe a alienao.
Em tais condies, o comprador no se reputa proprietrio por fora do
simples consentimento das partes; tem somente o jus ad rem obtindendam.
Existncia e individualidade
Podem ser objeto do contrato de compra e venda empresarial bens que
tenham existncia, realidade que inclui tanto os bens corpreos, mveis,
imveis ou semoventes, como igualmente os bens incorpreos, entre os
quais a marca, o direito de patente, valores mobilirios e outros tantos objetos que integram o estabelecimento empresarial do empresrio individual
ou o patrimnio da sociedade empresria8. possvel que os contratantes
acordem sobre a entrega de produtos ainda no existentes, sujeitos colheita futura, como os frutos agrcolas ou fabricao, quando se tratar de
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
p. 177-178.
7

, . . arvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. posta em
dia por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas astos,
v. 6, 2. parte, p. 19.
8
Distino necessria entre estabelecimento empresarial do empresrio individual e patrimnio da sociedade empresria. Para melhor apreciao desse importante ponto, v. item 5.5,
do v. 1 desta obra (5. ed., 2007, p. 73).
6

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produo industrial, ou, ainda, manufatura. Se a coisa no chegar a existir,


o contrato declarado sem efeito, salvo se as partes tinham inteno de
concluir um contrato aleatrio (CC, art. 483).
Denomina-se aleatrio o contrato que tenha por objeto coisa sujeita a
uma lea, isto , a um acontecimento desconhecido e incerto. O contrato
aleatrio no se confunde com contrato sujeito a condio porque neste o
contrato no se forma enquanto no ocorrer o fato futuro nele estipulado.
contrato aleat rio, como bem explica l vis evila ua9, est formado
e perfeito; a incerteza recai sobre a extenso dos lucros e das perdas dos
contratantes, e no essencial que o acontecimento, que termina a incerteza dos lucros e das perdas, seja futuro, basta que seja ignorado das partes.
So exemplos de contratos de compra e venda aleatrios10 tanto as
coisas que tm possibilidade de existir (emptio rei sperat), como, por
exemplo, determinada colheita (sujeita a no existir em razo de intempries),
quanto as que so totalmente incertas de existir algum dia (emptio spei),
como ocorre com a compra de um bilhete de loteria, o produto de uma rede
de pesca jogada no mar, a subscrio de aes que ainda no esto no mercado etc.
Verifica-se que o que se vende num contrato aleatrio no so os frutos da colheita, ou o prmio da extrao, nem o peixe ou as aes, mas sim,
como afirma Carvalho de Mendona, a spes, isto , a esperana, coisa incorprea, a possvel fortuna advinda desse acontecimento incerto e desconhecido. So os feijes que o personagem comprou no clssico da literatura infantil oo e o de eijo , do folclore ingl s.
Se a venda e compra no for aleatria, podendo se extrair de suas
clusulas a individualizao de coisa determinada e esta nunca existir (em
outras palavras, se no tem por finalidade vender spes), o contrato declarado invlido.
Disponibilidade no comrcio
A disponibilidade no comrcio refere-se possibilidade de aquisio
em oposio s coisas fora de comrcio, como ocorre com os bens pblicos
de uso comum do povo e os de uso especial (CC, art. 100) e outros por

, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 231.
10
Cf. Carvalho de Mendona (Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. posta em dia
por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas astos,
v. 6, 1. parte, p. 271, e 2. parte, p. 30 31 .
9

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fora legal ou declarao de vontade (como os bens com clusula de inalienabilidade).


b) Preo
As partes devem estabelecer um preo em dinheiro, caracterstica que
distingue o contrato de compra em venda do contrato de troca ou permuta.
Em regra o preo fixado aps tratativas individuais entre os empresrios
ou fixadas em contrato anterior ou conveno, como ocorre com a concesso mercantil (distribuio para revenda). O consenso essencial, sendo
nulo o contrato que deixar ao arbtrio exclusivo de uma das partes a fixao
do preo (CC, art. 489).
Ao estabelecerem o montante a ser pago pelo comprador, os contratantes devero utilizar valores em moeda nacional, podendo, contudo, valerse de moedas estrangeiras em alguns contratos.
A legislao brasileira (art. 2 do Decreto-lei n. 857, de 11 de setembro
de 1969, e art. 1 da Lei n. 10.192, de 14 de fevereiro de 2001) admite sejam
firmados em moeda estrangeira: (I) contratos e ttulos referentes importao
ou exportao de mercadorias e a emprstimos; (II) contratos de financiamento ou de prestao de garantias relativos s operaes de exportao de
bens de produo nacional, vendidos a crdito para o exterior; (III) contratos
de compra e venda de cmbio em geral; (IV) emprstimos e quaisquer outras
obrigaes cujo credor ou devedor seja pessoa residente e domiciliada no
exterior, excetuados os contratos de locao de imveis situados no territrio
nacional; (V) contratos que tenham por objeto a cesso, transferncia, delegao, assuno ou modificao das obrigaes anteriores, ainda que as
partes contratantes sejam pessoas residentes ou domiciliadas no rasil.
Deve-se atentar, contudo, que o pagamento se faz aps a converso,
em moeda nacional, na data do vencimento.
O preo, contudo, pode no estar determinado desde a formao do
contrato, acordando as partes que se estabelea posteriormente, por um rbitro, por critrios objetivos ou, ainda, que se sujeite ao regramento legal a
respeito da matria. Portanto, embora no determinado, o preo ser sempre
determinvel, por clusula contratual que fixe critrios objetivos (arbitral,
mercado, bolsa, ndices ou parmetros objetivos) ou por sujeio dos contratantes aos critrios fixados pelo legislador (tabelamento ou preo corrente).
Contrato com critrio arbitral para determinao do preo. No
afasta o requisito da determinao do preo o fato de os contratantes designarem ou prometerem designar terceiro para o encargo de arbitrar a fixao
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do preo (CC, art. 485), em geral pessoa a quem ambos confiam e reputam
qualificada para o mister. Entretanto, se o terceiro recusar e no houver
acordo dos contratantes no sentido de designar o substituto para a tarefa, a
venda declarada sem efeito.
Contrato com critrio futuro para determinao do preo. Alm
do critrio arbitral, a determinao do preo pode vir a se estabelecer em
data futura, como ocorre se o contrato: (a) prev sua fixao pela taxa de
mercado ou de bolsa, em certo e determinado dia e lugar
, art. 486 b
submete-se a ndices ou parmetros suscetveis de objetiva determinao
(CC, art. 487).
Contrato sem critrio convencional para determinao do preo.
Se os contratantes convencionarem a venda sem fixao de preo, no estabelecendo, ainda, critrios para sua determinao (rbitro, taxa de mercado, de bolsa, ndice ou parmetro de determinao), nem existir, para a
coisa objeto do contrato, tabelamento oficial, entende-se que as partes se
sujeitaram ao preo corrente das vendas habituais do vendedor (CC, art.
488). Vale dizer que, no caso de conveno sem fixao de preo por parte
dos contratantes, a determinao se far pelo valor de tabelamento oficial
e, na sua falta, pelo preo corrente do vendedor.

9.4. Forma e prova do contrato


A compra e venda no exige forma especial, salvo excees previstas
em diversos dispositivos encontrados nos cdigos e nas legislaes extravagantes. So exemplos a compra e venda de imveis, de valores mobilirios,
de cotas de sociedades, entre outros.
Quando a venda referir-se a bens imveis a escritura pblica essencial
validade (CC, art. 108). Entretanto, se o imvel servir composio do
capital social, a certido da unta omercial referente aos atos de constituio ou de alterao societria documento hbil para sua transferncia, por
transcrio no registro imobili rio ei n. 8.934 94 .
Na alienao de valores mobilirios nominativos, a transferncia se d
por termo lavrado no livro respectivo, datado e assinado pelo cedente e pelo
cessionrio. Os ttulos escriturais, mantidos em depsito em instituio financeira designada pela companhia emissora, somente so transferidos
mediante ordem escrita do alienante ou judicial.
A cesso de cotas sociais deve ser feita por escrito e, para ter efeitos perante terceiros, averbada no Registro Pblico, isto , no Cartrio
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de egistro de essoas urdicas ou untas omerciais, dependendo da


natureza da atividade econmica desenvolvida pela sociedade, simples no
primeiro caso e empresria, no segundo.
Os ttulos e licenas de propriedade industrial marcas, patentes e
registro de desenho industrial e os contratos que impliquem transferncia de tecnologia, franquia e similares sero sempre escritos e, para produzirem efeitos em relao a terceiros, devero ser levados a registro no Instituto acional da ropriedade ndustrial
, arts. 62, 121, 136, , e 211 .
Para a compra e venda de bens mveis e semoventes, no regulada
pelo legislador, inexiste forma especial, revelando-se a concluso do negcio por vrios meios de prova existentes: uso de carto de crdito pelo
comprador, no valor do contrato; troca de mensagens eletrnicas e de correspondncia negocial; emisso de fatura por parte do vendedor, acompanhada de canhoto de entrega da mercadoria; apresentao de conhecimento
de transporte; comprovante de entrega pelos correios; apresentao de ttulos de crdito emitidos pelo comprador, cujos valores correspondam ao
valor do pedido ou da nota fiscal expedida pelo vendedor etc.
De um modo geral, pode-se afirmar que, em juzo, os contratantes no
podem pretender realizar prova exclusivamente testemunhal para demonstrar
a existncia de compra e venda empresarial porque so obrigados no somente a manter o registro contbil de seus atos (CC, art. 1.179) como tambm a escriturar operaes segundo normas fiscais de apurao e recolhimento de tributos.
igualmente verdade que os registros extrados dos livros e fichas
empresariais sempre provam contra seu autor, valendo como confisso,
podendo, entretanto, ser elididos por prova de falsidade ou inexatido de
lanamento
, art. 226 .
Nos contratos empresariais a ausncia de algum documento escrito,
portanto, exceo. O exerccio regular da atividade empresarial exige, cada
vez mais, a forma escrita ou passvel de ser documentada fisicamente, como
ocorre com os contratos firmados eletronicamente, mediante uso de senha
ou assinatura digital.
Embora o contrato de compra e venda empresarial no possa ser demonstrado em juzo por prova exclusivamente testemunhal, aspectos relacionados s condies do negcio podem ser objeto de demonstrao pelo
testemunho de pessoas que participaram do negcio, quando subsidirios
ou complementares da prova escrita apresentada pelos contratantes (CC,
art. 227, pargrafo nico).
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Nesses contratos comum, quando no obrigatria11, a intermediao


de corretores, representantes autnomos, procuradores negociais, comissrios etc., profissionais que podem ser convocados para trazer elementos que
elucidem as condies em que o contrato se efetivou.

9.5. Execuo do contrato de compra e venda


Concludo o contrato pelo consenso sobre a coisa e o preo, os contratantes passam execuo que consiste no recebimento do preo e na
entrega da coisa, o que pode ocorrer de modo imediato ou em data futura.
Se por escolha das partes estabelecer-se prazo para pagamento ou para
entrega, teremos a chamada venda a termo, que, por sua vez, comporta
outra noo: a venda complexa.
Venda complexa a venda a termo que se caracteriza pelo desdobramento do contrato inicial em vrios outros que lhe so dependentes. Fran
Martins12 d como exemplos de venda complexa os contratos de fornecimento e os de assinatura, sobre os quais afirma: caracterizam-se esses
contratos pelo fato de convencionarem as partes uma negociao, sendo a
fase executiva do contrato desdobrada em vrias operaes parciais, todas
autnomas quanto prestao, mas dependentes do consentimento inicial.
Podem as vendas complexas tomar vrias formas, variando de contrato para
contrato. Em cada uma delas, contudo, haver um acordo de vontades
sobre coisa e preo dando origem s prestaes parciais em que as vendas
se desdobram.

9.6. Direitos dos contratantes


Fixado o preo, os contratantes podem ajustar o modo em que se dar
seu pagamento: adiantado, vista ou a prazo. Resulta disso o direito do
vendedor ao recebimento do preo no modo pelo qual se firmou o contrato.
Se estabelecido pagamento adiantado ou vista, o vendedor no obrigado
a entregar a coisa antes de receber o preo, conforme dispe o art. 491 do
Cdigo Civil.

11
Na venda de aes em bolsa e nas vendas pblicas exige-se a presena de pessoas qualificadas para o ato, respectivamente corretores e leiloeiros.
12
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais, 12. ed., io de aneiro, orense,
1993, p. 186.

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A contrrio sensu, se contratada venda a crdito, o comprador tem o


direito de receber a coisa mesmo antes de pagar o preo. Esse direito, contudo, encontra limitao na hiptese prevista no art. 495 do Cdigo Civil:
se antes da tradio o comprador cair em insolvncia, poder o vendedor
sobrestar na entrega da coisa, at que o comprador lhe d cauo de pagar
no tempo ajustado.
Para o contrato de compra e venda empresarial, essa disposio encontra regramento especfico no diploma falimentar. Decretada a falncia,
situao que corresponde no campo empresarial expresso cair em insolvncia, prevista no art. 495 do Cdigo Civil, o vendedor no pode
obstar a entrega das coisas expedidas ao devedor e ainda em trnsito, se o
comprador, antes do requerimento da falncia, as tiver revendido, sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de transportes, entregues ou remetidos pelo vendedor (LREF, art. 119, I).
Vale dizer que, na venda a prazo e estando a coisa em trnsito para ser
entregue, a decretao da falncia do comprador permite ao vendedor interromper a entrega, reavendo seu contedo. Esse direito, denominado right
of stoppage in transitu, no absoluto: se o comprador as tiver revendido
antes da decretao de sua falncia, no h como o vendedor impedir a
entrega. Nesse caso o nico direito do vendedor o de restituio, no da
prpria coisa (porque j revendida pelo comprador), mas de seu valor de
avaliao
, art. 86, .
Correlatamente aos direitos do vendedor, ao comprador atribudo o
de receber a coisa no lugar e modo contratados, inclusive o de reter o preo
no caso de mudana do estado econmico-financeiro do vendedor que ainda no lhe entregou a coisa contratada. Esse direito decorre do princpio
geral da exceo de contrato no cumprido pelo qual, depois de concludo
o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual
se obrigou, pode a outra recusar-se prestao que lhe incumbe, at que
aquela satisfaa a que lhe compete e d garantia bastante de satisfaz-la
(CC, art. 477).

9.7. Obrigaes do vendedor


asicamente tr s so as principais obrigaes do vendedor a entregar a coisa e transferir o domnio da coisa vendida; (b) garantir o uso e gozo
pleno da coisa vendida, obrigando-se pelos vcios ocultos; e (c) responder
por evico.
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9.7.1. Entrega da coisa


No que respeita obrigao de entregar a coisa, impem-se algumas
consideraes acerca do lugar de entrega, das despesas de entrega, dos
riscos e dbitos existentes. Os contratantes podem, entretanto, dispor livremente a respeito. Poucas so as diretivas quanto ao lugar de entrega, quanto s despesas da tradio e responsabilidade quanto aos dbitos existentes.
Na omisso do contrato aplicam-se as seguintes regras:
a) Lugar de entrega: deve ocorrer onde a coisa se encontrava ao
tempo da venda (CC, art. 493);
b) Despesas da tradio: so devidas pelo vendedor. Se, entretanto,
for exigida escritura e registro, as despesas correm a cargo do comprador
(CC, art. 490);
c) Dbitos que gravam a coisa: so devidos pelo vendedor at o
momento da tradio (CC, art. 502).
Quanto aos riscos mais extenso o regramento legal que dispe de
modo supletivo vontade dos contratantes.
D-se a transferncia do imvel pela transcrio imobiliria. De modo
geral, a entrega de coisa mvel ou semovente ocorre por tradio, termo
jurdico que significa a transferncia da coisa ao comprador, que pode ser
real ou simblica (tambm chamada alegrica ou ficta). Os dois modos
mais comuns so, portanto, a entrega em mos do comprador (tradio
real) ou posta sua disposio, nos casos em que a lei presume (tradio
simblica).
H, ainda, dois outros modos que sero tratados como clusulas especiais, previstos nos art. 529 do Cdigo Civil: a entrega do ttulo representativo e de documentos exigidos no contrato e, no silncio deste, pelos usos,
objeto de estudos nos itens 9.10.6 e 9.10.7.
So assim quatro os modos pelo quais se opera a transferncia da
coisa pelo vendedor ao comprador: (1) entrega real; (2) entrega simblica;
(3) transferncia dos ttulos que representam a coisa vendida; (4) pelos usos,
isto , pelo modo que se costuma fazer no local do contrato, quando a venda for sobre documentos e o contrato silenciar a respeito dos documentos
que devem ser apresentados.
de suma importncia saber como se opera a entrega da coisa vendida, porque at esse momento os riscos sobre a coisa correm por conta do
vendedor e os do preo por conta do comprador (CC, art. 492). Risco ,
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utili ando a expresso de l vis evil ua13, o perigo, a que est sujeita
a coisa, de perecer ou se deteriorar por caso fortuito ou fora maior.
Por exemplo: tendo sido contratada a transferncia por ttulos representativos e tendo esses sido entregues, cabe ao comprador arcar com os
prejuzos decorrentes de inundao, incndio, acidente de trnsito ou outra
circunstncia imprevisvel e irresistvel que venham a atingir a coisa comprada, mesmo que esta ainda no esteja efetivamente em suas mos.
O termo que separa a mudana do nus pelos riscos sobre a coisa e
preo , portanto, a entrega (real, simblica, por ttulos representativos ou
pelo uso local . eli a expresso utili ada por l vis evil ua14: cada
um suporta as perdas e degradaes daquilo que lhe pertence. E, de fato,
a coisa pertence ao vendedor e o preo (o valor no pago ao vendedor), ao
comprador.
A regra comum pode ser representada pela seguinte figura:

Os riscos sobre a coisa so do


vendedor; os do preo, antes do
pagamento, do comprador.

Momento da entrega real,


simblica, por ttulos
representativos ou pelos usos
do local.
Os riscos sobre a coisa so do
comprador. Os do preo, depois
de pago, do vendedor.

Com estas consideraes fcil concluir que se a coisa vendida perecer


em consequncia de caso fortuito, antes da tradio, os prejuzos decorrentes
oneram o vendedor que no poder cobrar o preo e, se este j foi pago, deve
devolv-lo ao comprador. Se, entretanto, a coisa pereceu depois de operada
a tradio, compete-lhe pagar o preo, mesmo sem a ter recebido.
A situao diversa nos casos de culpa. Perecendo a coisa em consequncia de fatos culposos ou dolosos, atribudos ao comprador ou ao ven
, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 240.
14
Ibidem.
13

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dedor, a responsabilidade rege-se segundo o ordenamento prprio da indenizao civil.


As trs situaes descritas nos dois pargrafos do art. 492 e no art. 494
esto entre os de entrega simblica, pois impem riscos ao comprador,
mesmo quando ainda no ocorreu a entrega real: (1) os casos fortuitos
ocorrentes no ato de contar, marcar ou assinalar coisas, que comumente se
recebem, contando, pesando, medindo ou assinalando, e que j tiverem sido
postas disposio do comprador (CC, art. 492, 1); (2) se houver mora
do comprador de receb-las, quando postas sua disposio no tempo,
lugar e pelo modo ajustados (CC, art. 492, 2); e (3) se, por ordem do
comprador, o objeto do contrato tiver que ser expedido para lugar diverso
do local onde se encontrava no tempo da venda, tendo o vendedor cumprido as instrues e entregue a coisa ao transportador (CC, art. 494).
Nesses trs casos postas conferncia, mora em receber e expedio para lugar diverso a lei entende que a tradio simblica operou-se
no momento em que a coisa foi posta disposio do comprador para a
determinao da quantidade, peso e caractersticas; simplesmente entregue
no local combinado; ou, ainda, remetida a local diverso a pedido do comprador. O vendedor exime-se de riscos supervenientes.
Como afirmado no inicio, as regras legais sobre os riscos so supletivas e, como tais, os contratantes podem preferir outras solues, acordando
diversamente.

9.7.2. Vcios
Vcios so falhas ou defeitos ocultos, graves a ponto de tornar a coisa
imprpria ao uso a que destinada, ou, ainda, diminuir-lhe o valor (CC, art.
441). Os defeitos que permitem rejeitar (ao redibitria) ou reclamar abatimento de preo (ao estimatria, quanti minoris) so qualificados de
redibitrios. Redibir traz a ideia de enjeitar.
A obrigao de garantir a coisa contra defeitos ocultos est presente em todo contrato comutativo15, isto , aquele em que as prestaes
so equivalentes e insuscetveis de variao, caracterstica que o distingue do contrato aleatrio, em que, intervindo o risco, subordinam-se as

, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 216.

15

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prestaes lea de acontecimento desconhecido e incerto, de que pode


resultar para um e outro contratante perda ou vantagem e cuja extenso
ignorada16.
O adquirente pode escolher entre as aes previstas no Cdigo Civil
redibitria, prevista no art. 441, ou estimatria (quanti minoris), regulada pelo art. 442 , no podendo, contudo, depois de ingressar com uma
delas em juzo, valer-se da outra.
Ampliando o prazo decadencial de dez dias previsto no art. 211 do
Cdigo Comercial, contados do recebimento da coisa, o Cdigo Civil estabelece que o direito redibio ou abatimento do preo decai em trinta dias
se a coisa for mvel e de um ano se for imvel, contados da entrega efetiva.
Esses prazos so reduzidos metade se a coisa vendida j se encontrava na
posse do comprador quando da alienao.
O comprador deve demonstrar em juzo: (a) o prejuzo: que o vcio
ou defeito tornam imprpria a coisa para o uso que destinada ou lhe diminuem o valor a preexistncia do vcio; (b) a preexistncia: necessrio
demonstrar que os defeitos preexistiam no momento da celebrao da
compra e venda e no poderiam ter sido ordinariamente percebidos pelo
comprador; (c) o elemento subjetivo: refere-se ao comportamento do
vendedor, sua boa ou m-f quanto ao conhecimento do vcio. A lei trata
de modo mais severo o vendedor que age com culpa, impondo quele que
conhecia o defeito a restituio do que recebeu (o preo), mais o pagamento de perdas e danos. Para o vendedor que ignorava, quando da venda, o
defeito, basta a restituio do que recebeu acrescido das despesas do contrato (CC, art. 443).
Nas coisas vendidas em conjunto, o defeito de uma no autoriza a
rejeio de todas (CC, art. 503). Disso decorre que, na compra e venda a
termo, as reclamaes sobre os vcios devem ser apresentadas medida que
as entregas ocorrem.

9.7.3. Evico
A evico garantia inerente a todo contrato oneroso. Refere-se
perda total ou parcial da coisa vendida ou de sua posse, por fora de


, ashington de arros. Curso de Direito Civil Direito das Obrigaes,
9. ed., 1973, 2 parte, p. 70.

16

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deciso judicial proferida em virtude de reivindicao de terceiro ou, ainda,


de apreenso por autoridade policial17.
A garantia de evico pode ser ampliada, reduzida ou excluda pelas
partes, em clusula expressa no contrato.
Diz-se inerente porque, mesmo nos contratos em que conste a expressa excluso dessa garantia, ela subsistir se o evicto desconhecia o risco
da evico ou, tendo sido informado, no o assumiu. Assim, se a leitura do
contrato no revelar que o comprador tinha conhecimento dos riscos e
concordou em assumi-los, cabe-lhe o direito de receber o preo que pagou
pela coisa.
Obriga-se o vendedor a restituir o preo que o comprador lhe pagou
e, salvo expressa estipulao em contrrio, a indenizar-lhe pelos frutos
que foram entregues ao terceiro reivindicante, despesas do contrato,
prejuzos resultantes da evico, custas judiciais e honorrios advocatcios
despendidos (CC, art. 450). Para tanto, o comprador deve acionar o vendedor na ao movida pelo reivindicante da coisa, fazendo uso do instituto da denunciao da lide, previsto no art. 70, I, do Cdigo de Processo Civil18.
A denunciao da lide ao secundria, de natureza condenatria,
ajuizada no curso de outra ao condenatria principal. Haver, na verdade, duas lides, que sero processadas em simultaneus processus e julgadas
17
o ue resulta de decises do
, ampliando as hip tese de evico, conforme pes uisa
de heotonio egro e os oberto . ouv a Cdigo de Processo Civil e legislao
processual em vigor, 41. ed., So Paulo, Saraiva, 2009, p. 208, nota n. 9): A caracterizao
da evico se d pela perda definitiva da propriedade; essa perda se pode dar tambm em
decorr ncia de apreenso por autoridade policial, e no apenas por sentena judicial
4 ., sp n. 51.875 , rel. in. lvio de igueiredo, j. 12 5 1997, deram provimento,
v.u., DJU, 23 6 97, p. 29134 .
18
Se no fizer uso da denunciao da lide, alguns entendem que o comprador no perde o
direito de demandar por perdas e danos em ao direta. Nesse sentido: Theotonio Negro e
os oberto . ouv a Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 41. ed.,
o aulo, araiva, 2009, p. 208, nota n. 6 m resumo, preciso distinguir embora, de
acordo com a jurisprudncia dominante, no tendo havido denunciao da lide, perca o
adquirente o direito de ser ressarcido da evico, da no se segue que fique impedido, por
meio de ao direta, de recobrar o preo (que um minus em relao indenizao que da
evico resulta . m sentido contr rio anotam elson er r. e osa aria de ndrade
Nery (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 10. ed., So Paulo,
Revista dos Tribunais, 2007, p. 283): [...] se no for feita a denunciao da lide na forma
da lei processual, o adquirente no poder mais exercer o direito decorrente da evico.
Verificada esta, no ter direito indenizao. Esse entendimento majoritrio na doutrina:
Mesquita, Ajuris 22 81 .

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na mesma sentena
, art. 76 duas relaes processuais, mas um s
processo19.
Se a relao envolver mais de um alienante, o primeiro acionado poder denunciar o alienante imediato ou qualquer um dos anteriores. Esse
mesmo direito cabe a qualquer um dos acionados, em sucesso. Pode, entretanto, preferir acionar todos os anteriores, denunciando-os lide. Nos
dois primeiros casos ocorre o chamamento sucessivo e chamamento per
saltum20, no ltimo, chamamento coletivo.
Exemplo: supondo que um empresrio adquira uma mquina de outro
empresrio para seu parque industrial; pago o preo, instalado o equipamento em sua fbrica e em plena produo, o comprador surpreendido
com mandado de citao em ao promovida por terceiro que reivindica a
mquina dizendo integrar seu estabelecimento empresarial. Afirma essa
terceira empresa ter contratado o trespasse de seu estabelecimento que,
entretanto, fora rescindido em data anterior venda realizada compradora. Cabe compradora denunciar lide a vendedora para resguardar-se e
obter, nesse mesmo processo, seu direito de evicto. O magistrado, julgando
procedente o pedido de reintegrao do terceiro e entendendo caber direito
do comprador pela evico, condenar o vendedor (denunciado lide) pelas
verbas previstas em lei (CC, art. 450): a restituio do preo que pagou pela
mquina, dos eventuais frutos que tiver sido obrigado a restituir ao reivindicante, das despesas do contrato, inclusive transporte e montagem do
equipamento em seu parque fabril, bem como pelos prejuzos decorrentes
da desmontagem, paralisao da linha de montagem etc., das custas processuais (percias, conduo de oficial de justia, despesas processuais etc.) e
honorrios aos advogados constitudos.

9.8. Obrigaes do comprador


O comprador deve, essencialmente, pagar o preo. No o fazendo, o
vendedor no obrigado a entregar a coisa objeto do contrato (CC, art. 491),
salvo se celebrado para pagamento a prazo.
Como vimos (item 9.7.1), no tocante s despesas de transferncia,
cumpre distinguir: as de escritura e de registro so nus do comprador e as
19

r., elson e
, osa aria de ndrade. Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 10. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007, p. 282.
20
Per saltum, expresso cunhada por elson er r. e osa aria de ndrade er Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, cit., p. 283).

263

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de tradio, do vendedor, o que nos remete ao bem objeto do contrato


quando se tratar de imvel, as despesas sero sempre do comprador porque
nessa modalidade a transferncia se d obrigatoriamente pela transcrio
da escritura no registro imobilirio e, se mvel, em regra do vendedor. Em
ambos os casos, as partes podem estabelecer diversamente.
H, ainda, outros deveres que so inerentes ao comprador: suportar os
riscos do preo (CC, art. 492) e das situaes referidas no exame da entrega da coisa, previstas no Cdigo Civil (arts. 492 e 494), matria objeto de
exame acima (item 9.7.1).

9.9. Modalidades especiais de compra e venda


O Cdigo Civil traz trs regras especiais, uma exclusivamente para a
compra e venda de coisas mveis e outras duas para operao com imveis.
A primeira regula a compra e venda de coisa mvel vista de amostras (CC,
art. 484) e as duas outras, a venda de imvel ad mensuram e ad corpus (CC,
arts. 500-501).

9.9.1. Venda de coisa mvel vista de amostras


Dispe o art. 484 do Cdigo Civil: Se a venda se realizar vista de
amostras, prottipos ou modelos, entender-se- que o vendedor assegura ter
a coisa as qualidades que a elas correspondem. O dispositivo reproduz
integralmente o ue dispunha o art. 1.135 do digo ivil de 1916, acrescentando logo aps amostras os termos prottipos ou modelos, ampliando o objeto da contratao.
As inovaes tecnolgicas impuseram esses dois novos termos de
comparao, cuja incluso mostrou-se necessria em decorrncia da limitao da palavra amostra que no se estende a novos processos, frutos da
engenharia da informatizao e da produo industrial em srie.
Amostra coisa mvel remetida pelo vendedor, em pequena quantidade, suficiente para permitir ao comprador verificar sua integral correspondncia com a qualidade da coisa objeto de contrato de compra e venda.
Pode ser um retalho de tecido, um punhado de sementes, um vidro pequeno
de perfume, um lmina de pedra etc.
Prottipo, na delimitao jurdica de proveito empresarial, o primeiro
tipo ou exemplar de qualquer coisa mvel, corprea ou incorprea, suscetvel
de produo ou circulao econmica. Incluem-se, por exemplo, nesse con264

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ceito os programas e sistemas de computador e um exemplar de determinado


produto, contendo todas as especificaes para produo em escala industrial
(um software, um carro, uma motocicleta, um computador etc.).
A palavra modelo pode ser utilizada em inmeras acepes, conforme
anota Aurlio21: objeto destinado a ser reproduzido por imitao; representao em pequena escala de algo que se pretende executar em grande;
molde; impresso; rplica tridimensional de objeto, artefato, cenrio, pessoa,
etc., construdo em escala normal, reduzida ou ampliada para fins didticos,
filmagem de efeitos especiais, teste de segurana, etc.. Considerando,
contudo, que o legislador quis diferenci-la das duas primeiras amostra
e prottipo deve-se entender que se pretendeu limitar seu uso representao grfica contendo minuciosa descrio integral do produto objeto
da compra e venda22.
Temos assim, resumidamente:
Amostra a prpria coisa em pequena quantidade.
Prottipo o primeiro exemplar de uma coisa que se quer produzir
em srie.
Modelo a reproduo grfica de coisa objeto do contrato de compra
e venda, contendo sua descrio integral.
Na compra e venda concluda vista de amostras, prottipos e modelos, o vendedor garante que as coisas objeto do contrato possuem as qualidades desses exemplares apresentados ao comprador, os quais prevalecem
sobre outros elementos descritivos, mesmo se constatada contradio com
eventual descrio constante do contrato.
Esses princpios adotados pelo legislador de 2002 so fruto de doutrina antiga. Carvalho de Mendona23 explica sua importncia na vigncia
21

, urlio uar ue de olanda, Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa
Sculo XXI, 3. ed. coord. e editada por argarida dos njos e arina aird erreira, io
de aneiro, ova ronteira, 1999.
22
Concluso tambm sustentada por Maria Helena Diniz: Se a coisa foi vendida mediante
amostra (reproduo integral da coisa com suas qualidades e caractersticas), prottipo
(primeiro exemplar do objeto criado) ou modelo (desenho, ou imagem, acompanhado de
informaes), por no ter sido entregue nas condies prometidas, o comprador poder recus-la no ato do recebimento, pois se entende que o vendedor garante que possui as qualidades correspondentes ao modelo, amostra ou prottipo apresentado [...] (Cdigo Civil
Anotado, 13. ed., So Paulo, Saraiva, 2008, p. 402).
23

, . . arvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. posta
em dia por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas
astos, v. 6, 2. parte, p. 127.

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do Cdigo Comercial de 1850: O Cdigo, no art. 201, exige correspondncia perfeita entre a amostra e a coisa a entregar. Se o vendedor entrega
a mercadoria de qualidade superior ou inferior amostra, o comprador
pode recus-la. Este, tambm, no obrigado a suportar a tolerncia, que
se observa nas entregas ordinrias, nem a aceitar mercadorias que se aproximam da amostra. A qualidade de amostra, escreve Pipia (La compravendita commerciale, n. 410), exerce decisiva influncia na estipulao do
contrato, e, portanto, o comprador tem o direito de exigir mercadorias
idnticas e conformes.

9.9.2. Venda de imvel ad mensuram e ad corpus


Venda ad mensuram, ou venda por metragem, aquela em que o preo implcita ou explicitamente determinado pela rea do imvel, o que
ocorre em duas situaes descritas no art. 500 do Cdigo Civil: (a) se o
preo estipulado por medida de extenso, como, por exemplo, o contrato
em que se estipula a venda de um terreno de 1.230 metros quadrados a R$
500,00 por metro quadrado; (b) se no contrato a determinao da rea
precisa e essencial fixao do preo, como ocorre na venda de 2 alqueires
de terra no municpio de o abriel pelo preo de 2.000.000,00. i
Fbio Ulhoa Coelho24, com propriedade, que, na venda ad mensuram o
objeto do contrato uma determinada extenso de terra.
Nessas situaes o comprador tem direito ao complemento da rea
(ao de entrega de coisa vendida ex empto) e, se isso no for possvel,
o direito de resolver o contrato (ao redibitria redhibitoria) ou pedir
o abatimento proporcional ao preo (ao estimatria quanti minoris),
salvo se a diferena encontrada no exceder a um vigsimo da rea enunciada, isto , a 5% de sua extenso.
A primeira ao (de complementao ex empto) persegue a prpria
coisa que deixou de ser entregue e, portanto, uma ao de cunho real. As
duas outras so de natureza pessoal, distino que se mostra importante na
fixao da competncia, uma vez que, quanto ao prazo decadencial, o
legislador disponibilizou um nico prazo25.

24
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3, p.
152.
25
onfere com essa classificao
., elson e
, osa aria de ndrade.
Cdigo Civil Comentado, 5. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007, p. 530.

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Todas as aes decaem no prazo de um ano, contado do registro do


ttulo ou a partir da imisso de posse, quando houver atraso atribuvel ao
alienante (CC, art. 501). Embora o Cdigo Civil mencione o verbo decair,
no h na doutrina entendimento uniforme. arbosa oreira26 entende que
na ao ex empto e na ao quanti minoris o prazo de prescrio, e na ao
redhibitoria o prazo de decadncia.
Se a rea encontrada superior da rea vendida e o vendedor ignorava a medida exata, o comprador pode, a sua escolha, completar o valor
correspondente ao preo ou devolver o excesso.
Considera-se, contudo, meramente enunciativa a meno extenso
do imvel quando vendido como coisa certa (stio Tal) e discriminada (limitando com A e B), isto , indicando suas confrontaes e limites: vendo
sitio ardim das liveiras, com 2 al ueires, no melhor ponto de ampinas,
confrontando de um lado com Stio Dominique e, de outro, com a Quinta
do Sebastio, margeando por dois lados pelo rio das Trutas. O imvel contm pomar com uma variedade de rvores frutferas. Aqui o que o comprador busca o tio ardim das liveiras, sua extenso no essencial na
fixao do preo, mas meramente enunciativa.
Neste caso se diz que a venda feita ad corpus e a falta de correspondncia com as dimenses indicadas no acarreta direito de resoluo, complementao ou abatimento de preo ao comprador.
Sumariando a matria: a venda ad mensuram se as medidas so
precisas e determinantes para a fixao do preo; ser ad corpus se forem
imprecisas e meramente enunciativas e a venda se d sobre imvel certo e
discriminado.

9.10. Clusulas especiais


Alm das trs modalidades especiais estudadas no tpico anterior
venda por amostras, venda ad mensuram e venda ad corpus , o Cdigo
Civil regula cinco pactos adjetos, clusulas especiais compra e venda, em
cinco subseces, a saber: a retrovenda (Subseco I, arts. 505-508); venda
sujeita a contento e venda sujeita a prova (Subseco II, arts. 509 a 512);
preempo ou preferncia (Subseco III, arts. 513 a 520); venda com reO novo Cdigo Civil e o direito processual, RF 364 186, citado por
., elson e
NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil Comentado, 5. ed., So Paulo, Revista dos
Tribunais, 2007, p. 533.
26

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serva de domnio (Subseco IV, arts. 521 a 528); e venda sobre documentos (arts. 529 a 532).
Abandonou o Cdigo Civil de 2002 a estrutura anterior, deixando de
regulamentar o pacto de melhor comprador e o pacto comissrio, objeto de
previso nos arts. 1.158 a 1.162 e art. 1.163, respectivamente, do digo
ivil de 1916.
Essas clusulas, contudo, no desapareceram da ordem jurdica porque
no encontram proibio no novo ordenamento, podendo ser objeto de estipulao entre os contratantes.

9.10.1. Pacto de melhor comprador e pacto comissrio


No pacto de melhor comprador os contratantes acordam o desfazimento de contrato de compra e venda de imveis, se, em certo prazo, aparecer
quem oferea melhor preo:
Art. 1.158. O contrato de compra e venda pode ser feito com a clusula de se desfazer, se, dentro em certo prazo, aparecer quem oferea maior
vantagem.
l vis evil ua27 esclarece a exata extenso da expresso maior
vantagem: entende-se preo mais elevado ou algum elemento, que traga
benefcio ao vendedor, como sejam garantias maiores, pagamento imediato
e semelhantes. Essas vantagens, porm, devem ser reais. No basta que o
vendedor lhe afirme a existncia, cumpre que, efetivamente, existam, para
que as denuncie ao comprador.
A segunda modalidade omitida pelo legislador de 2002 o pacto
comissrio clusula que prev a resoluo do contrato no caso de no
pagamento do preo at determinada data rt. 1.163. justado ue se
desfaa a venda, no se pagando o preo at certo dia, poder o vendedor,
no pago, desfazer o contrato, ou pedir o preo. Pargrafo nico. Se em 10
(dez) dias de vencido o prazo, o vendedor, em tal caso, no reclamar o
preo, ficar de pleno direito desfeita a venda.

9.10.2. Retrovenda
Retrovenda modalidade de clusula especial, permitida nos contratos
de compra e venda de coisa imvel, mediante a qual o vendedor reserva

, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 262.

27

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para si o direito de recobr-la no prazo decadencial mximo de trs anos,


restituindo o preo recebido e reembolsando as despesas do comprador.
A legislao brasileira veda o resgate parcial de imvel indivisvel
relativamente frao do imvel por um dos condminos exigindo
que o depsito seja integral, mesmo quando duas ou mais pessoas detenham
o direito de retrato.
Pode ocorrer que todos concordem em exercer esse direito em ao
conjunta e, neste caso, no haver nenhuma dificuldade, cada um deles
receber o quinho correspondente sua frao ideal. Entretanto, se o pedido for feito por um ou mais condminos individualmente, caber ao
comprador intimar todos os demais titulares para, querendo, acordarem, e
se no o fizerem (ou apresentarem divergncias), prevalecer o direito em
favor daquele que efetuar depsito integral (CC, art. 508).
Entre as despesas incluem-se as que, durante o perodo de resgate, se
efetuaram com a sua autorizao escrita ou, para a realizao de benfeitorias
necessrias (CC, art. 505).
l vis evil ua28, com fundamento no art. 1.140 do Cdigo Civil de
1916, reprodu ido uase integralmente pelo art. 505 do digo ivil de
2002, apresenta quatro caractersticas do resgate convencional: 1, que
uma venda sob condio resolutria, como no direito romano; 2, que somente se aplica aos imveis, cujas alienaes, sujeitas ao registro predial,
tornam conhecido de todos o pacto adjeto de retroemendo; 3, que o imvel
restitudo com os seus acrscimos e melhoramentos; 4, que o vendedor,
exercendo o seu direito de resgate, devolve ao comprador o preo recebido,
reembolsando-lhe as despesas feitas com o contrato, e com os melhoramentos teis e necessrios.
So legitimados ativamente os cessionrios por ato inter vivos e, em
virtude de causa mortis, herdeiros e legatrios do vendedor e, passivamente, terceiros adquirentes.
Maria Helena Diniz29 assinala que o direito de retrato de resgate
no cessvel a terceiros por ato inter vivos, por ser personalssimo do
vendedor. osio distinta adotada por rlando omes30, Fbio Ulhoa

, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 251.
29
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
p. 205 206.
30

, rlando. Contratos, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 308.
28

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Coelho31, elson er r. e osa aria de ndrade er 32; estes ltimos


assinalam: diferentemente do que ocorre com o direito de preferncia (CC,
art. 520), o direito ao exerccio da retrovenda cessvel e transmissvel por
ato inter vivos.
A expresso legal (O direito de retrato, que cessvel e transmissvel
a herdeiros e legatrios [...], CC, art. 507) nos permite concordar com a
ltima posio, observando que o legislador distinguiu os atos de cesso
dos atos de transmisso, legitimando a concluso de que se trata de atos
inter vivos.
A recusa em devolver o bem permite ao vendedor depositar a quantia
em ju o
, art. 506 , sob a forma de consignao, segundo o disposto
no art. 890 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, depositando em dinheiro o valor correspondente em estabelecimento bancrio oficial, onde
houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria,
cientificando-se o credor por carta com aviso de recepo, assinado o prazo
de dez dias para a manifestao da recusa.
Em caso de recusa do comprador, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o vendedor (e, eventualmente, o cessionrio, o herdeiro ou legatrio daquele) dever ingressar com o pedido (ao de consignao) em juzo, no prazo de trinta dias; se no o fizer nesse prazo, o depsito fica sem efeito, podendo o depositante levant-lo.

9.10.3. Venda a contento e venda sujeita a prova


Venda a contento aquela sujeita a condio (suspensiva) de o adquirente manifestar seu agrado (CC, art. 509). Considera-se perfeita a venda
somente depois da exteriorizao favorvel do comprador.
A condio potestativa, inerente ao contrato, submete seu aperfeioamento ao arbtrio do comprador, impedindo sua contestao pelo vendedor.
Clvis33 assim se expressa: O vendedor no tem direito de apelar para o
parecer de perito, porque no se trata de determinar a boa qualidade da

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3,
p. 157.
32

., elson e
, osa aria de ndrade. Cdigo Civil Comentado, 5. ed., So
aulo, evista dos ribunais, 2007, p. 536.
33

, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 255.
31

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coisa vendida, mas de saber se agrada ao comprador. A opinio pessoal


deste ltimo decisiva.
Venda sujeita a prova a contratada sob condio suspensiva de o
comprador experiment-la para o fim de comprovar que a coisa tem as
qualidades asseguradas pelo vendedor e idnea para o fim ao qual se
destina (CC, art. 510).
Em que momento deve o comprador manifestar-se?
O contrato pode estipular o prazo para a declarao do comprador e,
no silncio, ao vendedor cabe o direito de intim-lo, judicial ou extrajudicialmente, para esse fim, em prazo improrrogvel (CC, art. 512).
Em ambos os contratos, enquanto no se realizar a condio, a venda
e compra, o contrato no se aperfeioa. Qual , ento, a situao jurdica do
comprador em relao coisa que detm?
a de mero comodatrio (CC, art. 511), isto , detm a coisa em emprstimo gratuito, obrigando-se a conserv-la, como se sua prpria fora (CC,
art. 582), devendo restitu-la quando vencido o prazo convencionado (CC,
art. 581) ou, se no previsto, pelo tempo razovel para o fim contratado.

9.10.4. Preempo ou preferncia


Preempo modalidade de clusula especial, permitida em contrato
de compra e venda de coisa mvel ou imvel, mediante a qual o comprador,
na eventualidade de venda ou dao em pagamento da coisa, obriga-se, por
certo prazo, a notificar o vendedor a exercer direito de prelao (ou preferncia) na aquisio do bem, em igualdade de condies com terceiro.
As obrigaes dos contratantes resumem-se essencialmente a duas: a
primeira refere-se ao comprador, de oferecer a coisa comprada ao vendedor,
no caso de pretender vend-la ou d-la em pagamento e, a segunda, imposta ao vendedor, em aceitando exercer a preferncia, a de pagar o preo
encontrado ou ajustado.
O Cdigo Civil regulamenta vrios aspectos do pacto adjeto de preferncia: (a) Prazo para o exerccio do direito: o prazo mximo para exerccio da preempo de cento e oitenta dias para mveis e de dois anos para
imveis (CC, art. 513, pargrafo nico); (b) Notificao pelo vendedor:
se o comprador no notificar o vendedor, este pode intim-lo para que
cumpra a avena (CC, art. 514); (c) Prazo de decadncia: decai o direito
das aes decorrentes da preempo sobre coisa mvel e imvel, em trs e
em sessenta dias aps o recebimento da notificao, respectivamente (CC,
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art. 516 d Direito entre condminos: se o direito couber a mais de uma


pessoa, qualquer uma delas pode exercer o direito sobre o todo e, recusando ou decaindo uma delas, remanesce o direito da outra (CC, art. 517); (e)
Cominao: a falta de cumprimento por parte do comprador, deixando de
dar cincia sobre o preo e vantagens oferecidas por terceiro, resolve-se em
perdas e danos, respondendo solidariamente o terceiro adquirente que agir
de m-f (CC, art. 518); (f) Natureza pessoal do direito: trata-se de direito personalssimo que no se transmite por ato inter vivos ou causa mortis
(CC, art. 520).
Temos, assim, as seguintes situaes:
a) o comprador notifica o vendedor e este deixa fluir o prazo legal (3
dias se m vel ou 60 dias, se im vel . vendedor decaiu de seu direito e a
venda pode ser realizada a terceiro, sem que o vendedor tenha direito
manifestao intempestiva de sua preferncia ou de pleitear perdas e danos,
caso a venda ocorra;
b) o comprador notifica o vendedor e este manifesta, no prazo legal, o
interesse em recomprar a coisa. Dever pagar, em condies iguais, o preo
de mercado (preo encontrado) ou o preo previamente ajustado contratualmente. O direito de prelao exercido pela manifestao tempestiva e
pelo pagamento do preo;
c) o comprador no notifica o vendedor sobre o preo e vantagens e o
vendedor toma cincia, por outra via, da inteno de venda. Cabe-lhe notificar o comprador, exercendo, assim, o direito de preempo. Dever ento
pagar o preo (encontrado ou ajustado), sob pena de perder a preferncia;
d) o comprador no notifica o vendedor sobre o preo e vantagens e
aliena a coisa. O vendedor pode acionar o comprador por perdas e danos. Se
o terceiro agiu de m-f responder com o comprador, de forma solidria.
Ao lado do direito de preempo contratual, h a figura especial,
tambm denominada retrocesso (ou preempo legal), decorrente de decreto de desapropriao por necessidade ou utilidade pblica. Consiste na
faculdade de o expropriado exercer a preferncia na aquisio da coisa
expropriada, pelo preo atual, quando o Poder Pblico no utilizar a coisa
em obras ou servios pblicos indicados no ato administrativo. Prevista no
art. 519 do Cdigo Civil, distingue-se da preempo contratual porque no
ocorre uma nova venda, nem h obrigao de o poder expropriante notificar
o expropriado, inexistindo, na ausncia de qualquer dever, imposio indenizatria por perdas e danos.
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9.10.5. Venda com reserva de domnio


Venda com reserva de domnio aquela em que o vendedor, por clusula contratual escrita, reserva para si a propriedade de coisa mvel infungvel objeto da alienao, at que o preo esteja inteiramente pago.
Uma das dificuldades do pacto situa-se em desvendar sua natureza
jurdica. elson er r. e osa aria de ndrade er 34 assinalam que
a reserva de domnio tem sido tratada como condio do contrato por alguns
e garantia real por outros . rlando omes35, mesmo considerando inexistir outra explicao mais clara para a natureza da venda e compra, salienta
as dificuldades em se aceitar o pacto de reserva de domnio como condio
do contrato: inclina-se a doutrina para a doutrina da venda sob condio
suspensiva, conquanto censurvel por atribuir a um dos elementos essenciais
do contrato, precisamente o preo, a natureza de condio. O pagamento
do preo a principal obrigao do comprador, a contraprestao devida
ao vendedor, no sendo possvel consider-lo acontecimento incerto, pois
o devedor tem a necessidade jurdica de satisfaz-lo. Por outro lado, se
condio fora, no sentido tcnico do vocbulo, seria meramente potestativa,
porque o cumprimento da obrigao ficaria ao arbtrio exclusivo do devedor.
A objeo no tem, contudo, a consistncia da outra, pois o pagamento do
preo no indiferente ao comprador, e, nessa hiptese, a condio no
seria arbitrria.
falta de soluo uniforme, consideraremos o pacto de reserva de
domnio condio suspensiva, como tambm sustenta respeitvel parte da
doutrina moderna36.
Para validade contra terceiros, o contrato contendo a clusula de reserva deve ser levado a registro no cartrio de ttulos e documentos e o
objeto deve ser infungvel, suscetvel de caracterizao perfeita, distinta de
outros congneres, isto , infungvel (CC, arts. 522-523).
O comprador detm a posse direta, respondendo pelos riscos desde
que a coisa lhe foi entregue. O vendedor, na qualidade de proprietrio e
34

., elson e
, osa aria de ndrade. Cdigo Civil Comentado, 5. ed., So
Paulo, RT, 2007, p. 539.
35

, rlando. Contratos, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 318.
36
V. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo, Saraiva, 23. ed.,
2007, p. 214
, ashington de arros. Curso de Direito Civil Direito das
Obrigaes, 9. ed., 1973, 2. parte, p. 110.

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possuidor indireto, pode cobrar o preo das prestaes vencidas e vincendas ou recuperar a prpria coisa, por meio de ao de reintegrao de
posse.
Em sntese, so caractersticas do contrato de venda e compra com
clusula de reserva de domnio: (a) estipulao por escrito (CC, art. 522);
(b) transcrio do documento no Registro de Ttulos e Documentos situado
no domicilio do comprador para validade contra terceiros (CC, art. 522);
(c) a coisa vendida deve ser mvel e infungvel (CC, arts. 521 e 523); (d) a
transferncia da propriedade somente ocorre no momento em que o preo
estiver integralmente pago (CC, art. 524); (e) ao contrrio do que ocorre nos
contratos de venda em compra em geral, em que os riscos correm por conta do vendedor at o momento da tradio (CC, art. 492), na reserva de
domnio, o comprador responde pelos riscos da coisa desde a entrega do
bem (que ainda no tradio transferncia de propriedade, CC, art.
524); (f) para executar a clusula, o credor deve, antes, interpelar judicialmente ou protestar o ttulo, constituindo o devedor em mora (CC, art. 525);
(g) o credor tem duas opes: cobrar as prestaes vencidas ou recuperar a
posse da coisa
, art. 526 .
A apurao do valor devido segue o rito previsto no Cdigo de Processo Civil (arts. 1.070 e 1.071). Aps a vistoria, e arbitrado o valor do bem,
com a descrio de seu estado e com sua individualizao em todas as suas
caractersticas, se dar lugar a liquidao, procedendo-se venda do bem.
Se o valor apurado for superior ao valor da dvida, o credor devolver o
saldo ao devedor. Se, por outro lado, o valor do bem for inferior ao valor da
dvida, o credor prosseguir na cobrana da diferena.
No direito falimentar, algumas regras prprias trazem regulamentao
completar ao direito decorrente do contrato de venda e compra com reserva
de domnio.
Desde o processamento do pedido de recuperao judicial ficam
suspensas as aes de cobrana ou de recuperao da coisa dada com reserva de domnio, pelo prazo de 180 dias, contados da publicao do
despacho de deferimento
, arts. 6 e 52). Nesse prazo os bens essenciais atividade do devedor no podem ser objeto de venda ou de retirada
do estabelecimento empresarial do comprador. Decorrido esse prazo, o
vendedor pode exercer livremente seu direito, escolhendo a via que melhor
lhe atender, sem necessidade de habilitar-se no concurso de credores (LREF,
art. 49, 3).
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Somos crticos dessa soluo e tivemos oportunidade de escrever a


respeito do assunto no trabalho fici ncia do rocesso udicial na ecuperao de Empresa37.
Posto assim o real cenrio dos protagonistas da recuperao, indagase: a perspectiva de manter o nvel do spread bancrio nos contratos afastados do plano de recuperao e, ainda, de preservar a expanso do crdito
e a no majorao de seu custo no rasil , de fato, fator de efici ncia no
processo de recuperao?38
A resposta a esta indagao negativa. Submeter os credores arrolados
no art. 49, 3 e 4, ao plano de recuperao , antes de tudo, fator positivo no que se refere eficincia do processo de recuperao e resulta em
melhor garantia de tratamento igualitrio entre os credores de um mesmo
devedor, portadores dos ttulos indicados no dispositivo.
Esta vantagem est condicionada a que a clusula de titularidade do
bem contratado no venha a sofrer, por fora de plano recuperatrio, qualquer modificao. Exemplificando: ao devedor haveria de se permitir propor
a credores titulares desses direitos alteraes com vistas ao alongamento do
contrato e equalizao dos encargos financeiros39 praticados sem promover alteraes no direito de reivindicar o bem no caso de inadimplemento.
issertao do autor apresentada anca xaminadora da
, em 8 de outubro
de 2007.
38
xpresses em it lico para indicar, conforme exposto, ue a ei n. 11.101 2005, em confronto com a legislao revogada, manteve o status quo desses credores.
39
A expresso em itlico adotada em razo do tratamento legislativo. Anotamos, contudo:
A equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo como
termo inicial a data da distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica (art. 50,
, ocasiona remisso de parte da dvida. voc bulo , como bem atenta e erra ilho,
equvoco e, em termos jurdicos nada significa (Nova Lei de Recuperao e Falncias
Comentada, 3. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2005, p. 143). Contudo, considerando
o esprito da lei e a funo econmica do instituto de recuperao, correto entender, como
faz Coelho, que a medida insere-se no contexto de renegociao do devedor que explora a
empresa em situao crtica. Por ela, bancos e empresas de fomento mercantil padronizam
os encargos financeiros de seus crditos, ajustando-os ao menor dos praticados no mercado
(em idnticas condies, bem entendido). Trata-se de impor a determinados credores reduo de seu direito creditrio, sob a justificativa de que ela no lhes acarretar prejuzo
(Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, So Paulo, Saraiva,
2005, p. 141 . este tambm o ensino de obo oment rios aos artigos 35 69. In TOLEDO,
aulo . . alles de
, arlos enri ue. Comentrios Lei de Recuperao de
Empresas e Falncia, o aulo, araiva, 2005, p. 126 , ao entender ue se trata de uniformizao dos encargos, adotando-se parmetros que permitam o reerguimento da empresa
em crise.
37

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Essa soluo traria resultados mais eficientes por quatro razes:


maximizao do ativo, fortalecimento do ambiente de negociao, melhor
coordenao de divergncias e reduo de disputas judiciais sobre contratos.
Em primeiro lugar, evita a retirada de bem necessrio continuao
da empresa, decorrido o perodo de stay40. Isto permite no fracionar a
empresa, mantendo-a para a venda como unidade produtiva em caso de liquidao, soluo que, em termos eficientes, superior desagregao de
bens oriundos de contratos de arrendamento, alienao fiduciria ou com
clusula de reserva de domnio.
Em segundo lugar, no prioriza direitos dos credores em ambiente de
negociao. Observe-se, neste ponto, que no se prope qualquer desrespeito ao direito de preferncia concursal, mas, sim, possibilitar que a empresa em crise amplie a possibilidade de sua recuperao, abrangendo todo
o universo contratual.
Em terceiro lugar, amplia o nvel de coordenao dos interesses entre
os credores, fornecendo massa subjetiva maior segurana na apreciao
das propostas do plano, produzindo um encadeamento afirmativo quanto
transparncia e viabilidade do projeto. As classes, nas sucesses de deliberaes, ponderariam os argumentos apresentados em debates quanto
aceitao ou rejeio do plano por um segmento da universalidade. As negociaes fluiriam ao se perceber que determinada categoria (por exemplo,
fiscais ou titulares de direito de propriedade) estaria disposta a aceitar o
alongamento e a reduo dos encargos incidentes etc.
Em quarto lugar, evita disputas judiciais quanto regularidade do
contrato (as chamadas aes de reviso de contrato), instrumento jurdico
amplamente utilizado e que pode atingir o objetivo de impedir a pronta
execuo do contrato original. Neste caso, a situao do credor, na ao
individual, seria menos favorvel do que aquela decorrente de negociao
na recuperao judicial, dada a plena efetividade do ttulo judicial (LREF,
art. 59, 1), com margens mnimas de futura reviso por parte do devedor.
Removido o obstculo da discusso judicial em processo autnomo, reduzse o custo.
Na falncia, o contrato de venda e compra com reserva de domnio
no se resolve, competindo ao administrador judicial, ouvido o Comit

o perodo de suspenso das aes, previsto no rasil no art. 6 da LREF.

40

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de Credores, decidir pelo prosseguimento ou pela entrega do bem ao


vendedor (LREF, art. 119, IV). No silncio do administrador, depois de
notificado pelo credor, cabe, ainda, a favor deste ao de restituio,
cumulada com indenizao, com curso no juzo falimentar (LREF, arts.
85 e 117, 2).

9.10.6. Venda sobre documentos


Venda sobre documentos aquela em que a tradio da coisa vendida substituda pela entrega de seu ttulo representativo e de outros
documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos (CC,
art. 529).
Trata-se de modalidade de tradio simblica da coisa que d ao
vendedor o direito de cobrar o preo da venda, na data e no local da entrega dos documentos (CC, art. 530), salvo se outro momento e lugar
forem pactuados.
A circulao de documentos , nos tempos atuais, mais clere que
o transporte da prpria coisa. Nos contratos internacionais ou mesmo
dentro de regies nacionais, sobretudo em pases com grande extenso
territorial, o objeto a ser entregue pode estar em lugar diverso daquele
em que se celebra o contrato de compra e venda. Feita a entrega dos ttulos representativos e da documentao exigida contratualmente, considera-se efetivada a tradio da prpria coisa e, assim, os riscos passam
a correr por conta do comprador. por esta razo que o art. 531 do Cdigo Civil prev que cabem a este os custos da aplice de seguros que,
eventualmente, acompanhar a documentao, com vistas cobertura dos
riscos do transporte.
Em contratos com venda sobre documentos comum a interveno
de instituio financeira, sobretudo em operaes mercantis internacionais,
nas quais o banco efetua o pagamento ao exportador mediante a entrega
da documentao correspondente. Dispe a lei que a causa subjacente
importao, suas falhas, irregularidades e ilcitos praticados por terceiros
no podem ser imputados ao banco concedente do crdito porque terceiro em relao ao negcio jurdico celebrado entre comprador e vendedor
(CC, art. 532). O banco responde to somente pela m prestao de seus
servios, como, por exemplo, a demora na liberao de valores, extravio
de documentao em seu caixa, pagamento no previsto ou no conforme
a ordem recebida etc.
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O pargrafo nico do art. 532 do Cdigo Civil figura sobre a recusa


do estabelecimento bancrio a efetuar o pagamento, estabelecendo que,
neste caso, o vendedor poder pretend-lo diretamente do comprador.
Essa recusa pode ser justificada por negcios entre o comprador e o
banco ou decorrer de m prestao de servios, cabendo ao comprador
valer-se de aes prprias recuperao do dinheiro por ele endereado
ao vendedor e indenizao por eventuais perdas e danos, inclusive os
de natureza moral.
Para perfeita compreenso do tema, estudaremos, na sequncia, o uso
mais comum da venda sobre documentos no comrcio internacional o
crdito documentrio.

9.10.7. Crdito documentrio


Crdito documentrio operao de crdito realizada por bancos que
intermedeiam operaes comerciais internacionais, geralmente efetivadas
sobre documentos.
O mecanismo de atuao mostra-se complexo quanto ao nmero de
operaes envolvidas, mas o conjunto de fcil compreenso, conforme
anota aldrio ulgarelli41. Numa compra e venda sob documentos, entre
dois empresrios estabelecidos em pases distintos, podemos exemplificar,
em seis operaes, o uso de crdito documentrio:

41
(...) aps a concluso do contrato de compra e venda entre importador e exportador,
ajustados os termos e as condies do negcio, aciona-se o mecanismo do crdito documentado. O comprador (importador) solicita ao seu banco (no seu pas) a abertura de um crdito (acreditivo) ao exportador, no pas deste. O banco comunica ento sua filial ou correspondente, no pas do exportador, a abertura do crdito em favor do exportador, expedindo
em favor deste uma carta de crdito. Quando esse crdito, aberto pelo banco do comprador
ao vendedor, confirmado e irrevogvel, a garantia do vendedor passa a ser total, pois que
o banco do comprador assume ento a responsabilidade direta da obrigao. O vendedor
pode ento usar esse crdito antes ou por ocasio da entrega da mercadoria. Antes, atravs
da emisso de uma letra de cmbio contra o banco, a tempo certo de vista, descontando-a
junto a um banco em seu pas, o qual, de posse dela, apresent-la- ao banco do comprador,
junto com os documentos, por ocasio do despacho das mercadorias, para o aceite, representando-a novamente na ocasio do vencimento. Tambm poder o vendedor emitir letra
de cmbio vista e apresent-la ao banco do comprador, juntamente com os documentos da
mercadoria, a qual, aps examin-los, far o pronto pagamento. Por seu turno, o comprador
fica garantido, pois que o banco s aceitar ou pagar o preo aps o exame da regularidade
dos documentos representativos da mercadoria
, aldirio. Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 233).

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RISCO DO COMPRADOR

COMPRADOR
BRASIL


LOCAL
ONDE A COISA
VENDIDA SE
ENCONTRA

BANCO
EMISSOR
BRASIL



CRDITO



VENDEDOR, MEDIANTE

DOCUMENTOS

FILIAL DO
BANCO
EMISSOR
EXTERIOR

CONTRATO
DE COMPRA
E VENDA


DOCUMENTOS

CARTA DE CRDITO


VENDEDOR
EXTERIOR

Neste exemplo, figuramos a importao feita por um empresrio brasileiro no exterior e, ao lado do contrato de compra e venda sobre documento realizado pelas empresas envolvidas, outros contratos foram firmados,
como, por exemplo, o do importador brasileiro com o banco escolhido, na
abertura da conta de crdito, no contrato de cmbio e na outorga de poderes
para que o banco pagasse o exportador e recebesse o ttulo representativo e
os documentos relativos ao negcio.
H vantagens no uso dessa modalidade de mecanismo facilitador de
negcios internacionais. Para os empresrios contratantes da compra e
venda, Fbio Ulhoa Coelho42 destaca o crdito e a segurana: Para o orde42
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, 3. ed., So Paulo, Saraiva, 2002,
v. 3, p. 130.

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nante, o crdito documentrio representa o financiamento da operao, j


que pode restituir ao banco o valor pago ao beneficirio atravs de sucessivas amortizaes. E configura para o beneficirio a garantia de recebimento de seu crdito, em vista da obrigao assumida pela instituio financeira de pagar o devido pelo seu cliente.
H regras para o comrcio internacional com o uso do crdito documentrio fixadas pela International Chamber of Commerce (Cmara de
Comrcio Internacional), tambm conhecida por World Business Organization, adota a sigla ICC e possui entre seus associados organizaes representativas de negcios, empresas e outras entidades jurdicas, alm de
pessoas individuais com atividades voltadas a negcios internacionais.
uma organizao privada fundada em 1919, com sede em Paris, que
adota, entre seus objetivos, o de promover o comrcio internacional, a economia
de mercado e o crescimento das economias dos pases desenvolvidos e em desenvolvimento, buscando a melhor forma de integr-los na economia internacional.
o stio eletr nico da organi ao http
.icc bo.org possvel
encontrar o extenso leque de objetivos do ICC, aqui livremente traduzidos43:
As atividades do ICC cobrem um amplo espectro, que inclui desde a arbitragem e a soluo de conflitos, at a defesa do livre comrcio e do sistema
de economia de mercado, a autorregulao de empresas, a luta contra a
corrupo ou a luta contra o crime comercial.
Com esses objetivos o ICC elaborou a partir de 1933 regras visando
uniformizar o uso dos crditos documentrios, denominando esse documento UCP (Uniform Customs and Practice for Commercial Documentary
Credits), que nada mais so do que usos e costumes regulamentados para
facilitar sua utilizao pelos bancos ao redor do mundo. Desde ento sete
verses foram aprovadas, sendo a ltima numerada como
600, em
vigor desde 1 de julho de 2007.

9.11. Clusulas de custos em contratos internacionais


incoterms
Para facilitar a administrao de conflitos em matria de comrcio
internacional, a mesma ICC (Cmara de Comrcio Internacional CCI)
43
No origininal: Las actividades de la CCI cubren un amplio espectro, que va desde el arbitraje y la resolucin de conflictos, hasta la defensa del libre comercio y el sistema de
economa de mercado, la autorregulacin de empresas, la lucha contra la corrupcin o la
lucha contra el crimen comercial.

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criou em 1936 os incoterms (International Commercial Terms) que, na data


de hoje, somam treze siglas que representam, de forma abreviada, os usos
frequentes das clusulas de custos da entrega da mercadoria, adotadas no
mercado internacional.
Divididas em quatro grupos, os incoterms permitem conhecer, desde
logo, as clusulas convencionadas pelas partes, entre o mnimo de responsabilidade do vendedor pela Sada (E, de exit) at o mximo de obrigaes
pela entrega ao comprador (D, de delivery). No meio-termo esto os casos
de incumbncia ou no pelo transporte principal (F, de free sem custo ou
C, de cost, com custo).
GRUPO SIGLA

SIGNIFICADO

Ex works a mercadoria retirada do


estabelecimento do vendedor. Neste moEXW mento ocorre a tradio ao comprador, que
passa a correr os riscos at o local de produo.
Free carrier o vendedor deve desembaFCA
raar a mercadoria para a exportao.
Free Alongside Ship o vendedor deve
colocar a mercadoria ao lado do navio, no
FAS cais do porto. Este o momento da tradio
da mercadoria, correndo riscos pelo comprador a partir da.
Free On Board o vendedor deve colocar
a mercadoria a bordo do navio indicado pelo
FOB comprador. A tradio da mercadoria se d
no navio, a partir do que os riscos so do
comprador.
Cost and Freight os custos de embarque
e de frete so de responsabilidade do venCFR dedor. Os riscos da mercadoria a bordo so
do comprador. exclusivo para transporte
martimo ou fluvial domstico.
Cost, Insurance and Freight amplia-se a
obrigao do vendedor para incluir o seguro martimo at a chegada. A tradio
CIF feita no navio e, assim, os riscos da mercadoria a bordo so do comprador. exclusivo para transporte martimo ou fluvial domstico.

DESPESAS E RISCOS
Desde a retirada, as despesas e riscos so do comprador.

O vendedor responsvel
at o momento em que a
mercadoria levada sada do Pas, inclusive pelo
desembarao alfandegrio.
Elemento comum: o transporte principal no pago
pelo vendedor.

O vendedor responsvel
at o porto de destino.
Elemento comum: o
transporte principal
pago pelo vendedor.

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CPT

CIP

DAF

DES

DEQ

DDU

DDP

Carriage Paid To o vendedor obrigado


ao frete at o local do destino e o comprador
assume o nus dos riscos, a partir do momento em que a transportadora, no pas de
destino, assume a custdia das mercadorias.
Carriage and Insurance Paid To idntico
ao CPT, salvo quanto ao custo do seguro
que deve ser pago pelo vendedor.
Delivered At Frontier a entrega feita
em ponto anterior ao da alfndega e desembaraada para exportao. Cabem ao comprador as providncias at seu estabelecimento.
Delivered Ex-Ship o vendedor deve colocar, sua custa, a mercadoria no porto de
destino. Somente para transporte martimo.
Delivered Ex-Quay as despesas at o
desembarque so do vendedor, inclusive
direitos de exportao e taxas, disposio
do comprador.
Delivered Duty Unpaid a mercadoria
entregue dentro do pas do comprador,
obrigando-se pelas despesas o vendedor,
exceto os impostos e encargos de importao.
Delivered Duty Paid a mercadoria entregue livre ao comprador. O vendedor assume todos os riscos e custos at a entrega.

Elemento comum: a
responsabilidade do
vendedor estende-se at
a chegada.

9.12. Outros contratos relacionados compra e venda


No direito empresarial algumas modalidades de contratos interessam
no exame do contrato de compra e venda, em razo de pressupor sua celebrao. Destacaremos o contrato estimatrio e o hedging.

9.12.1. Contrato estimatrio


Contrato estimatrio ou venda em consignao aquele em que algum
(consignatrio) recebe bem mvel de terceiro (consignante) para efetuar sua
venda, obrigando-se a pagar o preo previamente ajustado se deixar de
restituir a coisa consignada em sua integridade, no prazo contratado.
ornada do onselho da ustia ederal, reali ada pelo entro de
studos udici rios entre 12 e 13 de setembro de 2002, sob a Coordenao282

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- eral do inistro ilton ereira, com a participao de 130 juristas,


aprovou a seguinte interpretao para o conceito de contrato estimatrio
previsto no art. 534 do Cdigo Civil: Enunciado n. 32: no contrato estimatrio, o consignante transfere ao consignatrio, temporariamente, o poder
de alienao da coisa consignada com opo de pagamento do preo de
estima ou sua restituio ao final do prazo ajustado.
A expresso estimatrio decorre do ajuste prvio de preo (valor estimado). implcita, tambm, a temporria suspenso, por parte do consignante, do poder de disposio da coisa, agora exercido em nome prprio
pelo consignatrio (CC, art. 537). Contudo, o consignante conserva a propriedade do bem consignado que, assim, no pode ser objeto de penhora ou
sequestro pelos credores do consignatrio, enquanto no pago integralmente o preo
, art. 536 .

9.12.2. Hedging
No mundo dos negcios empresariais h um constante avano da tecnologia contratual, surgindo a cada momento mecanismos que somente
sero objeto de regulamentao anos ou dcadas depois de seu uso pelos
empresrios em diversos ramos de atuao.
Como exemplo dessas novas tcnicas aplicveis sobre o contrato de
compra e venda empresarial encontramos o hedging ou hedge, literalmente barreira proteo. ncide em operao de compra e venda, com vistas
cobertura de riscos de oscilaes de preos. So operaes realizadas
pelo investidor na comercializao de produtos no mercado futuro (derivativos commodities, juros, cmbio, aes, dvidas), visando proteo
de seu investimento contra riscos de variaes, e se resumem a contra-aes em sentido contrrio ao do investimento.
O Vocabulrio do Mercado de Capitais, publicado pela Comisso
acional de olsas de alores44, apresenta o seguinte conceito: a operao que consiste na tomada de uma posio no mercado futuro aproximadamente igual mas em sentido contrrio quela que se detm ou que
se pretende vir a tomar no mercado vista. uma forma de o investidor se
proteger contra os efeitos das oscilaes de preo.
Nos contratos dessa natureza, envolvendo riscos considerveis, o investidor orientado a realizar no mercado futuro operaes que lhe permitam minimizar as perdas no mercado vista.
Vocabulrio do Mercado de Capitais, io de aneiro, omisso acional de olsas de
Valores, 1990, p. 34.

44

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Para entender o mecanismo, figure-se como exemplo o produtor rural


que, pretendendo colher sua safra em outubro e calculando um custo de R$
60,00 a saca, vende em fevereiro do mesmo ano contratos futuros (a termo)
de sua produo para a data da colheita, pelo preo de R$ 100,00 a saca. Esse
valor lhe garantido qualquer que seja a variao do preo de seu produto na
data da colheita (podendo variar para mais ou para menos nessa data). Imaginando que ele tenha vendido sua produo (mil sacas), seu resultado no
mercado futuro 100.000,00, para um custo de 60.000,00. m agosto,
ao verificar ue o preo de mercado de seu produto de 60,00 a saca,
obteria o resultado de 60.000,00, empatando com os custos da produo.
A operao no mercado futuro compensa as perdas do mercado vista.
Esse mecanismo se repete no mercado de aes, na compra a termo e
na venda a termo e em outros mercados financeiros. Ao realizar essas operaes, o investidor realiza mais de um contrato de compra e venda, figurando ora como comprador, ora como vendedor, tudo com vistas a proteger-se de prejuzos decorrentes da variao de preos.

9.13. Resumo grfico

Conceito e distines

aquele em que um dos contratantes se obriga a


transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a
pagar-lhe certo preo em dinheiro. O contrato ser
empresarial quando as partes forem empresrias ou
sociedades empresrias e o objeto se destinar revenda
ou circulao.

Caractersticas

Consensualidade
ilateralidade
Onerosidade

Coisa

Existncia
Individualidade
Disponibilidade

Preo

Critrio arbitral
Critrio futuro (mercado, bolsa, ndices)
Sem critrio convencional

Elementos formadores

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Forma e prova do contrato

Em regra simplesmente consensual (sem forma


especfica), salvo para imveis, que exige solenidade.

Execuo do contrato

Imediata
A termo
Complexa

Direitos dos contratantes

Entrega da coisa e recebimento do preo


A coisa em trnsito e a insolvncia do comprador
Efeitos falimentares

Obrigaes do vendedor

Entrega da coisa
Vcios
Evico

Obrigaes do comprador

Pagar o preo e suportar seus riscos


Coisas imveis: as despesas de transferncia
Casos fortuitos na contagem e remessa para lugar diverso

Modalidades especiais de
venda e compra

Venda de coisa mvel vista de amostras


Venda de imvel ad mensuram e ad corpus

Clusulas especiais

Pacto de melhor comprador


Pacto comissrio
Retrovenda
Venda a contento
Venda sujeita a prova
Preempo ou preferncia
Venda com reserva de domnio
Venda sobre documentos
Crdito documentrio

Clusulas de custos em
contratos internacionais

Incoterms

Outros contratos
relacionados

Contrato estimatrio
Hedging

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Captulo 10
CONTRATOS DE DISTRIBUIO
AGNCIA,
DISTRIBUIO,
REPRESENTAO COMERCIAL E
CONCESSO MERCANTIL
Sumrio: 10.1. Distines doutrinrias. 10.2. Agncia e distribuio. 10.2.1.
Conceito. 10.2.2. Representao comercial autnoma. 10.2.3. Natureza. 10.2.4.
orma contratual. 10.2.5. ontratantes nature a e classificao. 10.2.6. lementos
essenciais do contrato. 10.2.7. Elementos acessrios do contrato. 10.2.8. Qualificao jurdica e distines. 10.2.9. Distines com o mandato e a comisso. 10.2.10.
Retribuio. 10.2.11. Extino do contrato. 10.3. Distribuio por conta prpria
(revenda ou concesso comercial). 10.3.1. Objeto e caractersticas. 10.3.2. Revenda de automveis. 10.3.3. Objeto de concesso. 10.3.4. Zona de atuao. 10.3.5.
rincipais deveres e direitos. 10.3.6. onvenes. 10.3.7. ormalidade contratual.
10.3.8. Resoluo de contrato. 10.3.9. Indenizaes nas resolues de contrato.

10.1. Distines doutrinrias


O vocbulo distribuio traz dificuldades correta classificao do
contrato, em razo de seu carter jurdico polissmico. Utilizando o mesmo
termo para realidades jurdicas distintas, ora como gnero e ora como subespcie de uma de suas espcies1, o legislador civil instalou sria controvrsia no meio jurdico.
1
bservao precisa de lfredo de ssis onalves eto ontrato de epresentao
Comercial no Contexto do Cdigo Civil de 2002, in Representao Comercial e Distribuio,

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umberto heodoro unior2 explica que a palavra distribuio


daquelas que o direito utiliza com vrios sentidos. H uma ideia genrica
de distribuio como processo de colocao dos produtos no mercado. A
se pensa em contratos de distribuio como um gnero a que pertencem os
mais variados negcios jurdicos, todos voltados para o objetivo final de
alcanar e ampliar a clientela (comisso mercantil, mandato mercantil, representao comercial, fornecimento, revenda ou concesso comercial,
franquia comercial etc.). H, porm, um sentido mais restrito, que aquele
com que a lei qualifica o contrato de agncia. No teor do art. 710 do CC, a
distribuio no a revenda pelo agente. Este nunca compra a mercadoria
do preponente. ele sempre um prestador de servios, cuja funo econmica e jurdica se localiza no terreno da captao de clientela. (...).
Com essa mesma preocupao, Fbio Ulhoa Coelho apresenta classificao que distingue os contratos de distribuio-aproximao dos contratos de distribuio-intermediao, ensinando que os primeiros, contratos
tpicos, regulam-se pelos arts. 710-721 do Cdigo Civil e, os segundos,
atpicos (no disciplinados em lei) caracterizam-se pelo ato de comprar
para revender: um empresrio assume (distribuidor) a obrigao, perante o outro (distribudo), de criar, consolidar ou ampliar o mercado dos
produtos deste ltimo, comprando-os para revender3.
Essas noes aproximao e intermediao so essenciais para
a perfeita compreenso conceitual. Na aproximao o que se faz promover
negcios para outrem, com ou sem obrigao de conclu-los; na intermediao h revenda de produtos, por conta prpria.
Maria Helena Diniz4 v o contrato de distribuio como sinnimo
de concesso mercantil lato sensu, expresso adotada pela ei n. 6.729 79,
antes da regulao pelo Cdigo Civil (arts. 710-721), que, a partir de sua
vigncia, abrangeria aquele contrato e os de agncia. A renomada proo aulo, araiva, 2006, p. 214 ue se reporta ao fato de o digo ivil utili ar se de um
termo consagrado (distribuio) que abrange todo tipo de contrato que visa colocao, por
terceiros, de produtos no mercado, como subcategoria de contrato de agncia, como se v
da leitura do pargrafo nico do art. 710 do Cdigo Civil.
2


, umberto. ontrato de g ncia e istribuio no ovo digo
Civil, Revista Sntese de Direito Civil e Processo Civil, Porto Alegre, Sntese, ano IV, n. 24,
jul. ago. 2003, p. 111.
3
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial, 17. ed., o aulo, araiva, 2006,
p. 443.
4
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
p. 424-435.

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fessora paulista, contudo, distingue a distribuio do contrato de agncia ou representao comercial porque na distribuio sempre ocorre a
revenda.
Adotamos aqui a distino entre contrato de agncia e distribuio,
sucedneo do contrato de representao comercial e contrato de distribuio por conta prpria (revenda), tambm conhecido como concesso comercial. Entendemos que os primeiros regem-se pelo Cdigo Civil (agnciadistribuio e pela ei n. 4.886, de 9 de de embro de 1965

(agncia-representao) e os ltimos so, em geral, contratos atpicos.

POR CONTA
DO
PROPONENTE
(aproximao)

, arts. 710 721. agente no


dispe da coisa.

EMPRESARIAL CC, art. 710, e Lei n.
4.886 65. em cunho empresarial.
, art. 710,
final, e ss. O agente dispe da coisa negociada.

CONTRATOS DE
DISTRIBUIO
(nomen juris
genrico)

hamados de
ou de
Contratos em geral atpicos.
POR CONTA
PRPRIA

So exemplos: revenda de automveis,


distribuio de combustveis e de bebidas etc.

(intermediao)

A revenda ou concesso de automveis foge


regra da atipicidade e foi regulamentado pela
ei n. 6.729 79.

No contrato de agncia, a aproximao se faz sem que o agente disponha da coisa sua disposio para ser negociada. Por exemplo: agente que
oferece mercadorias por catlogos fornecidos pelo fabricante, sem dispor
dos produtos.
Se a agncia de cunho empresarial, temos a figura do representante
comercial autnomo que se define como pessoa fsica ou jurdica que
desempenha, em carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a
mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas
ou pedidos para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos
relacionados com a execuo dos neg cios ei n. 4.886 65, art. 1).
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Na distribuio, o agente tem a sua disposio a coisa a ser negociada,


mas a oferta clientela realizada conta do proponente. Disso difere da
concesso, porque nesta h revenda de produtos, por conta do agente. o
caso, por exemplo, de revenda de automveis: o revendedor os compra do
fabricante e os revende em sua concessionria. Essa venda se faz por conta
da concessionria e no do concedente (a montadora). H aqui uma intermediao de mercadorias, uma revenda de produtos.
Enfatizamos que o primeiro (contrato de agncia e a modalidade distribuio, bem como a subespcie representao empresarial autnoma) regido pelos arts. 710 721 do digo ivil, pela ei n. 4.886 65 uando o
agente mediar negcios empresariais, agenciando propostas e pedidos) e
pelas regras concernentes ao mandato e comisso quando houver clusula
de concesso de poderes para o agente concluir contratos (CC, arts. 710,
pargrafo nico, e 721). O segundo (contrato de distribuio por conta prpria)
, em geral, contrato atpico, no disciplinado legalmente, a no ser quando
envolver revenda de autom veis, regendo se, ento, pela ei n. 6.729 79.

10.2. Agncia e distribuio


10.2.1. Conceito
Agncia o contrato oneroso, em que algum assume, em carter
profissional, no eventual, e sem vnculos de dependncia, a obrigao de
promover, conta de outrem, a realizao de certos negcios, em determinado territrio ou zona de mercado.
A obrigao do agente promover a realizao de negcios, isto , o
objeto se cumpre na simples aproximao de clientes ao representando, sem
a obrigao de concluir acordos. O contrato pode prever, contudo, ampliao desse objeto promover e concluir acordos , concedendo ao agenciado poderes para tambm finaliz-los.
A expresso promover a realizao de certos negcios utilizada pelo
legislador civil (CC, art. 710) ampliou outra mais restrita inserida no art. 1 da
LRCA: desempenhar a mediao para a realizao de negcios mercantis,
adequando-se ao fenmeno evolutivo j realizado em legislaes estrangeiras5.

Cfr. Antnio Pinto Monteiro (Contrato de Agncia, Coimbra, Almedina, 2004, p. 45). Este
autor nos lembra que expresso equivalente utilizada pelas legislaes italiana (art. 1742
do odice ivile , espanhola ei n. 12 1992, de 27 de maio e alem 84 do
.

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Antnio Pinto Monteiro6 ressalta a superioridade desse termo: Para


esse efeito, o termo promover, alm de ser j familiar da doutrina e da
jurisprudncia portuguesas, o que se afigura mais adequado s funes do
agente (apresenta vantagens, designadamente, sobre o termo negociar,
desde logo porque aquele coenvolve o incentivo negociao) [...].
Promover implica, no meio econmico, toda uma complexa e multifacetada atividade material, de prospeco do mercado, de angariao de
clientes, de difuso dos produtos e servios, de negociao, etc., que antecede e prepara a concluso dos contratos [...]7.
Veja-se que o verbo promover (a realizao de certos negcios) tem
maior extenso do ue a uele utili ado pela ei n. 4.886 65 agenciar
(propostas ou pedidos) existindo uma relao continente-contedo
entre ambos. Promover negcios abrange, entre outras, a ao de agenciar
pedidos e propostas.

10.2.2. Representao comercial8 autnoma


No direito brasileiro, se o contrato de agncia versar sobre negcios
empresariais voltados ao agenciamento de propostas, surgir a figura da
representao empresarial autnoma. Representante empresarial autnomo
, portanto, o agente contratado para promover a realizao de certos negcios empresariais, agenciando pedidos ou propostas para transmiti-los ao
proponente.
onfere com essa concluso o magistrio de lfredo de ssis onalves Neto9 quando afirma o contrato de representao comercial, dadas suas
particularidades, no corresponde exatamente ao contrato tpico de agncia
descrito e regulado nos arts. 710 a 712 do Cdigo Civil, mas , sem dvida,
uma de suas espcies. Em razo disso, essas normas codificadas so-lhe
aplicveis, mas o contrato e o agente representante continuam sujeitos lei
MONTEIRO, Antnio Pinto. Contrato de Agncia, Coimbra, Almedina, 2004, p. 45.
Ib., p. 44.
8
Substitumos neste captulo a denominao legal representante comercial autnomo por
representante empresarial autnomo, por entender que a expresso comercial que distinguia atos civis e comerciais no tem mais razo de existir, diante da adoo da Teoria da
Empresa pelo ordenamento jurdico brasileiro.
9


, lfredo de ssis. ontrato de epresentao omercial no
Contexto do Cdigo Civil de 2002. In: Representao Comercial e Distribuio, So Paulo,
araiva, 2006, p. 216.
6
7

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especial, ou seja, ei n. 4.886, de 1965, ue rege a atividade de representao comercial.


o mesmo sentido, completa umberto heodoro nior10: Harmonizando-se, de tal sorte, a disciplina do contrato de agncia institudo pelo
com a do representante comercial, constante das eis ns. 4.886 65 e
8.420 92, ter se um neg cio jurdico vocacionado naturalmente para as
atividades mercantis.
tambm a lio de rlando omes11 quando proclama: Em primeiro lugar, da anlise comparativa dos dois textos legais parece no haver
dvida de que se trata do mesmo tipo contratual. Com efeito, a funo
econmico-social do contrato descrito no art. 710 do Cdigo Civil idntica do contrato regido pela ei n. 4.886 65, a saber, a reali ao de
determinada atividade (promoo de negcios em certa rea, conta e,
eventualmente, tambm em nome de outrem) contra uma retribuio. A
distino entre eles cinge-se apenas ao fato de que o art. 1 da ei n. 4.886 65
limita a atividade do agente promoo de negcios mercantis, ao passo
que o art. 710 do Cdigo Civil de 2002 refere-se, de modo mais amplo,
promoo de certos negcios. A mudana deve-se unificao do direito
das obrigaes operadas pelo novo Cdigo.
Afastamos, portanto, da poro doutrinria que sustenta que o contrato de representao empresarial previsto na ei n. 4.886 65 instituto diverso do contrato de agncia e distribuio. Trata-se de modalidade especfica, contida no gnero agncia-distribuio aplicvel a negcios empresariais especficos, aos quais incidem as regras previstas no Cdigo Civil,
desde que no incompatveis com o regime prprio institudo por aquele
diploma legal.
A especificidade mostra-se presente na finalidade contratual o
contrato de representao empresarial est voltado a negcios mercantis
(LRCA, art. 1), hoje denominados empresariais, particularmente o de
agendar propostas ou pedidos, para transmiti-los ao representado e no
regramento legislativo prprio (ao qual se aplica em primeiro plano Lei
n. 4.886 65 .



, umberto. ontrato de g ncia e istribuio no ovo digo
Civil. Revista Sntese de Direito Civil e Processo Civil, Porto Alegre, Sntese, ano IV, n. 24,
jul. ago. 2003, p. 116.
11

, rlando. Contratos, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 450.
10

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Certa parte da doutrina v no pargrafo nico do art. 710 a distino


entre agncia-distribuio e agncia-distribuio representao comercial , como disserta arlos oberto onalves12 ao sustentar: quando
ocorre a situao prevista no pargrafo nico supratranscrito, em que o
proponente confere poderes ao agente para que este o represente na concluso dos contratos, configura-se o contrato de representao comercial autnoma, regido pela ei n. 4.886, de 9 de de embro de 1965, com as alteraes feitas pela Lei n. 8.420, de 8 de maio de 1992. Neste as partes necessariamente sero empresrias. No contrato de agncia, regulado pelo
novo Cdigo Civil, no necessrio que o agente ou o proponente sejam
empresrios, como sucede, por exemplo, com o agente de um atleta profissional ou de renomado ator ou cantor.
Divergimos desse entendimento porque a concesso de poderes ao
agente para que este o represente na concluso dos contratos, implcito no
agenciamento de propostas que o representante empresarial autnomo realiza, pode ocorrer nas outras duas modalidades contratuais, isto , na agncia
(em que o proponente no disponibiliza a coisa negociada) e na distribuio
(em que o proponente disponibiliza ao agente a coisa negociada).

10.2.3. Natureza
A natureza contratual do contrato de agncia (aqui no seu sentido
genrico, que abrange as trs subcategorias agncia, distribuio e representao empresarial autnoma) emerge de seu conceito: (a) onerosidade porque a intermediao do agente se faz mediante retribuio pecuniria; (b) intransferibilidade (algum assume), em razo de se exigir
exerccio pelo agente ou distribuidor; (c) bilateralidade que decorre do fato
de ambos os contratantes assumirem obrigaes.
Trata-se, assim, de contrato oneroso, intransfervel e bilateral.
Alm dessas caractersticas gerais, h, ainda, outras trs bem especficas: (a) a aproximao inter alios, porque o agente age no interesse de
outrem; (b) a autonomia, em razo de atuar sem subordinao ou vnculo
de dependncia com o agenciado. Leia-se independncia quanto subordinao de carter funcional, mas no quanto ao aspecto jurdico, uma vez
que o agente age por conta do proponente, submetendo-se, neste ponto, s

v. , p. 436.

12

, arlos oberto. Direito Civil Brasileiro, 5. ed., So Paulo, Saraiva, 2008,

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instrues recebidas deste (CC, art. 712); (c) a estabilidade contratual, ou


intuito duradouro, que decorre da expresso no eventual (CC, art. 710),
indicando haver, entre os contratantes, uma relao que se estende a certo
perodo, no se caracterizando por uma operao negocial isolada.

10.2.4. Forma contratual


Antes do advento do Cdigo Civil de 2002, no regime da Lei n.
4.886 65, a doutrina indagava acerca da obrigatoriedade de contratao por
escrito. Entendiam alguns que a redao do art. 27 introduzida pela Lei n.
8.420 92, suprimindo a expresso uando celebrado por escrito , fi era
desaparecer a possibilidade de contratao verbal, no reduzida a termo.
Marco Antonio Rocha Calbria13 corretamente rebate os adeptos dessa
corrente, argumentando que a lei apenas deixou de mencionar as expresses
quando celebrado por escrito ou contrato escrito nada mais, no prevendo, em qualquer das suas passagens, a obrigatoriedade de que o contrato seja
reduzido forma escrita. Simplesmente no existe no texto legal qualquer
dispositivo que conduza a esse entendimento. Ao contrrio, quando no faz
ela meno a uma ou outra forma de contratao, a concluso mais razovel
de que ambas (escrita ou verbal) so igualmente possveis e vlidas.
Esse raciocnio mantm-se sob o regime do Cdigo Civil que, nos arts.
710-721, no restringiu a contratao a uma nica forma. Evidentemente,
se o contrato se firmar verbalmente, toda sorte de dificuldades existir no
campo probatrio, inviabilizando, muitas vezes, a delimitao precisa que
o legislador buscou ordenar.

10.2.5. Contratantes: natureza e classificao


Duas questes so suscitadas quanto s pessoas contratantes: sua natureza e qualificao jurdica. Podem figurar no contrato pessoas naturais e
pessoas jurdicas? E a qual classe de agentes econmicos pertencem? A
atividade que exercem reputada empresarial?
No que se refere primeira pergunta, dvida no h quanto aos agentes que exercem a representao autnoma: as pessoas naturais e as pessoas jurdicas podem desempenhar a profisso (LRCA, art. 1).

, arco ntonio ocha. A Representao Comercial Autnoma e o Empresrio, Campinas, Alnea, 2000, p. 49.

13

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E os agentes-distribuidores de negcios no empresariais, sujeitos


previso nica do Cdigo Civil (arts. 710-721)?
Rubens Edmundo Requio14, com fundamento em interpretao que
d ao art. 719 do Cdigo Civil, sustenta que o agente ser sempre pessoa
natural. Parece-nos, contudo, que essa interpretao ampliativa e no resulta da redao legal. Ao afirmar caber aos herdeiros o direito remunerao correspondente aos servios realizados pelo agente, j falecido, que no
concluiu o trabalho por motivo de fora maior, o legislador tratou de uma
situao especfica ao contrato firmado por agente pessoa natural, no se
podendo concluir que, em razo disso, excluiu a possibilidade de uma pessoa jurdica exercer a atividade de agente. Como assinala Carlos Alberto
Hauer de Oliveira15: trata-se, claro, de um dispositivo que s tem pertinncia quando o agente for pessoa natural, mas da concluir que somente as
pessoas naturais podem ser a parte ativa deste contrato uma demasia.
No que se refere classificao dos agentes-distribuidores, anotamos
com Fbio Ulhoa Coelho16 que, no obstante desenvolverem atividade com
carter econmico, esta nem sempre ser reputada empresarial.
No contrato de agncia (agncia e agncia-distribuio) o proponente
poder ou no subsumir-se ao conceito de empresrio. No contrato de
agncia-representao, essa qualidade implcita, decorre da definio legal
que, embora desatualizada (realizao de negcios mercantis pela lei de
1965,
, art. 1), aponta para o exerccio de uma atividade econmica
organi ada para a produo ou a circulao de bens
, art. 966 . de se
presumir que, mesmo antes de se introduzir o conceito moderno de empresa no Cdigo Civil, aquele que contratava um representante para realizao
duradoura de negcios relativamente a seus produtos, o fazia porque mantinha negcio estruturado de cunho mercantil (como exigia a LRCA).
O agente, entretanto, em todas as modalidades contratuais, pode ou
no exercer essa atividade econmica de forma organizada porque nada h
que o impea de prestar o servio pessoalmente, sem contratao de mo

, ubens dmundo. s contratos de ag ncia, de representao comercial e o
contrato de distribuio. O art. 710 do Cdigo Civil, in Representao Comercial e Distribuio, o aulo, araiva, 2006, p. 189.
15
OLIVEIRA, Carlos Alberto Hauer de. Agncia e representao comercial: a necessidade
de harmonizao da disciplina jurdica, in Representao Comercial e Distribuio, So
aulo, araiva, 2006, p. 233.
16
COELHO, Fbio Ulhoa. A relao de trabalho na representao comercial, in Representao Comercial e Distribuio, o aulo, araiva, 2006, p. 115 122.
14

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de obra, investimento de capital significativo, desenvolvimento ou aquisio


de tecnologias com alguma sofisticao17.
Em resumo, respondendo indagao: os contratantes sero sempre
empresrios?
CONTRATO

PROPONENTE AGENTE

Agncia

No

No

Agncia-distribuio

No

No

Agncia-representao Sim

No

10.2.6. Elementos essenciais do contrato


da essncia do contrato de agncia e de distribuio:
a) Definio do objeto contratual: com indicao genrica ou especfica dos produtos, artigos e servios a que o agente se obriga a promover a
realizao. O Cdigo Civil utiliza-se da expresso certos negcios, indicando a necessidade de determinao, seja no alcance funcional desses
neg cios promover, executar e ou concluir , seja na indicao da coisa a
ser negociada produto, artigo, servio . ei n. 4.886 65 exige a indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos objeto da representao
(art. 27, alnea b). O que se tem em mente definir o mbito da agncia,
lembrando que o agente desenvolve atividade de aproximao de clientela,
mediante a promoo de realizao de negcios em geral vendas ou
servios para o representado;
b) Profissionalidade do agente. a exigncia que decorre do carter
no eventual do contrato, de sua natureza duradoura. O agente profissional
qualificado ao fomento de contratos entre proponente e interessados, futuros clientes daquele. Decorre dessa profissionalizao a exigncia de o
agente de negcios empresariais registrar-se no Conselho Regional de Representantes Comerciais (LRCA, art. 2);
c) Determinao de uma zona de atividade, que pode ser exclusiva ou
no. Tanto o Cdigo Civil quanto a Lei do Representante Autnomo exigem
a determinao contratual da zona de atuao do agente (CC, art. 710, e
LRCA, art. 27, d). No que se refere exclusividade, as legislaes oferecem
para o caso de omisso de regra contratual, em distintas redaes, o mesmo
17

Ibidem, p. 121.

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resultado: no Cdigo Civil, nada estipulando o contrato, incide a vedao


prevista no art. 711: Salvo ajuste, o proponente no pode constituir, ao
mesmo tempo, mais de um agente, na mesma zona, com idntica incumbncia [...]; na LRCA obriga-se a estipulao da garantia ou no, parcial
ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona (art.
27, e) e, entretanto, prev, para a omisso, o direito de o agente receber
comisso pelos negcios a realizados, ainda que diretamente pelo representado ou por intermdio de terceiros (LRCA, art. 31).
d) Retribuio pelos servios prestados. Como regra geral, o agente
tem direito remunerao que corresponder aos negcios realizados em sua
zona, ainda que sem a sua interferncia (CC, art. 713). As partes, contudo,
podem contratar diversamente, limitando a zona de atuao ou propondo
condies diversas. Em geral fixam percentagens sobre o produto ou servio objeto da negociao. Na representao empresarial, incidem regras
especificas previstas nos arts. 32 e 33, estipulando a LRCA, entre outras, o
prazo para pagamento (at o dia 15 do ms subsequente ao da liquidao
da fatura, sob pena de incidir atualizao monetria), a forma de cobrana
(possibilidade de emisso de ttulos de crdito) e o mtodo para obteno
do valor devido (clculo sobre o valor total das mercadorias). O Cdigo
Civil omisso, permitindo que as partes, em contratos de natureza no
empresarial, cheguem ao consenso que entenderem mais adequado.

10.2.7. Elementos acessrios do contrato


Quanto ao prazo, as partes so livres para a sua fixao. No caso de
firmado por prazo indeterminado, o contrato resolve-se a qualquer tempo,
mediante aviso prvio de noventa dias, observado, porm, o transcurso de
prazo razovel tendo em vista a natureza e o vulto do investimento exigido
pelo agente (CC, art. 720).
Essa disposio no se aplica ao contrato de representao empresarial
autnoma que possui regra prpria, prevista no art. 34 da LRCA: a denncia, por qualquer das partes, sem causa justificada, do contrato de representao, ajustado por pra o indeterminado e ue haja vigorado por mais de 6
(seis) meses, obriga o denunciante, salvo outra garantia prevista no contrato, concesso de pr-aviso, com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias,
ou ao pagamento de importncia igual a um tero das comisses auferidas
pelo representante, nos 3 (trs) meses anteriores.
Em razo da livre disposio das partes, no se alinha, entre os requisitos essenciais do contrato, a possibilidade de: (a) assuno das despesas
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a cargo do agente (CC, art. 713); (b) dplice exclusividade ou exclusividade recproca: em regra o proponente garante ao agente a exclusividade
quanto zona de negcio que for delimitada no contrato (CC, art. 711) e
este se obriga a no tratar de negcios do mesmo gnero, conta de outros
proponentes (CC, art. 711). Contudo, podem dispor de modo distinto. So
assim clusulas facultativas.

10.2.8. Qualificao jurdica e distines


O contrato de agncia qualifica-se de distribuio se o agente tem
sua disposio a coisa a ser negociada (CC, art. 710, in fine): Eventualmente, o representado pode confiar ao agente os bens a serem colocados
junto clientela, caso que o Cdigo trata como distribuio, mas no como
revenda, visto que os atos de negociao se realizam em nome e por conta
do comitente18.
Vemos, portanto, a distino entre agncia (promoo de negcios
conta de outrem sem que o agente disponha da coisa), distribuio (promoo de negcios conta de outrem com a disposio da coisa pelo agente) e revenda (os atos negociais se realizam em nome e por conta do revendedor).
E a representao comercial? o contrato de agncia-distribuio
em que o agente realiza negcios empresariais de forma especifica, mediante concretizao de propostas ou de pedidos que so encaminhados ao
proponente. Esta modalidade, conforme vimos, rege-se pela definio do
par grafo nico do art. 710 do digo ivil e pela ei n. 4.886, de 9 de
de embro de 1965, com as alteraes ue lhe foram dadas pela ei n. 8.420,
de 8 de maio de 1992.

10.2.9. Distines com o mandato e a comisso


Devemos observar que, no obstante aplicarem-se ao contrato de
agncia e distribuio as regras concernentes ao mandato e comisso, no
que couber (CC, art. 721), esses contratos no se confundem. Cada um
deles possui conceitos e caractersticas prprios.


, umberto, ontrato de g ncia e istribuio no ovo digo
Civil. Revista Sntese de Direito Civil e Processo Civil, Porto Alegre, Sntese, ano IV, n. 24,
jul. ago. 2003, p. 115.

18

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No contrato de mandato, o mandatrio recebe poderes de outrem, para,


em seu nome, praticar atos ou administrar seus interesses
, art. 653 .
distino entre mandato e agncia facilmente percebida: na agncia o
contrato envolve relacionamento duradouro, sem a necessidade de poderes
inerentes ao mandato, visando aproximao indeterminada de clientes ao
representado. No contrato de mandato, h determinao de certos atos no
instrumento de procurao, a serem praticados pelo mandatrio.
certo que o pargrafo nico do art. 710 estipula que o proponente
pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos
contratos. Contudo, o mandato neste caso contrato acessrio, complementar, ao contrato de agncia e distribuio, carter que acentua a distino
entre ambos.
Na comisso mercantil, o comissrio adquire ou vende bens em seu
pr prio nome, conta do comitente
, art. 693 . comiss rio no atua
em nome do comitente, mas por conta do comitente e, assim, somente ele,
comissrio, que se obriga perante a pessoa com quem contrata (CC, art.
694 , no respondendo, contudo, por sua solv ncia perante o comitente
,
art. 697 , salvo se agir com culpa ou o contrato estipular cl usula del credere
, art. 698 .

CONTRATO

Agncia

FUNO DO
CONTRATO
Promoo de certos
negcios em zona
determinada.

Promoo de certos
negcios em zona
determinada, mas o
Distribuio
(sem revenda) agente tem a sua
disposio a coisa
negociada.

CONSUMAO DO
NEGCIO

PREVISO
LEGAL

A aproximao feita pelo


agente, mas o negcio
concretizado entre cliente e
proponente.

CC, arts. 710-721


Soma-se a elas a
modalidade
especial de
agncia
A aproximao feita pelo representao
empresarial
agente, mas o negcio
concretizado entre cliente e autnoma,
prevista na
proponente.
ei n. 4.886 65

Mandato

Prtica de atos ou
administrao de
interesses alheios.

O mandatrio delibera e
realiza o negcio em nome
do mandante.

, arts. 653 691

Comisso

Somente o comissrio
Aquisio ou venda
aparece no negcio. Ele
de bens, em nome do
fica diretamente obrigado
comissrio, conta do
com as pessoas com quem
comitente.
contratar.

, arts. 693 709

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10.2.10. Retribuio
Quanto retribuio, tanto o Cdigo Civil como a lei especial traaram
extenso regramento. Alm da remunerao relativa aos negcios que efetivamente concluir, o agente tem direito percepo dos valores correspondentes aos negcios: (a) concludos dentro de sua zona, ainda que sem a sua
interferncia (CC, art. 714, e LRCA, art. 31); (b) no realizados por fato
imput vel ao proponente
, art. 716 c pendentes, na hiptese de dispensa sem culpa (CC, art. 718, e LRCA, art. 32, 5).

10.2.11. Extino do contrato


Ocorrendo causa que acarrete a extino do contrato, devem-se distinguir algumas situaes previstas em lei:
Dispensa por justa causa alegada pelo representado: o agente tem
direito remunerao pelos servios teis. O proponente pode exigir
perdas e danos por prejuzos que sofrer (CC, art. 717). O Cdigo
Civil no articula causas que considera justas, podendo o intrprete
valer-se do elenco previsto na legislao especial para proceder
integrao da norma. So motivos justos para a resciso pelo proponente as causas previstas no art. 35 da ei n. 4.886 65 a a desdia
do representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do
contrato; (b) a prtica de atos que importem em descrdito comercial
do representado; (c) a falta de cumprimento de quaisquer obrigaes
inerentes ao contrato de representao comercial; (d) a condenao
definitiva por crime considerado infamante; (e) fora maior.
Dispensa por justa causa alegada pelo agente: so os casos em
que o agente ter direito indenizao, porque a dispensa ocorre
sem culpa sua, equiparando-se sua situao dispensa imotivada
por parte do proponente, descrita a seguir. art. 716 refere se no
realizao do negcio por fato imputvel ao proponente. A LRCA
mais especfica e, no art. 36, indica os motivos legais para ue o
representante empresarial autnomo fundamente seu pedido de
resciso: (a) reduo da esfera de atividade do representante em
desacordo com as clusulas do contrato; (b) quebra, direta ou indireta, da exclusividade; (c) fixao abusiva de preos em relao
zona do representante, com o exclusivo escopo de impossibilitar-lhe
ao regular; (d) no pagamento de sua retribuio na poca devida;
(e) fora maior.
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D
ispensa sem justa causa: o art. 718 do Cdigo Civil trata genericamente da hiptese, estipulando que o agente ter direito remunerao at ento devida, inclusive sobre os negcios pendentes,
alm das indenizaes previstas em lei especial. Neste caso o agente tem direito remunerao sobre os negcios pendentes e s indeni aes constantes da ei n. 4.886 65, cujo valor dever estar
previsto em contrato, no podendo ser inferior a 1 12 do total da
retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao
(art. 27, j). No contrato firmado com prazo determinado, a indenizao corresponde importncia equivalente mdia mensal da
retribuio auferida at a data da resciso, multiplicada pela metade
dos meses resultantes do prazo contratual (art. 27, 1).
Cessao do trabalho pelo agente, por motivo de fora maior: o
agente ou, em caso de morte, seus herdeiros tero direito percepo
correspondente aos servios realizados.

10.3. Distribuio por conta prpria (revenda ou concesso


comercial)
10.3.1. Objeto e caractersticas
O contrato de distribuio por conta prpria (revenda) utilizado ordinariamente para distribuio de diversos produtos, entre os quais revenda
de bebidas e de combustvel, contrato atpico e, como tal, no se reveste
de caractersticas prprias, comuns, aplicveis a todos os contratos. Entretanto, pode ser citada como essencial a clusula de exclusividade recproca
na distribuio e de definio de territorialidade, em maior ou menor amplitude.
Em geral, nesses contratos so, ainda, previstas clusulas que estabelecem regras sobre: (a) a indenizao ao concessionrio em caso de resoluo contratual para cobrir prejuzos decorrentes de assistncia tcnica
ps-venda e estoques de peas19; (b) os casos de resoluo e prazos de notificao; (c) as quotas de fornecimento e de aquisio; (d) as condies
especiais de pagamento do produto adquirido; (e) a concesso de uso limitado de direitos de propriedade industrial, assistncia, conhecimento e
treinamento tcnicos etc., conforme grau de sofisticao contratual.
f.

19

, aldirio. Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 450.

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Na falta de regramento especfico, como se opera a soluo judicial


para as divergncias que surgirem entre os contratantes? O Superior Tribunal de ustia, analisando a necessidade de operar a interpretao dos contratos atpicos, decidiu que sua apreciao no se faa nica e exclusivamente pela disciplina dos contratos afins, mas inicialmente pela analogia,
aplicando-se em seguida os princpios gerais do direito obrigacional e contratual e, por fim, pela livre apreciao do magistrado20.
Aplicam-se, portanto, na lacuna legislativa, as regras gerais de integrao, previstas no art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decretolei n. 4.657, de 4 de setembro de 1942 uando a lei for omissa, o jui
decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais
de direito.

10.3.2. Revenda de automveis


A revenda de automveis, exceo ao carter de atipicidade destes
contratos, tra regramento especfico ei n. 6.729 79, com as alteraes
introdu idas pela ei n. 8.132 90 .
Vrios aspectos contratuais foram exaustivamente regulamentados
pelo legislador, tais como o objeto de concesso (art. 3); a zona de atuao
(art. 5 os direitos e deveres das partes arts. 6 at 15) e as vedaes
contratuais art. 16 o regramento das convenes art. 17 entre categorias
econmicas de produtores e distribuidores, denominadas convenes de
categorias econmicas (art. 18), e entre produtor e rede de distribuio,
denominadas convenes de marca (art. 19); a formalidade contratual (arts.
20 e 21) e sua resoluo (arts. 22-27); a contratao de prestao de assistncia tcnica e comercializao de componentes fora da rede de distribuio de veculos (art. 28).

A ementa est assim redigida: Direito privado. Concesso de revenda com exclusividade.
Resoluo unilateral. Responsabilidade indenizatria. Contratos atpicos. Princpios gerais
do direito obrigacional e contratual. Recurso no conhecido. I Consoante a doutrina, os
contratos atpicos devem ser apreciados no apenas pela disciplina legal dos contratos afins,
mas: primeiro, pela analogia; segundo, de acordo com os princpios gerais do direito obrigacional e contratual; terceiro, pela livre apreciao do juiz. II O recurso especial no
via adequada ao reexame de matria ftica, do quadro probatrio, destinando-se a guarda do
direito federal, a sua inteire a, autoridade e uniformidade de interpretao
sp n. 5.680
SC, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j. 13-11-1990, DJ, 10-12-1990,
p. 14812).
20

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10.3.3. Objeto de concesso


Inclui-se no contrato de concesso no somente a revenda de veculos
mas igualmente a comercializao de implementos e componentes fabricados ou fornecidos pelo produtor e, ainda, a prestao de assistncia tcnica
a todos os produtos objeto do contrato.

10.3.4. Zona de atuao


inerente ao contrato de concesso a demarcao de rea operacional
para o exerccio das atividades do concessionrio, que no poder operar alm
dos seus limites. Se o fizer, vendendo, diretamente ou por intermdio de
preposto, produtos a comprador domiciliado em outra rea demarcada, o
concessionrio dever destinar parte da margem de comercializao aos concessionrios da rea do domiclio do adquirente. Este, consumidor dos produtos e servios distribudos, pode livremente escolher o estabelecimento que
melhor lhe convier, no podendo ter limitado esse direito de livre escolha por
contrato ou convenes entre o fabricante e a sua rede concessionria.
A rea demarcada poder conter mais de um concessionrio da mesma
rede, devendo ser observadas distncias mnimas entre eles, fixadas segundo critrios de potencial de mercado. O concedente poder, ainda, realizar
novas concesses se a rea delimitada apresentar condies previamente
ajustadas com sua rede de distribuio ou, ainda, para substituir concessionrio que teve seu contrato extinto. Em ambos os casos as condies dessa
nova contratao no podero acarretar prejuzo aos concessionrios da
marca que tero direito de concorrer, em igualdade de condies, ao preenchimento da nova vaga.

10.3.5. Principais deveres e direitos


So direitos do concedente: (a) exigir fidelidade na compra pelo concessionrio de seus produtos, obrigando-o, por fora de convenes, a adquirir
percentuais de componentes de veculos. Nesse ndice de fidelidade no se
incluem os acessrios para veculos automotores, nem os implementos para
mquinas agrcolas; (b) fixar o preo de venda de seus produtos aos concessionrios; (c) exigir do concessionrio a manuteno de estoque proporcional
rotatividade dos produtos novos; (d) vender veculos diretamente administrao pblica, direta ou indireta, ou ao corpo diplomtico e, ainda, nos
limites ajustados com a rede de distribuio, a compradores especiais.
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So direitos do distribuidor: (a) receber quota de produtos para revenda,


correspondente a uma parte da produo estimada pela montadora e ajustada anualmente, segundo sua capacidade empresarial, desempenho de comercializao e conforme capacidade do mercado da rea que lhe foi demarcada; (b) fixar o preo de venda, ao consumidor, dos bens e servios objeto da
concesso, acrescendo no preo do produto ao consumidor sua margem de
comercializao; (c) receber os produtos por preo e condies de pagamento uniformes praticados para a rede de distribuio; (d) limitar seu estoque
de veculos, tratores, implementos e componentes21 a ndices fixados em lei;
(e) realizar o pagamento dos produtos adquiridos somente aps o faturamento, salvo ajuste diverso entre o concedente e a rede de distribuio.
vedado ao concedente: (a) vincular o concessionrio a condies de
subordinao (econmica, jurdica ou administrativa); (b) interferir na gesto dos negcios do concessionrio; (c) impor aos concessionrios encargos
financeiros e prazos diferenciados daqueles que pessoalmente assumir perante esses mesmos contratantes.
O concessionrio tem o dever de resguardar a integridade da marca e
os interesses do concedente e da rede distribuidora, sendo-lhe vedado comercializar para revenda. O contrato o limita a realizar negcios to somente com consumidores, salvo em vendas ao mercado externo e em operaes
entre concessionrias, nos limites de 15% e de 10% de sua quota, respectivamente, de caminhes e de veculos.

10.3.6. Convenes
Convenes so acordos com fora de lei, celebrados por escrito, pelos
quais se explicitam, declaram e disciplinam certas questes de interesse

art. 10 da ei n. 6.729 29 estabelece concedente poder exigir do concession rio a


manuteno de estoque proporcional rotatividade dos produtos novos, objeto da concesso,
e adequado natureza dos clientes do estabelecimento, respeitados os limites prescritos nos
1 e 2 seguintes.
Dentre os limites a que se refere, encontra-se a limitao de estoques, prevista no 1:
facultado ao concessionrio limitar seu estoque: a) de veculos automotores em geral a
sessenta e cinco por cento e de caminhes em particular a trinta por cento da atribuio
mensal das respectivas quotas anuais por produto diferenciado, ressalvado o disposto na
alnea b seguinte; b) de tratores, a quatro por cento da quota anual de cada produto diferenciado; c) de implementos, a cinco por cento do valor das respectivas vendas que houver
efetuado nos ltimos doze meses; d) de componentes, o valor que no ultrapasse o preo
pelo qual adquiriu aqueles que vendeu a varejo nos ltimos trs meses.
21

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entre categorias econmicas de produtores e de distribuidores e entre um


determinado produtor e sua rede de distribuidores.
rev a ei n. 6.729 79 duas classes de convenes a a de categoria
econmica, firmada pelas entidades civis representativas dos interesses das
categorias econmicas dos produtores e dos distribuidores de veculos, ou
de entidade competente de mbito nacional, para o fim de explicitar princpios e normas de seu interesse; declarar a entidade civil representativa da
rede de distribuio; resolver questes por deciso arbitral e disciplinar
assuntos pertinentes s convenes de marca; (b) a de marca, celebrada por
cada um dos produtores com sua rede de distribuio, visando estabelecer
normas e procedimentos relativos a diversos aspectos contratuais, entre os
quais: o atendimento de veculos; o uso gratuito da marca; a incluso de
produtos lanados na vigncia da concesso e de modalidades auxiliares de
venda; a comercializao de outros bens e prestao de outros servios;
fixao de rea demarcada e distncias mnimas; vendas de componentes
em rea demarcada diversa etc., previstos no art. 19 da ei n. 6.729 79.

10.3.7. Formalidade contratual


O contrato de concesso exige forma escrita e deve ser padronizado
para cada marca, devendo constar obrigatoriamente: produtos, rea demarcada, distncia mnima e quota de veculos automotores, condies financeiras, organizao administrativa e contbil, capacidade tcnica, instalaes,
equipamentos e mo de obra especializada do concessionrio.
O primeiro contrato pode ser celebrado por prazo indeterminado ou
determinado. Esta ltima modalidade dever ser contratada uma nica vez,
por perodo no inferior a cinco anos, sem prorrogaes. Findo o perodo
contratado, o contrato passa a vigorar por prazo indeterminado.
Quanto motivao pela no prorrogao contratual, o legislador deu
distintas solues: se a iniciativa partir do distribuidor, o contrato extingue-se pelo decurso do prazo; nenhuma indenizao devida ao concedente.
Diversamente, se a deciso for do concedente, cumpre-lhe: (a) readquirir
do concessionrio o estoque de veculos e os componentes novos, ainda
acomodados em sua embalagem original, pelo preo de venda rede de
distribuio vigente na data da reaquisio; (b) comprar os bens mveis22

22
Embora o art. 23, II, indique especificamente os equipamentos, mquinas, ferramental e
instalaes concesso, o que se verifica que o ressarcimento deve circunscrever-se a

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dos estabelecimentos empresariais do distribuidor (equipamentos, mquinas,


ferramental e instalaes) pelo preo de mercado.

10.3.8. Resoluo de contrato


Alm da expirao do prazo determinado, o contrato de concesso
resolve-se por acordo das partes ou fora maior e, ainda, por iniciativa da
parte inocente, em razo de cessao de atividades, infrao ao contrato, ao
disposto em convenes e ou a dispositivo previsto na ei n. 6.729 79.
Nos casos em que se atribui culpa a um dos contratantes, a resciso
no ocorre imediatamente constatao de uma simples ocorrncia, exigindo o legislador que o contrato preveja a aplicao de penalidades gradativas
que precedam pena de resoluo contratual. Como num regimento escolar
em que as penas de advertncia, repreenso e suspenso precedem expulso do aluno, nos contratos de concesso mercantil a resoluo do contrato
medida derradeira, imposta somente depois que outras mais brandas (advertncia, multa, reduo de quotas etc.), previstas contratualmente, forem
previamente aplicadas.

10.3.9. Indenizaes nas resolues de contrato


A resciso contratual obriga a parte que deu causa a pagar indenizao
ao outro contratante, no prazo de sessenta dias contados da data da extino
da concesso, sujeitando-se, aps o decurso desse perodo, ao pagamento
de correo monetria e de juros legais desde o vencimento do dbito.
Se o concessionrio culpado pela resoluo do contrato dever pagar
ao concedente uma indenizao correspondente a 5% do valor total das
mercadorias adquiridas desse mesmo concedente nos ltimos quatro meses
de contrato. No h, neste caso, distino quanto ao prazo contratual
determinado ou indeterminado.
Entretanto, se a culpa atribuda ao concedente, cumpre distinguir.
Nos contratos com prazo indeterminado, o ressarcimento devido ao
concessionrio deve incluir os mencionados itens antes descritos para a
hiptese de no prorrogao de contrato por prazo determinado (i.e, a reatodos os bens mveis do estabelecimento empresarial, em razo da expresso inclusiva: cuja
aquisio o concedente determinara ou dela tivera cincia por escrito sem lhe fazer oposio
imediata e documentada e, ainda, de excluir to somente os imveis do concessionrio.

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quisio do estoque de veculos, implementos e componentes e a compra


dos bens mveis constantes dos estabelecimentos empresariais do distribuidor), mais o valor correspondente a perdas e danos razo de 4% do faturamento projetado para um perodo calculado caso a caso (dezoito meses
fixos a que se somam mais trs meses por quinqunio de vigncia da concesso). Essa projeo tomar por base o valor corrigido monetariamente
do faturamento de bens e servios concernentes a concesso, que o concessionrio tiver realizado nos dois anos anteriores resciso.
Essas indenizaes no excluem outras que forem ajustadas entre o
produtor e a sua rede de distribuio.
Nos contratos com prazo determinado, em regra a indenizao ser
calculada sobre o faturamento projetado at o final do contrato, observando-se, contudo, a proporcionalidade para os contratos que no alcanaram dois
anos de vigncia: neste caso a projeo tomar por base o faturamento at
ento realizado.
Se outras reparaes foram ajustadas pelas partes, o concedente dever satisfazer as vincendas at o termo final do contrato rescindido.

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Captulo 11
FRANQUIA (FRANCHISING)
Sumrio: 11.1. Origens e evoluo. 11.2. Funo e classificao. 11.3. Definio legal, noes e modalidades. 11.4. Natureza do contrato de franquia. 11.5.
ormao e elementos do contrato. 11.6. r contrato e contrato de pilotage. 11.7.
Circular de oferta de franquia. 11.8. Extino do contrato.

11.1. Origens e evoluo


A doutrina unnime quanto origem norte-americana do contrato de
franquia, indicando, contudo, distintas datas para seu nascimento. Maria de
Ftima Ribeiro, docente da Faculdade de Direito da UCP (Porto), em Portugal, cita o perodo de reconstruo da economia dos Estados Unidos como
sendo o de seu provvel aparecimento e, mais especificamente, por volta de
1892, pela indstria Singer Sewing Machine Company1:
Ter surgido em consequncia da impossibilidade de os industriais
nortistas expandirem as suas atividades para o oeste e o sul do pas mediante atuao direta e capitais prprios. Ento, os comerciantes locais tero
arriscado os seus parcos capitais na venda de produtos que ostentavam
marcas prestigiadas e reconhecidas pelos consumidores.
A falta de capital inicial para o investimento, a pouca experincia dos
candidatos dispostos a se estabelecer no ramo de vendas e a possibilidade
de se montar rapidamente uma rede comercial foram os impulsionadores
dessa nova modalidade de sistema de distribuio de um produto de prestgio entre os consumidores.
Concordam com essa afirmao as exposies que fazem Esperanza
allego nche , citada por aria de tima ibeiro, e, entre n s, ran
Martins, ao revelarem o grande perodo de desenvolvimento da atividade.

, aria de tima. O Contrato de Franquia, Coimbra, Almedina, 2001, p. 12.

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firma allego nche 2 que a verdadeira expanso parece ter-se


produ ido ap s a uerra undial, pois este sistema converteu se em
alternativa eficaz para os soldados desmobilizados que, se bem que carecessem de formao tcnica necessria para iniciar uma atividade empresarial, dispunham de um pequeno capital desejosos de investir; e tambm
para as pequenas e mdias empresas j estabelecidas cuja expanso comercial, ante o perigo de absoro por parte das grandes ententes, estava tolhida pela escassez de recursos financeiros.
Fran Martins3 relata ue depois da egunda uerra undial, uando
inmeras pessoas, desmobilizadas de suas atividades ou nos campos de
batalha ou nas indstrias de guerra, procuravam novas oportunidades para
firmar-se economicamente. Para aproveitar esse material humano na expanso dos seus negcios, vrias empresas descobriram um modo de ligar esses
elementos aos seus empreendimentos, passando a oferecer franquia (franchising) aos que desejam dedicar-se a esse ramo de atividades.
Inicialmente, portanto, o incentivo para o novel empreendedor era o
prestgio da marca de um determinado produto, cujo uso lhe era facultado
por contrato pelo fabricante, abrindo largo campo de distribuio junto a
uma clientela j satisfeita com a qualidade dos produtos que ostentam aquela identificao.
A complexidade da vida moderna e os desafios de um mercado globalizado contriburam para o aprimoramento e sofisticao desse contrato,
capaz de atrair cada vez mais um grande nmero de pessoas interessadas
em atuar nesse segmento, como franqueador ou como franqueado.
Ftima Ribeiro4 destaca os pontos de interesse: (a) o franqueador
transfere o custo de pesados investimentos ao franqueado, na medida em
que este fica responsvel pela montagem e manuteno do ponto de venda
e, alm disso, beneficiado pela difuso de sua marca que o crescimento
da rede de franqueados possibilita; (b) o franqueado, por sua vez, v a perspectiva de fazer crescer sua empresa pelo uso de uma marca de prestgio,
integrando uma rede com produtos conhecidos e bem aceitos pelo mercado

, speran a allego. La Franquicia, Madri: Trivium, 1991, p. 20, citada por


, aria de tima. O Contrato de Franquia. Coimbra, Almedina, 2001, p. 13.
3
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais, 12. ed., io de aneiro, orense,
1993, p. 577.
4

, aria de tima. O Contrato de Franquia. Coimbra, Almedina, 2001, p. 18-24.
2

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e desfrutando de uma clientela preexistente ou potencialmente existente


para aquela marca5.
O consumidor6 igualmente beneficiado pelos resultados de uma boa
parceria entre franqueador e franqueado porque esses lhe do acesso a inmeros pontos de venda, propiciam aumento da qualidade de bens ou servios prestados e reduzem preos7.
Antnio Menezes Cordeiro8 atribui o xito econmico da franquia a
trs fatores: possibilidades abertas pela publicidade, no tocante divulgao de marcas e de estilo de vida; mobilidade crescente dos consumidores,
que facilita uma oferta uniforme de bens; aumento de seus rendimentos.
H, claro, pontos amplamente desfavorveis, no sendo necessrios
maiores esforos intelectuais para se deduzir a extenso dos estragos na
imagem de uma marca pelo gerenciamento desastroso do franqueador ou
mesmo de um integrante de sua rede. Numa rede de alimentos, a falta de
higiene num dos restaurantes pode contaminar a imagem de todos os outros
franqueados; a falncia do franqueador opera desastre financeiro como por
efeito domin; uma notcia desabonadora sobre um produto afeta interesses
de inmeros empresrios autorizados a distribu-lo etc.

11.2. Funo e classificao


Quanto funo econmica que desempenham, em qual categoria
jurdica se insere o contrato de franquia?
Fbio Ulhoa Coelho9 denomina os contratos que instrumentalizam o
escoamento de mercadorias pela rubrica contratos de colaborao e
distingue, entre os assim classificados, duas outras subespcies: (a) os
contratos de distribuio-intermediao, caracterizados pela operao de
compra de mercadorias por parte de um empresrio em condies especiais
Ibidem, p. 22.
bidem, p. 25 e 26.
7
asta, por exemplo, conhecer a loja de uma rede de comrcio de roupas ou de alimentos
para se saber o que esperar quanto ao atendimento, qualidade e variedade de determinado
produto que estamos acostumados a vestir ou comer.
8
CORDEIRO, Antnio Menezes. Manual de Direito Comercial, Coimbra, Almedina, 2003,
p. 516.
9
Cf. COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial, 3. ed., So Paulo, Saraiva, 2002,
v. 3, p. 85 86.
5
6

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de outro empresrio, denominado distribuidor; (b) os contratos de distribuio-aproximao, nos quais um dos empresrios contratantes tem a
tarefa de buscar outros empresrios interessados no produto distribudo
pelo fornecedor.
A franquia seria, nesse modelo classificatrio, um contrato de colaborao, na modalidade distribuio-intermediao.
A dificuldade, contudo, dessa classificao estaria no fato de que nem
sempre o franqueado adquire mercadorias do franqueador, podendo revelar-se simplesmente pela obrigao de cumprir certos requisitos institudos
pelo franqueador. Veja-se, por exemplo, contrato em que as mercadorias
podem ser adquiridas de fornecedores diversos (a franquia de um sistema
de supermercados), obrigando-se o franqueado a respeitar certas regras de
organizao interna das gndolas, visualizao dos produtos, variedade de
marcas oferecidas, limitaes quanto ao nmero de artigos disponibilizados
etc. O que o franqueador disponibiliza, neste caso, sua concepo de como
se deve dar a oferta de venda ao consumidor10.
A funo econmica do contrato de franquia, neste caso, encontra-se
centrada em um modelo de distribuio de produtos ou de servios, concebido pelo franqueador, no qual se incluem, necessariamente, conhecimento
tcnico e treinamento. Este modelo facilmente reconhecido pelo consumidor pelos sinais distintivos licenciados pelo franqueador.

11.3. Definio legal, noes e modalidades


A Lei n. 8.955, de 15 de dezembro de 1994 (Lei de Franquia Empresarial LFE), disps sobre o contrato de franquia e o definiu em seu art.
2: sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso
de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm o direito de
10
Maria de Ftima Ribeiro elucida assim essa questo: [...] embora o contrato de franquia
possa prever a venda de produtos pelo franqueador ao franqueado, para que este os coloque
no mercado (situao em que o contrato cumprir uma funo distributiva especfica), esse
no um elemento essencial do contrato de franquia nem a ele ser um mero contrato
de distribuio. De uma forma mais genrica, o que est em causa no contrato de franquia
no a distribuio de produtos servios do fran ueador para o consumidor atravs do
franqueado, mas, antes, o recurso a esse franqueado para que coloque no mercado esses
produtos servios concebidos pelo franqueador, da forma por este indicada (ou seja, tal como
foi concebido pelo franqueador) (O Contrato de Franquia, cit., p. 46 .

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uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema


operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo
empregatcio.
Pela definio, o contrato de franquia envolve distribuio de produtos
ou servios, cesso de uso de marcas, registros e ou patentes, bem como
prestao sucessiva e continuada desses recursos, cumulada ou no com o
direito de uso de tecnologias relacionadas administrao do negcio e de
sistema operacional. Cabe ao franqueado pagar o franqueador pelo uso
desses recursos.
De forma resumida, teramos, assim, o seguinte quadro:
FRANQUEADOR

FRANQUEADO

Oferece, de forma continuada e sucessiva:


licena de uso de direitos de
propriedade industrial;
distribuio exclusiva ou semiexclusiva
de produtos ou servios.
Recebe, para expanso de sua empresa,
Cumulativamente ou no, com servios de:
esses recursos.
tecnologia na implantao;
tecnologia na administrao da
empresa;
sistema operacional adequado
organizao da atividade empresarial;

Paga remunerao (royalties) ao


Recebe remunerao (royalties) do
franqueado.

franqueador.
Obriga-se a respeitar certas regras fixadas
pelo franqueador, durante o perodo de
franquia.

Na expresso direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio encontram-se os servios de organizao empresarial que,
por sua vez, podem ser divididos em reas distintas, conforme identificadas
pela Cincia da Administrao, tais como recursos humanos, recursos materiais e patrimoniais, logstica, mercadologia etc.
A definio legal brasileira, embora no seja perfeita por no distinguir
as modalidades contratuais concebidas pelo mercado, permite compreender
a realidade desse mercado.
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A classificao aceita pelo Tribunal das Comunidades Europeias, no


ac rdo de 28 de janeiro de 1986, assim distingue as espcies de fran uia11:
a franquia de servios, pelo qual o franqueado oferece um servio
sob a insgnia, o nome comercial ou mesmo a marca do franqueador,
conformando-se com as diretrizes deste ltimo;
a franquia de produo, pela qual o prprio franqueado fabrica,
segundo as indicaes do franqueador, produtos que ele vende sob
a marca deste;
a franquia de distribuio, pela qual o franqueado se limita a vender certos produtos num armazm que usa a insgnia do franqueador.
Outra classificao, utilizada pela IFA12, distingue dois tipos de franquia:
a de distribuio de produtos (product franchises) e a de formato negocial
(business format franchise ou package franchise), identificando a primeira
como a que o franqueador disponibiliza suas licenas de propriedade industrial e a segunda, franquia de negcio, aquela em que o uso inclui um mtodo completo de conduo da atividade empresarial. Exemplos da primeira
seriam a Pepsi, a Exxon e a Ford Motor Company e, da segunda, uma variedade de empresas de restaurantes, fast food, locadoras de automveis etc.
Essa classificao, sobretudo quanto primeira modalidade, conforme adverte Maria de Ftima Ribeiro13, traz a dificuldade em demarcar este eventual tipo de franquia de outros contratos, como o de concesso comercial.
Paulo Srgio Restiffe14, explorando as relaes entre as partes contratantes, concebe quatro modalidades: (a) franquia de marca, em que os
produtos do fornecedor somente so encontrados nos estabelecimentos
franqueados; (b) franquia de produto, utilizada como instrumentos de
distribuio pelo franqueado a outras revendas; (c) franquia de converso,
caracterizada pela transformao de negcios j existentes em franquias
de determinada marca; (d) franquia de negcio ou empresarial, a acima
descrita (de formato negocial) na classificao da IFA.
CORDEIRO, Antnio Menezes. Manual de Direito Comercial, Coimbra, Almedina, 2003,
v. 1, p. 517.
12

, arbara. An Introduction to Franchising. IFA Educational Foundation
(International Franchise Association Educational Foundation, 2000, p. 2, disponibilizado
em
.franchise.com .
13
RESTIFFE, Paulo Srgio. Manual do Novo Direito Comercial, o aulo, ialtica, 2006,
p. 330.
14
Ibidem, p. 228.
11

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Atentamos para a realidade dos negcios de franquia: nem sempre


haver distribuio de produtos ou de servios do franqueador, podendo
revelar-se na assessoria tcnica e imposio ao franqueado na distribuio
de produtos e ou servios previstos no contrato, sob a diretri do fran ueador.

11.4. Natureza do contrato de franquia


O contrato de franquia de natureza bilateral: um dos contratantes
obriga-se a fornecer, entre outros recursos, produtos, uso de tecnologia, uso
de marcas e patentes, prestao de servios etc., dependendo da modalidade; cabe ao outro contratante pagar remunerao por esses direitos, cesses
e servios, obedecendo certas regras rgidas no exerccio de sua atividade.
, tambm, contrato oneroso, de execuo continuada, atpico e, para
obter efeito em relao a terceiros, exige forma escrita e registro especial.
A atipicidade, no obstante sua previso legal decorre do fato de a Lei
n. 8.955 94 no ter definido direitos e deveres das partes contratantes, conforme anota Fbio Ulhoa Coelho15: A lei brasileira sobre franquias no
confere tipicidade ao contrato: prevalecem entre franqueador e franqueado
as condies, termos, encargos, garantias e obrigaes exclusivamente
previstos no instrumento contratual entre eles firmado. Procura, apenas, a
lei assegurar ao franqueado o amplo acesso s informaes indispensveis
ponderao das vantagens e desvantagens relacionadas ao ingresso em
determinada rede de franquia.
A validade das clusulas entre as partes celebrantes decorrncia da
exigncia de ser sempre escrito e assinado na presena de duas testemunhas
, art. 6). Em outras palavras, para surtir efeito entre os contratantes,
no h necessidade de seu registro em cartrio ou em rgo administrativo.
Contudo, no tocante produo de efeitos em relao a terceiros, exige a
ei de ropriedade ndustrial ei n. 9.279 96, art. 211 o registro do contrato no Instituto Nacional da Propriedade Industrial.

11.5. Formao e elementos do contrato


Para a formao do contrato de franquia exige-se:

COELHO, Fbio Ulhoa, Curso de Direito Comercial, 7. ed., So Paulo: Saraiva, 2003,
v. 1, p. 126 127.

15

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a) Quanto s partes
A presena de dois contratantes, de um lado o franqueador, ou concedente, empresrio que detm a fabricao, distribuio ou licenciamento do
produto, know-how, tecnologia, servio ou marca, e, de outro, o franqueado,
empresrio que se dispe a pagar pelo direito de usar esses recursos.
b) Quanto ao dever de informao
Obrigao de o franqueador fornecer uma Circular de Oferta de Franquia
ao interessado em tornar-se franqueado, por escrito e em linguagem clara e
acessvel, dez dias antes da assinatura do contrato ou pr-contrato ou, ainda,
do pagamento de qualquer tipo de taxa, contendo as informaes previstas no
art. 3 da LFE, fazendo acompanhar modelo de contrato-padro (item XV);
c) Quanto forma
A celebrao por escrito16, assinado na presena de duas testemunhas
, art. 6).
comum incluir clusulas que obrigue o franqueador a disponibilizar,
entre outros servios e produtos:
licena de uso da marca e de sinais distintivos
know-how;
assist ncia tcnica
limitao territorial, para evitar a concorr ncia entre fran ueados
tecnologia na administrao do neg cio nas reas de administrao
contbil, financeira, recursos humanos, recursos patrimoniais e
materiais etc.;

16
O contrato no escrito pode gerar obrigaes para as partes, desde que a parte prejudicada
demonstre ter concludo o contrato, realizado despesas para instalao da empresa, obtido
autorizao da outra parte e outros atos que revelam a existncia de consensualidade.
eja se neste sentido

, Tribunal de Justia de So Paulo, 19 Cmara de Direito rivado, p. n. 963.918 5, julgada em 6 de junho de 2006, el. es. icardo egro
Interesse processual Ao de resciso contratual Contrato de franquia no assinado
Alegao de inexistncia da contratao Improcedncia Falta de indicao sria da
requerida quanto tese de inexistncia de negcio contnuo entre as partes Negativa
geral da corr Colao de documentos que atestam o oferecimento, em anncios publicitrios, de contratos de franquias por parte das apeladas Realizao do contrato de
franquia Reduo das clusulas a escrito Exerccio efetivamente concretizado pelo
autor Abundante prova documental neste sentido Interesse processual presente
Preliminar rejeitada Resciso contratual parcialmente procedente Recurso improvido.

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r ea uisio de esto ue, uando a distribuio envolver produtos do


franqueador;
treinamento de funcion rios do fran ueado
assessoria na instalao do estabelecimento empresarial do fran ueado
assist ncia na logstica de distribuio
divulgao publicit ria da rede e marcas.
Para o franqueado, em regra impem-se, alm do pagamento de remunerao, outras tantas obrigaes, entre as quais destacam-se:
a obrigao de usar a marca, os sinais distintivos e o conhecimento
tcnico transmitido pelo franqueador;
permitir a fiscali ao do andamento das atividades pelo fran ueador
limitao territorial
uso de determinados padres ar uitet nicos na fachada e na decorao do estabelecimento;
pessoal uniformi ado segundo padres identificadores da marca ou
rede;
fixao de esto ues mnimos
cl usula de sigilo sobre os mtodos e segredos do neg cio
participao nas despesas publicit rias
tabelamento de preos dos produtos e servios comerciali ados
cl usula de no concorr ncia veja no v. 1 desta obra o item 6.9
cl usula de eleio de foro17;
restrio atividade no perodo subse uente extino do contrato18;

17
o ilcita a cl usula ue imponha a eleio de foro. eja se neste sentido

,
Tribunal de Justia de So Paulo. 19 mara de ireito rivado, n. 7.125.768 2, relator
es. oo amillo de lmeida rado osta, julgado em 27 de maro de 2007 ompet ncia Exceo de incompetncia Foro de eleio estabelecido em contrato de franquia
Prevalncia da estipulao livre e consciente das partes, em respeito ao princpio do
pacta sunt servanda Clusula que no se afigura abusiva, porque no se presta a inviabili ar ou criar especial dificuldade de acesso da parte ao udici rio naplicabilidade do
CDC Inexistncia de hipossuficincia do franqueado em virtude do vulto econmico do
contrato celebrado pelas partes Aplicao da Smula n. 335 do STF Deciso reformada Recurso provido.
18
Para evitar concorrncia de ex-franqueado pode o contrato estipular certas restries ao
exerccio de atividade similar por certo perodo que no caracterize abuso ou limitao excessiva ao empresrio que se retira da rede de franquia. Veja-se neste sentido:

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a deso a estatuto pr prio uanto tica negocial, higieni ao do


ambiente, relacionamento com a clientela etc.

11.6. Pr-contrato e contrato de pilotage


Temendo os riscos do negcio ou procurando inteirar-se quanto ao
funcionamento da franquia, as partes podem optar pela conveno de um
pr-contrato ou, ainda, de um contrato de pilotage.
Consiste o pr-contrato19 no acordo entre o franqueador e o interessado, em que se estabelece certo prazo de experincia, em que o candidato a
franqueado exercer plena ou parcialmente as atividades oferecidas, pagando certa prestao pecuniria ao franqueador e comprometendo-se a, finda
a relao, optar pela celebrao do contrato definitivo ou dar por encerrada
a relao, obrigando-se, neste caso, a conservar sigilo a respeito das informaes recebidas e a no se utilizar da tecnologia adquirida em sua atividade empresarial.
Contrato de pilotage, literalmente pilotagem, conforme define Maria
de Ftima Ribeiro20, a conveno pela qual o hipottico futuro franqueador vai confiar a um terceiro a tarefa de experimentar o projeto de franquia,
em vez de o fazer diretamente, atravs de unidades-piloto detidas pela sua
prpria empresa. Aquele que vai ser o responsvel pela experimentao
prtica, nos planos tcnico, comercial e financeiro, do objeto da franquia,
suportando os riscos dessa experincia em troca de uma contrapartida financeira que lhe atribui o candidato a franqueador. Aqui o terceiro vai ser
um laboratrio de ensaio.

, ribunal de ustia de o aulo. 21 Cmara de Direito Privado, Ap. n.
7.073.748-5, Rel.: Des. Maurcio Ferreira Leite, julgado em 25 de abril de 2007: Contrato
Franquia Clusula de restrio de atividade comercial no perodo subsequente extino do contrato Inobservncia por parte do franqueado Infrao contratual configurada Eventual inadimplemento do franqueador durante a consecuo do pacto no
afasta a incidncia das penalidades da advenientes Inoponibilidade da exceo do contrato no cumprida em relao a eventos ocorridos aps a cessao de eficcia do contrato
Multa contratual devida Ao procedente Recurso improvido.
19
ribunal de ustia de o aulo entendeu ue a celebrao de pr contrato supre a
ausncia da Circular de Oferta de Franquia: Anulatria. Contrato de franquia. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Celebrao do pr-contrato e do contrato definitivo que superam
eventual falta da circular de oferta de fran uia. ei n. 8.955 94, art. 4. Recurso provido em
parte. eduo da multa contratual p. n. 1.258.632 4, 13 Cmara de Direito Privado,
Rel. Des. Cauduro Padin, j. 20-8-2008).
20

, aria de tima. O Contrato de Franquia, cit., p. 238.

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11.7. Circular de oferta de franquia


Entre a exigncias para a formao do contrato encontra-se a obrigao
de o franqueador fornecer uma Circular de Oferta de Franquia (COF) dez
dias antes da assinatura do contrato ou pr-contrato, acompanhada do modelo do contrato-padro ou, quando for oferecida a modalidade, do pr-contrato padro.
Universalmente exigida, a Circular de Oferta de Franquia adota em
outros pases procedimentos distintos sob rubricas e exigncias semelhantes.
Nos Estados Unidos, lei federal determina que o franqueador deve dar
conhecimento ao interessado desde o primeiro encontro, mediante entrega
de um documento preliminar (basic disclosure document). A circular completa denominada UFOC Uniform Franchise Offering Circular.
Na Frana, a Lei n. 89-1008, de 31 de dezembro de 1989, conhecida por Loi Doubin, e o Decreto n. 91-337, de 4 de abril de 1991, que
a regulamenta, exigem que o franqueador redija e entregue ao interessado, at vinte dias antes da celebrao do contrato, un document donnant
des informations sincres, qui lui permettent de sengager en connaissance de cause, isto um documento contendo informaes sinceras
que permitam seu ingresso (no sistema de franquia) com conhecimento
de causa.
Se o franqueador no demonstrar ter entregue a circular de oferta
ao interessado, no prazo determinado pelo legislador brasileiro, o franqueado pode requerer a anulabilidade do contrato assinado pelas partes,
exigindo a devoluo das quantias pagas a ttulo de taxa de filiao e de
royalties, devidamente atualizadas, acrescidas de indenizao pelos danos
sofridos21.
O COF pode ser apreciado sob cinco aspectos: (a) dever de informao
sobre o franqueador e sua rede, relativa imagem e realidade financeira da
franqueadora; (b) dever de identificao integral do objeto contratado; (c)
dever de informao sobre a qualificao exigida do franqueado: caractersticas e comportamentos esperados do franqueado; (d) dever de informao sobre os encargos contratuais; e (e) dever de explicitar a extenso territorial e o regime de exclusividade.
21

Sobre a relatividade dessa exigncia, v. a nota n. 19 deste captulo.

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ITEM

INFORMAES NECESSRIAS INDICADAS


NO ART. 3 DA LEI N. 8.955/94

Imagem e
realidade
financeira da
franqueadora:
diz respeito
franqueadora,
sua rede e
higidez
financeira.

DEVER DE INFORMAO SOBRE O FRANQUEADOR


E SUA REDE
Os incisos I, II, III e IX do art. 3 da ei n. 8.955 94 di em respeito
segurana financeira do contrato de franquia. A exigncia de informaes completas sobre a higidez da rede e da franqueadora pode ser
agrupada sob a denominao comum dever de adequada informao
simtrica e completa sobre o franqueador e sua rede e inclui:
hist rico resumido, forma societ ria e nome completo ou empresarial do franqueador e de todas as empresas a que esteja diretamente ligado, bem como os respectivos nomes de fantasia e endereo (art. 3, I);
balanos de demonstraes financeiras da fran ueadora relativos
aos dois ltimos exerccios (art. 3, II);
indicao das pend ncias judiciais envolvendo fran ueador, empresas controladoras e titulares das marcas, patentes e direitos
autorais relativos operao, e seus subfranqueadores, questionando especificamente o sistema da franquia ou que possam diretamente vir a impossibilitar o funcionamento da franquia (art. 3, III);
relao da rede fran ueados, subfran ueados e subfran ueadores
contendo os nomes completos dos atuais e daqueles que se retiraram
nos ltimos 12 meses (art. 3, IX).

Quanto ao
objeto (ou
produto)
contratado.

DEVER DE IDENTIFICAO INTEGRAL DO OBJETO


CONTRATADO
Os incisos IV, XII e XIII referem-se ao objeto da contratao. No h
um padro de clusulas possveis de ser contratadas, diferenciando-se
os contratos pela diversidade de recursos oferecidos aos franqueados,
uns mais extensos, outros mais restritivos, cabendo ao franqueador
descrever honestamente o quanto prope a sua rede de franqueados,
possibilitando uma avaliao correta por parte dos interessados, permitindo-lhe equacionar os riscos e as possibilidades de lucros:
descrio detalhada da fran uia, descrio geral do neg cio e das
atividades que sero desempenhadas pelo franqueado (art. 3, IV);
indicao do ue efetivamente oferecido ao fran ueado pelo
franqueador, no que se refere superviso da rede, servios de
orientao e outros prestados ao franqueado, treinamento do franqueado, especificando durao, contedo e custos; treinamento de
funcionrios do franqueado; manuais de franquia; auxlio na anlise e escolha do ponto onde ser instalada a franquia; e layout e
padres arquitetnicos nas instalaes do franqueado (art. 3, XII);
situao das marcas ou patentes perante o rgo de registro

(art. 3, XIII).

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ITEM

INFORMAES NECESSRIAS INDICADAS


NO ART. 3 DA LEI N. 8.955/94

DEVER DE INFORMAO SOBRE A QUALIFICAO


EXIGIDA DO FRANQUEADO
O sucesso da franquia no depende isoladamente de aspectos subjetivos do franqueador (sua higidez financeira e solidez de seu negcio)
Quanto s
caractersticas e ou unicamente de aspectos objetivos do produto oferecido, sendo incomportamento dispensvel que o franqueado se encaixe no perfil exigido para o
empreendimento. As regras dos incisos V, VI e XIV dizem respeito a
esperado do
essas exigncias:
franqueado,
durante e depois perfil do ue se convenciona fran ueado ideal , isto , as ualidada extino do
des e requisitos obrigatrios ou desejados para o exerccio da aticontrato.
vidade, bem como quanto ao envolvimento direto do franqueado
na operao e na administrao do negcio (art. 3, V e VII);
situao do fran ueado ap s a expirao do contrato, uanto ao
segredo de indstria e restries concorrenciais (art. 3, XIV).
DEVER DE INFORMAO SOBRE OS ENCARGOS
Encargos: diz
respeito ao custo especificao de valores a ser disponibili ados, inclusive sobre as
efetivo do
taxas peridicas, remuneraes, instalaes, aluguis etc. (art. 3,
contrato.
VII e VIII);
informaes sobre a obrigao de o fran ueado ad uirir bens,
produtos ou insumos (art. 3, XI).
Quanto
extenso
territorial e
exclusividade.

DEVER DE INFORMAO QUANTO EXCLUSIVIDADE


E TERRITRIO
especificao da ona de atendimento, da exclusividade ou no do
franqueado (art. 3, X).

As informaes integrantes do COF podem, ainda, ser agrupadas


segundo a Teoria da Empresa, o que facilita sua compreenso, por dizerem respeito ao perfil subjetivo, ao perfil objetivo e ao perfil funcional, isto , a certas qualidade exigidas ou esperadas das partes envolvidas (aspecto subjetivo); o objeto do contrato (aspecto objetivo) e o dia
a dia da empresa, a atividade empresarial propriamente dita (aspecto
funcional):

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Quanto pessoa do franqueador: dever de informao sobre o


franqueador e sua rede (incisos I, II, III e IX);
Perfil subjetivo
Quanto pessoa do franqueado: dever de informao sobre a
qualificao exigida do franqueado (incisos V, VII e XIV);

Perfil objetivo

Quanto ao objeto do contrato (incisos IV, XII e XIII).

Quanto aos encargos contratuais: obrigaes sucessivas durante


o exerccio da atividade (incisos VII, VIII e IX);
Perfil funcional
Quanto limitao territorial e exclusividade do exerccio
empresarial (inciso X)

11.8. Extino do contrato


O contrato de franquia extingue-se pelos seguintes motivos:
a) em razo do decurso do prazo convencionado, quando se tratar de
contrato com clusula de prazo determinado;
b) em razo de distrato, isto , pelo acordo de vontade entre as partes
contratantes estabelecendo sua extino. As partes resolvem extinguir a
parceria contratual, podendo assumir ou eximirem-se reciprocamente de
encargos e obrigaes adicionais;
c) por justa causa, alegada por uma das partes contratantes: aquele
que alegar justa causa para resciso assume os riscos de sua iniciativa, isto
, dever demonstr-la em juzo, sob pena de sofrer as consequncias contratuais, em geral consistentes no pagamento de pesadas multas e na indenizao da parte;
d) por vontade unilateral, sem justa causa, quando o contrato assim
o permitir22 (em geral com a seguinte redao: este contrato poder ser
Fran Martins menciona a prtica norte-americana nesse sentido: Nos Estados Unidos
existem empresas que permitem a resilio do contrato, mesmo sem causa. Esse procedimento justificado pelo fato de ser a franquia um contrato de boa-f. Se, por qualquer
motivo, no interessa mais ao franqueado a continuao da franquia, basta o mesmo comunicar ao franqueador a sua inteno do desfazimento do contrato, sem necessidade de explicar os motivos por que assim o faz. In: Contratos e Obrigaes Comerciais, 12. ed., Rio
de aneiro, orense, 1993, p. 589.
22

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denunciado, sem nus, a qualquer tempo pela parte que no mais se interessar com o seu prosseguimento, bastando a notificao parte contrria
mediante carta registrada, com antecedncia de trinta dias). Os riscos
dessa clusula situam-se no campo dos investimentos realizados pelas partes para a efetivao da franquia: adequao do estabelecimento empresarial,
locao de equipamentos, contratao de pessoal etc., motivos que sugerem
certos cuidados na previso de resilio sem justa causa, sem imposio de
encargos parte que deu causa;
e) em virtude de declarao judicial de anulabilidade, como ocorre
no caso de no demonstrao de entrega da COF e de constatao de falsidade nas declaraes nela contidas, conforme dispem o pargrafo nico
do art. 4 e o art. 7 da LFE.

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Captulo 12
MANDATO
Sumrio: 12.1. Definio legal. 12.2. Caractersticas do mandato. 12.3. Requisitos subjetivos do contrato. 12.4. Requisitos objetivos do contrato. 12.5. Reuisitos formais do contrato. 12.6. ubstabelecimento. 12.7. ireitos e obrigaes
dos contratantes. 12.8. Efeitos do mandato em relao a terceiros excesso e
aparncia. 12.9. Extino do contrato.

12.1. Definio legal


No contrato de mandato, o mandatrio recebe poderes de outrem para,
em seu nome, praticar atos ou administrar seus interesses. Completa essa
definio legal a expresso final do art. 653 do digo ivil procurao
instrumento do mandato. Observao necessria porque, desde logo, se
separam duas realidades jurdicas distintas: mandato e procurao. A primeira identifica a relao contratual e a segunda, o instrumento do ato jurdico praticado pelo representado ao conceder poderes a seu representante.
Verificamos, assim, tecnicamente, o mecanismo do contrato de mandato: (1) algum outorga poderes, (2) instrumentalizando-os em uma procurao, (3) dando origem a um contrato entre elas denominado mandato
com representao.
Antes, portanto, de se produzir o contrato, h outros dois atos que o
antecedem: o primeiro um ato jurdico unilateral praticado pelo mandante ou representado, no h um nome jurdico prprio para esse ato e,
erroneamente, se convencionou chamar mandato, criando confuso com
o contrato ora em estudo1; o segundo instrumento do ato jurdico unila f. rlando omes Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, io de aneiro, orense, 2008, p. 425 ustamente
porque se faz essa confuso e no h vocbulo prprio para qualificar o negcio jurdico

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teral e o terceiro contrato que se firma entre mandante (credor) e mandatrio (devedor).
O mandato pressupe representao, mas essas duas figuras so distintas2: mandato, o contrato e representao, instituto mais amplo que abrange a representao legal, a judicial e a voluntria (CC, arts. 115-120). O
contrato de mandato uma das formas da representao, mas no a nica,
pois h pessoas que representam algum por fora de lei ou ato judicial.

12.2. Caractersticas do mandato


O contrato de mandato sempre consensual, pessoal, preparatrio de
outros negcios jurdicos e pode classificar-se como unilateral, bilateral ou
bilateral imperfeito. gratuito em regra, podendo tambm celebrar-se de
forma onerosa.
Consensual. Para a celebrao do mandato exige-se a manifestao
de vontades do mandante e do mandatrio. Ao praticar o ato unilateral de
mandato, o mandante aguarda a aceitao por parte do mandatrio que,
recusando, no se vincula, no se estabelecendo o contrato. O mandatrio
manifesta sua aceitao de forma expressa ou tcita, revelando-se esta segunda modalidade pelo comeo da execuo do contrato
, art. 659 .
Pessoal. Algum recebe de outrem poderes. Forma-se no contrato de
mandato uma relao entre pessoas, intuitu personae. A substituio do
mandatrio somente pode ocorrer com a autorizao do mandante. Presume-se que a escolha se d em razo das qualidades pessoais do mandatrio:
idoneidade, moral ou financeira, capacidade tcnica, preparo especial para

unilateral de atribuio de poderes de representao, este denominado tambm mandato,


como se no fosse coisa diferente do contrato que tem esse nome. O resultado dessa sinonmia absurda a confuso entre mandato e representao, que leva falsa ideia de que toda
representao voluntria mandato. H que se distinguir, pois, o contrato do ato jurdico
unilateral, o mandato da procurao em sentido tcnico. A prpria contextura da procurao
denuncia o carter unilateral do negcio jurdico nela consubstanciado, pois, nesse ato, o
representante no intervm.
2
Como bem ensina Serpa Lopes (Curso de Direito Civil, io de aneiro, reitas astos, 4.
ed. atuali ada por os erpa anta aria, 1993, p. 280 mbora, em nosso ireito, a
representao constitua elemento essencial do mandato, diferentemente do direito alemo,
impe-se, contudo, manterem-se inconfundveis as duas figuras. Em primeiro lugar, a representao pode ser voluntria, como no caso do mandato, ou legal, como no do tutor e do
marido, enquanto o mandato pressupe uma representao determinada direta ou indiretamente pela vontade do mandante [...].

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a tarefa, confiabilidade, enfim atributos prprios da personalidade da pessoa


a quem o mandante atribui poderes para, em seu nome, praticar atos ou
administrar interesses.
Preparatrio. de l vis evil ua3 a observao: o mandato um
contrato preparatrio; habilita o mandatrio a praticar certos atos jurdicos
que no esto contidos nele. No mandato para vender, para pleitear, para
representar o herdeiro, os atos de venda, da demanda, do inventrio no
esto contidos no mandato, so-lhe externos. O mandato confere poderes
para execut-los.
Unilateral, bilateral, bilateral imperfeito. A doutrina em geral diverge uanto a esse aspecto. rande parte da doutrina prefere classificar o
contrato de mtuo como sendo unilateral e bilateral imperfeito 4. Outra
parte o classifica como contrato bilateral ou bilateral imperfeito5.
Serpa Lopes6 prefere concluir pela natureza biforme do mandato, declarando tratar-se de um contrato unilateral, se convencionado gratuitamente, e bilateral, se estabelecida uma remunerao para o mandatrio,
concluso ue rlando omes7 no aceita em sua totalidade, sob o lcido
argumento de que o contrato unilateral, mas pode converter-se em contrato bilateral, conservando-se gratuito, se no curso de sua execuo nascer,
para o mandatrio, um direito de crdito contra o mandante. Ser, ento,
contrato bilateral imperfeito. E, completa: em algumas legislaes admite-se, ademais, que seja bilateral perfeito desde a formao. S-lo- se no
for gratuito, pois tambm do lado do mandante haver obrigaes.
Maria Helena Diniz8 peremptria e entende que o mandato sempre
bilateral, por gerar deveres tanto para o mandat rio
, art. 667 uan
, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 400.
4
Entre eles Silvio Rodrigues (Direito Civil, 25. ed., So Paulo, Saraiva, 1997, v. 3, p. 275),
rlando omes Contratos, o aulo, araiva, 26. ed., atuali ada por ntonio un ueira
de evedo e rancisco aulo de rescen o arino, 2008, p. 426 , arlos oberto onalves (Direito Civil Brasileiro, 5. ed., So Paulo, Saraiva, 2008, v. 3, p. 388.
5
ntre esses ashington de arros onteiro Curso de Direito Civil Direito das Obrigaes, 9. ed., So Paulo, Saraiva, 1973, 2. parte, p. 243).
6
LOPES, Serpa. Curso de Direito Civil, 4. ed. atuali ada por os erpa anta aria, io
de aneiro, reitas astos, 1993, p. 280.
7

, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
rancisco aulo de rescen o arino, o aulo, araiva, 2008, p. 426.
8
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
v. 3, p. 370.
3

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to para o mandante
, art. 675 acidental e posteriormente execuo
do mandato.
H, portanto, sria divergncia, que emerge de um simples exame de
posies doutrinrias.
A razo de to grande elasticidade na classificao de fcil entendimento e repousa na perspectiva do objeto de estudo pelo doutrinador.
Nos contratos bilaterais ou sinalagmticos, nenhum dos contratantes,
antes de cumprida sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro
, art. 476 .
Neste sentido, o mandato gratuito unilateral porque no h na gnese do contrato obrigaes por parte do mandante, somente do mandatrio,
isto , o mandante no pode opor-se a cumprir sua parte (porque nada deve)
enquanto o mandatrio no cumprir a sua.
Contudo, h outra noo, doutrinria, de contrato bilateral sobre as quais
rlando omes9 assim se expressa: No pacfica a noo de contrato
bilateral. Para alguns, assim deve qualificar-se todo contrato que produz
obrigaes para as duas partes, enquanto para outros a sua caracterstica o
sinalagma, isto , a dependncia recproca das obrigaes, razo por que
preferem cham-los sinalagmticos ou de prestaes correlatas. Realmente,
nesses contratos, uma obrigao a causa, a razo de ser, o pressuposto da
outra, verificando-se interdependncia essencial entre as relaes.
Para Maria Helena Diniz10 contrato bilateral aquele em que cada
um dos contraentes simultnea e reciprocamente credor e devedor do
outro, pois produz direitos e obrigaes para ambos [..].
Se a contraprestao simultnea for essencial classificao do contrato como bilateral, ento o mandato oneroso bilateral e o gratuito,
unilateral. Neste ltimo caso, a transmudao para bilateral somente ocorre
se, no curso da execuo do contrato gratuito, surgir causa suficiente a
tornar o mandante devedor do mandatrio. Se, entretanto, a simples existncia de direitos e obrigaes para ambos os contratantes, sem a exigncia
de que guardem dependncia recproca, ento o mandato ser sempre contrato bilateral, pouco importando se gratuito ou oneroso.

, rlando. Contratos, 26. ed. atuali ada por ntonio un ueira de evedo e
Francisco Paulo de Crescenzo Marino, So Paulo, Saraiva, 2008, p. 85, grifo nosso.
10
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, 23. ed., So Paulo, Saraiva, 2007,
v. 3, p. 78.
9

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Uma indagao pertinente a esta altura: o contrato de mandato para


a realizao de negcios empresariais unilateral ou bilateral? Importa,
neste caso, para a resposta, a posio doutrinria quanto classificao
bilateralidade?
O estudioso atento encontrar a resposta aps a leitura do prximo
tpico.
Gratuito ou oneroso. A regra geral a gratuidade, que se presume
quando no houver sido estipulada retribuio, conforme redao do art.
658 do digo ivil ue, entretanto, completa o raciocnio jurdico abrindo
exceo presuno: exceto se o seu objeto corresponder ao daquele que
o mandatrio trata por ofcio ou profissional lucrativa.
H, nesse dispositivo, presuno com duas frentes: uma aplicvel na
ausncia de identidade entre o objeto do contrato e a profisso ou o ofcio
do mandatrio e outra quando presente essa identidade.
o caso, por exemplo, do mandato judicial outorgado a advogado que,
em razo de sua profisso, aceita ser mandatrio de seus clientes. Presume-se que o faa em razo de seu grau e, portanto, visando obter os frutos de
seu trabalho. Neste caso a onerosidade presumida, salvo se coisa diversa
for estipulada.
Se o mandatrio no tem por ofcio ou profisso a prtica do objeto
contratual por exemplo, peo ao vizinho agrnomo que, em sua viagem
a So Paulo, faa a minha matrcula no curso de Direito, outorgando-lhe
poderes para esse ato , presume-se, na falta de estipulao, que o contrato gratuito.
Refletindo sobre a expresso legal ofcio ou profisso, podemos
concluir que o mandato empresarial, isto , o que tem por objeto negcio
empresarial, , em decorrncia de sua natureza, sempre oneroso, salvo se
os contratantes expressamente acordaram a gratuidade.

12.3. Requisitos subjetivos do contrato


Como todo contrato, para que a manifestao das partes seja vlida,
h necessidade da presena dos requisitos subjetivos, relativos s pessoas
que o praticam, objetivos objeto lcito e possvel e formais concernentes forma utilizada pelos contratantes. So estes requisitos bsicos.
Quanto ao primeiro requisito de natureza subjetiva , cinco questes
devem ser enfrentadas no estudo dos contratos empresariais: a capacidade
dos contratantes, os impedimentos em razo de outras condies subjetivas,
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a outorga por empresrio falido, os efeitos do mandato plural, conferido a


mais de um mandatrio, e, ainda, sua distino com o mandato coletivo.
a) Capacidade
Os incapazes so representados pelos pais ou responsveis legais, em
todos os atos legais, e, portanto, no participam pessoalmente dos atos jurdicos e, assim, lhes vedado outorgar procurao ou figurar como mandatrios.
Os relativamente incapazes participam pessoalmente do ato, mas,
quando mandantes, so assistidos por seus pais ou responsveis, exigindo-se, ainda, a contrario sensu do disposto no art. 654 do digo ivil odas as pessoas capazes so aptas para dar procurao mediante instrumento particular [...]), que o instrumento se faa por escritura pblica. Exceo
feita outorga de procurao judicial ue, por fora do disposto no art. 692
do Cdigo Civil, regida pelo art. 38 do Cdigo de Processo Civil, que no
faz a distino, sobrevindo o entendimento jurisprudencial no sentido de
dar validade procurao judicial por instrumento particular outorgada por
menor pbere, devidamente assistido por seu representante legal11.
A assistncia desaparece se os relativamente incapazes figuram no ato
como mandatrios, respondendo, contudo, pessoalmente o mandante pelos
atos praticados pelo menor em relao ao terceiro. Aplica-se aqui o princpio geral dos negcios jurdicos (CC, art. 105), segundo o qual a incapacidade relativa de uma das partes no pode ser invocada pela outra em benefcio prprio [...].
b) Impedimentos em razo de outras condies subjetivas
Maria Helena Diniz apresenta dois casos de incapacidade para o exerccio do mandato, um dos quais de interesse empresarial. Refere-se proibio contida no art. 199 do ecreto lei n. 2.063, de 7 de maro de 1940,
que regulamenta sob novos moldes as operaes de seguros privados e sua
fiscalizao. Dispe esse artigo que os acionistas brasileiros no podero
fazer-se representar nas reunies de assembleia geral por mandatrios estrangeiros.

heotonio egro e os oberto . ouv a resgatam in meros casos nesse sentido


698 225 RT 696 170 JTJ 157 175, RBDP 43 187, el. es. arbosa oreira, n Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 41. ed., So Paulo, Saraiva, 2009,
p. 180, nota 1.
11

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Trata-se de impedimento (e no incapacidade), restrito s sociedades


por aes que tenham por objeto operaes de seguros privados.
c) Empresrios falidos
Em relao aos empresrios falidos, algumas observaes devem ser
feitas: a) no cessam os poderes outorgados para realizao de atos no
negociais e os recebidos para execuo de atos estranhos matria estranha
atividade empresarial, em datas anteriores decretao da falncia (LREF,
art. 120, caput e 2); b) no cessam, tampouco, os poderes ad judicia
conferidos, ainda no expressamente revogados pelo administrador judicial
(LREF, art. 120, 1); c) a partir da decretao de sua falncia, o devedor
somente pode outorgar poderes, inclusive para ser representado no juzo
falimentar, e para outros atos pessoais, desde que infensos aos efeitos falimentares (o que no ocorre com atos que tenham por objeto seu patrimnio).
d) Mandato plural
O instrumento de mandato pode ser plural e designar dois ou mais
mandatrios para o ato, indicando que cada um deles pode agir sozinho.
Presume o legislador neste caso a existncia de clusula disjuntiva, isto ,
que qualquer um dos mandatrios poder exercer os poderes outorgados
, art. 672 . mandato denominado solidrio ou in solidum.
O mandante, entretanto, pode delimitar a atuao dos mandatrios,
incluindo no instrumento instrues especiais:
(1) Clusula conjuntiva: indica que os mandatrios atuam em conjunto o mandato ser considerado conjunto ou simultneo. O ato
somente ter eficcia se todos os designados intervierem no momento de sua realizao ou mesmo posteriormente, retroagindo os
efeitos dessa ratificao quela data;
(2) Clusula distributiva singular: os atos que cada um dever realizar
so expressamente discriminados pelo mandante. O mandato
contendo essa clusula denominado fracionrio, separado ou
distributivo;
(3) Clusula distributiva sucessiva: competir a cada um dos designados atuar na ordem da designao, substituindo o precedente na
recusa ou na impossibilidade de o antecessor realizar o ato. Se no
for estabelecida uma ordem pelo mandante, os designados atuaro
na sequncia em que seus nomes foram designados no instrumento. O mandato conhecido como sucessivo ou substitutivo.
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O estudo dos poderes conferidos a vrios mandatrios em instrumento nico mostra sua importncia em razo dos limites impostos responsabilidade do mandatrio perante o terceiro com quem contratar. Preceitua o
art. 673 do digo ivil ue o terceiro, depois de conhecer os poderes do
mandatrio, com ele celebrar negcio jurdico exorbitante do mandato, no
tem ao contra o mandatrio, o que implica dizer que o terceiro deva
esforar-se em compreender com exatido a extenso dos poderes conferidos pelo mandante pessoa que se apresenta para, em seu nome, celebrar
negcio. Embora o legislador tenha excetuado duas situaes se o mandatrio prometeu ratificao do mandante ou se responsabilizou pessoalmente , haver grande dificuldade de sua demonstrao em juzo.
Em resumo:
ESPCIE

Plural

SUBESPCIE

CARACTERSTICA

Solidria (in solidum)

Na ausncia de outra declarao expressa,


qualquer mandatrio poder exercer
individualmente os poderes outorgados.

Conjunta ou simultnea

Para validade do ato todos os mandatrios


devem intervir ou, se no o fizerem, ratificar
posteriormente o ato.

Separada, fracionria ou Atos diferentes so designados para cada


distributiva
um dos mandatrios.
Sucessiva ou substitutiva

O mandante estabelece uma ordem de


substituio na recusa ou impedimento dos
mandatrios que, assim, atuaro
sucessivamente.

e) Mandato coletivo
O termo coletivo refere-se pluralidade de mandantes que outorgam
poderes para a realizao de negcio que lhes comum. Pode existir, portanto, mandato coletivo e plural, referindo-se pluralidade de mandantes e
de mandatrios.
No mandato coletivo os mandantes so solidariamente responsveis
para com o mandatrio (ou mandatrios) por todos os compromissos e
efeitos do mandato, salvo direito regressivo, pelas quantias que pagar, contra os outros mandantes
, art. 680 .
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12.4. Requisitos objetivos do contrato


Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel. A noo de licitude, possibilidade e determinao foram estudadas no captulo Da Constituio das ociedades em eral spectos omuns 12, devendo ser relembrado que lcito tudo aquilo que no contraria a lei e est conforme
o ordenamento jurdico; impossvel a prestao irrealizvel por qualquer
pessoa, ou insusceptvel de determinao13.
Em regra todos os negcios jurdicos podem ser praticados por mandatrio, com ou sem poderes especiais, conforme dispuser a lei. H excees
e, por escolha do legislador, alguns atos exigem a interveno pessoal do
agente, como, por exemplo, o exerccio do voto em eleies da organizao
poltica do Pas, mas no em organizaes privadas, que, entretanto, podem
vedar seu uso para certos atos internos. No h um critrio nico para a
vedao, permitindo a lei a celebrao do mandato para a prtica de atos
pessoais e solenes como o casamento (CC, arts. 1.525 e 1.542), mas no
para certos atos patrimoniais perante o instituto de previdncia social, como,
por exemplo, a autorizao de desbloqueio de valores para registro ou a
averbao de contratos de emprstimo consignados em folha (Instruo
ormativa n. 28
, de 16 de maio de 2008 .

12.5. Requisitos formais do contrato


Forma no solene: como regra geral, no h forma especial nem solenidade na contratao. O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou
escrito
, art. 656 .
omo ento conciliar a parte final do art. 653 procurao instrumento do mandato com a forma no escrita redao legal do art. 653
refere-se unicamente aos contratos escritos e introduz os dois artigos subsequentes que tratam especificamente da procurao. Esse regramento introdutrio acerca da procurao tem carter pedaggico e pretende distinguir,
desde logo, o contrato de seu instrumento escrito. Superadas as distines,
o legislador a partir do art. 656 volta a tratar exclusivamente do contrato de
mandato, no mais se referindo procurao.

V. v. 1 desta obra, itens 17.6 e 17.7.


PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, 18. ed., io de aneiro,
Forense, 1997, v. 1, p. 311.

12
13

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a) Forma especial
Embora ampla a liberdade formal de contratar, o mandante deve respeitar a forma especial quando esta for exigida. So exemplos, de interesse
aos negcios empresariais:
a constituio, transfer ncia, modificao ou ren ncia de direitos
reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas, em que se exige mandato por escrito pblico (CC, art. 108).
a exig ncia do art. 657 do digo ivil o contrato de mandato ser
sempre escrito para a prtica de atos que s podem ser celebrados
por escrito, como a prestao de garantia pessoal ou o lanamento
de assinatura em cambial (endosso, aceite, emisso de ttulo de
crdito, aval).
b) Contedo da procurao
Outro aspecto a no ser desconsiderado refere-se ao contedo dos
instrumentos de mandato particular e pblico. So essenciais ao particular
, art. 654, 1):
a indicao do lugar onde foi passado
a ualificao dos contratantes outorgante e outorgado
a data
o objetivo da outorga
a designao e a extenso dos poderes.
Para o instrumento pblico devem ser obedecidos os requisitos do art.
215 do Cdigo Civil que se assemelham aos exigidos para o instrumento
particular, respeitado o carter genrico da redao utilizada pelo legislador
civil em razo da multiplicidade de situaes de seu emprego:
a data e o lugar de sua reali ao
reconhecimento da identidade e capacidade das partes e de uantos
hajam comparecido ao ato, por si, como representantes, intervenientes ou testemunhas;
nome, nacionalidade, estado civil, profisso, domiclio e resid ncia
das partes e demais comparecentes, com indicao, quando necessrio, do regime de bens do casamento, nome do outro cnjuge e
filiao;
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manifestao clara da vontade das partes e dos intervenientes


refer ncia ao cumprimento das exig ncias legais e fiscais inerentes
legitimidade do ato;
declarao de ter sido lida na presena das partes e demais comparecentes, ou de que todos a leram;
assinatura das partes e dos demais comparecentes, bem como a do
tabelio ou seu substituto, legal, encerrado o ato.
O idioma da redao de ambos os instrumentos o nacional. Se originalmente a procurao foi escrita em outra lngua, caber ao interessado,
que pretender fazer prova em juzo, providenciar sua verso por tradutor
juramentado, devidamente inscrito na unta omercial do stado. instrumento pblico deve ser lavrado originalmente no vernculo e se algum dos
comparecentes no souber a lngua nacional e o tabelio no entender o
idioma em que se expressa, o tradutor pblico ou, na sua falta, pessoa capacitada dever ser chamado para servir de intrprete.
A importncia da exigncia quanto ao objetivo da outorga, traduzido
pelo art. 215 do Cdigo Civil por manifestao clara da vontade das partes
e dos intervenientes, repousa no fato de o mandato firmado em termos
gerais, isto , sem discriminao de atos especiais, s conferir poderes de
administrao ordin ria
, art. 661 . o dessa nature a os ue autori am
a gesto e a gerncia de negcios, inclusive a conservao e proteo da
coisa objeto do contrato.
Os atos de alienao ou imposio de nus sobre a coisa ou, ainda,
os relativos transao (contrato para o fim de prevenir ou terminar
litgio relativo a direitos patrimoniais privados14) exigem autorizao
especfica.
Se a prtica de atos em que deva figurar o mandatrio exigir o de
firmar compromisso em nome do mandante devero constar do instrumento de mandato poderes especficos nesse sentido. A expresso poder de
firmar compromisso significa que o mandatrio est autorizado pelo
mandante a aceitar, em acordo (judicial ou extrajudicial) ou em contrato
em que deva intervir, a incluso de clusula que estipule sejam as controvrsias de cunho patrimonial submetidas deciso de um rbitro (CC, arts.
851-853). Em outras palavras: sem que conste expressa disposio no
14
f.
unior, elson e
, osa aria de ndrade. Cdigo Civil Comentado, 5.
ed., o aulo, evista dos ribunais, 2007, p. 668.

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instrumento de mandato o mandatrio no pode firmar compromisso, conforme estabelece o art. 661, 1, do Cdigo Civil: o poder de transigir
no importa o de firmar compromisso. O texto legal necessrio porque
inadvertidamente o mandatrio poderia falsamente deduzir que entre os
poderes gerais recebidos para transigir estariam includos os de concordar
que eventuais litgios ou divergncias viessem a ser resolvidos por terceiro (rbitro). O mesmo raciocnio vale para qualquer outro contrato em que
o mandatrio deva intervir, o poder de firmar compromisso no est implcito no poder geral de contratar.
Quanto aos poderes conferidos gerais ou especiais , destacam-se
que alguns aspectos relativos atividade negocial so apresentados na legislao empresarial:
Poderes especiais: permite-se s companhias abertas a emisso dos
certificados de aes assinados por dois mandatrios, desde que
portadores de poderes especiais (LSA, art. 24, 2);
Representao sem mandato: na transferncia das aes nominativas adquiridas em bolsa de valores, o cessionrio ser representado, independentemente de instrumento de procurao, pela sociedade corretora ou pela caixa de liquidao da bolsa de valores (LSA,
art. 31, 3). Temos aqui um caso legal de representao sem mandato;
Poderes especiais presumidos: o acionista residente ou domiciliado no exterior deve manter representante com poderes para receber
citao, para os litgios relativos sua condio de acionista. Dispe
o par grafo nico do art. 119 da
ue o exerccio, no rasil,
de qualquer dos direitos de acionista, confere ao mandatrio ou representante legal qualidade para receber citao judicial, significando que o ato (de receber citao) presumido e no precisa estar
expresso no instrumento de mandato;
Poderes especiais exigidos: exigncia semelhante feita no art. 217
do Cdigo da Propriedade Industrial: a pessoa domiciliada no exterior dever constituir e manter procurador devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-la administrativa e judicialmente, inclusive para receber citaes. Aqui no
h presuno e a falta de procurador acarreta perda de direitos do
detentor de patente (CPI, art. 78, V), registro de desenho industrial
(CPI, art. 119, IV) ou marca (CPI, art. 142, IV);
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Q
ualidade do procurador e prazo de validade do instrumento:
na assembleia geral das sociedades por aes, o acionista pode ser
representado por procurador, desde que constitudo h menos de um
ano e ostente uma das seguintes qualidades: acionista, administrador
da companhia ou advogado. Se a companhia for aberta, o procurador
pode, ainda, ser instituio financeira. Nos fundos de investimento,
os condminos so representados pelo administrador de fundos
, art. 126, 1);
Contedo da procurao para exerccio de funes na sociedade
por aes: os administradores das companhias podem, se o estatuto no proibir, constituir mandatrios da companhia, devendo ser
especificados no instrumento os atos ou operaes que podero
praticar e a durao do mandato, que, no caso de mandato judicial,
poder ser por pra o indeterminado
, art. 146 .
c) Reconhecimento de firma
Por fim, no integra o rol dos requisitos formais do instrumento, mas
encontra-se no campo da faculdade do terceiro, com que o mandatrio dever tratar, a exigncia do reconhecimento de firma.

12.6. Substabelecimento
Os poderes recebidos pelo mandatrio podem ser substabelecidos a
outros mandatrios. Substabelecimento , portanto, o ato jurdico pelo qual
o mandatrio transfere, em todo ou em parte, os poderes recebidos do mandante, reservando ou no iguais poderes para si.
As procuraes em geral omitem qualquer indicao quanto ao substabelecimento e, podem, ainda, declarar expressamente que a permitem.
Temos assim trs situaes, duas em que a vontade do mandante expressa proibir e permitir e uma em que ele silenciou. Se h permisso ou
silncio o substabelecimento pode ser realizado pelo mandatrio, sem que
este incorra em qualquer falta.
O legislador traou com mincias a responsabilidade do mandatrio
pelos atos praticados nessas trs situaes.
Se a procurao contiver proibio expressa, o mandatrio responde
pelos prejuzos ocorridos sob a gerncia do substitudo, mesmo quando
provenientes de caso fortuito. Sua nica defesa demonstrar que o caso
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teria sobrevindo, ainda que no tivesse havido substabelecimento (CC,


art. 667, 1).
Na outra extremidade encontra-se a situao de autorizao expressa:
o mandatrio somente responde se tiver agido com culpa na escolha deste
ou nas instrues dadas a ele
, art. 667, 2).
Na posio intermediria encontra-se a omisso de substabelecimento
pelo mandante. Neste caso, o mandatrio somente responde se o substabelecido proceder culposamente
, art. 667, 4).
Dessas situaes, o mandante somente no se obriga perante terceiros,
na primeira hiptese, isto , se o instrumento de mandato contiver expressa
proibio de substabelecimento e os atos forem praticados pelo substabelecido. Poder, entretanto, se quiser, ratificar os atos, expressa ou tacitamente, quando praticar ato inequvoco nesse sentido.
Temos, assim, os graus de responsabilidade:
CLUSULA DE
RESPONSABILIDADE DO
OBRIGAES DO
SUBSTABELECIMENTO MANDATRIO PERANTE
MANDANTE
O MANDANTE
PERANTE TERCEIRO
Proibio expressa

Responde pelos prejuzos O mandante no se obriga.


ocorridos sob a gerncia do
substitudo, mesmo se provenientes de caso fortuito.

Permisso expressa

Responde em dois casos: (a) se O mandante se obriga petiver agido com culpa na esco- rante terceiro com que o
lha (in eligendo); (b) se no substabelecido contratar.
seguiu as instrues recebidas.

Omitida

S responde se o substabeleci- O mandante se obriga pedo agiu com culpa.


rante terceiro com que o
substabelecido contratar.

Quanto forma do substabelecimento, o Cdigo Civil liberal: permite que se proceda mediante instrumento particular, mesmo nos casos em
que a outorga de poderes ao mandatrio ocorreu mediante instrumento
p blico
, art. 655 .
Por fim, cumpre anotar as formas de substabelecimento: com ou sem
reservas de poderes, indicando, no primeiro caso, que o mandatrio pode,
a qualquer tempo, reassumir os poderes que lhe foram conferidos pelo
mandante e, no segundo, sua exonerao dos encargos recebidos.
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12.7. Direitos e obrigaes dos contratantes


Para efeito didtico, possvel agrupar em quatro, como faz Fbio
Ulhoa Coelho15, as obrigaes do mandante (satisfazer, adiantar, remunerar
e ressarcir) e, em trs, o nmero das do mandatrio (aplicar toda sua
diligncia, indenizar e dar contas).
O mandante deve satisfazer as obrigaes assumidas em seu nome,
adiantar as despesas de execuo do mandato, remunerar o mandatrio (quando o contrato for oneroso, como a regra geral para os negcios empresariais) e ressarcir o mandatrio pelas perdas e despesas
havidas.
O mandatrio deve aplicar toda diligncia no cumprimento do mandato, obedecendo as instrues recebidas, indenizar o mandante pelos
prejuzos causados e dar contas dos atos praticados.
Para melhor eficincia em sua compreenso, a matria pode ser resumida em quadros:

OBRIGAES DO MANDANTE
DISPOSITIVO

-CHAVE
Satisfazer

Todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na confor, arts. 675 e


midade do mandato conferido.
679.
Essa obrigao inclui todos aqueles com quem o mandatrio contratou, mesmo que este tenha contrariado suas instrues, sem, entretanto, exceder os limites do contrato.

Adiantar

A importncia das despesas necessrias execuo do


mandato, quando o mandatrio lho pedir.

, art. 675.

Remunerar No contrato oneroso, o quanto foi ajustado.

, art. 676.

Ressarcir

, art. 676.

As despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio


no surta o efeito esperado, salvo se o mandatrio agiu com
culpa.

15
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil, 2. ed., So Paulo, Saraiva, 2007, v. 3,
p. 316 320.

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OBRIGAES DO MANDATRIO
DISPOSITIVO

-CHAVE
Aplicar

Toda sua diligncia habitual na execuo do mandato, gnero de dever que inclui, entre outros, os seguintes:
espeitar os limites do mandato
bedecer as instrues recebidas do mandante
onservar e bem administrar a coisa objeto do contrato,
at entrega ao mandante;
elar pelos fundos recebidos.
l vis evil ua16 assim se expressa acerca desta obrigao: A primeira obrigao do mandatrio cumprir fielmente o mandato, seguindo as instrues do mandante e,
sendo possvel, mais vantajosamente ainda. Desta obrigao
resulta a sua responsabilidade pelos prejuzos provenientes
de sua culpa. O Cdigo exige do mandatrio que empregue
na execuo do mandato a sua diligncia habitual, isto ,
que trate do negcio, que lhe foi confiado, como se fosse
seu, desde que seja um homem zeloso dos seus prprios
interesses.

, art. 667.

Indenizar

Qualquer prejuzo causado por culpa sua ou daquele a quem


substabelecer ver uadro no item 12.6 .

, art. 667.

, arts. 668,
Dar contas O mandatrio obrigado a prestar contas de sua gerncia,
dever imposto a todo homem probo incumbido de adminis- 669, 670, e
LREF, art.
trar interesses alheios, que inclui:
ransferir as vantagens provenientes do mandato, por 120.
qualquer ttulo que seja, sem compensar os prejuzos que
causou com os proveitos que granjeou;
agar juros das somas ue devia entregar ao mandante e,
entretanto, empregou em proveito prprio. O termo inicial
da fluncia dos juros conta-se da data do desvio praticado;
m caso de fal ncia do mandante, a prestao de contas
de mandato para realizao de negcios dever ser feita
no juzo falimentar, to logo o mandatrio tome conhecimento da deciso de quebra.

Quanto aos direitos, esses emergem dos deveres impostos a cada um


dos contratantes, v. g., se o mandante est obrigado a remunerar, ento o


, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, 1975, ed. hist rica, v. 2, p. 416.

16

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mandatrio tem direito de ser remunerado. H, entretanto, um que se soma


prestao de reembolso devida pelo mandante: o direito de reteno sobre
a coisa de que tenha posse em virtude do mandato, at se reembolsar de
tudo o que for devido em consequncia do mandato, isto , a soma dos
custos do encargo e da remunerao ajustada.
Se o mandante vier a ter sua falncia decretada, cessa esse direito de
reteno, devendo o mandatrio entregar a coisa retida ao administrador
judicial
, art. 116, , habilitando seu crdito no uadro geral, na
classe dos crditos com privilgio especial (LREF, art. 83, IV, c).

12.8. Efeitos do mandato em relao a terceiros excesso


e aparncia
Duas questes em relao aos terceiros com quem o mandatrio contrata devem ser objeto de maior aprofundamento: a primeira refere-se ao
excesso praticado pelo mandatrio, de conhecimento do terceiro e, a segunda, a excesso ignorado pelo terceiro de boa-f.
a) Excesso de mandato conhecido pelo terceiro
A regra geral, quanto s obrigaes perante terceiros, a que determina que o mandante obrigado a satisfazer todas as obrigaes contradas
pelo mandat rio
, art. 675 , expresso legal ualificada pela orao
subsequente na conformidade do mandato conferido.
Significa dizer que se a obrigao contrada no se encontra na conformidade do mandato, o mandante no responde pelo ato praticado, cabendo ao terceiro buscar junto ao mandatrio a satisfao de seu direito ou
convencer o mandante a ratificar o ato praticado.
A ratificao pelo mandante se d de forma expressa ou resultar de ato
ine uvoco
, art. 662, par grafo nico .
H, entretanto, srio obstculo legal para que o terceiro obtenha o
cumprimento pelo mandat rio o art. 673 estipula ue, se depois de conhecer os poderes, o terceiro celebrar negcio jurdico exorbitante do mandato, no tem ao contra o mandatrio. Deste modo, no h como responsabilizar o mandante porque este no outorgou poderes para a prtica do
ato, isto , no consentiu, no expressou sua vontade e, assim, no pode ser
obrigado a satisfazer a obrigao. E, igualmente, no h, por fora do art.
673, como responsabili ar o mandat rio.
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E agora? O terceiro est privado de qualquer outra ao, salvo nas seguintes situaes que excetuam a regra: (a) a primeira consiste em demonstrar que o mandatrio prometeu ratificao pelo mandante. a especializao
da regra geral que se encontra no art. 439 do Cdigo Civil: aquele que tiver
prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o no
executar. Clvis17 esclarece que o mandatrio, assim agindo, assegura ato
de outrem, e responde pela eficincia de sua promessa, mero desdobramento do princpio da boa-f contratual. Se o terceiro no tiver xito nessa demonstrao, resta-lhe o conselho de Carvalho de Mendona18: Queixe-se o
terceiro de si prprio, se ficar privado de intentar qualquer ao contra o
mandante e o mandatrio, porque sabia perfeitamente que este agia alm dos
limites do mandato; (b) a segunda exceo volta-se novamente pessoa do
mandatrio: dever ficar provado que ele se responsabilizou pessoalmente.
V-se, portanto, que o terceiro ficar na dependncia de demonstrar
que o mandatrio prometeu ato de terceiro ou responsabilizou-se pessoalmente, situaes probatrias desconfortveis que remetem importncia de
uma leitura atenta, e anterior a qualquer celebrao contratual, dos termos
em que foi lavrado o instrumento de mandato apresentado pelo mandatrio.
b) Excesso de mandato desconhecido pelo terceiro
Vimos que havendo excesso de poderes o mandante no se vincula
obrigao perante terceiro e, tampouco, o mandatrio, salvo duas excees
legais, acima estudadas. Isto ocorre porque o terceiro contrata apesar de
conhecer os poderes do mandatrio e, portanto, ciente de seus limites.
H, entretanto, uma situao especfica de excesso de poderes que no
se refere extenso do objeto do contrato, mas sim extenso de sua eficcia. a hip tese contemplada no art. 686 do digo ivil ue trata dos
efeitos da revogao notificada pelo mandante unicamente ao mandatrio,
da qual os terceiros de boa-f no tiveram cincia.
o caso em que o mandatrio, no curso da execuo do mandato, aps
ser notificado pelo mandante da revogao de seus poderes, prossegue com
as tratativas sem alertar o terceiro e com ele conclui as negociaes, celebrando contrato. O mandante, deixando de notificar o terceiro, est obriga
, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, 1975, ed. hist rica, v. 2, p. 422.
18

, . . arvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. atualiada por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas
astos, 1956, v. , 2 parte, p. 246.
17

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do a satisfazer a obrigao assumida pelo mandatrio e, este, pelo excesso


praticado, responde perante o mandante.

12.9. Extino do contrato


Seguindo a estrutura proposta por Serpa Lopes19, alm de causas comuns
a todos os contratos (impossibilidade de execuo, nulidade contratual, resoluo por inadimplemento faltoso e supervenincia de condio resolutiva),
o contrato de mandato extingue-se por seis causas prprias, cinco previstas
no Cdigo Civil e uma na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia.
Dessas duas so causas normais e as demais so chamadas excepcionais.
So causas prprias normais: (1) Decurso do prazo
, art. 682,
e (2) Concluso do negcio
, art. 682, . o causas prprias excepcionais: (1) Manifestao da vontade das partes: pela revogao do mandante ou pela ren ncia do mandat rio
, art. 682, 2 Morte (CC, art.
682, 3 Mudana de estado (civil): a interdio de uma das partes (CC,
art. 682, ou alterao ue inabilite o mandante a conferir os poderes, ou
o mandat rio para os exercer
, art. 682,
4 Falncia: do mandante
ou do mandatrio, com relao ao mandato outorgado para realizao de
negcios ou para a atividade empresarial (LREF, art. 120 e 2).
mpossibilidade da execuo.

CAUSAS DE EXTINO

CAUSAS
COMUNS

ulidade do contrato.
esoluo por inadimplemento faltoso.
uperveni ncia de condio resolutiva.

xpirao do pra o.
NORMAIS

CAUSAS
PRPRIAS

umprimento do contrato.
anifestao de vontade das partes
revogao e renncia.

EXCEPCIONAIS

orte.
udana de estado e inabilitao.
al ncia.

19
LOPES, Serpa. Curso de Direito Civil, 4. ed. atuali ada por os erpa anta aria, io
de aneiro, reitas astos, 1993, p. 322.

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Vejamos individualmente cada uma dessas situaes:


Impossibilidade de execuo
A impossibilidade que atinge o objeto do mandato superveniente
celebrao do contrato. No se trata aqui de um dos requisitos de validade
objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel acima estudado
(v. item 12.4) mas de no ser mais possvel a execuo do negcio porque
a coisa j no mais existe ou se encontra em lugar inacessvel (como ocorre em casos de naufrgio ou perecimento em desastres naturais).
Nulidade do contrato
Serpa Lopes20 arrola, entre as causas terminativas do mandato, a nulidade do contrato que, entretanto, , antes, condio de celebrao e atinge
a validade do ato
, art. 166 .
Resoluo por inadimplemento faltoso
a forma comum de resoluo contratual. As partes divergem e deixam
de cumprir as obrigaes que assumiram, resolvendo o contrato.
Supervenincia de condio resolutiva
Estipulada condio resolutiva, a relao jurdica se mantm enquanto aquela no se realizar ou, em outras palavras, ocorrendo a condio o
contrato se resolve. Por exemplo, o mandato de comprar aes de determinada companhia em nome do mandante deve ser cumprido pelo mandatrio
enquanto a empresa permanecer sob controle de outra sociedade por aes
ou em mos de acionistas brasileiros.
Expirao do prazo previsto no contrato
O instrumento de mandato pode limitar o prazo em que os poderes
podem ser exercidos pelo mandatrio ou essa limitao decorrer de imposio legal, como ocorre com a procurao outorgada por acionista para ser
representado em assembleia geral
, art. 126, 1), que prev a validade por um ano. Cessa o mandato com o decurso do prazo legal ou convencionado pelas partes.
Cumprimento do contrato
O cumprimento do negcio para o qual o mandatrio se obrigou d
fim a seus poderes de representao, extinguindo-se o mandato. So exemplos que indicam outorga para a prtica de atos ou negcios determinados:
o comparecimento em cartrio para lavratura de escritura de venda e com-

20

Ibidem, p. 322.

341

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pra; recebimento de doze prestaes mensais de contrato de leasing; retirada de mercadorias de depsito alfandegrio etc.
Manifestao de vontade das partes: revogao e renncia
A revogao do mandato pelo mandante e a renncia manifestada pelo
mandatrio tm em comum duas qualidades: independem da anuncia da
outra parte e de justa causa. O mandante e o mandatrio podem decidir no
prosseguir o contrato, comunicando a outra parte sua inteno de exonerar-se do vnculo contratual.
A lei, entretanto, traa alguns cuidados que, desrespeitados, geram ao
manifestante a obrigao de indenizar a outra parte. O mandatrio deve
evitar situaes que possam prejudicar o mandante, o que poder ocorrer
se no obedecer ao trplice dever ue lhe imposto pelo art. 688 comunicao oportunidade tempestividade.
A comunicao pode ser feita por qualquer meio admitido pelo direito, mas, nos casos de contratos cujo valor exceda o dcuplo do maior salrio-mnimo vigente no Pas, para admisso em juzo (CPC, art. 401), deve,
obrigatoriamente, ser realizada por escrito, com entrega mediante recibo.
No quesito oportunidade o mandatrio ponderar os efeitos da renncia sobre o neg cio na etapa em ue este se encontre. oo ui lves21
lucidamente ensina que tempo oportuno entende-se aquele em que o mandatrio no faa perigar ou piorar as condies do negcio, ou melhor,
aquele em que sua renncia no torne impossvel a realizao do negcio
pelo prprio mandante, ou por outro mandatrio. uma questo de fato que
envolve a outra, a do tempo para que o mandante providencie [...].
Tempestividade sugere claramente a convenincia do mandante em
providenciar a substituio. Deve o tempo da renncia possibilitar que o
outorgante encontre substituto para tanto ou se prepare para assumir o encargo. H prazos peremptrios, como, por exemplo, o de interpor recursos:
se o procurador judicial manifesta interesse em deixar o encargo na vspera do vencimento do prazo recursal, certo que poder causar prejuzo ao
seu cliente; outro exemplo: se o procurador tinha por incumbncia apresentar proposta em certame pblico e renuncia no dia anterior ao encerramento do prazo fixado em edital, est ciente que seu ato tolhe qualquer iniciativa do mandante que, diante das circunstncias, no ter tempo para agir
proveitosamente.

, oo ui . Cdigo Civil da Republica dos Estados Unidos do Brasil, 3. tir. rev.,
io de aneiro, . riguiet, 1926, p. 947.

21

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Abre o legislador uma nica exceo: o mandatrio poder abdicar do


encargo, mesmo inoportunamente, se provar que no podia continuar no
mandato sem prejuzo considervel22, abrindo um leque de causas justas:
viagem inesperada, convocao para prestao de servio pblico, enfermidade pessoal ou de familiar, mudana de domiclio que torne penoso o
cumprimento do encargo etc.
A revogao pelo mandante pode ser, quanto extenso dos efeitos, total
ou parcial e, no que se refere extenso subjetiva, coletiva ou individual23.
Quanto forma, pode ser, ainda, expressa ou tcita e, em ambos os
casos, haver necessidade de notificao ao mandatrio. O exemplo legal
de revogao t cita encontra se no art. 687 do digo ivil nomeao de
outro para o mesmo negcio. Assim, se o mandante comunicar ter designado outra pessoa para o mesmo encargo, mesmo omitindo a palavra revogao, deve o mandatrio entender implcita sua destituio, salvo se expressamente ficar consignado que o nomeado atuar em conjunto com o
mandatrio ou com poderes especficos.
Surge no contexto da revogao a figura do mandato irrevogvel,
objeto da disciplina do art. 683 do digo ivil ue impe o pagamento de
perdas e danos a cargo do mandante que revogar o mandato que contiver
clusula de irrevogabilidade.
o os casos previstos nos arts. 684 686. primeiro dispositivo declara ineficaz a revogao em trs situaes: se a clusula de irrevogabilidade for condio de um negcio bilateral ou tiver sido estipulada no exclusivo interesse do mandat rio art. 684 . segundo prev a mesma pena
de ineficcia se o mandato contiver a cl usula em causa pr pria art. 685 .
O ltimo qualifica de irrevogvel o mandato que contenha poderes de
cumprimento ou confirmao de negcios encetados, aos quais se ache
vinculado art. 686, par grafo nico .
Silvio Rodrigues entende que a exceo no deve ser avaliada com o mesmo peso para os
contratos gratuitos e onerosos: No se deve, a meu ver, aplicar a parte final desta regra com
igual rigor, tanto para o caso de contrato remunerado como para o de mandato gratuito.
Enquanto ela verdadeira para esta ltima hiptese no pode s-lo para a de mandato oneroso. O carter especulativo do mandato oneroso impe ao mandatrio a responsabilidade
pelos prejuzos que sua desero provocar, ainda que prove ter renunciado ao mandato para
evitar prejuzo considervel (Direito Civil, 25. ed., So Paulo, Saraiva, 1997, v. 3, p. 289).
23
ashington de arros onteiro Curso de Direito Civil Direito das Obrigaes, 9. ed.,
o aulo, araiva, 1973, 2. parte, p. 266 esclarece no ue se refere extenso no polo
ativo que a revogao efetuada por um deles no se estende aos demais, restringindo seus
efeitos ao prprio revogante.
22

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O primeiro caso condio de um negcio bilateral contempla,


na verdade, no a irrevogabilidade do mandato, mas a do contrato para o
qual a procurao foi outorgada como condio. Figure-se, como exemplo,
acordo pelo qual acionistas de uma companhia concordam em nomear um
nico procurador para votar em determinada matria em assembleia geral
ou especial (LSA, art. 118, 7), transmitindo-lhe a orientao objeto de
seu acordo. A procurao outorgada condio desse contrato bilateral
(acordo de acionistas); no h como revog-la porque mero meio de cumprimento da obrigao que esses acionistas contrataram.
O segundo caso clusula estipulada no exclusivo interesse do mandatrio considera a existncia de negcio prvio entre mandante e mandatrio que o mandato vem to somente dar efetividade: o procurador age
em nome do outorgante na defesa de seus prprios interesses, objeto de
contrato anteriormente firmado. Exemplo comum a venda e compra realizada pelo mandante ao mandatrio que, titular da coisa (que lhe foi vendida), recebe poderes do vendedor para alien-la a quem desejar. Observe-se que, de fato, a coisa pertence ao mandatrio e, por razes de cunho
negocial, prefere mant-la em nome do vendedor para, logo mais, transmiti-la a terceiro, novo comprador.
O terceiro caso em causa prpria, tambm conhecido como mandato in rem suam mera derivao do segundo. Sua origem, no Direito
Romano, era a de permitir a cesso de obrigaes, sem fazer uso da novao:
inventou-se um meio indireto de chegar a esse resultado, fugindo do rigor
do direito, que preceituava a intransmissibilidade do vnculo obrigatrio, a
imutabilidade dos sujeitos da relao creditria, sem se recorrer novatio
obligationis24. Entretanto, como bem salienta Serpa Lopes25, a despeito
de desaparecida a sua funo histrica, prossegue dotado da mesma funo,
que constitui seu efeito principal, qual o de atribuir ao mandatrio a qualidade de dono da coisa ou do negcio e at mesmo, se revestido dos requisitos indispensveis, como ttulo suficiente de alienao da propriedade
imvel, susceptvel de transcrio.
O ltimo caso poderes de cumprimento ou confirmao de negcios
encetados, aos quais se ache vinculado visa proteo de terceiros com
que o mandatrio contratou em nome do mandante. Prev o pargrafo ni
, l vis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, Rio de
aneiro, d. io, ed. hist rica, 1975, v. 2, p. 436.
25
LOPES, Serpa. Curso de Direito Civil, 4. ed. atuali ada por os erpa anta aria, io
de aneiro, reitas astos, 1993, p. 335.
24

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co do art. 686 a exist ncia de neg cios encetados , isto iniciados, e o


mandato contm poderes para dar cumprimento ou confirmar o quanto
acordado pelas partes contratantes. Revogar o mandato implica tornar ineficazes os efeitos j produzidos pelo negcio ao qual o mandato se acha
vinculado. Identicamente ao primeiro caso, a irrevogabilidade atinge no o
mandato, mas os termos do negcio que a procurao visa to somente dar
cumprimento ou confirmao.
Morte
A morte de um dos contratantes d fim ao mandato. A simplicidade
dessa afirmao esconde algumas dificuldades: o evento morte no opera a
extino do mandato que contenha a clusula por conta prpria (in rem
suam e, ainda, vindo a falecer o mandat rio
, art. 690 , seus herdeiros
devem praticar medidas conservatrias ou continuar os negcios pendentes,
avisando o mandante para que este cumpra o que as circunstncias exigirem
(por exemplo: outorgar escritura da venda e compra de imvel j realizada;
entregar a coisa alienada etc.).
A primeira hiptese de no resoluo por fora do evento morte no
mandato in rem suam tem por fim garantir que o mandatrio receba o que
lhe devido em decorrncia de negcio jurdico que precede ou subjacente outorga de poderes. A lei garante ao mandatrio transferir para si os
bens m veis ou im veis objeto do mandato
, art. 685 .
A segunda hiptese classifica-se como obrigao legal imposta aos
herdeiros do mandatrio, isto , o contrato de mandato extingue-se, mas os
atos conservatrios e conclusivos do negcio devem ser praticados por esses
terceiros herdeiros do mandatrio em razo de serem urgentes e indispensveis.
Mudana de estado e inabilitao
Entende-se por mudana de estado a relativa ao status civil dos contratantes, que inabilite o mandante a conferir os poderes ou o mandatrio
para os exercer. o caso de pessoa casada que, para vender imvel ou
conceder fiana, precisa da anuncia do cnjuge. tambm a situao do
interditado que no pode mais exercer os atos da vida civil, a supervenincia de enfermidade ou deficincia mental que retire o discernimento para a
prtica desses atos ou, ainda, a daqueles que, por causa transitria, no
puderem exprimir sua vontade.
Falncia
A falncia no implica alterao do status civil. O falido pode outorgar
procurao e receb-la para praticar atos de interesse de outrem. Pode tam345

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bm prosseguir os mandatos recebidos e outorgados, limitados seus poderes,


entretanto, aos atos pessoais que no guardem relao com os atos negociais
ou com a atividade empresarial, para os quais o falido est impedido de
praticar at o encerramento da falncia e extino de suas obrigaes. Os
mandatos para fins judiciais no se encerram at que sejam expressamente
revogados pelo administrador judicial da falncia.

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Captulo 13
COMISSO EMPRESARIAL
Sumrio: 13.1. Definio legal. 13.2. Origens. 13.3. Caractersticas. 13.4.
Distines com outros contratos. 13.5. Direitos e obrigaes dos contratantes. 13.5.1.
Relao entre comissrio e terceiro. 13.5.2. Relao entre comissrio e comitente.
13.6. a remunerao do comiss rio. 13.7. feitos da fal ncia sobre o contrato.
13.8. Clusula del credere.

13.1. Definio legal


i o art. 693 do digo ivil ue o contrato de comisso tem por
objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome,
conta do comitente.
H, assim, nesse contrato, a prtica de alienao ou de venda de bens,
realizada entre terceiro e comissrio, a favor e sob as ordens e instrues
do comitente. Apesar dessa finalidade especfica por conta do comitente , o negcio feito em nome do comissrio e no de quem o encarregou
de realiz-lo, que, para o terceiro, permanece oculto.
O contrato de comisso difere do mandato na extenso (o mandato
abrange a prtica de quaisquer atos jurdicos lcitos e no apenas a aquisio e venda de bens), no vnculo obrigacional (os atos so praticados, no
mandato, em nome de quem confere poderes para sua prtica o mandante e, na comisso, em nome daquele que o realiza o comissrio);
e, finalmente, na representao (o comissrio no representa o comitente
nem ostenta instrumento de representao, como ocorre no mandato, em
ue a procurao seu instrumento
, art. 653, in fine).
A comisso ser empresarial (ou mercantil, na linguagem anterior ao
CC de 2002) se uma das partes contratantes exercer atividade empresarial1
Aqui reside sria controvrsia doutrinria. A doutrina comercialista sempre entendeu que
o contrato de comisso possui nature a essencialmente mercantil o art. 165 do digo

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e o contrato voltar-se ao exerccio dessa atividade. contrato oneroso,


bilateral e no solene, isto , sem forma especial, podendo ser firmado
por escrito ou verbalmente, provando-se por qualquer meio admitido em
direito.

13.2. Origens
Remonta o contrato de comisso ao contrato de commenda, conhecido
na Idade Mdia, conforme descreve aldirio ulgarelli2: na intensificao
do comrcio, a mantena em outras praas de um comissrio poupava despesas, frustrava a proibio do comrcio por estrangeiros e ensejava o
aproveitamento do crdito do comissrio.
ernand raudel3 afirma que a intensificao desse contrato deu-se a
partir do sculo XVII: Com o fim do sculo XVI tende a generalizar-se a
comisso, sistema malevel, menos dispendioso e mais expedito. Todos os
mercadores tanto na Itlia como em Amsterdam do comisso a outros
mercadores que lhes pagam na mesma moeda. Das operaes alheias que
assumem retiram uma pequena porcentagem e, no caso inverso, concedem
a mesma retirada de suas contas. No se trata, evidentemente, de sociedades,
mas de servios recprocos.
No seu nascimento, o contrato de comisso destinou-se a facilitar as
relaes mercantis, funo que o mandato no cumpria adequadamente,
razo pela qual Carvalho de Mendona afirma que a comisso aperfeioou
o mandato:
O contrato de comisso teve a sua fase brilhante na histria do comrcio medida que este se desenvolveu e os comerciantes de praas
omercial reputa comerciante o comiss rio. digo ivil de 1916, contudo, alicerava a
possibilidade de existir contrato de comisso civil, ao dispor, no art. 1.307, sobre situao
jurdica no contrato de mandato em que o mandatrio ficava diretamente obrigado, como
se seu fora o negcio, para com a pessoa, com que contratou. Esse dispositivo, mantido no
art. 663 do digo ivil de 2002, assinala a possibilidade de o mandat rio agir em seu
prprio nome e no em nome do mandante. Essas questes, a nosso ver, esto superadas pela
unificao do direito obrigacional e resolvem-se pela integrao dessas normas contratuais
com as do Direito de Empresa, em especial com a definio legal de empresrio. Se a finalidade do contrato de comisso a colaborao voltada a uma atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, estaremos diante de um contrato de comisso empresarial.
2

, aldirio. Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 483.
3

, ernand. O Jogo das Trocas, o aulo, artins ontes, 1996, p. 127.

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diversas, nacionais e estrangeiras, entraram em relaes diretas. O mandato no oferecia as facilidades exigidas pelo comrcio. A dispensa de
exibir documento formal necessrio para habilitar o mandatrio perante
as pessoas com quem tratasse, o afastamento do risco do excesso de poderes do mandatrio, o segredo das operaes do mandante em regra
necessrio para no revelar aos rivais a marcha dos seus negcios, a garantia proporcionada a terceiros que, conhecendo a solvncia e a probidade do mandatrio com quem se correspondiam, ignoravam as do mandante, a possibilidade de aproveitar o crdito e o capital do comissrio, a
facilidade das informaes, das remessas e da guarda das mercadorias em
praas distantes, a antecipao das somas sobre elas foram vantagens que
concorreram para o aparecimento dos comissrios, pessoas que se encarregavam profissionalmente de operaes comerciais por conta de outrem,
mas agindo no prprio nome.
A comisso o contrato entre eles e as pessoas que lhes do o encargo4.
Pode-se dizer que a comisso aperfeioou o mandato.
aldirio ulgarelli5 resume as vantagens do contrato de comisso
sobre o mandato:
1. a dispensa de exibir o comissrio documento formal para habilitar
o mandatrio perante as pessoas com que trata;
2. o afastamento do risco pelo excesso de poderes do mandatrio;
3. o segredo das operaes do mandante, para evitar conheam os
concorrentes a marcha dos seus negcios;
4. a utilizado do crdito e do capital do comissrio, na praa onde se
encontra estabelecido;
5. as facilidades de informaes, das remessas e da guarda de mercadorias, em praas distantes.
em verdade ue, atualmente, os modernos contratos de distribuio
substituem com eficincia os contratos de comisso.
A palavra comisso, na tcnica legal, oferece trs sentidos: 1) o contrato a que aludimos;
2) a remunerao devida pelo comitente ao comissrio; 3) o prprio comrcio de comisso
, . . arvalho de. Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 5. ed. posta em
dia por chiles evil ua e oberto arvalho de endona, io de aneiro, reitas astos,
1956, v. 6, p. 283, nota 2 .
5

, aldirio. Contratos Mercantis, 9. ed., So Paulo, Atlas, 1997, p. 483.
4

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13.3. Caractersticas
Dissecando a expresso legal, encontramos no contrato de comisso
trs elementos que merecem nossa ateno: (1) aquisio ou a venda de
bens pelo comissrio; (2) em seu prprio nome; (3) conta do comitente.
O primeiro elemento trata do objeto do contrato entre comitente e
comissrio: a aquisio ou a venda de bens que o comissrio deve realizar.
Pode envolver bens mveis ou imveis, corpreos ou incorpreos.
O segundo elemento refere-se ao vnculo obrigacional: entre comitente e o terceiro no h vnculo jurdico. O comitente no se obriga com o
terceiro vendedor ou com o comprador que tratou com o comissrio;
o comissrio no representante do comitente, pois age em seu prprio
nome. Formam-se dois vnculos distintos: um entre comissrio e terceiro,
decorrente da aquisio ou venda do bem, e outro entre comissrio e comitente, relativo ao contrato de comisso.
O terceiro elemento conta do comitente refora a funo do
contrato. Observe-se que a afirmao de ausncia de vnculo obrigacional
do comitente para com terceiros no leva considerao de que o bem
adquirido pelo comissrio no pertena ao comitente. A compra ou a alienao se d para o comitente, que o fornecedor ou o destinatrio do objeto contratado com terceiro.

13.4. Distines com outros contratos


A distino entre comisso e mandato no traz dificuldades: embora
tenham afinidades na origem a comisso deriva do mandato , a natureza de cada um deles se estabelece por peculiaridades prprias e tipicidade
bem definidas pelo ordenamento jurdico.
O Cdigo Civil estabelece certas identidades entre comisso e outros
contratos, no somente por descrev-los sequencialmente, nos captulos X
(mandato), XI (comisso) e XII (agncia e distribuio) do Ttulo VI do
Livro I da Parte Especial Do Direito das Obrigaes, como tambm por
determinar que se apliquem comisso as regras sobre mandato (CC, art.
709) e aos contratos de agncia e de distribuio as concernentes ao mandato e comisso (CC, art. 721), no que couber.
Admite, portanto, o legislador civil semelhanas no que se refere ao
comum papel de colaborao que esses contratos promovem nas relaes
econmicas que estabelecem entre os contratantes.
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Para fixar as distines entre os contratos de mandato, comisso e


agncia e distribuio oferecemos uma viso agrupada de suas caractersticas:

CONTRATO

Agncia

FUNO DO
CONTRATO

Comisso

CLUSULAS
GERAIS E
ESPECIAIS

PREVISO
LEGAL

A aproximao
Promoo de cer- feita pelo agente, Salvo ajuste, h CC, arts.
tos negcios em mas o negcio con- reciprocidade de 710-721
. 4.886 65
zona determinada. cretizado entre clien- exclusividades.
te e proponente.

Promoo de certos negcios em


Distribuio zona determinada,
(sem revenda) mas o agente tem a
sua disposio a
coisa negociada.

Mandato

CONSUMAO
DO NEGCIO

A aproximao
feita pelo agente,
mas o negcio concretizado entre cliente e proponente.

Aplicam-se as reCC, arts.


gras relativas ao
710-721
mandato e comis. 4.886 65
so, no que couber.

S confere poderes
de administrao.
O mandatrio deli- Para alienar, hipoPrtica de atos ou
bera e realiza o ne- tecar, transigir ou CC, arts.
administrao de
gcio em nome do atos que exorbitem 653 691
interesses alheios.
a mera administramandante.
o, exige-se clusula expressa.

Aquisio ou venda de bens, em nome do comissrio,


conta do comitente.

Somente o comissrio aparece no negcio. Ele fica diretamente obrigado com


as pessoas com quem
contratar.

Normalmente no
responde pela solvncia da pessoa
com que contratar,
CC, arts.
salvo se agir com
693 709
culpa ou, ainda, se
o contrato de comisso previr clusula del credere.

13.5. Direitos e obrigaes dos contratantes


Vamos tratar dos deveres e das obrigaes dos contratantes considerando os dois distintos crculos de relacionamento jurdico que resultam da
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atividade desenvolvida pelo comissrio: as relaes com terceiros e as que


mantm com o comitente.

13.5.1. Relao entre comissrio e terceiro


Na relao com terceiros, que surge pela aquisio ou venda de
bens feita pelo comissrio, somente este fica diretamente obrigado para
com as pessoas com quem contrata; o comitente no figura no contrato,
nem se obriga perante terceiros, no representado pelo comissrio; este
age sempre em nome prprio. Temos assim que, em contrato de compra
e venda que o comissrio vier a firmar com algum, as discusses jurdicas, eventuais pendncias e litgios seguiro as regras desse contrato,
objeto de nossos estudos no Captulo 9. Nada h de se arguir quanto ao
comitente e existncia de um contrato de comisso antecedente compra e venda.
O terceiro ter, entretanto, ao contra o comitente na hiptese de
tornar-se cessionrio dos direitos do comissrio. Essa disposio, prevista
no art. 694 do digo ivil, absolutamente desnecess ria por ue as relaes entre cessionrio e devedor, nos crditos decorrentes de obrigaes
que permitam a cesso, regem-se pelas disposies prprias dessa modalidade de transmisso de obrigaes
, arts. 286 298 .

13.5.2. Relao entre comissrio e comitente


O comissrio age por conta do comitente, isto , recebe ordens e instrues deste. O comitente pode alterar as instrues anteriormente transmitidas, a qualquer tempo, desde que no haja estipulao contratual em
contrrio. Neste caso, o comissrio deve aplicar as novas ordens e instrues
recebidas aos negcios ainda pendentes.
No caso de o contrato de comisso no especificar todos os detalhes
do negcio que o comissrio deve realizar, a lei fixa cuidados a serem seguidos por ele: dispondo de tempo para consulta, deve pedir instrues ao
comitente e, caso contrrio, proceder segundo os usos em casos semelhantes
, art. 695 .
Algumas regras adotadas pelo legislador ajudam a solucionar eventuais pendncias entre comitente e comissrio, aplicveis diligncia esperada do comissrio, aos prejuzos, ao prazo para pagamento, cobrana de
juros e ao direito de reteno.
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a) Primeiro, quanto diligncia


O comissrio deve agir com especial cautela, no somente para evitar
prejuzo como tambm para proporcionar o lucro que razoavelmente se
podia esperar do neg cio
, art. 696 .
Trata-se aqui de um plus em relao administrao de negcios alheios
porque se espera que o comissrio tenha a exata percepo profissional do
contedo econmico da alienao ou compra a que se props realizar ao
comitente.
Entre os cuidados que o comissrio deve tomar h os de boa guarda
e conservao dos efeitos6 de seus comitentes e a de fazer aviso ao comitente, na primeira ocasio oportuna que se lhe oferecer, de qualquer dano
que sofrerem os efeitos deste existentes em seu poder, e a verificar, em
forma legal, a verdadeira origem donde proveio o dano, ambas previstas
no Cdigo Comercial (arts. 170 e 171, respectivamente) que, embora revogados, servem aos propsitos de interpretao, dada a formulao genrica
do legislador civilista ao referir-se obrigao de o comissrio agir com
cuidado e dilig ncia
, art. 696 .
b) Segundo, quanto aos prejuzos
O comissrio responsvel pela higidez do negcio realizado, obrigando-se, salvo fora maior, a ressarcir eventuais prejuzos que causar ao
comitente por seus atos e omisses. Contudo, no responde pela solvncia
da pessoa com quem tratar, salvo se agir com culpa ou dolo. Haver culpa,
por exemplo, se no considerar evidentes sinais reveladores de insolvncia,
omitindo-se do dever de buscar certides cartorrias, de protesto ou se
desprezar apontamentos em cadastros restritivos de crdito. Para as pessoas habituadas aos negcios empresariais, alguns sinais evidentes de insolvncia relacionados pelo legislador falencista (LREF, art. 94) no podem
ser ignorados.
O art. 175 do Cdigo Comercial tratava a matria sob a tica profissional do comissrio e sua obrigao de diligenciar sobre a idoneidade das
pessoas com quem contratasse, afastando sua responsabilidade se ao tempo do contrato eram reputadas idneas.
Efeitos: expresso antiga, adotada na redao de artigos do Cdigo Comercial de 1850 que
se refere s coisas mveis e semoventes destinadas ao comrcio.

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c) Terceiro, quanto forma de pagamento


Presume-se que, na ausncia de estipulao, o comissrio esteja autorizado a conceder dilao do prazo para pagamento na conformidade dos
usos do lugar onde se reali ar o neg cio
, art. 699 . contr rio senso,
o comissrio responder pessoalmente com o pagamento incontinenti ao
comitente ou pelas consequncias da dilao oferecida ao terceiro, nos seguintes casos previstos no art. 700 do Cdigo Civil: (I) se havia estipulao<