DERECHO PROCESAL III

PROCEDIMIENTOS CAUTELARES
Primer PPT.

LA CAUTELA PROVISIONAL:
Sentencia, dictada tras proceso previo, legalmente tramitado.
Esta sentencia otorga tutela ordinaria como forma normal de poner
trmino al litigio.
-

El proceso tiene como finalidad la resolucin del conflicto, a travs

de la dictacin de la sentencia.

El deudor requiere el pago de lo adeudado. El arrendador, el pago

de la renta de arrendamiento. El contratante diligente, la
resolucin del contrato o el cumplimiento forzado, etc.

INCONVENIENTE: Duracin del proceso judicial;

La tutela judicial no es efectiva si no es obtenida en forma rpida.
Justicia demorada es justicia denegada.
MECANISMO DE ATENUACION:
Tutela
provisional:
jurisdiccionales.

Anticipacin

provisoria

de

los

efectos

Diversas medidas que constituyen remedios urgentes, dada la

existencia del peligro inminente de un dao o perjuicio.
Recurso de Proteccin. Art 20 CPE Medidas cautelares.
PROVIDENCIAS CAUTELARES:
Resoluciones dictadas durante el procedimiento que anticipan
provisoriamente ciertos efectos de la providencia definitiva, y cuya
finalidad es prevenir el dao jurdico que podra causarse con la demora
en la dictacin de sta.
Resoluciones dictadas dentro de un determinado proceso; MEDIDAS
CAUTELARES Ej. Prohibicin de celebrar actos y contratos, nombramiento de
interventor Secuestro, etc.
Procedimientos
propiamente cautelares?, Procesos cautelares
autnomos?
No. Estructura y finalidades diversas a los procesos declarativos y de
ejecucin.
1

Doctrina mayoritaria rechaza existencia del proceso cautelar autnomo,

distinto del declarativo y ejecutivo (Serra).
FINALIDAD DE LA TUTELA CAUTELAR CLASICA:
Evitar el peligro de dao o agravamiento de ste, producto de la lentitud
del proceso en resolver el conflicto, dando una respuesta provisional a
este problema.
Mitiga los riesgos del tiempo de duracin del proceso en la resolucin del
conflicto (tutela ordinaria).
Sentencia de la tutela definitiva u ordinaria:
Requiere tramitacin, proceso previo (tiempo), y conlleva riesgo de
ineficacia
Medidas cautelares (tutela provisional):
Requiere cumplimiento y requisitos legales (Fumus boni iuris, periculum
in mora).
EVITA O DISMINUYE RIESGO EN LA DEMORA.

FECTOS EN LA LEGISLACION:
Expansin sostenida de la figuras tutelares provisionaless.
Recurso de proteccin, derecho chileno, art 20 CPE (1980).
RIESGO DE TUTELA CAUTELAR: Transformacin en tutela de aplicacin
generalizada y en ocasiones definitiva

Afectacin del derecho de defensa y debido proceso

Aplicacin preferente sobre la tutela definitiva.

Las medidas cautelares son provisionales y no deben transformarse en

mecanismos de solucin definitiva del conflicto.
Las finalidades del proceso y medidas cautelares son esencialmente
distintas.
TRATAMIENTO DE LA CAUTELA PROVISIONAL EN NUESTRO DERECHO:
RECURSO DE PROTECCION (Accin constitucional. Art 20 CPR):
Tutela que puede impetrar cualquier persona ante una accin u omisin
arbitraria e ilegal de otra, que priva, perturba o amenaza algunos de los
derechos constitucionales consagrados en el art. 19 de la misma.
Su uso es amplsimo, extendindose a situaciones contractuales, vas de
hecho, actos de autoridad, actuaciones de particulares.
2

Este remedio constitucional es una va de urgencia, que puede

ejercerse sin perjuicio de los dems derechos.
La sentencia de proteccin no produce cosa juzgada material (si formal
respecto de otro recurso de proteccin).
Dentro de esta va de urgencia se contempla incluso otra va cautelar
provisional: La orden de no innovar (Statu quo).
MEDIDAS PRECAUTORIAS (Regulacin completa y orgnica en nuestro
derecho, de aplicacin subsidiaria):

De las medidas precautorias Libro II artculos 290 y siguientes del

CPC.
De las medidas prejudiciales precautorias Libro II, art. 279.
Leyes especiales.
Ley de violencia intrafamiliar
Ley de violencia en los estadios. Ley de menores.
Recurso de proteccin
Cdigo del Trabajo art. 175, etc.
Medidas cautelares personales, Libro I artculos; medidas
cautelares reales, CPP.

CARACTERISTICAS DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES:

1.- PROVISIONALIDAD: RAE: Provisional Que se hace, se halla o se tiene
temporalmente .

Los efectos de las medidas cautelares duran como mximo hasta que se
dicte la sentencia que pone trmino al proceso.
La providencia cautelar es provisoria en su naturaleza y NO aspira a
convertirse en definitiva.
En consecuencia las medidas cautelares estn a la espera de que en el
proceso se dicte la sentencia definitiva, cesando siempre en sus efectos
cuando sta logre su firmeza.
Art. 301 CPC: Todas estas medidas son esencialmente
provisionales. en consecuencia, debern hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen
cauciones suficientes.
2.- INSTRUMENTALIDAD:
Las medidas cautelares nunca constituyen un fin en s mismas, sino que
estn ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior
providencia definitiva, el resultado prctico de la cual aseguran
3

preventivamente. Nacen, por decirlo as, al servicio de una providencia

definitiva, con el oficio de preparar el terreno y de aprontar los medios
ms aptos para su xito (Calamandrei).
Las medidas cautelares no constituyen un fin en s
aseguran preventiva y anticipadamente los efectos
sentencia definitiva.

mismas,
de una

Calamandrei estructur la instrumentalidad como caracterstica con lo

cual pone nfasis no slo en la provisionalidad de las medidas, sino en la
subordinacin y accesoriedad de ellas al proceso y la resolucin
definitiva dictada en aquel. En consecuencia, las medidas precautorias:

Son dependientes del proceso en el cual se dictan (incluso cuando

son ejercidas antes de ste).

Como instrumento que son, se extinguen siempre finalizado el

proceso principal. No se transforman en definitivas.

La instrumentalidad es el lmite temporal de toda medida cautelar.

A diferencia de la provisionalidad, esta caracterstica no es

recogida por norma legal expresa, no existiendo sin embargo
controversia sobre ella ni en doctrina ni en jurisprudencia.
Que de conformidad a lo establecido en el artculo 290 del Cdigo de
procedimiento civil, las medidas que establece dicha norma y que el
demandante puede pedir en cualquier estado del juicio aunque
no est contestada la demanda tienen por objeto asegurar el
resultado de la accin, de lo que se infiere que las medidas
precautorias de que trata el ttulo V del libro II del expresado
cdigo, e encuentran vinculadas de manera directa a la accin
ejercida por el demandante, y al inters de sta por mantenerla
procesalmente en permanente y progresiva actividad con el fin ltimo de
obtener el beneficio jurdico perseguido en ellas (Gaceta N 98 (1998),
paginas. 17 y 18 (INSTRUMENTALIDAD).
OTRAS CARACTERISTICAS:
1.- IDONEIDAD: (Adecuado o apropiado para algo):
Entre la pretensin procesal a resolverse en la sentencia- y la medida
cautelar que se solicite, debe existir una adecuacin, tanto cuantitativa
como cualitativa.

Las medidas no pueden ser desproporcionadas, en relacin con la

pretensin contenida en la demanda. Ej. Demanda persigue el pago de
una indemnizacin de perjuicios de $ 1.000.000.-, no admite una
medida de prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de una
propiedad cuyo valor ascienda a $ 50.000.000.2.- HOMOGENEIDAD (entre lo perseguido por el actor en la pretensin
que hace valer en el proceso y la medida cautelar):
La medida cautelar tiene que ser funcional, lo que depende slo y
exclusivamente de la clase de pretensin que se ejercite.
Si en la pretensin se persigue el pago de una suma de dinero,
la medida cautelar ser el embargo; cuando lo pedido es la
propiedad de una empresa, la medida cautelar adecuada ser la
intervencin o la prohibicin de disponer; cuando lo que se
pretende es la entrega de una cosa especfica, sea mueble o inmueble,
la medida cautelar adaptada ser el secuestro, el depsito, la
prohibicin de disponer, etc.
3.- VARIABILIDAD:
Las providencias cautelares se relacionan estrechamente con la clusula
REBUS SIC STANTIBUS, ya que aquellas no slo no tienen por objeto
producir cosa juzgada ni transformarse en permanentes, sino que
tienen vida condicionada a la mantencin de las circunstancias que
la originan.
En consecuencia el tribunal que la concede tiene facultades para
modificarla o dejarla sin efecto cuando se verifican nuevas
circunstancias que aconsejen que no contine la relacin cautelar
originariamente constituida.
Las medidas precautorias tienen por objeto asegurar los resultados del
juicio y no importan prejuzgamientos de las cuestiones que en l se
ventilan, siendo facultativo del tribunal que conoce del litigio hacerlas
cesar o modificarlas. (C Santiago. 27/10/1904. R. t 2, sec 2, p 68.
Las medidas precautorias pueden hacerse cesar en cualquier estado del
pleito, si desaparecen los motivos que determinaron su dictacin. (C
Suprema. 19/12/1936. R. t 234 sec 1, p 153.
PRINCIPIOS QUE INFORMAN LAS MEDIDAS CAUTELARES:
1.- PROPORCIONALIDAD (Equilibrio):
La justicia tarda no es tal, lo mismo que aquella que no puede ser
ejecutada efectivamente.
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La cautela provisional busca anticipar los efectos del fallo a una etapa
anterior.
La cautela provisional se otorga en una fase en la que no se encuentra
acreditado el derecho, o la responsabilidad del demandado.
Puede causar enorme perjuicio si es infundada o si se ejerce como
medio de presin.
Las medidas cautelares deben asegurar la efectividad de la pretensin,
por una parte, pero por otra, sin afectar los derechos del demandado.
Por ello no podra concederse una medida mayor que la pretensin
principal, pero tampoco una menor que sta.
La proporcionalidad se relaciona tanto respecto de la cautela con la
pretensin principal, como la relacin entre las partes y el dao que una
medida desproporcionada puede causar.
Que, por otra parte, el propsito claro del legislador, dentro de la
institucin jurdica de las medidas precautorias, es slo el de asegurar
prudentemente, pero sin ocasionar la ruina del deudor, los resultados de
una accin seria y fundada, como puede serlo en este caso la de los
demandantes RDJ t XVII, parte 2, sec 1, pg 159.
2.- RESPONSABILIDAD:
El solicitante de una medida,

ejerce

un

derecho

procesal,

si

posteriormente la medida es alzada.

Regla general: No es responsable de los perjuicios que puede haber

causado.
Medidas cautelares son provisionales e instrumentales, no armas de
presin. Si no existe inters legtimo en ellas o en su mantencin, el
solicitante puede asumir responsabilidades por el dao generado.
La responsabilidad del solicitante deviene de la actuacin negligente
(Responsabilidad por culpa);
No existe responsabilidad objetiva por rechazo de la pretensin, pero no
existe inconveniente en demandar dicha responsabilidad de acuerdo a
las reglas generales.
La forma de hacer efectiva dicha eventual responsabilidad del solicitante
est constituida por la CAUCIN (Contracautela).

Existe si una norma expresa que hace responsable al solicitante de la

medida que la obtiene y no deduce demanda en el plazo sealado, no
pide la mantencin de la misma o pidindolo, no es concedida por el
tribunal. Art 280 CPC a propsito de la medida prejudicial precautoria.
PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:
Las medidas precautoria no proceden por el slo hecho de ser
solicitadas, por el contrario para que procedan deben concurrir ciertos
supuestos de los cuales debe cerciorarse el tribunal;

PERICULUM IN MORA
FUMUS BONI IURIS

PERICULUM IN MORA:
La medida cautelar requiere para ser concedida la existencia de un
peligro inminente de dao jurdico.
La medida debe ser decretada de inmediato, sin demora, ya que de lo
contrario el dao temido se transforma en dao efectivo.
En el periculum in mora concurren dos elementos:
1. La demora referida a la duracin del proceso, la que es normal y
necesaria.
2. Inefectividad de la sentencia, La tutela cautelar es la garanta de
una justicia eficaz.
El periculum es distinto segn la finalidad que cumpla la medida
cautelar:
1. En ocasiones lo importante es que la medida asegure la
existencia de bienes o de la cosa objeto de la demanda,
considerando la futura ejecucin. Ej. Discusin relativa a la
propiedad de un bien.
Medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos.
Peligro de infructuosidad.
2. En otras, lo relevante es anticipar provisoriamente los efectos de

la sentencia, ya que la sola espera de resolucin puede

generar o agravar el dao. Ej. si lo discutido es la legalidad de la
suspensin de un servicio (Nula o escasa importancia de sentencia
posterior). Peligro de retraso.
FUMUS BONI IURIS (Humo que colorea el buen derecho):
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La medida cautelar requiere para ser concedida que LA PRETENSIN

INVOCADA SEA VEROSMIL
No basta con que el demandante haga valer su pretensin, sino que sta
debe tener una apariencia o verosimilitud, en trminos tales que existe
una probabilidad de que la sentencia definitiva le sea favorable.
No se exige que acredite el derecho, ya que ello conduce a la certeza
(ello es objeto de la sentencia) sino que acredite unos indicios de
probabilidad, de verosimilitud, de apariencia de buen derecho.
Medidas precautorias:
Exigen probabilidad de
acreditacin del derecho.

obtencin

de

sentencia

favorable,

no

En consecuencia la medida cautelar puede concederse cuando aparezca

como jurdicamente aceptable la posicin del solicitante, cuando el
tribunal considere que el derecho en el que se funda la pretensin del
demandante es verosmil.
Debe comprobarse que el derecho cautelable pueda razonablemente y
con toda probabilidad ser reconocido en la sentencia del proceso
principal.
Derecho chileno (art. 298): y para decretarlas deber el demandante
acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave
el derecho que se reclama.
No se exige plena prueba, convencimiento o certeza en el tribunal,
sino un
grado inferior, persuasin.
Los comprobantes deben ser de carcter grave, es decir ser capaces
de generar un grado de conviccin sobre la existencia de un muy
probable derecho que haya de ser reconocido en la sentencia final.
CAUCION; Constituye un presupuesto de las medidas?
Dijimos que una de las caractersticas de las medidas cautelares es la
responsabilidad del solicitante, y que para decretarlas el tribunal debe
considerar el Periculum in mora y el fumus boni iuris.
Debe tambin requerir contra cautela al solicitante? (caucin):
Regla general: es que no. Art. 298 del CPC: Exige slo concurrencia del
periculum in mora y el fumus boni iuris cuando se requiere alguna de las
medidas sealadas en la ley.

Facultativas: Si se trata de medidas innominadas (no contempladas en la

ley) el tribunal PUEDE exigir caucin al solicitante.
Excepcionalmente se exige como presupuesto, en un caso sustituto
temporal de uno de ellos y en otro independientemente:

Art. 299, Ausencia de comprobante Fumus (Casos urgentes): Se

exige caucin temporal, la que es dejada sin efecto al
acompaarse los comprobantes dentro del plazo legal.

Art. 279, Medidas prejudiciales precautorias: se exige dado que

an no existe proceso contra el sujeto pasivo, la que es dejada sin
efecto al cumplirse las cargas previstas por el legislador.
(Presentar demanda y solicitar mantencin de las medidas).

FINALIDADES DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:

1. Finalidad conservativa: Contenido tradicional de las medidas

cautelares. Las medidas cautelares son, en general, conservativas.

Medidas que persiguen asegurar el futuro cumplimiento forzado de
la sentencia, evitando la dispersin de bienes. Ej. Secuestro,
retencin de bienes, interventor, prohibicin de celebrar actos y
contratos.
Debe tenerse presente que ninguna de las medidas otorga
preferencia al momento de ejecutar el crdito (Prelacin de
crditos).
2. Mantenimiento

STATU
QUO:
Evita
que
una
parte
unilateralmente vare las condiciones de hecho existentes. Ej.
Orden de No Innovar en el Recurso de Proteccin.

3. Finalidad anticipativa: Constituyen una decisin anticipada y

provisoria de la sancin principal concedida en vista del peligro en
el retardo.
No se acepta en trminos generales. Razn: si los efectos de las
medidas cautelares traspasaran el lmite del aseguramiento, se
estara autorizando una ejecucin sin ttulo.
Artculos 901 y 902 CC y regulacin general de las cautelares as lo
demuestran: la anticipacin no es posible. Sin embargo debe
considerarse que existen algunas medidas que podran encuadrar
con esta finalidad:
Alimentos provisionales.
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CLASIFICACION:
1. Providencias cautelares civiles.
2. Providencias cautelares penales;
a. Medidas cautelares personales: Tienen por objeto privar o
limitar la libertad del imputado, durante el curso del proceso
penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia penal.
Ej.
Citacin, Detencin Arraigo, Prisin preventiva.
b. Medidas cautelares reales: Tienen por objeto privar,
limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante
el curso del proceso penal asegurando la pretensin civil
que puede hacerse valer en el proceso penal.
3. Providencias cautelares nominadas: Aquellas expresamente
previstas por el legislador. Art 290 CPC:
-

Secuestro
Nombramiento interventor
Retencin
Prohibicin de celebrar actos o contratos.

4. Providencias
cautelares
innominadas:
Aquellas
no
expresamente previstas por el legislador, entregadas al criterio del
tribunal, segn los antecedentes disponibles en cada caso.
Art 298 Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y
no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley
CPC.
5. Medidas cautelares conservativas: Nuestra regulacin legal le

otorga a las medidas un carcter conservativo. Las medidas

persiguen asegurar el futuro cumplimiento forzado de la
sentencia, evitando la dispersin de bienes del demandado.
6. Medidas cautelares anticipativas: La totalidad de las medidas

precautorias del art 290 CPC tienen el carcter de cautelas

conservativas, ya que slo tienen por objeto afectar
determinados bienes para asegurar el resultado de la pretensin
hecha valer.
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Tutela Anticipada: es aquella que tiene por objeto satisfacer el

derecho material durante el curso del procedimiento y en forma
anticipada a la dictacin de la sentencia definitiva ejecutoriada que lo
reconoce.
Nuestro legislador contempla en forma especfica, las formas de tutela
anticipada que se contemplan en nuestro derecho:
En ellas existe claramente una anticipacin de la decisin definitiva (que
no ocurre en las conservativas), habiendo el legislador puesto a una de
las partes en una situacin de preferencia respecto de otra en el
proceso.
En materia penal, no cabe hablar de medidas cautelares anticipativas,
dado el principio de legalidad rector contenido tanto en la CPE, como en
el CPP:
No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva
ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a
ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por la
Constitucin y las leyes.
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la
libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de
sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn
aplicar por analoga.
El juez del crimen no podra conceder tutelas de carcter anticipado, ya
que con ello se violara los principios de legalidad que rigen respecto de
las medidas cautelares penales y la presuncin de inocencia.
La tutela anticipada en materia penal slo opera tratndose de eliminar
medidas que pudieren importar la privacin o restriccin ilegal o
arbitraria de la libertad. Recurso de amparo. Art. 21 CPE.
Finalidad anticipativa en nuestra legislacin?
Slo por excepcin casos expresamente sealados en la ley. Ejemplos:
1.- Posibilidad de solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda
en el juicio sumario Art 684 CPC;
En el evento de encontrarse en rebelda el demandado, el demandante
puede solicitar, con fundamento plausible, que el tribunal acceda a la
demanda, en carcter provisional.
2.- Suspensin provisional de la ejecucin de obra nueva:

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Denuncia de obra nueva es la accin posesoria que persigue suspender

una construccin que se pretende efectuar en el terreno del cual se est
en posesin.
Interpuesto el interdicto, el tribunal ordena la suspensin provisional de
la construccin, en la misma resolucin que cita a audiencia, bajo
apercibimiento de destruirse, a costa del que contravenga, todo lo que
haga.(art. 565 CPC).
La suspensin se mantiene durante todo el procedimiento, resolvindose
en la sentencia definitiva si se mantiene o se alza la suspensin
provisional.
3.- Suspensin de la ejecucin de los bienes embargados respecto de los
cuales un tercero ha interpuesto tercera de dominio:
Por regla general la tercera de dominio no suspende la tramitacin del
cuaderno de apremio.
Excepcionalmente, cuando la tercera de dominio se funda "en un
instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de
presentacin de la demanda ejecutiva, suspender la ejecucin
respecto de dichos bienes (Art. 523-1 CPC).
4.- Suspensin de la ejecucin de los bienes embargados respecto de los
cuales un tercero ha interpuesto tercera de posesin:
Si el embargo ha recado sobre bienes que se encuentran en posesin de
un tercero, este tercero poseedor puede solicitar que el apremio no se
cumpla a su respecto. (Presuncin de dominio). Por RG no suspende la
tramitacin.
La tercera de posesin suspender la tramitacin del cuaderno de
apremio slo, si por el poseedor que la interpone, se acompaan
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la
posesin que se invoca. (Art.522 CPC).
5.- Alimentos provisorios en el juicio de alimentos. Art 327 CC
(modificado Ley N 20.052, 09/01/07):
Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, deber el juez
ordenar que se den provisoriamente, con el slo mrito de los
documentos y antecedentes presentados; sin perjuicio de la restitucin,
si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria.
Cesa este derecho de restitucin, contra el que, de buena fe y con algn
fundamento plausible, haya intentado la demanda.
6.- Medidas cautelares en los procedimientos de familia. Art 22, 71, 92 a
94 Ley Tribunales de Familia:
12

Art 22.- Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes

especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su
inicio, el juez, de oficio o a peticin de parte, teniendo en cuenta la
verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que
implica la tramitacin, podr decretar las medidas cautelares
conservativas o innovativas que estime procedentes. Estas ltimas
slo podrn disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija
el inters superior del nio, nia o adolescente, o cuando lo
aconseje la inminencia del dao que se trata de evitar.

Art 71.- En cualquier momento del procedimiento, y aun

antes de su inicio, de oficio, a solicitud de la autoridad
pblica o de cualquier persona, cuando ello sea necesario para
proteger los derechos del nio, nia o adolescente, el juez podr
adoptar las siguientes medidas cautelares:
a) Su entrega inmediata a los padres o a quienes tengan
legalmente su cuidado;
b) Confiarlo al cuidado de una persona o familia en casos
de urgencia. El juez preferir, para que asuman
provisoriamente el cuidado, a sus parientes consanguneos o
a otras personas con las que tenga relacin de confianza;
c) El ingreso a un programa de familias de acogida o centro
residencial,
por
el
tiempo
que
sea
estrictamente
indispensable;
d) Disponer la concurrencia de nios, nias o adolescentes,
sus padres, o las personas que los tengan bajo su
cuidado, a programas o acciones de apoyo, reparacin u
orientacin, para enfrentar y superar las situaciones de crisis
en que pudieren encontrarse, e impartir las instrucciones
pertinentes;
e) Suspender el derecho de una o ms personas determinadas
a mantener relaciones directas o regulares con el nio,
nia o adolescente, ya sea que stas hayan sido establecidas
por resolucin judicial o no lo hayan sido;
f) Prohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar comn;
g) Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de
estudio o de trabajo del nio, nia o adolescente. En caso de
que concurran al mismo establecimiento, el juez adoptar
13

medidas especficas tendientes a resguardar los derechos de

aqullos;
h) La internacin en un establecimiento hospitalario, psiquitrico
o de tratamiento especializado, segn corresponda, en la
medida que se requiera de los servicios que stos ofrecen y
ello sea indispensable frente a una amenaza a su vida o salud,
e
i) La prohibicin de salir del pas para el nio, nia o
adolescente sujeto de la peticin de proteccin.
Del procedimiento relativo a los actos de violencia Intrafamiliar:
Artculo 92.- Medidas cautelares en proteccin de la vctima. El juez de
familia deber dar proteccin a la vctima y al grupo familiar. Cautelar,
adems, su subsistencia econmica e integridad patrimonial. Para tal
efecto, en el ejercicio de su potestad cautelar y sin perjuicio de otras
medidas que estime pertinentes, podr adoptar una o ms de las
siguientes:
1. Prohibir al ofensor acercarse a la vctima y prohibir o restringir la
presencia de aqul en el hogar comn y en el domicilio, lugar de
estudios o de trabajo de sta. Si ambos trabajan o estudian
en el mismo lugar, se oficiar al empleador o director del
establecimiento para que adopte las medidas de resguardo
necesarias.
2. Asegurar la entrega material de los efectos personales de la
vctima que optare por no regresar al hogar comn.
3. Fijar alimentos provisorios.
4. Determinar un rgimen provisorio de cuidado personal de los
nios, nias o adolescentes en conformidad al artculo 225 del
Cdigo Civil, y establecer la forma en que se mantendr una
relacin directa y regular entre los progenitores y sus hijos.
5. Decretar la prohibicin de celebrar actos o contratos.
6. Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego. De
ello se informar, segn corresponda, a la Direccin General de
Movilizacin, a la Comandancia de Guarnicin o al Director del
Servicio respectivo para los fines legales y reglamentarios que
correspondan.

14

7. Decretar la reserva de la identidad del tercero denunciante.

8. Establecer medidas de proteccin para adultos mayores o
personas afectadas por alguna incapacidad o discapacidad.
Las medidas cautelares podrn decretarse por un perodo que no exceda
de los 180 das hbiles, renovables, por una sola vez, hasta por igual
plazo y podrn, asi mismo, ampliarse, limitarse, modificarse, sustituirse
o dejarse sin efecto, de oficio o a peticin de parte, en cualquier
momento del juicio.
El juez, para dar proteccin a nios, nias o adolescentes, podr,
adems, adoptar las medidas cautelares contempladas en el artculo 71,
cumpliendo con los requisitos y condiciones previstas en la misma
disposicin.

15

MEDIDAS PREJUDICIALES (TTULO IV ARTS. 273- 289)

Segundo PPT

FORMAS DE INICIAR EL JUICIO:

Art. 253: Todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin
perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro
En consecuencia,
PREJUDICIALES.

el

juicio

puede

iniciarse

por

LAS

MEDIDAS

MEDIDAS PREJUDICIALES:
Medio a travs del cual se pone en movimiento la accin, y en el que se
contiene la pretensin del actor acto procesal introductivo de instancia
por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las
formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su
inters. (couture)
Las medidas prejudiciales son los actos jurdicos procesales anteriores al
juicio, que tienen por finalidad preparar la entrada a ste, asegurar la
realizacin de algunas pruebas, y asegurar el resultado mismo de la
pretensin que se har valer con posterioridad dentro del proceso.
CLASIFICACION:
1. Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales: Actos
jurdicos procesales anteriores al juicio, cuyo objeto es preparar la
entrada a ste.
2. Medidas

prejudiciales probatorias: Actos jurdicos procesales

anteriores al juicio, cuya finalidad es anticipar la rendicin de
ciertos medios de pruebas que pudieran desaparecer o ser de
difcil realizacin dentro del juicio mismo.

3. Medidas prejudiciales precautorias: Actos jurdicos procesales

anteriores al juicio, cuya finalidad es asegurar las resultas de la
pretensin que se har valer dentro del proceso.

FINALIDAD:
Medidas prejudiciales preparatorias

Preparar entrada al juicio.

16

Medidas prejudiciales probatorias

prueba.
Medidas prejudiciales precautorias

Asegurar o anticipar la
Asegurar la pretensin.

CARACTERISTICAS COMUNES:

Se decretan por tribunales antes de la existencia del juicio (Prejudiciales).

Son de aplicacin general. Se regulan dentro Libro II del CPC, y por

ende aplicables a todo juicio, segn ordena el art 3 CPC.

Todas ellas deben cumplir requisito comn: El solicitante debe

expresar la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287 CPC).

Su titular es una futura parte del proceso, normalmente la parte

demandante. Excepcionalmente, el futuro demandado puede
solicitar medidas prejudiciales: Preparatoria de reconocimiento de
firma puesta en instrumento privado.
MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS

Las medidas prejudiciales preparatorias, o propiamente tales: son los

actos jurdicos procesales anteriores al juicio, cuyo objeto es preparar la
entrada a ste. Se regulan en arts. 273 a 278, 287 a 289 CPC.
Art. 273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la
demanda:
1. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad
para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio
de sus representantes;
2. La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se
trata de entablar;
3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,
ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que
por su naturaleza puedan interesar a diversas personas;
17

4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que

tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio; y
5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.
(Regla general).
La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en todo caso, las
de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias
para que el demandante pueda entrar en el juicio
Titular de las medidas prejudiciales preparatorias:
REGLA GENERAL: El futuro DEMANDANTE:
Art. 273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que
pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la
demanda:......Futuro demandado no es titular de medidas preparatorias, SALVO la
medida del N 5 Art 273, que puede ser solicitada tanto por el futuro
demandante como por el futuro demandado. Art 288
Art. 288 CPC: Toda persona que fundadamente tema ser demandada
podr solicitar las medidas que mencionan el nmero 5 del artculo 273
y los artculos 281, 284 y 286, para preparar su defensa.
REQUISITOS DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS:
1. Requisito general o comn para el otorgamiento de cualquier
medida prejudicial, sea preparatoria, probatoria o precautoria Art
287 CPC: Para decretar las medidas de que trata este Ttulo,
deber el que las solicite expresar la accin que se propone
deducir y someramente sus fundamentos.
El peticionario debe al solicitar una demanda, SEALAR LA ACCIN
QUE SE PROPONE DEDUCIR Y SOMERAMENTE SUS FUNDAMENTOS.
Si el solicitante es el demandado, deber sealar quien es la
persona que lo pretende demandar y someramente los
fundamentos de la pretensin que se hara valer en su contra.
2. Requisito especifico de las medidas preparatorias. Inc. final art

273: La diligencia expresada en el nmero 5 se decretar en

todo caso; las de los otros cuatro slo cuando, a juicio del tribunal,
sean necesarias para que el demandante pueda entrar al juicio
18

El peticionario DEBE, al solicitar una medida, DEMOSTRAR LA

NECESIDAD DE QUE SE DECRETEN ESAS MEDIDAS PARA QUE
PUEDA ENTRAR AL JUICIO Y EL TRIBUNAL ESTIMARLO AS.
EXCEPCION: Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento
privado (procede siempre).

En consecuencia slo deber cumplirse con el requisito comn

para ser decretada (doble carcter excepcional del N 5).
ANALISIS DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS:
1.- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad
para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes. Art 273 N 1 CPC.

OBJETIVO:
Permitir
al
futuro
demandante
establecer
antecedentes del futuro demandado. Relacin con Art 254 N 2 y 3
y 303 N 2 y 6 CPC.

Capacidad del futuro demandado.

Personera (representacin legal o convencional) del futuro

demandado.

Nombre y domicilio
demandado.

de

los

representantes

del

futuro

SOLICITUD: Nombre y domicilio de los representantes del futuro

demandado.
Futuro demandante debe presentar escrito cumpliendo el requisito
comn (art. 287 CPC) y especfico de las medidas preparatorias
(art. 273 final CPC).

TRIBUNAL: Ante Juzgado letras de turno o ICA respectiva para

distribucin a juzgado de letras pertinente (arts. 175 y 176 COT).

RESOLUCION: Cumplindose requisito comn y especfico, el

tribunal dicta resolucin citando al futuro demandado a una
audiencia a da y hora determinado, para que preste la declaracin
jurada solicitada.

19

NOTIFICACION: Solicitud y resolucin recada deben

notificadas al futuro demandado personalmente (art. 40 CPC).

ser

ACTITUDES:
Comparece: Presta declaracin jurada, levantndose acta, suscrita
por futuro el demandado, juez y Secretario del Tribunal.
No comparece, o compareciendo no responde o da respuestas
evasivas:
futuro demandante
puede
solicitar
al tribunal
aplicacin sanciones, aplicables prudencialmente por el tribunal.

INCUMPLIMIENTOS:
multas que no excedan de dos sueldos vitales, o
arrestos hasta 2 meses. El Tribunal puede repetir la orden y
apercibimiento.
Art 274 CPC Si, decretada la diligencia a que se refiere el nmero
1 del artculo anterior, se rehsa prestar la declaracin ordenada
o sta no es categrica, en conformidad a lo mandado, podrn
imponerse al desobediente multas que no excedan de dos sueldos
vitales, o arrestos hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y
el apercibimiento.

2.- La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se

trata de entablar. Art 273 N 2 CPC:

OBJETIVO: Permitir a futuro demandante constatar que la cosa

objeto del futuro juicio se encuentra en su poder y su estado (dar o
entregar). Art 283 permite solicitar dejar en el expediente copia de
lo exhibido o parte de ello, clase y estado.

SOLICITUD: Futuro demandante debe presentar escrito

cumpliendo requisito comn (art. 287 CPC) y especfico de las
medidas preparatorias (art. 273 final CPC).

TRIBUNAL: Ante Juzgado de letras de turno o Corte de

Apelaciones respectiva para distribucin a juzgado de letras
pertinente (arts. 175 y 176 COT).

RESOLUCIN: Tribunal competente, de cumplir requisito comn y

especfico, dicta resolucin citando al futuro demandado a una
audiencia a da y hora determinado, para que exhiba la cosa
requerida.

20

NOTIFICACIN: La solicitud y la resolucin recada deben ser

notificadas al futuro demandado personalmente (art. 40 CPC).

ACTITUDES:
Si el objeto est en poder del futuro demandado: cumple
exhibiendo el objeto, o autorizando al interesado para que lo
reconozca, dndole facilidades para ello.
Si declara ser simple tenedor de la cosa, puede ser tambin,
bajo apercibimiento de multa o arresto, ser obligado;
a. A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene, y;
b. A exhibir el ttulo de su tenencia, y si expresa no tener
ttulo escrito, a declarar bajo juramento que carece de l.
Si el objeto no est en poder del futuro demandado: cumple
indicando el nombre y residencia del tercero que lo tiene.
Incumplimiento:
1. Sanciones art 274:
a) multas que no excedan de dos sueldos vitales, o
b) arrestos hasta 2 meses.
2. Allanamiento lugar donde se encuentre el objeto:
Mismas sanciones son aplicables a los terceros tenedores
que se nieguen a exhibir.

3.- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,

ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su
naturaleza puedan interesar a diversas personas;
4.- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42
y 43 del Cdigo de Comercio;

OBJETIVO: Permitir al futuro demandante constatar la existencia y

contenido de ciertos actos jurdicos o asientos contables. Art 283
permite solicitar dejar en el expediente copia de lo exhibido o
parte de ello.

21

SOLICITUD: Futuro demandante debe presentar escrito

cumpliendo el requisito comn (art. 287 CPC) y especfico de las
medidas preparatorias (art. 273 final CPC).

TRIBUNAL: Ante Juzgado letras de turno o Corte de Apelaciones

respectiva para distribucin a juzgado de letras pertinente (arts.
175 y 176 COT).

LIMITACIONES:
Instrumentos: El legislador entreg facultades al tribunal al sealar
que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.
Conclusin: El tribunal debe ponderar la necesidad de exhibirlos,
cuando no sean secretos. Relacin art 349 CPC.
Contabilidad: En materia comercial existen normas expresas en el
Cdigo de Com.: los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a
instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de
los libros, salvo;
-

En los casos de sucesin universal,

Comunidad de bienes,
Liquidacin de las sociedades legales o convencionales y
quiebras.

Art 43 la exhibicin parcial de los libros de alguno de los litigantes

podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern
ejecutados en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del
dueo o la persona que l comisione, y se limitarn a los asientos
que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare,
y a la inspeccin precisa para establecer que los libros han sido
llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el
reconocimiento de los libros
Conclusin: Exhibicin de libros contabilidad: Exhibicin parcial, en
la forma dispuesta por el Cdigo de Comercio y en negocios en
que participe el solicitante.

RESOLUCIN: De cumplirse los requisitos, el tribunal dicta

resolucin citando al futuro demandado a una audiencia a da y
22

hora determinado, para que exhiba los documentos o los libros

contables.

NOTIFICACION: La solicitud y la resolucin recada deben ser

notificadas al futuro demandado personalmente (art. 40 CPC).

ACTITUDES:
Comparece: Exhibe los doctos, levantndose un acta, suscrita por
el futuro demandado, juez y Secretario del Tribunal La exhibicin
de los libros de comercio se efecta conforme a las normas de los
artculos 42 y 43 C Com.
No comparece: o compareciendo no exhibe los documentos
ordenados, que se encuentran en su poder, se producen las
siguientes consecuencias:
Incumplimiento:
Pierde el derecho de hacerlos valer despus, excepto:
a. Si la otra parte los hace valer en su defensa.
b. Si justifica o aparece de manifiesto que no los pudo
exhibir antes.
c. Se refiere a hechos distintos.
Sanciones del art. 274:
a. Multas que no excedan de dos sueldos vitales, o
b. Arrestos hasta 2 meses.
Allanamiento del lugar donde se encuentren los documentos
Si se trata de exhibicin de los libros de un futuro demandado
comerciante, ste ser juzgado por los asientos de sus libros de
su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba
en contrario (Art 33 Cdigo del Com.)
Art. 277 Siempre que se d lugar a las medidas mencionadas
en los nmeros 3 y 4 del artculo 273, y la persona a quien
incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder
los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder
el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra
parte los haga tambin valer en apoyo de su defensa, o
si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo
exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos
23

que motivaron la solicitud de exhibicin. Lo cual se entiende

sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo precedente y
en el prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de
Comercio.
5.- El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado:

OBJETIVO: Permitir tanto al demandante como al demandado

obtener el reconocimiento de la firma estampada en l por la
contraparte.

SOLICITUD: Puede corresponder tanto al futuro demandante

como futuro demandado, quien debe presentar escrito cumpliendo
requisito comn de las medidas prejudiciales (art. 287 CPC). No
debe cumplirse requisito especfico. Procede siempre (art. 273 final
CPC).

TRIBUNAL: Ante Juzgado letras de turno o Corte de Apelaciones

respectiva para distribucin a juzgado de letras pertinente (arts.
175 y 176 COT).

RESOLUCION: Tribunal competente, de cumplir requisito comn,

dicta resolucin citando al futuro demandado o futuro demandante
a una audiencia a da y hora determinado, a fin de reconocer
la firma, bajo apercibimiento de tener por reconocida la firma
si no comparece o da respuestas evasivas de conformidad a lo
establecido en los artculos 278 y 435 CPC.

NOTIFICACION: La solicitud y la resolucin recada deben ser

notificadas al futuro demandado personalmente.

ACTITUDES:
Comparece y reconoce la firma: Se levanta un acta, suscrita por el
citado, juez y Secretario del Tribunal.
No comparece, o compareciendo no responde o da
respuestas evasivas: el solicitante puede pedir se tenga por
reconocida la firma.
El legislador se remite a las normas del juicio ejecutivo (gestin
preparatoria de la va ejecutiva).
Art. 278. Si se rehsa el reconocimiento de firma decretado en el
caso del nmero 5 del artculo 273, se proceder en conformidad
24

a las reglas establecidas para el reconocimiento judicial de

documentos en el juicio ejecutivo.
Art. 435 Si, en caso de no tener el acreedor ttulo ejecutivo,
quiere preparar la ejecucin por el reconocimiento de firma o por
la confesin de la deuda, podr pedir que se cite al deudor a la
presencia judicial, a fin de que practique la que corresponda de
estas diligencias.
Y, si el citado no comparece, o slo da respuestas evasivas, se
dar por reconocida la firma o por confesada la deuda.
CONSECUENCIAS DEL RECONOCIMIENTO:
Obtencin de un medio de prueba para ser utilizado en el juicio
posterior.
MEDIDA PREJUDICIAL DE RECONOCIMIENTO / MEDIDA PREPARATORIA DE
LA VIA EJECUTIVA

AMBAS DIFIEREN EN LAS FINALIDADES:

Medida
prejudicial
preparatoria: Reconocimiento de firma
perfecciona un medio de prueba (instrumento reconocido), a utilizarse
en eventual juicio posterior. Si no se obtiene el reconocimiento, en el
juicio posterior se puede suplir por otras.
Gestin preparatoria va ejecutiva: pruebas Reconocimiento de
firma permite obtener un ttulo ejecutivo e interponer una demanda
ejecutiva en base a dicho ttulo.
Si no se obtiene el reconocimiento de firma, no puede iniciarse el juicio
ejecutivo, por carecer de ttulo ejecutivo.
PARALELO:

Finalidad
Titular

Requisitos
Consecuenci

Medida prejudicial
preparatoria
Preparar la entrada a un
juicio, futuro demandante
o demandado.
Sealar la accin que se
propone
deducir
y
someramente
sus
fundamentos.
Medio de prueba que
permite
Hacerlo valer en juicio

Gestin preparatoria
va ejecutiva
Obtener
un
ttulo
ejecutivo,
futuro
demandante.
NO

Se
obtiene
ejecutivo
Para
deducir

ttulo
una
25

a del
reconocimie
nto
Falta de
reconocimie
nto

posterior

demanda
ejecutivo

en

juicio

Se puede demandar en Termina

gestin
juicio
declarativo preparatoria, sin poder
posterior y rendir prueba iniciar el juicio ejecutivo.
distinta.
MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Las medidas prejudiciales probatorias son los actos jurdicos procesales

anteriores al juicio, cuya finalidad es anticipar la rendicin de ciertos
medios de pruebas que pudieran desaparecer o ser de difcil realizacin
dentro del juicio mismo. Se regulan en arts. 281, 284 a 286 a 289 CPC.
MEDIDAS PREJUDICIALES QUE SE PUEDEN SOLICITAR:

Inspeccin personal del tribunal.

Informe de peritos.
Certificado de ministro de fe.
Absolucin posiciones.
Testigos.

Titular de las medidas prejudiciales probatorias:

Tanto el futuro DEMANDANTE, como el futuro DEMANDADO, Artculos
281, 284 y 286.
Art. 288 Toda persona que fundadamente tema ser demandada podr
solicitar las medidas que mencionan el nmero 5 del artculo 273 y los
artculos 281, 284 y 286, para preparar su defensa.
REQUISITOS DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS:
1.- Requisito general o comn
para el otorgamiento de
cualquier medida prejudicial, sea preparatoria o precautoria.
Art. 287 CPC;
Para decretar las medidas de que trata este Ttulo, deber el que las
solicite expresar la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos.
SEALAR LA ACCIN QUE SE PROPONE DEDUCIR Y SOMERAMENTE SUS
FUNDAMENTO. (Requisito general, fundamental).

26

Si se trata del demandado, deber sealar quien es la persona que lo

pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensin
que se hara valer en su contra.
2.- Requisitos especficos de las medidas probatorias;
A.- INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL, INFORME DE PERITOS Y
CERTIFICADO DEL MINISTRO DE FE Art 281:
Puede pedirse prejudicialmente la inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mismo tribunal, o certificado del
ministro de fe, cuando exista peligro inminente de un dao o
perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer ".
El solicitante DEBE sealar los motivos o el peligro en la demora;
a) exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o
b) se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.
El informe de peritos como medio de prueba prejudicial, tiene una
diferencia con el medio tradicional: El perito es nombrado
directamente por el tribunal y no en la forma dispuesta por Art. 414 CPC.
El certificado de ministro de fe, no se contempla como medio de prueba
en art. 341 CPC. Su valor probatorio se encuentra en Art 427 como
Presuncin simplemente legal se reputarn verdaderos los hechos
certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en contrario.
Tramitacin: Se contempla conocimiento de la futura contraparte, si est
en lugar del juicio o intervencin defensor ausentes.
Para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a
la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar del
asiento del tribunal que las decreta, o donde deben ejecutarse. En los
dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes".
Ejecucin: Se levanta acta.
B.- ABSOLUCIN DE POSICIONES. Art. 284:
"si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente
en breve tiempo del pas, podr exigrsele como medida
prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados
previamente de conducentes por el tribunal, el que sin ulterior
recurso, sealar da y hora para la prctica de la diligencia".

27

El solicitante DEBE sealar los motivos o el peligro en la demora.

Existencia de un fundado temor que el futuro absolvente se ausente en
breve tiempo del pas.
Diferencias con medio prueba:

Absolucin se puede pedir contestada que sea la demanda Art

385. Posiciones se contemplan en sobre cerrado que se acompaa
a la solicitud, y que se mantiene en reserva hasta la diligencia.
Tribunal no efecta calificacin preguntas.

Medida prejudicial, el tribunal interviene para calificar conducencia

preguntas.

Resolucin: Tribunal competente, de cumplir requisito comn, y

especiales del medio de prueba, dicta resolucin citando a una audiencia
a da y hora determinado, a fin de absolver posiciones, bajo
apercibimiento de tenrsele por confeso.
Incumplimiento: Art 284-2 CPC Se le tendr por confesa en el curso del
juicio posterior (solicitante debe haber solicitado apercibimiento y
tribunal decretado).
si se ausentare dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes
al de la notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado
con autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo durante la
secuela del juicio, se le dar por confesa en el curso de este, salvo que
aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido la
orden del tribunal".

Se le tendr por confeso durante el juicio posterior (aqu se

producirn los efectos) salvo que acredite motivos justificados.

Se refiere a preguntas asertivas.

Mandatario: Adems de la absolucin prejudicial puede pedirse que

constituya apoderado que lo represente en el juicio. Art 285 En el caso
del inciso 1 del artculo anterior, podr tambin pedirse que aquel cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio
apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en
que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de
bienes".
Objetivo: Emplazamiento para futuro juicio y hacer efectiva
responsabilidad por costas y multas Sancin: Apercibimiento de
nombrrsele curador de bienes.
28

C.- TESTIGOS Art. 286:

Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de
aquellos testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos
graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente.
El solicitante DEBE sealar los motivos o el peligro en la demora.
Fundado temor de que no puedan recibirse
declaraciones de los testigos.

oportunamente las

Diferencias con medio prueba:

Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor,
calificados de conducentes por el tribunal.

En el medio de prueba debe presentarse lista, ms no es

obligatoria la minuta de interrogatorio.

En la medida prejudicial la minuta es imprescindible, ya que

las preguntas deben ser calificados de conducentes por el
tribunal.

Tramitacin: Se contempla conocimiento de la futura contraparte, si est

en lugar del juicio o intervencin defensor ausentes.
Resolucin: Tribunal competente, de cumplir requisito comn, y especial
del medio de prueba, dicta resolucin citando a los testigos una
audiencia a da y hora determinado, bajo apercibimiento.
Ejecucin: Se levanta acta con las declaraciones, y su mrito se
ponderar en el curso juicio posterior, de acuerdo a la regla general.
TRAMITACION Y
PROBATORIAS:

EJECUCION

DE

LAS

MEDIDAS

PREJUDICIALES

Las diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse

sin
audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervencin.
Las medidas prejudiciales son unilaterales, se solicitan y decretan antes
del juicio. En ellas no cabe intervencin del sujeto pasivo (futuro
demandante o futuro demandado).
Por ello el legislador dispone que pueden decretarse SIN AUDIENCIA de
la persona en contra de quien se piden. El tribunal debe resolver de
plano, con el mrito de los antecedentes expuestos en la solicitud,
29

acogiendo o rechazando la medida. Audiencia no es sinnimo de

incidente.
Excepcin: salvo los casos en que expresamente se exige su
intervencin
La ley dispone se ponga en CONOCIMIENTO del no solicitante para
EJECUTAR:

Inspeccin personal del tribunal

Informe de peritos
Certificado de ministro de fe
Testigos

Art. 281-2
Art. 286-2

MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS, ARTICULOS 279 Y 280

CPC
Las medidas prejudiciales precautorias son los actos jurdicos procesales
anteriores al juicio, cuya finalidad es asegurar las resultas de la
pretensin que se har valer dentro del proceso.
Medidas precautorias: Pueden solicitarse desde la notificacin de la
demanda.
Medidas prejudiciales precautorias: Antes del juicio (antes de presentada
la demanda y su notificacin).
DIFERENCIA FUNTAMENTAL EN LA OPORTUNIDAD

Art 279: Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las

precautorias de que trata el Ttulo V de este libro Artculos 290 y
siguientes, es decir, nominadas o innominadas (298).
REQUISITOS:
Adems de requisitos comunes a todo escrito, y de comparecencia en
juicio (dado que ser la primera gestin), y por ende deber contar con
patrocinio de abogado habilitado y representacin de mandatario
judicial, solicitud de medida prejudicial precautoria debe cumplir los
siguientes REQUISITOS:
1. Requisito comn a toda medida prejudicial
2. Los requisito comn a toda medida precautoria
3. Los requisitos especficos de la o las medidas precautorias
solicitadas
4. Los requisitos especficos que la ley exige para las medidas
prejudiciales precautorias.
30

1.- REQUISITO COMUN A TODA MEDIDA PREJUDICIAL:

Medida prejudicial precautoria es especie de medida prejudicial, por lo
que peticionario debe cumplir con requisito comn exigido en art 287
CPC a toda medida prejudicial.
Para decretar las medidas de que trata este Ttulo, deber el que las
solicite expresar la accin que se propone deducir y
someramente sus fundamentos.
2.- REQUISITO COMUN A TODA MEDIDA PRECAUTORIA:
Medida prejudicial precautoria es especie de medida precautoria,
peticionario debe cumplir con requisito comn exigido en el art. 298 CPC
a toda medida precautoria
para decretarlas deber el demandante acompaar comprobantes
que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama..."

3.- REQUISITOS ESPECIFICOS DE LA O LAS MEDIDAS

PRECAUTORIAS SOLICITADAS:
Ley contempla distintos requisitos segn la medida de que se trate
(Secuestro, interventores, retencin o prohibicin).
Ej. Se solicita medida precautoria de retencin de bienes que no forman
parte del juicio en carcter prejudicial, el peticionario deber acreditar:

Que las facultades del futuro demandado no ofrecen suficiente

garanta.
Que el futuro demandado procurar ocultar sus bienes.

Si se trata de medida innominada, el tribunal puede exigir una caucin.

4.- REQUISITOS ESPECIFICOS DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
PRECAUTORIAS. Art 279 CPC:
a. Que existan motivos graves y calificados.
b. Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer
las medidas precautorias, y
c. Que se rinda fianza u, otra garanta suficiente, a juicio del tribunal,
para responder por los perjuicios que se originen y multas que se
impongan"
31

a) Existencia de motivos graves y calificados:

al exigirse por el artculo 279 del CPC que existan motivos graves y
certificados para que puedan decretarse prejudicialmente medidas
precautorias, se han aumentado los requisitos que exige el artculo
298 del mismo cdigo para decretarlas como simplemente
precautorias, o sea, que el demandante acompae comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama.
Asimismo, dada la importancia y gravedad de la imposicin de una
medida prejudicial precautoria, el juez a quo, al no exigir la fianza
respectiva y suficiente, ha obrado con falta y abuso y sumado al
hecho de no haber analizado exhaustivamente los comprobantes no
se justifica la mantencin de tales medidas. (C Ap P Aguirre Cerda.
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXXVI, N 1, sec. 2,
paginas. 17).
b) Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las
medidas:
Requisito idntico al que se contempla en el art 298 del CPC, dado que
la medida precautoria debe limitarse a los bienes necesarios para
responder a los resultados del juicio.
c) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal,
para responder por los perjuicios que se originen y multas que se
impongan:

CAUCION OBLIGATORIA (Requisito habilitante para conceder la

medida):

La fianza persigue tanto proteger al futuro demandado, como

cautelar la seriedad de la peticin del demandante.
Puede consistir en fianza u otra garanta (ej. prenda o hipoteca).
Qu ocurre si se pide prejudicialmente una precautoria innominada
(caucin facultativa) o sin acompaar los comprobantes exigidos
(caucin obligatoria) Debe rendirse doble o triple caucin?
Se ha interpretado que no es necesario, pero el tribunal deber
calificar ms estrictamente la garanta exigida para el
otorgamiento de la medida prejudicial precautoria (ej. Exigiendo
garanta hipotecaria).
TRIBUNAL COMPETENTE:
Tribunales ordinario; no son rbitros.

32

Las medidas prejudiciales precautorias son siempre de competencia de

los tribunales ordinarios y no de los rbitros, por falta de constitucin del
compromiso.
TRAMITACION:
Qu tramitacin debe darse a la solicitud de medida prejudicial
precautoria?
Qu resolucin se dicta?, debe notificarse
dicha resolucin?
Importancia:
El conocimiento anticipado de la parte contraria, puede llevar a burlar la
medida.
Ninguno de los dos artculos que se refieren a la prej precautorias (279,
280) dan referencias a la tramitacin.
Sin embargo nos encontramos ante una prejudicial, por lo que debe
aplicarse la norma de tramitacin contemplada en el art 289 Las
diligencias expresadas en este Ttulo pueden decretarse sin audiencia de
la persona contra quien se den, salvo los casos en que expresamente se
exige su intervencin".
Esta norma ha dado lugar a distintas interpretaciones, ya que
prcticamente todas las medidas prejudiciales exigen la intervencin de
la afectada. Posibles explicaciones del artculo 289:
La regla general sera la intervencin de la persona contra la que
se pide la medida, y, la excepcin la realizacin de la diligencia sin
su notificacin o "audiencia
Este artculo establecera una regla general, dentro de la cual no se
encontraran las prejudiciales precautorias, ya que ni el art. 279 ni el 280
contemplan la audiencia de la persona en contra de las que se piden.
Opinin Decano Sr. Mosquera: La medida prejudicial precautoria se debe
conceder o rechazar de plano;
Audiencia no es sinnimo de tramitacin incidental. En la tramitacin
de las prej no puede haber incidentes, ya que no hay cuestin ppal.
Audiencia" del art 289 se utiliza como sinnimo de notificacin o
conocimiento de la actuacin a la otra parte".
Sin embargo, como vimos prcticamente todas las medidas exigen la
intervencin de la persona contra quien se piden. Ej. Todas las
prejudiciales preparatorias y en todas las prejudiciales probatorias.
33

Podra sealarse que las resoluciones judiciales slo producen efectos

una vez notificadas conforme a la ley (art 38 CPC). La misma norma
reconoce las excepciones a dicha regla, una de las cuales es la
prejudicial precautoria (otros ejs Arts.152 y 202 CPC).
En consecuencia, conciliando con el art 289, las prej precautorias son
una de aquellas que no requieren expresamente la intervencin de la
persona contra quien se piden.
Segn opina el profesor Mosquera, el demandado slo podra oponerse
cuando la medida se le notifique, y tal notificacin se producir con la
demanda, oportunidad en la que la prejudicial precautoria debe
solicitarse mantener como precautoria del juicio. Slo en este caso
nacera el incidente previsto en art 302-2 CPC.
Prctica: Se efecta mix entre Arts 280 y 302-2 CPC
prejudicial, a llevarse a efecto sin previa notificacin.

Se solicita la

La medida prejudicial precautoria se solicita conforme al art 302, inciso

2 CPC, es decir, sin previa notificacin de la persona contra quien se
hace valer.
Se pide tambin ampliacin del plazo para notificar.
Esta solucin resuelve el problema de la notificacin, ya que sta se
materializa posteriormente.
Resolucin: "Traslado, hacindose entretanto como se pide", o traslado
y autos, hacindose entretanto como se pide".
CARGAS DEL DEMANDANTE (ART. 280 CPC):
Concedida la medida prejudicial precautoria el demandante asume
ciertas cargas respecto del proceso posterior.
Aceptada la solicitud a que se refiere el artculo anterior, deber el
solicitante presentar su demanda en el trmino de diez das y pedir que
se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ampliarse hasta
treinta das por motivos fundados.
En consecuencia, el peticionario asume 2 cargas procesales:
1. Presentar su demanda dentro del plazo de 10 das.
2. Pedir en su demanda que se mantengan las medidas prejudiciales
precautorias, en calidad de precautorias.

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Este es un plazo fatal para presentar la demanda. No es

necesario que se le notifique. La sola presentacin satisface el
requisito.
Para presentar la demanda no es necesario aplicar las reglas
de distribucin de causas (Art 178 CPC). La demanda se
presenta ante el mismo tribunal que conoci la prejudicial
precautoria.

El plazo es de 10 das, contados desde la fecha de la resolucin

que otorg la medida prejudicial precautoria.

Es un plazo AMPLIABLE, por motivos fundados, hasta por 30

das. La ampliacin debe solicitarse antes del vencimiento (lo
ideal es pedirlo en la misma medida prejudicial precautoria).
Conjuntamente con presentar la demanda, en el mismo escrito,
y obviamente dentro del plazo, se debe pedir la mantencin de
la medida prejudicial, ahora como precautoria
Esta peticin
se tramita en cuaderno separado.

En lo principal: Interpone
Otros: Se mantenga la
del juicio
Resolucin: "A lo principal,
decretase como medida
separado.

demanda
medida prejudicial como precautoria
Traslado. Al.otros, Cmo se pide,
precautoria. Frmese cuaderno

SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO DE CARGAS:

"Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que
continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver
sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por
este solo hecho quedara responsable el que las haya
solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento".
Presuncin de derecho:
Se aplica en cualquiera de las situaciones;

Si no se deduce la demanda dentro de los 10 das o el plazo mayor

concedido, mx. De 30.

Si se interpone la demanda, pero en ella no se pide la mantencin

de la medida.

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Si al resolver sobre la peticin de mantencin de la medida, el

tribunal lo rechaza

Las medidas precautorias provisionales caducan de facto despus de

diez das de dictarse, si no se renuevan. En consecuencia, no hay objeto
ilcito en la enajenacin efectuada despus de los diez das si la medida
no fue renovada C Sup. 13/09/20 R. t, 19, sec 1 p. 296).
Acogida una medida prejudicial precautoria, de acuerdo con lo que
dispone el artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, el solicitante
debe presentar su demanda en el trmino fatal de diez das que
establece ese precepto y pedir que se mantenga la medida decretada,
pudiendo ampliarse el plazo hasta treinta das por motivos fundados. La
ampliacin del plazo debe impetrarse antes de su vencimiento debiendo
computarse, eso s, el plazo as ampliado, a contar de la fecha en que es
dictada la resolucin que concede la medida.
La falta de cumplimiento de esta exigencia est sancionada en la forma
sealada en el inciso 2 del artculo 280.
Existe una presuncin de dolo en contra de quien solicita una medida
prejudicial precautoria y que no deduce oportunamente la demanda,
conforme lo prescribe el artculo 270 (actual 280) del Cdigo de
Procedimiento Civil, y, por tanto, si no la desvirta, procede condenarlo
a que indemnice los perjuicios que haya ocasionado (C Valparaso.
04/07/32 R. t 31, sec 2 p. 462).

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