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Art. 1576 CCiv so fontes das relaes jurdicas familiares o casamento, o parentesco, a afinidade e a
adopo.
Se o casamento e a adopo, como actos jurdicos, so, verdadeiramente fontes das correspondentes
relaes jurdicas familiares, j o mesmo se no pode dizer do parentesco e da afinidade, que so, eles
prprios, relaes familiares, derivadas e respectivamente, da gerao (ou de uma srie de geraes) e da
gerao e do casamento.
Relao matrimonial relao que em consequncia do casamento liga os cnjuges entre si. Uma relao
que afecta a condio dos cnjuges de maneira profunda e duradoura, influenciando no seu regime, a
generalidade das relaes jurdicas obrigacionais ou reais de que sejam titulares.
Relao de parentesco relaes que se estabelecem entre pessoas que tm o mesmo sangue, porque
descendam uma das outras ou porque provenham de um progenitor comum (relaes entre filhos e pais,
irmos, primos...)
o
1880 CCiv), direito de propriedade dos pais sobre certos bens dos filhos menores (art. 1895 CCiv),
direito conferido aos pais de utilizar os rendimentos dos bens dos filhos dos bens dos filhos (art.
1896 CCiv).
Relaes de adopo semelhana da filiao mas independente dos laos de sangue, se estabelecem
entre adoptante e adoptado ou entre um deles e os parentes do outro.
Notas:
o
o
o
A famlia, em sentido jurdico, constitui um grupo de pessoas mas no ela prpria uma pessoa jurdica.
As relaes familiares tm a mais diversa relevncia jurdica.
A noo proposta uma pura noo jurdica, a que no corresponde qualquer realidade social.
Os arts. 36, 67, 68 e 69 da CRP consagram certo nmero de princpios que delimitam o mbito em que o
legislador ordinrio pode mover-se. Os princpios 1 a 9 so matria de DLGs e, portanto, directamente
aplicveis. J os princpios 10 a 12, no tm a mesma fora jurdica dos outros, sendo normas de carcter
programtico.
Direito celebrao do casamento
Este princpio no impede que o legislador ordinrio estabelea determinados impedimentos mas estes tm
que ser fundados em interesses pblicos fundamentais.
Para alm de um direito fundamental, este artigo estabelece tambm uma garantia institucional (normas e
institutos que visam directamente garantir posies jurdicas subjectivas ou tem como finalidade principal a
proteco ou a promoo da dignidade humana).
Direito de constituir famlia
PEREIRA COELHO e GUILHERME DE OLIVEIRA entendem que constituir famlia compreende o direito de procriar e
o direito a estabelecer as correspondentes relaes de paternidade e maternidade.
Apesar da formulao maximalista deste artigo, o direito de constituir famlia admite restries na lei
ordinria, as quais podero at ser impostas por outros princpios constitucionais do direito da famlia.
o
Exemplo: no inconstitucional o art. 6,1 da lei 32/2006, segundo a qual s pessoas casadas e no
separadas de pessoas e bens ou de facto, e as que tendo sexo diferente, vivam em unio de facto h
pelo menos dois anos, podem recorrer a tcnicas de procriao medicamente assistida (ver art. 69
CRP).
Competncia da lei civil para regular os requisitos e os efeitos do casamento e da sua dissoluo,
independentemente da forma de celebrao
Art. 36,2 visa fundamentalmente subtrair ao direito cannico a regulamentao das matrias a previstas.
Art. 1625 CCiv o conhecimento das causas respeitantes nulidade do casamento catlico e nulidade do
casamento rato e no consumado reservado aos tribunais e s reparties eclesisticas competentes.
Admissibilidade do divrcio para quaisquer casamentos
Respeito pela personalidade dos filhos (art. 1874, 1 e 1878,2). Ver, no entanto, as questes relativas
liberdade religiosa (1886).
Poder em relao ao Estado este tem de cooperar com os pais na educao dos filhos (Art. 67,2 al.c). Mas
no pode programar a educao e a cultura segundo quaisquer directrizes filosficas, estticas, polticas,
ideolgicas ou religiosas (art. 43,2 CRP).
Os filhos no podem ser separados dos pais salvo quando estes no cumpram os seus deveres
fundamentais para com eles e sempre mediante deciso do tribunal (Art. 1915,1 CCiv).
Se o menor estiver em perigo mas no for caso de inibio do exerccio do poder paternal, pode o tribunal
nos termos do art. 1918, confiar o menor a terceira pessoa ou a estabelecimento de educao ou
assistncia.
No discriminao entre filhos nascidos do casamento e fora do casamento
1 parte no discriminao em sentido material no permite que os filhos nascidos fora do casamento
sejam, por esse motivo, objecto de qualquer discriminao. A CRP no permite que os filhos nascidos fora
do casamento sejam objecto de qualquer discriminao que lhes seja desfavorvel e que, alm disso, no
seja justificada pela diversidade das condies de nascimento.
o
Presuno pater is est (art. 1826,1) que s vale em relao aos filhos do casamento, no
beneficiando os outros mesmo em Unio de facto ou concubinato duradouro (ver art. 1871, 1 al.c)).
A adopo como instituio garantida pela constituio, que assegura a sua existncia e a sua estrutura
fundamental, no podendo o legislador ordinrio suprimi-la, desfigur-la ou descaracteriz-la.
Proteco da famlia
Art. 67 CRP.
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Concede prpria famlia um direito proteco da sociedade e do Estado, tornando-a objecto de uma
garantia institucional.
Art. 67,2 enumera nas suas vrias alneas algumas das aces que o Estado dever promover em ordem
proteco da famlia.
Proteco da paternidade e da maternidade
Art. 68 CRP.
Concede aos pais e s mes um direito proteco da sociedade e do Estado na realizao da sua aco
em relao aos filhos, nomeadamente quanto educao destes, para que a paternidade e a maternidade
no os impeam de se realizarem profissionalmente e de participarem na vida cvica do pas.
Proteco da infncia
Direito das crianas proteco da sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral.
Relao de consanguinidade: so parentes as pessoas que descendem uma das outras ou procedem de um
progenitor comum (art. 1578)
[Definio alternativa (cdigo italiano) vnculo que liga as pessoas que provm de ascendente comum].
Art. 1582 - salvo disposio da lei em contrario, os efeitos do parentesco produzem-se em qualquer grau na
linha recta, mas s at ao 6 grau na colateral.
o
Excepo do art. 2042 - a lei no exclui a sucesso de sobrinhos que sejam parentes do autor da
sucesso em 7grau ou grau ulterior, embora a hiptese seja quase impossvel de se verificar.
Casos em que a lei restringe ainda mais arts. 2133,1, al. d); 1639,1 e 1677,2 al. c); 2009,1.
1.2 Contagem
1.3 Efeitos
Efeitos sucessrios (Art. 2133 CCiv) os descendentes, os ascendentes, os irmos e seus descendentes e
outros colaterais at ao 4 grau integram, respectivamente, a 1, a 2, a 3 e a 4 classes de sucessveis na
ordem da sucesso legtima estabelecida no artigo.
o
Os parentes na linha recta descendente ou ascendente que ocupam, ao lado do cnjuge, as duas
primeiras classes sucessrias do n1 do art. 2133, so herdeiros legitimrios ou forados (art.
2157).
Morte do arrendatrio na falta de cnjuge com residncia no locado ou pessoa que com o arrendatrio
vivesse no locado em unio de facto e h mais de um ano, o direito ao arrendamento para habitao se
transmite aos seus parentes que com ele residiam h mais de um ano em economia comum (art. 1106
CCiv), e o direito ao arrendamento rural aos seus parentes na linha recta que viviam com ele habitualmente
em comunho de mesa e habitao ou em economia comum h mais de uma ano consecutivo.
Obrigao de exercer a tutela ou fazer parte do conselho de famlia (arts. 1931,1 e 1952,1).
Legitimidade para intentar aco de anulao do casamento fundada em impedimento dirimente, ou para
prosseguir nela se o autor falecer na pendncia da causa (art. 1639).
Aco de anulao do casamento fundada em falta ou em vcio da vontade (arts. 1640,2 e 1641).
Poder paternal (relao de filiao em especial) arts. 1877 e ss complexo de poderes e deveres que a lei
atribui ou impe aos pais para regerem as pessoas e os bens dos filhos menores.
Art. 1602 - no podem contrair casamento entre si os parentes na linha recta nem os parentes em 2
grau na linha colateral impedimento dirimente relativo.
Art. 1604, al. c) no podem contrair casamento entre si o parentes em 3 grau na linha colateral
impedimento meramente impediente (admitindo dispensa art. 1609, 1, al.a).
2. Afinidade
2.1 Noo, fonte e durao
Vnculo que liga um dos cnjuges aos parentes do outro cnjuge (art. 1584 CCiv). Tem como fonte o
casamento.
Art. 1585,2 CCiv a afinidade no cessa pela dissoluo do casamento (nos casos de morte tal resulta
claramente, nos casos de divrcio haver dvidas). [Nota: caso o casamento seja considerado nulo, o vnculo de afinidade
s se mantm caso os cnjuges estivessem de boa f ao contrair casamento].
2.2 Efeitos
Obrigao de alimentos a lei s impe ao padrasto ou madrasta, relativamente a enteados menores que
estejam, ou estivessem no momento da morte do cnjuge, a cargo deste. (Art. 2009,1 al. f).
Direito de suceder no arrendamento para habitao (1106) ou arrendamento rural (23 LAR) o padrasto ou a
madrasta podero suceder no arrendamento em caso de morte do arrendatrio.
Art. 1602 al. c) CCiv considera a afinidade em linha recta impedimento dirimente relativo
celebrao do casamento.
Arts. 1809, al. a) e 1866, al. a) probem a averiguao oficiosa da maternidade e da paternidade,
quando a pretensa me e o perfilhante, no 1 caso, ou a me e o pretenso pai, no 2 caso, estiverem
ligados por relaes de afinidade em linha recta.
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3. Adopo
3.1 Noo e esprito do instituto
Art. 1586 CCiv o vnculo que, semelhana da filiao natural, mas independentemente dos laos de
sangue, se estabelece legalmente entre duas pessoas nos termos dos arts. 1973 e ss.
A adopo funda-se na verdade afectiva e sociolgica, distinta da verdade biolgica em que se funda o
parentesco.
Visa, sobretudo, servir o interesse dos menores desprovidos de meio familiar normal.
Adopo conjunta (pessoas casadas ou que vivam em unio de facto) ou por uma s pessoa (casada ou no
casada).
Pode dizer-se, grosso modo, que apenas as relaes familiares patrimoniais so regidas por normas de
carcter dispositivo, sendo de salientar, todavia, que ainda aqui deparamos, no raramente, com normas
imperativas, como as dos arts. 1699; 1714,1; 1720; etc.
B. Institucionalismo
Mais velha que o Estado, a famlia um organismo natural, que preexiste ao direito escrito, e dentro do qual
vive uma ordenao ntima, complexa e difcil de realizar.
um direito institucional porque o legislador se limita, em alguma medida, quando regula as relaes de
famlia, a reconhecer esse direito que vive e constantemente se realiza na instituio familiar.
C. Coexistncia, na ordem jurdica portuguesa, do direito estadual e do direito cannico na disciplina da relao
matrimonial.
No uma caracterstica do direito da famlia mas apenas uma caracterstica do direito matrimonial
portugus.
Ver art. 1625 CCiv leva a que os artigos 1627 a 1646 no se apliquem aos casamentos catlicos.
F. Afectao de certas questes de direito da famlia a tribunais de competncia especializada: os tribunais de famlia
e menores.
Lei 3/99, 13 de Janeiro; ver arts. 81 e ss.
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Os direitos familiares pessoais so direitos a que no se ajusta a noo tradicional de direito subjectivo. No
so direitos que o seu titular possa exercer como queira. Pelo contrario, o seu titular obrigado a exerc-los;
e obrigado a exerc-los de certo modo, do modo que for exigido pela funo do direito, pelo interesse que
ele serve.
A sua funo a de favorecer e garantir o cumprimento dos particulares deveres morais que incumbem ao
seu titular para com a pessoa contra quem se dirigem.
B Fragilidade da garantia
Segundo a doutrina tradicional, outra caracterstica dos direitos familiares pessoais seria a de que estes
teriam uma garantia mais frgil que a dos direitos de crdito, pois no existiria uma sano organizada para o
no cumprimento dos deveres respectivos.
Aceita-se hoje, em caso de divrcio, um pedido de indemnizao nos termos do art. 483 CCiv.
Ser na impossibilidade ou dificuldade prtica que radicar, de alguma maneira, a fragilidade da garantia que
assiste aos direitos familiares pessoais.
Existe nas relaes familiares uma grande necessidade de certeza e segurana, ainda maior do que no
domnio das relaes obrigacionais, o que explica que, como veremos, o casamento, o estabelecimento da
maternidade e da paternidade, etc. Sejam objecto de registo civil obrigatrio.
No permitido apor ao casamento ou perfilhao condio ou termo, pois seria intolervel que houvesse
dvidas acerca de estados da pessoa to importantes como esses.
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D Carcter relativo. Casos em que, excepcionalmente, os direitos familiares gozam de proteco absoluta.
Embora os direitos familiares pessoais sejam relativos, por vezes os respectivos gozam de proteco
absoluta (ver arts. 495,3; 496,2; 2009, 402).
E Tipicidade dos direitos familiares
Existe um numerus clausus de direitos e negcios familiares.
3.3 As chamadas relaes parafamiliares. A Unio de Facto: a unio more uxorio e as unies homossexuais. A
unio de facto more uxorio como realidade social. Noo de Unio de facto more uxorio e justificao para a sua no
equiparao total com o casamento. Fundamento da relevncia jurdica da Unio de Facto more uxorio: a sua
semelhana aparente com o casamento. A relevncia jurdica da Unio de Facto more uxorio at Lei 135/99, de 28
de Agosto (que adoptou medidas de proteco da Unio de Facto; sua apreciao critica). O debate acerca do
reconhecimento jurdico de unies entre pessoas do mesmo sexo. A Lei 7/2001, de 11 de Maio, e as excepes
equiparao das unies homossexuais e heterossexuais. Efeitos e extino da Unio de Facto por ruptura e morte.
A Unio de facto
1. Noo
Distingue-se do concubinato duradouro pois neste no existe comunho de habitao e mesa (ver art.
1871,1 al. c) CCiv).
2. A Unio de Facto e a Constituio da Repblica
Art. 36,1 embora no seja a opinio do A., h quem considere [VITAL MOREIRA E GOMES C ANOTILHO], que o
direito de constituir famlia enunciado naquele preceito decorreria de uma abertura constitucional para
conferir o devido relevo s unies familiares de facto.
O A. Considera que a CRP no permite penalizar a unio de facto nem equipar-la ao casamento: entre estas
duas balizas vale o princpio democrtico, que permite que o legislador ordinrio possa conformar livremente
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o regime da unio de facto, de acordo com a opo mais progressista ou conservadora da poltica familiar
adoptada.
3. A Unio de facto, relao de famlia?
A questo da qualificao da unio de facto como relao de famlia assume relevncia para saber se a lei
que atribua um direito, imponha uma obrigao ou confira legitimidade para certa aco aos familiares de
determinada pessoa compreende no s o cnjuge e os parentes, afins, adoptantes e adoptados, mas
tambm que vivia em unio de facto com ela.
Em princpio, a resposta ser negativa, mas h que saber se no estaremos num daqueles domnios em que,
excepcionalmente, ela merece essa qualificao.
4. A institucionalizao da Unio de facto
Constitui-se quando os sujeitos da relao se juntam, ou seja, quando passam a viver em comunho de leito,
habitao e mesa (o A. Faz aqui uma distino entre unio de facto heterossexual e homossexual, afirmando
que s na primeira o casal vive como marido e mulher).
A questo de saber como se prova a unio de facto e a data em que ela comeou reveste-se assim de
grande interesse, quer a unio de facto seja invocada pelos sujeitos da relao, quer seja invocada contra
eles.
A unio de facto s tem os efeitos que a lei lhe atribuir lei 7/2001 arts. 1,2 e 3.
B) Condies de eficcia
Com a lei 7/2001 a heterossexualidade deixou de ser requisito, sendo-o apenas no que respeita adopo
nos termos do art. 7.
o
Art. 1911,3.
Art. 1871,1 al. c) o autor considera que a expresso vida anloga dos cnjuges
pressupe diversidade de sexos. Esta posio no unnime.
A lei 7/2001 pretendeu estender os efeitos da unio de facto heterossexual s unies de facto homossexuais
( excepo da adopo) ver arts. 3 e 5. Tudo o que no esteja previsto neste artigo, considera o A. que
s se aplica as relaes heterossexuais pois estas que so anlogas s dos cnjuges.
C) Efeitos pessoais
Os membros da unio de facto no esto vinculados por qualquer dos deveres pessoais que o art. 1672
impe aos cnjuges e nenhum deles pode acrescentar aos seus apelidos do outro (Ver art. 1677).
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O estrangeiro que viva em unio de facto com nacional portugus h mais de trs anos pode adquirir a
nacionalidade portuguesa mediante declarao de vontade, desde que tenha obtido o reconhecimento
judicial da situao (art. 3,3 da Lei da Nacionalidade).
Constituem uma famlia para efeitos de acolhimento familiar, duas pessoas que, sendo de sexo diferente,
vivam em unio de facto h pelo menos dois anos, podendo recorrer a tcnicas de procriao medicamente
assistidas, sendo equiparadas a pessoas casadas no separadas de pessoas e bens nem separadas de
facto (Lei 147/99, art. 35,1 al. e) e Lei 32/2006 art. 6,1).
Os filhos nascidos de unio de facto como quaisquer outros nascidos fora do casamento, esto
equiparados aos nascidos dentro dele, por fora do n4 do art. 36 CRP.
D) Efeitos patrimoniais
No h um regime de bens da unio de facto (ao contrario do que acontece no casamento) no tendo
aplicao as regras que disciplinam os efeitos patrimoniais do casamento independentes do regime de bens
(arts. 1678 a 1697 CCiv).
Os membros da unio de facto vivem em comunho de leito, mesa e habitao, como se fossem casados, o
que cria uma aparncia de vida matrimonial, que pode suscitar a confiana de terceiros que contratem com
os membros da relao ou com um deles. Assim, parece razovel estender-se unio de facto o disposto no
art. 1691, al. b).
A pessoa que vive em unio de facto pode exigir penso de alimentos ao ex-cnjuge a atribuio desta
penso de alimentos est essencialmente ligada ideia de necessidade, logo, no a questo da
existncia de uma unio de facto que relevante mas antes a existncia ou no da necessidade.
A pessoa que estava a receber uma penso de sobrevivncia por morte do ex-cnjuge ou uma penso de
alimentos da herana do falecido no perde esta penso se passar a viver em unio de facto pois nos termos
do art. 2019 CCiv, o direito de alimentos cessa se o alimentado se tornar indigno do benefcio pelo seu
comportamento moral. Ora, a unio de facto no uma indignidade.
o
Note-se que existe aqui um desfavorecimento em relao ao casamento, o qual faz cessar o direito
do credor de alimentos ou do pensionista nos termos das referidas disposies (2034, 2166,
2020).
Unio de contratos em que os membros da unio de facto renem vrias espcies contratuais em vista da organizao convencional das suas
relaes patrimoniais, durante a vida da relao e aps a extino desta.
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O art. 3 al. d) da Lei 7/2001 manda aplicar aos membros da unio de facto o regime imposto sobre o
rendimento das pessoas singulares nas mesmas condies dos sujeitos passivos casados e no separados
de pessoas e bens.
E) Extino da relao
E.1 Princpios gerais
A unio de facto pode extinguir-se pela ruptura da relao, ruptura por mtuo consentimento ou por iniciativa
de um dos seus membros ou pela morte de um dos seus membros, dissoluo por qualquer dos membros
da unio de facto.
Extinta a relao, h que proceder liquidao e partilha do patrimnio do casal, que pode suscitar
dificuldades, sobretudo, quando a vida em comum durou muito tempo: haver, frequentemente, bens
adquiridos pelos membros da unio de facto, dvidas contradas por um ou por ambos, contas bancrias em
nome dos dois, confuso dos bens mveis de um e do outro.
Nenhuma das partes tem direito de exigir do outro que mantenha a relao e o seu interesse na manuteno
da unio de facto no est protegido por qualquer disposio legal destinada a proteger esse interesse (art.
483 CCiv).
Abuso do direito (art. 334) no pode impedir a separao mas pode levar a que, por motivos de boa f e
bons costumes, sejam reparados os prejuzos causados.
Casa prpria (art. 4,4 da Lei 7/2001 que faz remisso para o art. 1793 CCiv):
Casa propriedade de um dos membros um dos membros pode fazer pedido idntico.
Casa tomada de arrendamento (art. 4,3 da Lei 7/2001 + 1105,1 CCiv) podem os dois acordar em
que o arrendamento se transmita ao no arrendatrio ou, se o arrendamento tinha sido feito pelo dois
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se concentre a favor de um deles. Na falta de acordo cabe ao tribunal decidir tendo em considerao
as circunstncias previstas nos artigos supra referidos.
o
E.3 Morte
Se o falecido no era casado ou estava separado de pessoas e bens, o sobrevivo que vivia com ele em unio
de facto h mais de dois anos tem direito de exigir alimentos da herana caso no possa obt-los do cnjuge
ou ex-cnjuge, dos descendentes, dos ascendentes ou dos irmos. (art. 2020 CCiv). Note-se que o valor da
prestao fixada nos termos dos arts. 2003 e 2004, no existindo aqui o necessrio para manter o
mesmo padro de vida do casal (art. 1675 no existe dever de assistncia).
Direito real de habitao da casa de morada em comum pelo prazo de cinco anos (arts. 3 al. a) e 4,1 e 2).
No se aplicam caso existam descendentes com menos de um ano ou que ele vivessem h mais de um ano
e pretendam continuar a viver na casa, ou ainda, se houver disposio testamentria em contrrio. A lei
apenas concedeu ao sobrevivo o direito real de habitao da casa e no o direito de uso do recheio.
Direito de preferncia na venda da casa pelo prazo de cinco anos (art. 4,1). Tal no se aplica quando
sobrevivam descendentes com menos de um ano ou que com ele vivessem h mais de um ano e pretendam
continuar a viver na casa, ou quando haja disposio testamentria em contrrio.
Transmisso do direito ao arrendamento para habitao por morte do arrendatrio pessoa que vivia com
ele em unio de facto (art. 1106 CCiv) o arrendamento transmite-se pessoa que tenha vivido com ele no
locado h mais de dois anos e, alm disso, tenha vivido com ele no locado h mais de um ano.
Danos patrimoniais art. 495,3 CCiv se o falecido prestava alimentos ao sobrevivo, e a prestao,
embora no judicialmente exigvel, correspondia nas circunstncias do caso a um dever de justia e,
portanto, ao cumprimento de uma obrigao natural (art.402).
Danos no patrimoniais art. 496,2 CCiv limita taxativamente o crculo das pessoas que podem
pedir indemnizao por morte da vtima, e no parece legtimo equipara ao cnjuge a pessoa que
com ele vivia em unio de facto (o TC considerou inconstitucional esta interpretao, tendo-a como
excessiva e desproporcional, e violadora do princpio da igualdade violao do 36,1 + pp.
Igualdade).
Direito ao subsdio por morte e penso de sobrevivncia (art. 6,2 da Lei 7/2001). Requisitos:
o
Unio de facto.
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Art. 2020,1 CCiv (de acordo com o A. no se aplica directamente este artigo no caso de unio de
facto entre pessoas do mesmo sexo, mas poder ter aplicao indirecta a esse caso, no sentido de
que o sobrevivo poder reclamar das instituies competentes as prestaes por morte a que se
refere o art. 3, al. e) da Lei 7/2001.
Direito s prestaes por morte resultante de acidente de trabalho ou doena profissional e s penses de
preo de sangue e por servios relevantes prestados ao Pas.
Direito do trabalhador faltar justificadamente cinco doas consecutivos por falecimento da pessoa com quem
viva em unio de facto, desde que esta durasse h mais de dois anos.
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