La Infrascrita Secretaria General de la Corte Suprema de
Justicia CERTIFICA la sentencia que literalmente dice: EN NOMBRE DEL ESTADO DE HONDURAS LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, el veinticinco de agosto del año dos mil cuatro, por medio de la SALA DE LO PENAL, integrada por LOS MAGISTRADOS NICOLAS GARCIA ZORTO, HECTOR FORTIN PAVON, MARTHA CASTRO ROQUE dicta sentencia conociendo del Recurso de Casación interpuesto por Infracción de Ley, interpuesto contra el fallo proferido por el Tribunal de Sentencia de Olancho, en fecha veintiocho de marzo del dos mil tres, contra el Señor HECTOR ARNULFO FUENTES, por suponerle responsable del delito de POSESION Y CONSUMO DE MARIHUANA, en perjuicio de la POBLACION DEL ESTADO DE HONDURAS.- SON PARTES: La Fiscal Abogada Yesenia María Márquez Lobo como recurrente y la Abogada Irma Leticia Castellanos como recurrida. CONSIDERANDO: I.- El recurso reúne los requisitos exigidos por la ley, por lo que procede su admisibilidad en todos los motivos, siendo procedente pronunciarse sobre estos. II.- El recurrente desarrolla su recurso de la siguiente manera: ”EXPOSICIÓN DE LOS MOTIVOS DE CASACIÓN. PRIMER MOTIVO: Infracción por aplicación indebida del artículo 26 primero y segundo párrafo de la Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Psicotrópicas. PRECEPTO AUTORIZANTE: El presente motivo de casación se encuentra comprendido en el artículo 360 del C.C.P. EXPOSICIÓN DEL MOTIVO. El precepto penal sustantivo que se invoca como infringido por aplicación indebida, prescribe lo siguiente: “Artículo 26.- La persona que sea sorprendida en posesión de cigarrillos de marihuana o su equivalente en hoja seca o pasta básica o de cualquier otra droga que produzca dependencia, en una cantidad mínima, tal que, de acuerdo con el Dictamen del departamento Médico Legal del Poder Judicial o de un médico empleado por el Estado, a falta de aquel, sea considerado para consumo personal inmediato, se le aplicarán las siguientes medidas de seguridad: a) Por primera vez, internamiento hasta por 30 días y multa de quinientos a un mil lempiras; b) c),..... En los casos en que la posesión o tenencia exceda de la cantidad mínima considerada para consumo personal inmediato se entenderá como violación al artículo 18 de esta Ley”. Expresa el sentenciador en el apartado de hechos probados en su sentencia que “el día 29 de septiembre del año 2002, como a las 12:30 minutos de la tarde, una patrulla de la Policía Nacional, integrada por los agentes JOSE RUFINO APARICIO, JOSE OBDULIO RAMÍREZ y otros, se dirigía a la comunidad del Tigre, Lepaguare del Municipio de Juticalpa, en el trayecto encontraron a tres jóvenes, encontrando en una maleta (saco), que portaba HECTOR ARNULFO FUENTES, una bolsa plástica conteniendo hierbas secas supuestamente marihuana esto origino la captura. Sigue diciendo el sentenciador que al ser detenido el encausado, fue conducido a la Jefatura No. 15 de la Policía Nacional de la ciudad de Juticalpa, puesto a la orden de la Fiscalía la que ejerció la acción penal pública; la hierva encontrada fue evaluada en el departamento toxicológico de la Dirección de Medicina Forense donde se determinó ser marihuana, con un peso de setenta y seis punto cero nueve (76.09) gramos según el dictamen en referencia.” Como se puede apreciar, al revisar el contenido del cuadro fáctico transcrito, es evidente la inaplicabilidad del artículo 26 párrafo primero literal a), de la Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas, pues tal precepto tipifica la posesión para el consumo de drogas (en este caso marihuana), y como se reconoce en los hechos probados el inculpado fue sorprendido en posesión de 76.09 gramos de marihuana, misma que de acuerdo al dictamen toxicológico resulta ser una cantidad no compatible con la dosis considerada para consumo personal inmediato, por lo que fácilmente puede inferirse, que el juzgador está invocando para la resolución del juicio, una norma jurídica ajena a la cuestión debatida, pues en atención a la cantidad de droga decomisada, los hechos declarados probados no se subsumen en el artículo 26 párrafo primero y literal a) de la Ley especial citada. El Tribunal de instancia al condenar al encausado HECTOR ARNULFO FUENTES, a la pena de multa de setecientos lempiras (Lps. 700.00), y a la medida de seguridad de internamiento por veinte (20) días por el delito de POSESION Y CONSUMO DE MARIHUANA, aplicó indebidamente la norma mencionada citada como infringida, ya que lo correcto y procedente era condenarlo por el delito de TRAFICO DE DROGAS en aplicación de los artículos 18 y 26 párrafo último del mismo cuerpo legal citado. Este primer motivo no es de recibo, como lo expresa el juez sentenciador y ha sido ya ratificado por esta sala, el juez es el perito de peritos y los dictámenes emitidos por estos no son vinculantes, siempre y cuando el juzgador manifieste los argumentos que lo hacen apartarse o no apreciar el mismo, situación acontecida en este caso, en donde el juzgador exterioriza los motivos en que se fundamenta.- Esta sala ya ha exteriorizado en otras sentencias que no basta para determinar el trafico que la cantidad de droga exceda según el dictamen medico a la dosis de consumo, sino que deben existir otros indicios que nos indiquen la intención del sujeto activo. III.- Sigue el impetrante manifestando en su SEGUNDO MOTIVO: Infracción, por violación, del artículo 18 de la Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas, relacionado con el artículo 26 párrafo último del mismo cuerpo legal. PRECEPTO AUTORIZANTE: El presente motivo de casación se encuentra comprendido en el Artículo 360 del CCP. EXPOSICIÓN DEL MOTIVO: El Artículo 18 de la Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas, prescribe: “El que trafique con drogas, estupefacientes o sustancias controladas será penado con reclusión de quince a veinte años y multa de un Millón a cinco millones de lempiras”. Por su parte, el precepto penal sustantivo citado en relación, es decir, el artículo 26 de la misma Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas Dispone lo siguiente: “En los casos en que la posesión o tenencia (de drogas) exceda de la cantidad mínima considerada para consumo personal inmediato, se entenderá como violación al artículo 18 de esta Ley” (Lo adicionado entre corchetes es mío). Partiendo nuevamente de la declaración de hechos probados en la sentencia recurrida, donde se establece que al ser detenido el encausado, fue conducido a la Jefatura No. 15 de la Policía Nacional, de la ciudad de Juticalpa y puesto a la orden de la Fiscalía, la que ejerció la acción penal pública y que la hierba que se le encontró fue evaluada en el departamento toxicológico de la Dirección de Medicina Forense, donde se determinó ser marihuana, con un peso neto de setenta y seis punto cero nueve (76.09) gramos según el dictamen en referencia, con ello, encontramos que esta acción, o sea la mera posesión o tenencia de drogas en una cantidad que exceda de la apropiada para un consumo personal inmediato según el párrafo último del artículo 26 de la Ley Sobre Uso indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas, debe ser considerada como tráfico de drogas en atención al artículo 18 del mismo cuerpo legal.- Por tanto, se debió haber condenado por el delito de TRAFICO ILICTO DE DROGAS, en perjuicio de LA SALUD DE LA POBLACIÓN DEL ESTADO DE HONDURAS, imponiéndole la pena de quince a veinte años de reclusión mas una multa de un millón a cinco millones de lempiras. Por ello, al haber proferido el Tribunal de instancia una sentencia, mediante la cual condena al procesado a la pena de multa de Setecientos lempiras y a la medida de seguridad de internamiento por veinte días, se estima que se ha infringido por violación o falta de aplicación, el artículo 26 párrafo último de la Ley Sobre Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Sicotrópicas, en relación con el artículo 18 del mismo cuerpo legal, en la manera que se ha dejado demostrada”.- Este segundo motivo tampoco es de recibo, como ya lo ha dicho esta sala a efecto de determinar la intencionalidad de los acusados y ante la inexistencia de un procedimiento para poder leer su pensamiento al momento de delinquir los juzgadores tienen que recurrir a indicadores externos que permitan deducir la intención de tráfico, tenencia o consumo, (siendo estos) los indicios, deben ser varios, convergentes y estar debidamente probados, en este caso específico la fundamentación fáctica, valorativa de la prueba y jurídica a criterio de esta Sala, son correctos el ente acusador no aportó indicios de los cuales se pueda deducir otra intención por parte del acusado, que la de consumo. POR TANTO: La Corte Suprema de Justicia, en nombre de la República de Honduras por UNANIMIDAD DE VOTOS DE LA SALA DE LO PENAL y en aplicación de los artículos 303, 304, 313 atribución 5, 316 párrafo segundo reformados de la Constitución de la República, 1 y 80 número 1 de la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales, 359, 362 número 3 y 369 del Código Procesal Penal.- FALLA: Declarando SIN LUGAR el recurso de casación interpuesto por Infracción de Ley en su dos motivos.- Y MANDA: Que se notifique el presente fallo a las partes, se certifique el mismo y remitan al Tribunal de procedencia, junto con la pieza contentiva del juicio.- Redactó El Magistrado HECTOR EFRAIN FORTIN PAVON.- NOTIFIQUESE. ABOG. NICOLAS GARCIA ZORTO. MAGISTRADO. COORDINADOR.- ABOG. HECTOR FORTIN PAVON. MAGISTRADABOG. MARTHA CASTRO ROQUE. MAGISTRADA. LUCILA CRUZ MENENDEZ. SECRETARIA GENERAL”. Extendida en la ciudad de Tegucigalpa M.D.C., a los ocho días del mes de noviembre de dos mil cuatro. Certificación de la sentencia de fecha veinticinco de agosto de dos mil cuatro, recaída en el recurso de casación penal No. 1344-03