Derecho Penal

1. LA LEY Y EL TIEMPO:
Se puede analizar las relaciones del derecho en el tiempo. Primero en
cuenta que es un componente de situaciones jurídicas; y segundo,
considerando la temporalidad, la historicidad del derecho.
Es evidente que las normas jurídicas tienen un ciclo vital. El legislador
pone fecha precisa, las promulga y pone en vigencia; misma las modifica
o deroga. Una ley no podrá aplicarse si ella no ha entrado en vigor; el
principio de legalidad no sería respetado. Cada sistema jurídico contiene
reglas que determinan las circunstancias en que aparecen y
desaparecen las normas legales.
La validez temporal de las normas legales es indefinida ya que tienen la
“sorprendente capacidad de sobrevivir a quienes las hicieron y a quienes
las obedecen”, pueden tener una limitada relación temporal; no
necesitan limitarse al futuro de un legislador, sino que pueden referirse,
1
al pasado y vincularse a actos legislativos de un legislador del pasado.

2. VIGENCIA DE LA LEY PENAL:

La ley penal esta en vigencia desde que es obligatoria, hasta su
derogación, esta entra en vigencia desde el día siguiente a su
publicación en el diario oficial. La excepción a este principio se presenta
en los casos en que la propia ley establezca una disposición diferente,
donde se posterga su vigencia en todo o en parte. Durante este periodo
la ley penal, como también cualquier otra ley, no puede ser aplicada,
estado en vigencia la ley que e antecede.

3. DEROGACIÓN Y DESUSO DE LA LEY PENAL:

De acuerdo a nuestra legislación una ley solo puede ser derogada
mediante otra ley y por declaración expresa de incompatibilidad entre la
nueva ley y la anterior, no pueden ser derogadas por disposiciones de
menor jerarquía como (Decreto Supremo, Resolución Suprema, etc.).
Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado.

1
HURTADO POZO, José; “Derecho Penal-Tomo I - Parte General”; Lima- Perú; 2005.

Derecho IV Ciclo Página 1

 Derecho Penal

Una ley penal puede quedar sin efectos si el Tribunal Constitucional

2
declara si inconstitucionalidad.
El desuso no puede dar lugar, en momento alguno, a la derogación de
una ley. Esto quiere decir que, el hecho de que una ley dictada hace
muchos años atrás a pesar de su no aplicación constituye derecho
vigente.
Los conflictos son sobre todo entre leyes antiguas y leyes nuevas. En el
ámbito penal, no se plantea ningún problema si la misma ley está
vigente tanto en el momento de la comisión del delito como cuando se
juzga al responsable. Las dificultades surgen las dificultades cuando
esta ley es abolida y reemplazada o modificada por una ley que está
vigente en el momento del juzgamiento del procesado.

4. REGULACIÓN DE LA LEY
Los sistemas que se han ideado son diversos y numerosos. Los cuales
se pueden resumir en tres de los que han sido planteados con mayor
frecuencia.
Primera, la ley regula todos los actos y situaciones posteriores a su
puesta en vigencia.

Segunda, que la ley se aplique tanto a los actos y situaciones

posteriores a su entrada en vigencia (este planteamiento es incompatible
con el principio de legalidad y, por tanto, inaplicable en derecho penal).

Tercera, se propone el criterio de la aplicación inmediata, cual cada una

de las dos leyes en presencia, la antigua y la nueva, se aplica sólo en su
ámbito
La nueva ley rige para todos los efectos de los actos y situaciones que
existen a partir de su vigencia.

2
VILLAVIENCIO TERREROS, Felipe; “Derecho Penal”; Parte General; Lima; 2007.

Derecho IV ciclo Página 2

 Derecho Penal

5. TEMPUS REGIT ACTUM

La ley penal es aplicable a los cometidos durante su vigencia, para
determinar si un comportamiento es delictuoso y que sanción debe
imponerse al delincuente y hay que aplicarle la ley vigente al tiempo de
cometerse.
El legislador ratifica tal exigencia al dispone en el art.103, pf. 2, de la
constitución, que “Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo salvo
materia penal, cuando favorece al reo”.
Para tener una mayor claridad del tema se han hecho dos
observaciones:
Primero, esta regla no se aplica en caso de dudas sobre la interpretación
de la ley.
Segundo, se refiere a que es distinta el caso cuando existen dudas
sobre los hechos imputaos al procesado.

6. IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

Supone que la ley general es irretroactividad, y rige obligatoriamente
desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial, salvo que la
misma ley contenga una disposición expresa que postergue su vigencia
en todo o en parte para un futuro.
Ley penal solo es aplicable a los hechos cometidos después de su
puesta en vigencia hasta su derogación, y a ellas se les impone las
consecuencias jurídicas que esta señales. Este principio de
irretroactividad de la ley penal se refiere a la de la ley penal más
3
gravosa, pues existe retroactividad de la ley penal más favorable.
La ley penal no puede regular hechos contenidos antes de si entrada en
vigencia, si perjudica la situación jurídica de los responsables, pero debe
regularlos si es benéfica para ellos, en esto es donde se quiebra el
4
principio de la irretroactividad.

3
VILLAVIENCIO TERREROS, Felipe; “Derecho Penal”; Parte General; Lima; 2007.
4
http://aslegalcr.com/blog/wp-content/uploads/2009/09/aplicacion-del-derecho-en-el-tiempo-y-el-
espacio.pdf

Derecho IV ciclo Página 3

 Derecho Penal

Esto significa que este sólo podrá considerar como delito un acto y sólo
impondrá la sanción cuando haya sido previsto en la ley antes de la
comisión del hecho punible.

.1. LA LEY PENAL Y SU MODIFICACIÓN

La ley comprende todas aquellas normas legales que determinan
las situaciones jurídicas de un delincuente y de la cual depende la
posibilidad, el tiempo y la forma de su punición.
Las modificaciones a la ley penal pueden ser directamente
realizadas por el legislador, o pueden ser el resultado indirecto del
dictado de una ley. Teniendo en cuenta que la modificación tiene
ligar mediante una norma de inferior jerarquía resulta cuestionable
la constitucionalidad de la modificación de la ley penal.
También han de considera dentro de las modificaciones de la ley
penal, aquellas que son una variación de la leu que complementa
una ley penal en blanco5.

.2. LEYES INTERPRETATIVAS Y LEYES CORRECTORAS

Mediante las leyes interpretativas el legislador puede, en realidad,
modificar a fondo una ley penal, ampliando o restringiendo su
campo de aplicación.

Las leyes correctoras son aquellas que tienen por “finalidad revertir
los efectos que la conducta infractora que hubiera ocasionado o
evitar que ésta se produzca nuevamente en el futuro. Son las
encargadas de regular las conductas negativas de los ciudadanos
en la sociedad, que deben satisfacer y garantizar los derechos e
intereses de la población en general.
7. RETROACTIVIDAD: Ley Más Favorable Al Momento De Sentenciar.

a) Fundamentación de la Retroactividad:
Para empezar a hablar de este tema, a continuación vamos a definir lo
que es Retroactividad:

5
HURTADO POZO, José; “Derecho Penal-Tomo I - Parte General”; Lima- Perú; 2005

Derecho IV ciclo Página 4

 Derecho Penal

Un hecho se retrotrae a los efectos de la ley vigente durante la

determinación de la sentencia que es más favorable que la ley que
estaba vigente en el momento de la comisión del hecho.
Ahora en nuestro art. 6 del Código Penal, prescribe:
“La ley aplicable es la vigente en el momento de la comisión del hecho punible.
No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en caso de conflicto en el
tiempo de leyes penales.
Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable al
condenado, el juez sustituirá la sanción impuesta por la que corresponda,
conforme a la nueva ley.”6

Esta regla general es confirmada, en el mismo artículo, pero en la

segunda parte, donde dispone que, al admitirse la posibilidad de que
"no obstante" como excepción se aplicará la ley más favorable dictada
después de la ejecución del hecho punible.
“No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en caso de conflicto en
el tiempo de leyes penales”
Lo mismo se puede decir respecto a la segunda posibilidad creada por la
excepción señalada y consistente en que la ley vigente en el momento
de la comisión del delito, pero modificada o derogada por una nueva ley
más severa, sea aplicada en el momento de juzgarse al responsable.
“Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable
al condenado, el juez sustituirá la sanción impuesta por la que
corresponda, conforme a la nueva ley.”

Por consiguiente, esta supervivencia de la ley precedente es dominada

ultractividad de la ley más favorable. Se trata de la solución clásica
adopta en la mayor parte de las legislaciones.
Existe una justificación para aplicar la ley posterior más favorable, el cual
es de naturaleza político-criminal. Si en este caso se pretendiera seguir
aplicando la ley vigente en el momento de la comisión del acto, se
reprimiría al agente en virtud de una "concepción jurídica desechada por
el mismo legislador. Esto es evidente, en particular, cuando el legislador
deja de considerar como delictuoso un comportamiento previsto en la ley

6
Código civil; art. 6, capítulo II “aplicación temporal”

Derecho IV ciclo Página 5

 Derecho Penal

como tal. Así mismo, está presente el criterio de proporcionalidad en el

sentido de que la aplicación de la ley vigente en el momento del hecho
resulte desmesurada, tanto por razones jurídicas como de política
criminal, en comparación con la ley vigente en momento del
juzgamiento.
Un Ejemplo:
Sería una grave injusticia juzgar y castigar en virtud del art. 212 de CP
de 1924, al casado que mantuvo relaciones sexuales fuera de
matrimonio antes de la entrada en vigencia del CP de 1991 ya que en
éste no figura más el delito de adulterio.

7.1. LEY PENAL MÁS FAVORABLE

En el artículo, ya mencionado anteriormente (art. 6) el legislador expresa

que "se aplicará la ley más favorable al reo, en caso de conflicto en
el tiempo de leyes penales" (1º párrafo)7. Y que "durante la ejecución
de la sanción se dictare una ley más favorable al condenado, el juez
sustituirá la sanción impuesta por la que corresponda, conforme a
la nueva ley". Por último indica que si según “la nueva ley, el hecho
sancionado en una norma anterior deja de ser punible, la pena
impuesta y sus efectos se extinguen de pleno derecho”.

Norma que deben ser interpuestas y aplicadas conforme al art. 139, inc.
11 de nuestra actual constitución, en el que se constituye una garantía
de la administración de justicia "la aplicación de la ley más favorable al
procesado caso de duda de conflicto entre leyes penales".

Ejemplo:
Si la ley modificada, vigente en el momento de la comisión del
delito, preveía solo pena de multa para reprimir al autor y que la
nueva ley, vigente al momento del juzgamiento, reprime ese delito
con una pena privativa de la libertad, podría pensarse que la nueva
ley es más favorable.

7
Aplicación De La Ley Penal; capitulo V;

Derecho IV ciclo Página 6

 Derecho Penal

Se estatuye que se aplicará la ley más favorable al condenado. Esto

significa, por un lado, que la comparación establecida exige que se
aplique una de las dos leyes y que la escogida deba ser la más
favorable.
No se trata de comparar solo la severidad de las penas, sino todos los
factores de los que depende la posibilidad, el tipo y la forma de punición

Por otro lado, la calificación de más favorable, según el texto expreso de

la ley, debe fijarse en relación con el "condenado", (el procesado que
será reprimido). No es cuestión de precisar cuál de las leyes en conflicto
es la menos severa en general, sino en concreto respecto del imputado.
7.2. ABROGACION DE UNA DISPOSICION QUE REPRIME UN HECHO

Abrogación, es cuando se deja sin efecto a una norma; cuando ésta se

abroga se elimina por completo.

Próximamente Podemos decir que se trata de un caso de la ley más

favorable cuando, en la nueva ley, se deja de calificar como delito un
hecho que era reprimido como tal por la ley precedente. Este es, tal vez,
el único caso que permite afirmar, por una comparación en abstracto,
cual es la ley más favorable. Se trata con evidencia de una hipótesis
comprendida en el C.P art. 6, primer párrafo. Por esto resulta
innecesario declararlo de manera expresa, como se hacía en el Código
derogado. El legislador creyó, entonces, conveniente establecer, en el
art. 9, ab initio, que nadie "puede ser penado por un hecho que según la
ley posterior no constituye delito". Esta regla fue retomada en el
Proyecto de 1985 (agosto), pero luego abandonada. Entre los delitos
que figuraban en el Código de 1924 y que no están previstos en el
vigente podemos señalar la riña y el adulterio. Son numerosos los
nuevos delitos incorporados en el Código de 1991 y que no estaban
previstos en el Código derogado; baste citar los delitos contra el medio
ambiente (art. 304 ss.) y contra el patrimonio cultural (art. 226 ss.). 8

7.3. COMBINACION DE LEYES PENALES

8
Tratado De Derecho Penal-Raúl Peña Cabrera; Volumen II – parte general

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En la doctrina y jurisprudencia, en oposición a lo afirmado antes se ha

interpretado el art. 6 en el sentido de que "permite la aplicación del
principio de combinación de leyes, tomando lo más favorable de las
leyes aplicables al caso".
Así, para saber lo prescrito de la acción penal en el caso del delito,
cometido durante la vigencia del Código derogado y juzgado durante el
vigor del Código actual, los jueces de la Corte Suprema han
argumentado lo siguiente:
 En el Código de 1924: se preveía, por un lado, la pena máxima
de prisión no mayor de dos años (art. 243) y, por otro, el plazo de
prescripción de la acción penal de cinco años en caso de una
pena del mismo tipo (art. 119, inc. 4).
 según el Código de 1991: la pena es de no mayor de tres años y
el plazo de prescripción de la acción penal de cuatro años y
medio (conforme al art. 83: el máximo de la pena prevista para el
delito incrementada en una mitad).
Por lo que hay que tener en cuenta lo dispuesto en
 Código derogado: (pena de dos años) en el art. 243.
 Código vigente: (en el art. 83),que la acción penal ha prescrito ya
que han transcurrido más de tres años desde la comisión del
delito.
De esta lógica se deduce que los jueces han tenido en cuenta, de
manera separada, las diversas disposiciones de las dos leyes penales
en conflicto; es decir, el código derogado y el nuevo código. Así, se
está considerando, en realidad, cada disposición del código como una
ley y, al mismo tiempo, se estipula una comparación en abstracto de las
disposiciones en conflicto temporal. Por esto es que les basta escoger la
disposición, de uno de los códigos, que prevé la pena menos severa (ley
favorable) y la que establece un plazo de prescripción de la acción penal
menos largo. De esta forma, se aplica en realidad, una ley que no existe,
pues, no hay código en el que aparezcan conjuntamente, las dos
disposiciones más favorables de los códigos que se han sucedido en el
tiempo.

Derecho IV ciclo Página 8

 Derecho Penal

Para beneficio de este principio de la combinación se alega que no se

trata de un problema de tercera ley (lex tertia), que es cuando, El
juzgador tomará lo más favorable de cada una de las probables leyes
aplicables para favorecer al reo, de esta manera crea una nueva ley
penal. Esta aplicación afecta el principio de legalidad. Sino de una
interpretación que completa el art. 6.
7.4. MOMENTO DE REALIZACION DE LA INFRACCION

En el art. 9, se dispone que el momento de la comisión de un delito:

“Es aquel en el cual el autor o participe ha actuado u omitido la obligación

de actuar, independientemente del momento en que el resultado se
produzca”.

Nuevamente en el primero párrafo del art 6 se expresa que la ley penal

aplicable, es vigente en el momento de la comisión del hecho punible”
resulta preciso que se fije, primero en qué momento se considera la
infracción cometida”.

Se debe tomar en cuenta que la determinación del momento de la comisión

del acto es importante para diversas instituciones jurídicas. Ya que ciertas
instituciones son diferentes y variados como lo son también sus fines. Pues
así debe distinguirse el momento según el cual se determinara la
imputabilidad o la peligrosidad del encausado.

Tampoco debe confundirse este problema con el de la determinación del

lugar de comisión de la infracción, importante para resolver los casos de
aplicación de la ley en el espacio. Si bien es cierto que, como respecto a la
ubicación del hecho punible en el espacio, hay que tener en cuenta si se
trata de un delito formal o de uno material, así como si se consuman
instantáneamente o su realización se prolonga en el tiempo, también es
correcto sostener que no existe en realidad ninguna imposibilidad en el
plano lógico, para determinar el tiempo de comisión del acto de manera
diversa al lugar de comisión. Por la índole de los problemas que se
plantean, no es conveniente recurrir al criterio de la teoría de la ubicuidad,

Derecho IV ciclo Página 9

 Derecho Penal

en el sentido que este sería tanto el momento de la ejecución de la acción

como de la producción del resultado.

El criterio aceptado para determinar el lugar de comisión de la infracción no

es el idóneo para resolver en qué momento fue ejecutada. Ambos
problemas son de índole distinta, como diversos son, también, los fines
perseguidos por el legislador mediante las disposiciones con que trata de
regularlos.

Con las normas referidas a la validez espacial de la ley, el legislador, busca

asegurar la persecución penal y, de esta manera, proteger mejor
determinados bienes jurídicos (estabilidad e integridad del, estado, bienes
de nacionales lesionados en el extranjero, etc.). La aceptación de la teoría
de la ubicuidad en este dominio, evita la existencia de conflictos de
competencia negativos entre diferentes Estados.

Las reglas sobre la validez temporal de la ley, tienden partiendo del

principio de legalidad a completar y mejorar la garantía de seguridad de la
libertad de las personas frente al poder estatal. Además solo el derecho
penal en vigencia en el momento del acto permite responsabilizar al autor
por su determinación culpable. El autor “no exterioriza esta determinación
mediante el resultado, sino ejecutado con su acción o si omisión el acto
definido como punible por la ley penal”. Es por estas razones que
consideramos correcto que es el art.9, siguiendo la opinión dominante en
doctrina, se haya establecido como momento de ejecución del hecho
punible el de la perpetración de la acción por parte del agente o participes;
y, en caso de omisión, en el que hubieran debido actuar.

En el art. 9 es correcta y conveniente. También respecto a éstos muestra

ventajas la teoría de la acción. El carácter accesorio de la participación
secundaria no juega aquí ningún papel. Son los actos de participación
los que son determinantes, no al accionar del autor principal, a
diferencia de lo que pasa en materia de localización de los hechos
punibles en el espacio.

Derecho IV ciclo Página 10

 Derecho Penal

Por ejemplo, si el autor principal de un delito, cometido del todo bajo el

imperio de la ley nueva, ha sido convencido por un tercero, cuando la ley
antigua estaba todavía en vigencia, de cometer ese delito, los actos de
instigación serán reputados haber sido ejecutados bajo el imperio de la
antigua. El instigador será, por tanto en principio reprimido según ésta;
salvo si la ley nueva le es más favorable.

A pesar de que la ley no lo prevé de manera expresa, la regla del art. 9 es

aplicable, como se deduce de su texto, a todas las variaciones de la norma
que se hayan sucedido desde el momento del hecho punible (de comisión y
omisión) hasta el momento en el que se juzga al responsable (momento de
dictarse la sentencia). Además, el legislador ha previsto, en el sentido, una
regla especial para las denominadas leyes temporales. Así, en el art. 8,
estatuye que las leyes destinadas a regir solo durante un tiempo
determinado se aplican a rodos los hechos cometidos durante su vigencia,
aunque ya no estuvieren en vigor, salvo disposición en contrario”.

7.5. MODIFICACION DE LA LEY DURANTE LA EJECUCION

A diferencia de lo dispuesto en el primer párrafo del art. 7 del código

derogado, el art. 6 del código vigente no se refiere a que la modificación de
la ley se produzca después de la perpetración del hecho punible, sino mas
bien a que se aplicara la ley vigente en el momento de la comisión del
delito. De modo que comprende también los cambios de cambios legales
que tengan lugar mientras el hecho punible es ejecutado. Así, cuando la
acción delictuosa se prolonga en el tiempo, ya sea que el tipo legal singular
lo prevea (delito continuo o permanente por ejemplo: la privación ilícita de
la libertad, art. 152), o que, mediante una ficción, una pluralidad de
acciones sea transformada por el legislador en un delito único (delito
continuado, art. 49).

El delito continuado o sucesivo es definido en el art. 49 como una

pluralidad de actos ejecutivos que violan la misma ley, provienen de una
misma resolución delictuosa y son cometidos en el momento de la acción o
en momentos diversos. Esta pluralidad de actos es considerada como un
solo delito. De esta manera, en sus orígenes, se trataba de evitar ciertos

Derecho IV ciclo Página 11

 Derecho Penal

casos de reiteración. Este criterio ha sido admitido por nuestro legislador en

la disposición citada.

De modo que los actos cometidos durante la vigencia de la nueva ley

deben ser reprimidos conforme a ésta, sea o no más severa que la anterior;
y los actos anteriores de acuerdo a la regla de “la ley más favorable”.

Tal fraccionamiento del delito continuado implica la aceptación de la

presunción de que toda persona conoce la ley. En nuestro ordenamiento,
se trata de atenuar la pena, por lo que debe aplicarse “la ley más favorable”
entre aquellas vigentes desde el inicio de su ejecución hasta el momento
del sentencia.

La nueva ley que haga más severa la pena de un delito permanente, ni

consideración de una circunstancia agravante especifica, será aplicada
solo si el autor incurre en agravante después de su entrada en vigor, aun
cuando sea agravante ya hubiera estado prevista en la ley interior, pero si
es cometida antes de que se dicte la nueva ley más severa, solo será
aplicada la ley anterior.

Por ejemplo: suponiendo que no se hubiera previsto, en el inciso 2 del art.

200, como agravante el hecho de que el secuestro dure más de cinco días
y solo hubiera sido prevista después que fuera liberada la persona
secuestrada después de 20 días, la nueva ley no le podrá ser aplicada.
Tampoco si la duración de 5 días se da por la adición del tiempo de
privación de libertad de la victima transcurrido antes y después de dictada
la nueva ley. Es indispensable que el agente incurra en la nueva
circunstancia agravante, luego de ser puesta en vigencia la ley que la
establece, a fin de que pueda ser reprimido conforme a esta última.

8. ULTRAACTIVIDAD DE LA LEY PENAL:

8.1. Concepto:

Es la aplicación a hechos de la ley aun cuando ha sido derogada o

abrogada y sus efectos siguen firmes hasta la terminación de la
vigencia de ésta.

Derecho IV ciclo Página 12

 Derecho Penal

Se identifica a cuando los efectos de una norma anterior, que estuvo

vigente en el momento de los hechos que ahora se juzgan o se
estudian y que se derogó, mantiene efectos en el futuro.

En la actualidad el término de ultraactividad se aplica en casos en

donde un fallo aplica una ley derogada. A pesar de ello, el término
se ha considerado como inapropiado, ya que simplemente hace
alusión a la aplicación del principio de irretroactividad.

8.2. La Ultra actividad en materia penal:9

Es aplicada en relación a la ley más benigna a favor del reo,

específicamente cuando una ley ha estado vigente en el momento
de la comisión del hecho es modificada o derogada antes del
juzgamiento es aplicable por ser más benigna.

Para determinar la mayor o menor benignidad de una ley en

comparación con otra u otras, hay que tener en cuenta lo siguiente:

 Puede ser más benigna porque elimina la tipicidad penal de la

acción, variando su naturaleza. ejemplo: Al convertir un delito en
falta), lo cual se logra cuando el contenido jurídico determina
mayores exigencias de punibilidad, ampliando la negativa de
ésta e introduciendo nuevas causas de justificación, etc.
 La ultraactividad se presenta cuando el juez debe decidir la ley
más benigna sin combinarlas porque estaría creando una nueva.
Según Von Liszt, el juez tiene el deber de analizar caso por caso
y autor por autor, aplicando una ley nueva y otra derogada
(mentalmente) al caso concreto a resolver, optando por la que
sea más favorable al procesado.

9
MARIO GARRIDO MONTT, (1997). “Manual de Derecho Penal “(tomo I). Ed. Jurídica de Chile, pg. 116.

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 Derecho Penal

8.3. Criterios sobre la ultraactividad según Binding: tipos de

leyes penales.10

A.- En leyes temporales y excepcionales hay completa

ultraactividad. Cuando la ley temporal establece nuevo delito, hay
ultraactividad.
Si la ley temporal aumenta una pena existente, no hay
ultraactividad.
Algo que hay que tener en cuenta es que la ultraactividad de las
leyes temporales constituye una excepción del principio de la
retroactividad de la ley más favorable, el cual a la vez, es una
excepción del principio de la irretroactividad de las leyes penales
B.- En leyes transitorias hay ultraactividad, pues se dan por
circunstancias no durables.
C.- En leyes excepcionales no hay ultraactividad porque se dan
por condiciones de la sociedad, pero si ya hay normatividad ya no
debe ser aplicada.

9. MODIFICACION DE LA LEY PENAL Y COSA JUZGADA11

9.1. Principio de Cosa Juzgada:

La cosa juzgada es definida como aquella eficacia que adquiere

la sentencia judicial cuando se pone fin a un proceso; el cual a su
vez, no es susceptible de impugnación, por no darse contra ella
ningún recurso, por no haber sido impugnada a tiempo, o por no
haber utilizado los correspondientes recursos (declarados
inadmisibles), lo que lo convierte en sentencia firme e irrevocable
o Definitiva.

La cosa juzgada es aquello resulto en proceso ante juez o tribunal,

por sentencia firme, contra la cual no se ha admitido recurso
alguno, siendo únicamente factible el de Revisión.

10
MARIACA, Margot, “Validez temporal de la ley penal”. Sucre-Bolivia: Universidad San Francisco
Xavier.pg 06
11
HURTADO POZO, José.”Manual de Derecho Penal” .Edit. DILI, Segunda Edición, Lima –Perú .pg. 162-
165

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 Derecho Penal

Su propósito, es poner fin al proceso, estableciendo derechos y

obligaciones irrebatibles, culpabilidad o inocencia de los acusados.

Según Fernando, Gómez De Liaño, la Cosa Juzgada es un efecto

procesal de la sentencia firme, que por brindar seguridad jurídica,
impide que lo que en ella se ha resuelto sea atacado dentro del
mismo proceso o en otro proceso. En este último aspecto, el efecto
de la Cosa Juzgada material se manifiesta fuera del proceso penal,
y hacia el futuro, impidiendo la existencia de un ulterior
enjuiciamiento sobre los mismos hechos. 12

9.2. Relación de cosa juzgada y modificación de leyes penales:

Doctrinalmente existe controversia con relación a este tema, con

relación a los efectos que puedan tener la modificación de leyes
penales sobre una sentencia ya dictada, o mejor dicho, sobre la
cosa juzgada, para ello se han establecido los siguientes criterios:

 Según Francia:
La modificación de la ley penal sobre la cosa juzgada, posee
ineficacia, ya que la cosa juzgada posee intangibilidad.
Se reconoce únicamente su eficacia cuando la ley discriminaliza el
comportamiento por el que se impuso la condena.

 Según la legislación nacional Peruana :

Cuenta como antecedente legislativo al art. 8 del proyecto de 1916
y de 1985(art. 5); en los cuales se prevé la limitación de la pena
conforme a la aplicación de la ley más favorable dictada durante la
ejecución de la condena Y en donde una ley posterior no puede
reprimir el acto en razón de la cual se ha pronunciado tal condena.
Determina de igual forma que las penas impuestas se extinguen en
tanto no hayan sido ejecutadas.

9.3. Aplicación de la ley más favorable:

12
GÓMEZ DE LIAÑO, F. El proceso penal. Oviedo: Fórum, 1996, p. 241.

Derecho IV ciclo Página 15

 Derecho Penal

Según el art. 6 del C.P.:

“La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisión del
hecho punible. No obstante, se aplicará la más favorable al reo, en
caso de conflicto en el tiempo de leyes penales.
Si durante la ejecución de la sanción se dictare una ley más favorable
al condenado, el Juez sustituirá la sanción impuesta por la que
corresponda, conforme a la nueva ley”.
Este articulo Constituye una especie de excepción a lo consagrado por
la constitución política en su art. 139, inc. 13: “La prohibición de revivir
procesos fenecidos con resolución ejecutoriada. La amnistía, el indulto,
el sobreseimiento definitivo y la prescripción producen los efectos de
cosa juzgada”.

La excepción es justificada por lo siguiente:

 Por la inutilidad de seguir reprimiendo con la misma pena un acto

que según una nueva concepción de la ley por parte de los
legisladores, merece una aplicación o tratamiento menos severo; o
que quizás ya no es considerado como delito.
 Por la Intangibilidad de la cosa juzgada que en materia civil y penal
no puede tener los mismos alcances.

9.4. Alcances de la modificación de la sentencia:

Ante la modificación de una sentencia es necesario que los alcances

hayan sido determinados por una autoridad, ya sea juez o tribunal
que lo haya dictado; el cual a la vez debe de proceder de oficio,
aunque en la práctica sea indispensable la solicitud del interesado o
de su abogado, en razón al excesivo cargo a los jueces y tribunales.
Los alcances del la modificación deben de hacerse respectivamente
con el código Penal.

10. MEDIDAS DE SEGURIDAD Y MODIFICACIÓN DE LA LEY

0.1. REGULACIÓN:

Derecho IV ciclo Página 16

 Derecho Penal

Ante todo, recordemos que el principio de legalidad, conforme al

art. 2 del código vigente, se refiere tanto a las penas como a las
medidas de seguridad. De esta manera, el legislador va más allá
del art. 2, inc. 24, letra d, de la constitución que solo se refiere a la
pena. Lo que es posible en la medida en que no constituye una
restricción de los derechos individuales que son protegidos por el
principio de la legalidad. De modo que no puede aplicarse una
medida al auto de un hecho que no estaba previsto como delito
antes de la entrada en vigor de la ley que establece. En este
sentido, se dispone, en el art. 72, numeral 1, que el agente deberá
haber “realizado un hecho previsto como delito” (no hay delito sin
ley prevista). Tampoco, podrá aplicarse cuando, constituyendo ya
delito, dicha medida de seguridad no estaba prevista en el
momento en que fue cometido (no hay medida seguridad sin ley
previa).

El legislador, sin embargo, no ha tenido en cuenta todas las

consecuencias del principio de legalidad al establecer las reglas
sobre la aplicación temporal de la ley penal.

La represión debe ser menos severa conforme a la ley más

favorable al procesado. De modo que al establecerlas no se tuvo
presente el caso de las medidas de seguridad; a pesar que en el
párrafo 2 del art. 7 del código de1924, se preveía que “se aplicará
la ley vigente en el momento en que deban ser ejecutadas y que
en el proyecto 1985 (art.1, título preliminar).

Esta falta técnica, se manifiesta de manera evidente cuando, en

caso de dejarse de calificar un hecho como punible, se decreta
extinción de la “pena impuestas y sus efectos” (art.7), sin hacer
referencia a las medidas.13
0.2. DEBATE SOBRE LA RETROACTIVIDAD DE LAS MEDIDAS DE
SEGURIDAD:
13
HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 277

Derecho IV ciclo Página 17

 Derecho Penal

En doctrina y legislación se admitió la retroactividad general de

leyes que estatuían medidas de seguridad, debido a que se partía
una concepción dualista del sistema de sanciones. Dicha
concepción se fundamentaba en una radical diferencia entre pena
(sanción que causa sufrimiento, impuesta en relación con la
culpabilidad del agente) y las medidas de seguridad (sanción de
carácter preventivo que busca corregir o neutralizar al agente,
impuesta según peligrosidad). Se considero que las leyes que
preveían o modificaban las medidas tenían efecto inmediato,
debido justamente a que se presumía que constituían un
progreso; que favorecía al agente y que la aplicación dependía de
su carácter peligroso.

A pesar de la aprobación casi general que recibió la regla de la

retroactividad de las leyes referentes a las medidas de seguridad,
diversos autores sostuvieron la necesidad de aplicarla de manera
diferenciada. Exigían que se tuviera en cuenta la índole de cada
una de las reglas que las contenían y que comportarán una
restricción de la libertad. Este criterio fue imponiéndose en la
doctrina, en la medida que ganaba terreno la concepción de un
dualismo relativo respecto a las relaciones entre la pena y las
medidas de seguridad. El mismo que implica reconocer que
algunas de estas, como las privativa de la libertad, no se
diferenciaban en esencia de las penas de ésta índole.

En el código Peruano de 1991, se ha seguido el criterio de

comprender en el principio de legalidad a las medidas de
seguridad. Las reglas sobre la aplicación temporal de la ley penal
deben, en consecuencia, ser interpretadas teniendo en cuenta
todas las garantías que implica dicho principio. Para la aplicación
de las medidas de seguridad hay que considerar la ley más
favorable, la misma que será más fácil de determinar respecto a

Derecho IV ciclo Página 18

 Derecho Penal

las medidas que por su índole implican la privación de la

libertad.14
11. MODIFICACIÓN DE LA REFERENTE A LA EJECUCIÓN DE PENAS
Y MEDIDAS DE SEGURIDAD.

Un caso claro de aplicación de la ley más favorable durante la

ejecución de la pena es el previsto en el art. 7 del Código Penal. Según
esta disposición la pena impuesta y sus efectos se extinguen de pleno
derecho, si de acuerdo con la nueva ley, el hecho sancionado en una
norma anterior no es más punible. Respecto al dominio temporal, se
dispone, en el art. VII del Código de Ejecución Penal, que la
retroactividad y la interpretación se resuelven en lo más favorable al
interno. 15

El art. 139, inc. 11 de la Constitución, hace referencia mediante la

expresión “en caso de duda” a los problemas de interpretación y, por la
de “conflicto entre leyes penales”, a la aplicación de estas en el tiempo.

Cuando se dice “retroactividad de este Código”, debe entenderse de

toda norma legal referida a la ejecución de las sanciones penales. El
hecho que la norma constitucional estatuya que nadie será “sancionado
con pena no prevista en la ley”, no es obstáculo para que se prevea
que tampoco será sometido a una manera de ejecución de la sanción
penal no prevista en la ley. De modo que una ley que agrave el
régimen de ejecución de las sanciones penales no deberá ser aplicada
al detenido que está cumpliendo una de estas sanciones.

Por ejemplo, si la duración de la sanción disciplinaria del aislamiento

(art. 27, inc. 5, CEP) fuera aumentada de treinta días a sesenta, la ley
que dispusiera este último máximo no puede ser aplicada que a los que
hayan sido internados después de su entrada en vigor. Como es una
ley desfavorable a los demás detenido se aplica el criterio de la
irretroactividad de la ley más severa.

12. LEYES TEMPORALES Y LEYES EXCEPCIONALES

14
HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 278
15
José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3 era Edición: 2005, pág. 863-865,
Editora Jurídica Grijley.

Derecho IV ciclo Página 19

 Derecho Penal

Las leyes temporales se dictan sólo para un período limitado de

vigencia, bien por un período exacto de tiempo, señalando
taxativamente en su propio texto el comienzo y el fin de la vigencia de
la ley (en sentido estricto).16
Las leyes temporales pueden ser de dos tipos:

1.- Aquellas que son promulgadas en una fecha, pero fijan una
fecha posterior para entrar en vigencia.
2.- Aquellas que se dictan para regir por un periodo establecido por
la propia Ley, pasado el cual quedarán sin efecto y seguirá rigiendo
la Ley anterior o se establecen determinadas circunstancias
objetivas para su vigencia.

Las leyes excepcionales se dictan en circunstancias especiales

generalmente ante circunstancias excepcionales, que han motivado
precisamente la cesión de la ley, de tal forma que cuando
desaparezcan éstas, pierde también todo sentido la vigencia del texto
legal como por ejemplo las catástrofes, epidemias, guerras, calamidad
pública, conflictos bélicos, estados de emergencia, situaciones críticas
en la aparición de terrorismo u otra clase de delincuencia grave, etc.,
por eso suelen ser leyes de mayor dureza que las normales. 17
En ambas clases de leyes existe ultractividad en todos los casos
porque si no lo fueran así se burlarían el motivo por el cual fueron
promulgados.
Las leyes excepcionales y temporales no son retroactivas porque las
sanciones que imponen ambas clases de leyes son siempre más
graves que la ley penal ordinaria.
13. LEYES INTERMEDIAS:
Es aquella que entra en vigor después de la comisión del hecho, el cual
se comete bajo la vigencia de una determinada ley (ley previa), pero que
antes del juicio ha sido derogada y sustituida por una ley posterior que
establece una mayor o igual responsabilidad penal que la primera. El
problema es que existe una sucesión de tres leyes penales.
16
BACIGALUPO, Derecho Penal-Parte General, Lima, Ara, 2004. Pág. 38
17
MUÑOZ CONDE, Derecho penal. Parte General, valencia, Tirant lo Blanch 2002.

Derecho IV ciclo Página 20

 Derecho Penal

En estos casos se da la circunstancia de que la ley intermedia tiene

efecto retroactivo, ya que se aplica a un hecho cometido con anterioridad
a su vigencia, y al mismo tiempo tiene efecto ultraactivo, ya que regirá
en el momento del juicio cuando ya había sido derogada.
Definitivamente, la posible retroactividad de la ley intermedia no se
puede plantear si la misma es desfavorable, sino sólo cuando sea la más
favorable para el reo.18

14. LEYES PROCESALES:

En el caso de las normas procesales penales rige el principio Tempus
Regit Actum, cuyo enunciado es que la ley procesal es aplicable en el
tiempo es la que se encuentra vigente al momento de resolverse el acto.
Esto supone la aplicación inmediata de la ley procesal, mas no que a
través de ella se regulen actos procesales ya cumplidos con la
legislación anterior.

La perspectiva que interesa aquí es saber lo que sucede respecto a los

procesos iniciados antes de la vigencia de la nueva ley procesal, y por lo
tanto, en razón de un delito cometido con anterioridad.
En nuestro medio, en la doctrina, jurisprudencia y la legislación, se
admitió, siempre la retroactividad de la ley procesal.
En la doctrina se considera que las leyes procesales se aplican de
inmediato a los procesos iniciados por infracciones cometidas antes de
su entrada en vigor. La aplicación retroactiva de la ley procesal que
dispone que un delito, antes perseguido por querella, se persiga desde
entonces de oficio; nuestra legislación no contiene disposición general al
respecto; pero, teniendo en cuenta la amplitud con que se admite la
retroactividad en materia procesal, se podría pensar que la nueva ley
fuera aplicada sin reservas. Salvo cuando la nueva ley restringe
derechos ósea cuando la aplicación no es favorable para el procesado. 19
15. MODIFICACIÓN DE LA LEY Y PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL
Y DE LA PENA:
18
VILLAVICENCIO, Derecho penal-Parte general, Lima, Grijley, 2006. pág. 48
19
José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3 era Edición: 2005, pág. 872-874,
Editora Jurídica Grijley.

Derecho IV ciclo Página 21

 Derecho Penal

Se discute sobre si el carácter de las disposiciones es penal sustantivo o

procesal, las referidas a la prescripción de la acción penal y de la pena
son particular importancia. Admitir que se trata de normas procesales,
materiales o mixtas es determinante, en la concepción de los autores,
para reconocer si tienen o no efecto retroactivo. Atribuyen aplicación
inmediata a dichas disposiciones, aun cuando agraven la situación del
delincuente, quienes afirman que pertenece al derecho procesal penal,
otros se pronuncias por parte del derecho penal sustantivo, y los que
20
tienen un criterio mixto como Welzel está a favor de la retroactividad.

Hay que distinguir dos situaciones. La primera concierne los casos en

que el plazo de prescripción se ha vencido, entonces la nueva ley no
puede ser mas invocada para revivir la acción penal ya prescrita. La
segunda se refiere a la situación en que el plazo de prescripción aun no
se ha cumplido, si la nueva ley abrevia el plazo, el legislador manifiesta
la falta de interés a seguir reprimiendo a los autores de los delitos.
16. RETROACTIVIDAD Y CAMBIO DE JURISPRUDENCIA:
Las normas del derecho penal temporal se refieren solo a los cambios
de la ley, por lo tanto, no pueden aplicarse en el caso de producirse un
cambio de criterio admitido en la jurisprudencia.
La cuestión fue muy debatida en la republica Federal de Alemania al
modificarse el criterio de los tribunales de justicia sobre el grado de
alcohólico que debía estimarse como suficiente para poner en peligro la
seguridad del tráfico de los automóviles, el Tribunal estatuyo que 1.35%
de alcohol en la sangre bastaba para retirar el permiso de conducir, en
lugar de 1.5% que desde tiempo atrás venia considerando. De modo que
cabria preguntarse si este nuevo límite debió o no ser tenido en cuenta
para decidir sobre comportamiento cometidos antes de que fuera
establecido por la jurisprudencia.21

20
José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3 era Edición: 2005, pág. 887-892,
Editora Jurídica Grijley.
21
José Hurtado Pozo, Manual de Derecho Penal; Parte General I, 3 era Edición: 2005, pág. 89-897, Editora
Jurídica Grijley.

Derecho IV ciclo Página 22

 Derecho Penal

APLICACIÓN DE LA LEY PENAL EN LA PERSONA

a) INVIOLABILIDAD :

La persona que goza de la inviolabilidad no puede ser sancionada. Entre

las personas que cuentan con esta prerrogativa se encuentran los
congresistas: ellos no son responsables ante autoridad ni órgano
jurisprudencial alguno por los votos u opinión que emiten en ejercicio de

Derecho IV ciclo Página 23

 Derecho Penal

sus funciones. Esta inviolabilidad es permanente, es decir, se mantiene

incluso concluido el mandato del congresista.

Podemos decir entonces que la inviolabilidad Evita el castigo de

determinadas personas por delitos cometidos en ejercicio de su función.

b) INMUNIDAD :

La persona que cuenta con este privilegio no puede ser perseguida

penalmente mientras dure su cargo. En la inviolabilidad que excluye la
aplicación de una pena, en la inmunidad no se excluye la punibilidad
material del hecho sino que solo se establecen obstáculos procesales en
el enjuiciamiento de determinados sujetos, dejando la posibilidad de final
de aplicar la pena. La finalidad de estos reside en que exista utilización
política del enjuiciamiento de ciertos individuos por razón de sus
funciones, con fines y consecuencias extrajudiciales. Por tal motivo es
que la inmunidad no es permanente ya que esta determinada su
mantenimiento por la constitución22.

c) ANTEJUICIO:

Es un procedimiento especial que constituye básicamente una condición

de procesabilidad, pues determina el ejercicio de la acción penal en los
casos de delitos que afectan a ciertas autoridades a quienes se les
imputa su comisión; presenta un carácter especial que privilegia a
funcionarios taxativamente, pues se requiere que exista una
determinada autorización o permiso, por parte de ciertas autoridades o
cuerpos institucionales previo al ejercicio de la acción penal 23.

1. PRINCIPIO DE IGUALDAD

La ley penal peruana se aplica a todos los habitantes de la República,

nacionales o extranjeros. Este principio de igualdad está prevista en la
constitución. En el artículo 2, inc. 2, de esta ultima se establece como
derecho fundamental el derecho de la igualdad ante la ley. Además se
precisa: nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
22
Felipe Villavicencio T. “Derecho Penal Parte General”, ed. 2. Edit. Griley, Agosto 2006, Pág. 215 - 17
23
http://www.csj.gob.pe/SECRETARIA/secretaria_015.htm

Derecho IV ciclo Página 24

 Derecho Penal

índole: “pueden expedirse leyes especiales porque lo exige la naturaleza

de las cosas, pero no por diferencia de las personas”.

Sin embargo nuestro derecho prevé la posibilidad que ciertas personas

no sean objeto de persecución penal, no obstante ser autores de delitos.
Se trata de una impunidad en razón de la función y no una verdadera
inmunidad. 24

Bramont Arias dice que “el principio de que ahora nos ocupemos sólo
requiere que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a
unos que de los que se concede a otros, en idénticas circunstancias,
esto es que todo los habitantes sean tratados del mismo modo, siempre
que se encuentren en iguales circunstancias y condiciones”. 25

2. PRIVILEGIOS PENALES ESTABLECIDOS EN EL DERECHO

PUBLICO INTERNO:

Hay algunas excepciones de las cuales son consideradas con frecuencia

como simples restricciones al derecho penal internacional.

Así se extraen del dominio de aplicación de la ley penal común a

algunas personas (menor de 18 años, diplomáticos, funcionarios), o se le
somete a reglas especiales (adolescentes, militares).

.1. CONGRESISTAS: Inviolabilidad, inmunidad y ante juicio.

Esta inviolabilidad está disponible para que puedan ejercer en

libertad y tranquilidad sus funciones. Así no ser objeto de medidas
de coerción directas; por ejemplo detenidos o sometidos a
procesos como cualquier otra persona (art. 98, pf.2, const.). Sin
embargo esto no significa que los actos cometidos por estos no
sean infracciones26. La inmunidad es un obstáculo de orden
procesal; pues no pueden ser procesados ni presos sin
autorización del congreso o de su comisión permanente, desde su
24
Peña Cabrera Raul. Pág. 149
25
Bramont Arias, Pág. 242
26
Hurtado pozo, 3ra edición.

Derecho IV ciclo Página 25

 Derecho Penal

elección hasta un mes posterior al cese en sus funciones, excepto

flagrante delito.

.2. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA: Inmunidad, antejuicio

este carece de inviolabilidad, quien sólo puede ser acusado

durante su periodo, por traición a la patria, por impedir las
elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o
municipales; la acusación constitucional, ante el congreso,
corresponde a la comisión permanente (artículo 99, Constitución
Política), y deberá ser sometida a antejuicio (artículo 100,
Constitución Política) en el caso de otros delitos cometidos
durante el periodo presidencial, quedará expedita la acción luego
de concluido dicho lapso.27

.3. MINISTRO DE ESTADO:

Los miembros de estado solo gozan del privilegio procesal de

antejuicio (art. 99 const.), puesto que el art. 128, pf. 1, declara
que “son individualmente responsable de sus actos
presidenciales que refrendan”. Y en el pf. 2.

.4. VOCALES DE LA CORTE SUPREMA DE LA REPÚBLICA:

Los art. 99 y 100 de la const. Estatuyen el privilegio del

antejuicio por las infracciones que cometan contra la constitución
y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones,
aunque hayan cesado en estas.

.5. FISCAL DE LA NACIÓN Y FISCALES SUPREMOS:

De acuerdo al penúltimo párrafo del artículo 158 de la

constitución, los miembros del ministerio publico tienen las
mismas prerrogativas que los integrantes del poder judicial en
27
Felipe Villavicencio T. “Derecho Penal Parte General”, ed. 2. Edit. Griley, Agosto 2006, Pág. 215 - 17

Derecho IV ciclo Página 26

 Derecho Penal

sus respectivas categorías, en consecuencia, el fiscal de la

nación y los fiscales supremos se benefician del privilegio del
antejuicio, regulados en el art. 99 y 100 de la carta política.

.6. MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:

Gozan de la misma inmunidad que los congresistas, así mismo

goza de inviolabilidad. Además, se dispone que no puedan ser
detenidos ni procesados sin autorización del pleno del tribunal,
salvo flagrante delito. En caso de infracción a la constitución,
sólo serán procesados previo antejuicio, iniciado mediante
acusación constitucional.

.7. DEFENSOR DEL PUEBLO:

Su función es defender los derechos constitucionales y

fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisar el
cumplimiento de los deberes de la administración estatal y la
prestación de los servicios públicos de la ciudadanía (art. 162
const.) su representante el defensor del pueblo, elegido y
removido por el congreso con el voto de los dos tercios del
numero legal del total de congresista28.

3.-EXENCIONES PENALES DEL DERECHO INTERNACIONAL

.1. JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS:

Los Jefes de Estado extranjeros que se encuentran en el Perú son la
máxima representación de su país y explica la exención a las leyes
nacionales29. No interesa la designación o titulo que a ese jefe de
estado corresponda: monarquía, presidente de la república o jefe de
estado30.

28
Hurtado Pozo. 3ra Edición.
29
PEÑA CABRERA Raúl, “Tratado del Derecho Penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

30
ZAFFARONI Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal” Tomo I, Pág. 223-235.

Derecho IV ciclo Página 27

 Derecho Penal

En el art. 297 del Código Bustamante proclama “exentos de las leyes

penales de cada Estado contratante de los Jefes de otros Estados, que
se encuentren en su territorio”. Este privilegio se extiende a la comitiva
del Jefe del estado extranjero y a los miembros de su familia, pero solo
en el caso de que le acompañen (art. 7 del Tratado de Montevideo de
1940)31.
De esta manera, se consagra la inviolabilidad de los jefes de estado,
representantes oficiales de la soberanía de sus propios estados. Su
sometimiento a las leyes extranjeras no estaría acorde con los
intereses del estado que representan.
Sin embargo, este privilegio no significa impunidad, en razón a que
queden sujetos a lo estatuido en la legislación de su propio país 32.

.2. LOS REPRESENTANTES DIPLOMÁTICOS DE UN PAÍS

EXTRANJERO:
Son representantes de su país y requieren de más amplia
independencia frente al estado ante el cual se hayan acreditado, para
el mejor logro de las funciones encomendadas. La regla comprende a
los embajadores, ministros plenipotenciarios o encargados de
negocios, secretarios de misión, agregados o miembros de familia del
representante diplomático.
El art. 298 del Código de Bustamante declara exento del alcance de
las leyes penales a “los representantes diplomáticos de los estados
contratantes de cada uno de los demás, así como a sus empleados
extranjeros y a las personas de la familia de los primeros que vienen
en sus compañías33.”
Los representantes consulares no están comprendidos en la exención
señalada, porque ellos desempeñan funciones comerciales y
administrativas y no tienen la representación pública del Estado
extranjero34.
31
PEÑA CABRERA Raúl, “Tratado del Derecho Penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

32
HURTADO POZO José, ”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 344.
33
PEÑA CABRERA Raúl, “tratado del derecho penal. Volumen 1 parte general”, pág. 155.

34
ZAFFARONI Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal” Tomo I, Pág. 223-235.

Derecho IV ciclo Página 28

 Derecho Penal

El Código Penal peruano prevé sanción para la violación de estas

inmunidades (art. 335)

.3. FUERZAS ARMADAS EXTRANJERAS35:

Puede ocurrir que el estado autorice el tránsito o el acompañamiento
dentro del país a fuerzas armadas extranjeras. El art. 299 del Código
Bustamante establece, en el supuesto caso en que un estado
contratante haya autorizado la ocupación temporal parcial de su
territorio, que tal estado no perseguirá ni aplicara las leyes penales a los
autores de delitos cometidos en el perímetro de las operaciones
militares.
Igualmente, el art. 7 segundo párrafo del Tratado de Montevideo de
1940 declara la vigencia de los principios del derecho internacional para
“miembros de un cuerpo de ejército, cuando el delito haya sido cometido
en el perímetro de su sede y tenga relación legal con dicho ejército”.

4.- DERECHO PENAL DE MENORES36:

En el Código de los Niños y Adolescentes se trata de regular todo
referente a los menores, comprendidas las cuestiones de derecho penal.
De esta manera, han sido derogadas o modificadas las disposiciones
sobre menores contenidas en el código penal. Sin embargo se han
mantenido la debida concordancia entre ambas leyes. Es notable, por
ejemplo, el hecho de que el mencionado código de menores que
contradiga el criterio básico consistente en rechazar toda regla fundada
en el denominado derecho penal de autor.
En el Código de Niños y Adolescentes, desde el titulo, se dirige entre
niños y adolescentes. El criterio utilizado para efectuar una unificación
es bastante confuso respecto al derecho penal, pues, resulta más
apropiado para el carácter general del mismo código, el que emprende,
por ejemplo, tanto el aspecto civil como el represivo.

35
PEÑA CABRERA Raúl, “tratado del derecho penal. Volumen 1 parte general”, pág. 156

36
HURTADO POZO José,”Derecho Penal”. Tomo I, tercera edición, pág. 344.

Derecho IV ciclo Página 29

 Derecho Penal

En el primer párrafo del Art. I del título preliminar, se determinan dos

categorías de menores. Se considera, “niño a todo ser humano desde su
concepción hasta cumplir los dieciocho años de edad”. Esta edad límite
corresponde a la minoría penal estatuida en el art. 20 inc. 2 del código
penal.
Según los art. IV y 184 del Código de los Niños y Adolescentes, en “caso
de infracción a la ley penal, el niño será sujeto de medidas de
protección”. La consecuencia absurda y no pensada es que se abre la
posibilidad de aplicar estas medidas a partir de la concepción del nuevo
ser y que también se comprendan, como posibles agentes de
comportamientos penales al embrión y al feto, incluidos en la definición
de niño. Los niños están del todo fuera del derecho penal.
En cuanto a los adolescentes, con falta de técnica legislativa, se ha
considerado necesario de definir al “adolescente infractor de la ley
penal” (fórmula correspondiente a la denominación del capítulo III, libro
cuarto, título II del Código de los Niños y Adolescentes). En el art. 183
de este código se dispone que se considere como tal a “aquel cuya
responsabilidad ha sido determinada como autor o participe de un hecho
punible como delito o falta en la ley penal. Si se suprime esta disposición
la ley penal”. De conformidad con los art. IV y 217 del Código de los
Niños y Adolescentes, a los adolescentes también son excluidos del
ámbito del derecho penal común. Sin embargo, si se leen con cuidado
las disposiciones que les conciernen son sujetos de un derecho penal
especial bastante represivo.
La delimitación genérica de las categorías de niños y adolescentes en el
art.1 del código correspondiente tiene también efectos indeseados
respecto a la parte especial del código penal. Así, al disponerse en el
párrafo, segundo, in initio, del art. I que el “estado protege al concebido
para todo lo que le favorece” y, en el art. II, que el “niño y el adolescente
son sujetos de derechos, libertades y de protección específica”, al
mismo tiempo que, en el artículo 1, se estatuye que “el niño y el
adolescente tienen derecho a la vida desde el momento de la
concepción”, cabe preguntar si es aun coherente distinguir entre aborto y
homicidio, puesto que se está considerando que el embrión es una

Derecho IV ciclo Página 30

 Derecho Penal

persona y, por tanto, victima según lo previsto en el art. 106 del Código
Penal.
La regulación de las medidas carece de técnica legislativa, en cuanto
están establecidas junto a las aplicables a los niños o adolescentes en
“presunto estado de abandono” (art. 243). En primer lugar, se indican las
medidas socioeducativas correspondientes a los adolescentes (art. 229)
y luego las medidas de protección aplicables a los mismos (art. 242). Si
bien se afirma que están sobre todo destinadas a la protección de
menores y adecuadas a su personalidad, en varios casos su aspecto
punitivo no puede ser ocultado por la simple terminología utilizada. Por
ejemplo, el hecho de designar una de las sanciones con la expresión
“libertad restringida” (art. 234) es solo un eufeminismo ya que consiste
en “la asistencia y participación diría y obligatoria del adolescente en el
servicio de orientación al adolescente” para sujetarse al “programa de
libertad restringida, tendente a su orientación, educación y reinserción”,
por “un término máximo de doce meses.
Lo mismo se puede decir en relación con la medida de “internación en
un establecimiento para tratamiento”, la que está definida, en el art. 235,
como 2 una medida privativa de libertad”, que se “aplicará como último
recurso por el periodo mínimo necesario, el cual no excederá de tres
años”. Esta medida ha sido prevista para los casos de “un acto infractor
doloso, que se encuentra tipificado en el código penal y cuya pena sea
mayor de cuatro años” (art. 237, literal a, de “reiteración en la
perpetración de otra infracciones graves” (art. 237, literal b) y de
incumplimiento injustificado y reiterado de la medida socio-educativa
impuesta” (art. 237, literal c). Tratándose de adolescentes entre 12 y 18
años que cometan el denominado “pandillaje pernicioso” (art.193 a 199),
la internación, según las circunstancias, puede durar hasta 6 años (art.
195) y ha suido prevista para diversos hechos.
Las circunstancias de reiteración en la comisión de infracciones graves y
en el incumplimiento injustificado de medidas socioeducativas,
constituyen violaciones flagrantes de los principios del derecho penal
liberal y su carácter represivo supera al del derecho penal de adultos.

Derecho IV ciclo Página 31

 Derecho Penal

En este, se excluye no solo la reiteración, sino también la reincidencia

como circunstancia gravemente. Tampoco se considera como delito el
no sometimiento a la ejecución de una pena o medida de seguridad,
como prácticamente lo hace el Código de los Niños y Adolescentes.
Atención particular y condena firme merece la regulación del
denominado “pandillaje pernicioso” (art. 193 a 199). La definición de este
“pandillaje” contradice el principio de legalidad. En el art. 193 se estatuye
que “se considera pandilla perniciosa al grupo de adolescentes
actuantes para agredir a terceras personas, lesionar la integridad física o
atentar contra la vida de las personas, lesionar la integridad física o
atentar contra la vida de las personas, dañar bienes públicos o privados
utilizando armas de fuego, armas blancas, material inflamable,
explosivos u objetos contundentes, o bajo la influencia de bebidas
alcohólicas o drogas”. La ambigüedad de redacción permite comprender
que basta que los agentes considerados constituyan, aun de modo
ocasional, una pandilla y cometan actos tendientes a (elemento subjetivo
del tipo legal) realizar uno de los comportamientos enumerados, sin que
sea necesario que lo consuman realmente. La medida prevista para esta
figura delictiva básica es la de internación no mayor de tres años y, en el
caso agravado del art. 195, de hasta 6 años. De acuerdo con el art. 235,
“la internación es una medida privativa de libertad”; por tanto, no difiere
de una pena privativa de la libertad por más que se la llame medida
socio-curativa.

La trapacería legislativa es doble. Por un lado, se nota al ocultar la

represión presentándola como medida de protección y tratamiento
y, por otro, al pasar de contrabando una figura delictiva que está
muy vinculada a actividades subversivas y desvirtuar lo dispuesto
en el art. 3 de la Ley Nº 26447, que dejo sin efecto la disminución a
14 años del límite de la capacidad penal, fijado en 18 años en el
art. 20 inc. 2, del código penal. Se trata de un acto de politiquería
criminal criolla, encubierta en un discurso de política criminal tuitiva.
Este proceder muestra falta de ética, además de la ignorancia y

Derecho IV ciclo Página 32

 Derecho Penal

desconocimiento de técnica legislativa, de quienes favorecieron

este tipo de disposiciones.

Derecho IV ciclo Página 33

 Derecho Penal

Las normas jurídicas IRRETROACTIVIDAD Es cuando la ley no retrocede, sino continú a.

tienen un ciclo vital.
El legislador pone
fecha precisa, las Ejemplo: a una persona que lo condenaron 15 añ os por
promulga y pone en asesinato, pero ha salido una ley que ha aumentado la
vigencia; misma las ULTRACTIVIDAD condena a 25 añ os. En este caso continú a aplicá ndosele la
modifica o deroga. otra ley que era de 15 añ os, porque es má s favorable para el
EN EL
Una ley no podrá reo.
TIEMPO
aplicarse si ella no ha
entrado en vigor; el Ejemplo: a una persona que lo condenaron 10 añ os por el
principio de legalidad RETROACTIVIDAD delito de robo, pero ha salido una ley que la condena ahora es
no sería respetado. a 5 añ os. En este caso se le aplicaría la nueva ley que es de 5
añ os, porque es má s favorable para el reo.

Evita el castigo de determinadas personas por los

INVIOLABILIDAD delitos cometidos en ejercicio de su funció n.
La ley penal se aplica
por igual a todas las
EN LA personas, pero hay
No se podrá juzgar a una persona durante el
PERSONA excepciones por razó n
periodo de mandato, salvo autorizació n del
de cargo o funció n que INMUNIDAD
ó rgano estatal.
desempeñ an ciertas
personas.
O también llamado acusació n constitucional que es
ANTEJUICIO el privilegio del presidente y congresistas. Ellos
será n juzgados si la comisió n permanente del
congreso les levanta ese privilegio.

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 CONCLUSIONES:
 La irretroactividad no es aplicable en un Estado democrático de
Derecho, ya que la ley rige hacia adelante, a posteriori, la irretroactividad
solo es aceptada en la rama del derecho penal siempre y cuando
favorezca al reo o al procesado, cuando se aplica dicha ley, a un hecho
delictivo antes de la entrada en vigencia de la ley, pero que le sea
favorable al autor del hecho punible.
 Las leyes temporales son las aquellas dictadas en forma limitada,
porque tienen un límite de vigencia, en dicha prescripción señala
taxativamente cuando culmina su vigencia, queda sin efecto. Las leyes
excepcionales se dictan exclusivamente para casos especiales que
cuando quedan sin efecto, pierde sentido la vigencia del texto legal,
como las catástrofes, guerras, epidemias, etc.
 Las leyes excepcionales y temporales aplicación ultractiva, no son
retroactivas porque las sanciones que imponen ambas clases de leyes
son siempre más graves que la ley penal ordinaria.
 El derecho internacional establece ciertas excepciones al principio de
igualdad ante la ley penal, en el sentido de garantía a la función y no de
privilegio personal, porque no permanecen cuando el jefe de estado o
representante diplomático cesan en el cargo que desempeñan. en todos
ellos se perfila el concepto de inviolabilidad, privilegio que prevé una
serie de garantías que se resumen en el respeto que se debe a la
independencia y al secreto de una soberanía externa y de sus
representantes, y no ya de una aplicación del principio de
extraterritorialidad, como erróneamente se había creído. Tampoco son
excepciones absolutas, porque si bien esos funcionarios quedan exentos
de las leyes del territorio en que se encuentran, pueden tener
responsabilidad penal exigible a sus leyes patrias.
 En el derecho penal de menores tenemos al código del niño y
adolescente en cual hacen una marcada diferencia entre niño y
adolescente, que tipifican que los menores no pueden recibir una pena
en el caso de que cometan delitos, ellos solo se le dan sanciones,
porque también en el código penal lo consideran como faltas.

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 Derecho Penal

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

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Edición, Lima –Perú .pg. 162-165
 MARIO GARRIDO MONTT, (1997). “Manual de Derecho Penal “(tomo I). Ed.
Jurídica de Chile, pg. 116.
 HURTADO POZO, José; “Derecho Penal-Tomo I - Parte General”; Lima- Perú;
2005.
 VILLAVIENCIO TERREROS, Felipe; “Derecho Penal”; Parte General; Lima;
2007.
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 Código civil; art. 6, capítulo II “aplicación temporal”
 Aplicación De La Ley Penal; capitulo V;
 Tratado De Derecho Penal-Raúl Peña Cabrera; Volumen II – parte general
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 BACIGALUPO, Derecho Penal-Parte General, Lima, Ara, 2004. Pág. 38
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 ZAFFARONI Eugenio Raúl, “Manual de Derecho Penal” Tomo I, Pág. 223-235.

LINKOGRAFIA
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 http://penal-general.blogspot.com/2007/11/unidad-07.html
 http://www.monografias.com/trabajos25/derecho-penal-peru/derecho-penal-
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 http://www.consulex.com.ar/Documentos/Ano2/Principios%20del%20derecho
%20penal.pdf
 http://www.csj.gob.pe/SECRETARIA/secretaria_015.htm

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