Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Κεφάλαιο Α
Κεφάλαιο Β
Ομόρρυθμη εταιρεία
1.Είσοδος νέου εταίρου …………………………………………………………………………σελ.6
2.Έξοδος εταίρου ………………………………………………………………………………..σελ.9
3.Συνέπειες της εξόδου …………………………………………………………….………….σελ.12
Κεφάλαιο Γ
Ετερόρρυθμη εταιρεία
1.Είσοδος Εταίρου ……………………………………………………………………………..σελ.14
2.Αποχώρηση Εταίρου ………………………………………………………………………..σελ.15
3.Αποτελέσματα της αποχώρησης ως προς τον εταίρο …………………………………..σελ.15
Κεφάλαιο Δ
Αφανής Εταιρεία
Είσοδος νέου εταίρου στην αφανή εταιρεία και έξοδος κάποιου εταίρου από αυτήν……σελ17
Κεφάλαιο Ε
1
Είσοδος και έξοδος εταίρων στην αστική εταιρεία χωρίς νομική προσωπικότητα και
στις προσωπικές εμπορικές εταιρείες
Ι. Είσοδος και έξοδος εταίρου στην αστική εταιρεία χωρίς νομική προσωπικότητα.
1. Εισαγωγή
Σύμφωνα με τον ως άνω ορισμό τα ουσιώδη στοιχεία της αστικής εταιρείας είναι η
σύμβαση μεταξύ φυσικών ή νομικών προσώπων ακόμη και ανωνύμων εταιρειών 2 , η
επιδίωξη κοινού (εταιρικού) σκοπού, ο οποίος επιτελεί δύο λειτουργίες τις σχέσεις της
εταιρείας με τους τρίτους και τις σχέσεις των εταίρων μεταξύ τους και η υποχρέωση
εισφοράς, δηλαδή η ανάληψη από κάθε εταίρο της υποχρέωσης για την καταβολή
ορισμένης εισφοράς. Η τελευταία όπως προβλέπεται στις ΑΚ 741επ. έχει ευρύ
περιεχόμενο και περιλαμβάνει κάθε δυνατή παροχή, όπως είναι αυτή της προσωπικής
εργασίας.
2
διατάξεις αυτές παρεκκλίνουν από την κρατούσα άποψη 3 στο ότι, επειδή η αστική
εταιρεία έχει έντονο προσωπικό χαρακτήρα, δεν επιτρέπεται οποιαδήποτε αλλοίωση
των ισορροπιών στη σύνθεσή της, με μεταβίβαση της εταιρικής ιδιότητας.
Ο νέος εταίρος, εάν δεν υπάρχει διαφορετική ρύθμιση στη σύμβαση προσλήψεως,
αποκτά τα ίδια δικαιώματα που έχουν οι άλλοι εταίροι και τις αντίστοιχες υποχρεώσεις
και ιδιαιτέρως την υποχρέωση καταβολής εισφοράς, το ποσό της οποίας καθορίζεται
στη σύμβαση προσλήψεως. Η ευθύνη του νέου εταίρου για τα εταιρικά χρέη
περιορίζεται, κατά τη θεωρία, σε αυτά που δημιουργήθηκαν, μετά την είσοδό του στην
εταιρεία 5 . Νεότερη όμως νομολογία τάσσεται υπέρ της ευθύνης του εισερχομένου και
για τα παλαιά χρέη της εταιρείας και ειδικότερα στην περίπτωση που υπάρχει σχετική
συμφωνία στη σύμβαση προσλήψεως περί της εν λόγω ευθύνης, ο εισερχόμενος
ενέχεται απέναντι στους τρίτους μόνο σύμφωνα με τους όρους των ΑΚ 471 και 479 6 .
3
ΕφΘεσ 1523/1988
4
Ρόκας, ό.π. σελ.97
5
Παύλος Χρ. Φίλιος, Ενοχικό Δίκαιο, Ειδικό Μέρος, Δεύτερος Τόμος, Πρώτος
Ημίτομος, Εκδόσεις Αντ. Ν. Σάκκουλα, Αθήνα – Κομοτηνή 2005, σελ. 62 · Ρόκας, ό.π.
σελ.97
6
Φίλιος, ό.π. σελ.62
3
3.Έξοδος εταίρου
Ειδικότερα:
Κατά την εν λόγω διάταξη σημαντική προϋπόθεση για την αποβολή του εταίρου
είναι κατ’ αρχάς η ύπαρξη εταιρείας. Η σύσταση δηλαδή της εταιρείας πρέπει να
υπάρχει και κατά το χρόνο άσκησης της αγωγής αποκλεισμού, αλλά και κατά το χρόνο
συζήτησή της. Ο αποκλεισμός βέβαια δεν αποκλείεται στην άκυρη ή ακυρώσιμη
εταιρεία, δεν συμβαίνει όμως το ίδιο και με την απόλυτα άκυρη εταιρεία 9 .
7
Γεωργιάδης, ό.π. σελ. 744
8
Ρόκας, ό.π. σελ. 97
9
Βασίλης Βαθρακοκοίλης, Ερμηνεία – Νομολογία ΑΚ, Τόμος Γ’, Άρθρο 771, σελ. 131
10
Η παράβαση μπορεί να αφορά υποχρεώσεις που επιτάσσονται από την εταιρική
σύμβαση ή από το νόμο
4
εταίρος που πρόκειται να αποκλεισθεί αποδείξει έλλειψη ευθύνης για την πράξη που
συνθέτει την παράβαση των υποχρεώσεών της (ΑΚ336) η εν λόγω διάταξη δεν θα
μπορεί να εφαρμοστεί.
Πιο συγκεκριμένα στην περίπτωση θανάτου ενός από τους εταίρους, δύναται να
συμφωνηθεί ότι η εταιρεία θα συνεχίσει τη λειτουργία της είτε μεταξύ των λοιπών
εταίρων είτε μεταξύ αυτών και των κληρονόμων εκείνου που πέθανε (ΑΚ 773 εδ. β’). Η
εν λόγω συμφωνία συνήθως περιλαμβάνεται στο καταστατικό της εταιρείας, δεν
αποκλείεται βέβαια να καταρτισθεί και μετά το θάνατο του εταίρου μεταξύ των λοιπών
εταίρων και των κληρονόμων του αποθανόντος, οπότε και αναβιώνει η αρχική
εταιρεία 12 . Στην πρώτη περίπτωση, αυτή δηλαδή κατά την οποία η εταιρεία συνεχίζεται
με τους υπόλοιπους εταίρους, οι κληρονόμοι του αποθανόντος εταίρου αποκτούν τα
δικαιώματα και τις υποχρεώσεις που θα είχε ο αποθανών, εάν αποχωρούσε από την
εταιρεία 13 . Στη δεύτερη περίπτωση, εκείνη της συνέχισης της εταιρείας με τους
κληρονόμους εκείνου που πέθανε, οι κληρονόμοι υπεισέρχονται με κληρονομική
διαδοχή στις έννομες σχέσεις του κληρονομουμένου και γίνονται έτσι μέλη της
εταιρείας.
Ομόρρυθμη εταιρεία
11
Φίλιος, ό.π. σελ. 59
12
ΕφΘεσ 96/1993 ΕΕμπΔ ΜΔ’,593, υποστηρίζεται η αντίθετη άποψη σύμφωνα με την
οποία συνιστάται νέα εταιρεία, διαφορετική της παλαιάς, η οποία και δεν μπορεί να
αναβιώσει αφού δεν υπάρχουν όλοι οι εταίροι που την συνέστησαν
13
Οι κληρονόμοι έχουν ουσιαστικά ενοχική αξίωση κατά των λοιπών για την
καταβολή της αξίας της μερίδας του αποβιώσαντος
5
Ομόρρυθμη εταιρεία είναι η προσωπική εμπορική εταιρεία με (ελαττωμένη) νομική
προσωπικότητα, για τις υποχρεώσεις της οποίας τα μέλη ευθύνονται έναντι τρίτων
άμεσα, προσωπικά, απεριόριστα και εις ολόκληρον. Η ομόρρυθμη εταιρεία προορίζεται
κυρίως για την άσκηση μικρών και μεσαίων επιχειρήσεων. Σε αυτό τον εταιρικό τύπο
οι εταίροι συνενώνονται με σχέσεις εμπιστοσύνης έναντι αλλήλων, με φερεγγυότητα
στην αγορά που εξασφαλίζεται με την απεριόριστη ευθύνη όλων των εταίρων και με
την εργασία ως μέσο για την επιδίωξη του κοινού σκοπού.
Είναι μια μορφή εταιρείας με αρκετά εύθραυστο χαρακτήρα, διότι από τα βασικά
χαρακτηριστικά της συνάγεται ότι υπάρχουν αυξημένοι κίνδυνοι για τους εταίρους,
αφού η απερισκεψία ενός εταίρου κατά τη διοίκηση της εταιρείας δύναται να οδηγήσει
σε απώλεια τόσο των εισφορών όσο και της προσωπικής περιουσίας όλων.
Για την πραγματοποίηση της εισόδου ενός εταίρου σε ομόρρυθμη εταιρεία μετά την
ίδρυσή της, ο νόμος απαιτεί καταστατική τροποποίηση και διατυπώσεις δημοσιότητας,
συνεπεία της μεταβολής που συντελείται στα πρόσωπα των εταίρων. Η τροποποίηση
αυτή επέρχεται με τη σύναψη της σύμβασης εισόδου της ομόρρυθμης εταιρείας με τον
νέο εταίρο, της επονομαζόμενης “σύμβασης εισδοχής ή προσλήψεως”.
14
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιρειών, Τόμος Ι,
Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 389, παρ.48, όπου περαιτέρω σχετικές
παραπομπές
6
Κατ' εξαίρεση, ο νόμος προσδίδει συστατική ενέργεια στη δημοσίευση, σε
περίπτωση που εισέρχεται ετερόρρυθμος εταίρος, γεγονός που προκαλεί μετατροπή
της ομόρρυθμης εταιρείας σε ετερόρρυθμη. Μέχρι δηλαδή τη δημοσίευση της εισόδου
ετερορρύθμου εταίρου, η εταιρεία παραμένει ομόρρυθμη και ο ίδιος – εάν έχει
ενδεχομένως μετάσχει εν τω μεταξύ στις εταιρικές υποθέσεις – παραμένει ομόρρυθμος
εταίρος 15. Η είσοδος, όμως, σε ομόρρυθμη εταιρεία εταίρου, ο οποίος ευθύνεται
περιορισμένα, τρέπει τη φύση της εταιρείας εν συνόλω σε ετερόρρυθμη από τη στιγμή
της δημοσίευσης, εφ’ όσον δε νοείται αδημοσίευτη ετερόρρυθμη εταιρεία.
15
Γεωργακόπουλος, Εγχειρίδιο Εμπορικού Δικαίου, τόμος Ι – οι έμποροι, τεύχος 2,
εταιρείες και συνδεδεμένες επιχειρήσεις , Αθήνα 1996, σελ.145
16
Σε διαφορετική περίπτωση η σύμβαση προσλήψεως θα πρέπει να θεωρείται μη
καταρτισθείσα, κατ’ άρθρο 195ΑΚ, (Γεωργακόπουλος, Ι., σ.329)
17
ΑΠ 448/72, ΕΕμπΔ 1972, σελ.502 · ΑΠ 588/68 ΕΕμπΔ 1969, σε.218 με παρατ. Κ.
Ρόκα, οι οποίες επίσης δέχονται περιορισμό της ευθύνης, του εισερχομένου στα μετά
την είσοδό του χρέη της εταιρείας, εφόσον έχει δημοσιευθεί σχετική καταστατική
ρήτρα.
18
Η παλαιότερη νομολογία δεχόταν ότι ο εισερχόμενος ευθύνεται μόνο για τα
εταιρικά χρέη που δημιουργήθηκαν, μετά την είσοδό του στην ομόρρυθμη εταιρεία
7
παραμένει πάντως υπέγγυα και για τα προγενέστερα χρέη 19 , την οποία ακολουθούσε η
παλαιότερη νομολογία, βρίσκει σημαντική υποστήριξη σήμερα στη θεωρία 20, ενώ η
κρατούσα άποψη εμφανίζεται να προκρίνει την εξομοίωση των μορφών εισόδου
εταίρου σε ομόρρυθμη εταιρεία (δηλαδή είτε πρωτότυπα είτε λόγω μεταβίβασης της
εταιρικής συμμετοχής) και να συντάσσεται με την παλαιότερη νομολογία, πλην όμως να
μη δέχεται τη δυνατότητα διαφορετικής ρύθμισης μέσω αντίστοιχης καταστατικής
ρήτρας 21.
Άλλη βεβαίως είναι η περίπτωση, κατά την οποία ο νέος ομόρρυθμος εταίρος
εισέρχεται μέσω μεταβίβασης της εταιρικής συμμετοχής, εξ ου και ο διαφοροποιημένος
βαθμός της ευθύνης του. Η ανάγκη για αυξημένη εξασφάλιση των εταιρικών πιστωτών,
απόρροια της εμπιστοσύνης που επέδειξαν αυτοί ώστε να συναλλαχθούν με το νομικό
πρόσωπο της εταιρείας, επιβάλλει την άμεση εμπλοκή του νέου εταίρου στις
υποχρεώσεις της εταιρείας ακόμη και πριν την είσοδό του σ’ αυτή. Το ενδεχόμενο να
μεταβιβάζει κάθε ομόρρυθμος εταίρος την εταιρική του συμμετοχή και να αποχωρεί
έτσι από το νομικό πρόσωπο, χωρίς να ευθύνεται αντιστοίχως για τα χρέη ο
νεοεισελθών στη θέση εκείνου εταίρος, θα εξέθετε τους δανειστές της εταιρείας σε
κίνδυνο. Υφίσταται σε κάθε περίπτωση η ευθύνη του αποχωρούντος εταίρου για πέντε
χρόνια από την έξοδό του κατά το άρθρο 54 ΕμπΝ, αλλά κρίνεται απαραίτητη η
συνευθύνη του νέου, μετά από μεταβίβαση της συμμετοχής, εταίρου.
Η σύμβαση της εισόδου του νέου εταίρου στην ομόρρυθμη εταιρεία, η «σύμβαση
προσλήψεως», προϋποθέτει την τροποποίηση του καταστατικού, ως φέρουσα ουσιώδη
μεταβολή στα πρόσωπα των εταίρων 22 . Η δημοσίευση της καταστατικής
τροποποίησης, που είναι εν προκειμένω απαραίτητη, αναπτύσσει δηλωτική σημασία.
Δεν ανήκει δηλαδή στα στοιχεία του καταστατικού των προσωπικών εταιρειών, τα
οποία απαιτούν δημοσίευση και έχουν συστατική ενέργεια. Ο νέος εταίρος εισέρχεται
στην ομόρρυθμη εταιρεία προ της τροποποίησης του καταστατικού της και οι τρίτοι
συναλλασσόμενοι με το νομικό πρόσωπο δικαιούνται να επικαλεσθούν υπέρ τους τη
συνευθύνη, καθώς επίσης και την ενδεχόμενη παρασχεθείσα εκπροσωπευτική του
19
ΕφΘεσ 40/68, ΕΕμπΔ 1969, σελ.41επ, ΕφΘεσ 505/68, ΕΕμπΔ 1970, σελ67 επ.,
παλαιότερη νομολογία κατά την οποία η εισφορά του εισερχομένου είναι υπέγγυα και
για τα προγενέστερα της εισόδου του εταιρικά χρέη
20
Σύμφωνος με την παλαιότερη θέση της νομολογίας είναι ο Ν.Ρόκας (σελ.75) όπως
επίσης και ο Π. Σελέκος , σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών,
Τόμος Ι, Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 391, παρ.51
21
Λιακόπουλος, ΕΕμπΔ 1978,σελ.60 επ.· Παμπούκης, Δίκαιον Εμπορικών εταιρειών.
Ειδικό μέρος, (προσωπικαί εταιρείαι), σελ.126, δέχεται δυνατότητα περιορισμού της
ευθύνης του νέου εταίρου με τη δημοσίευση αντίστοιχης καταστατικής ρήτρας
22
Αντωνόπουλος, Παρατηρήσεις στην υπ’ αριθμ.612/84 απόφαση του Εφετείου
Θεσσαλονίκης, Αρμ. 1985, σελ.111
8
εξουσία του νέου εταίρου αναδρομικά από το χρόνο κατάρτισης της σύμβασης
προσλήψεως, ακόμη κι αν δεν έχουν μεσολαβήσει οι διατυπώσεις δημοσιότητας.
Διαφορετική είναι βεβαίως η περίπτωση, κατά την οποία ο νέος εταίρος εισέρχεται
ως ετερόρρυθμος. Η δημοσίευση της εισόδου του επέχει, κατ’ εξαίρεση, συστατικό
χαρακτήρα, αφού συνεπάγεται την άμεση μετατροπή της ομόρρυθμης σε ετερόρρυθμη
εταιρεία. Μέχρι τη στιγμή της δημοσίευσης, όμως, η νομική της φύση παραμένει ως
έχει, ενώ εάν ο νέος εταίρος συμμετάσχει στις εταιρικές υποθέσεις, ευθύνεται ως
ομόρρυθμος 23 . Ο ετερόρρυθμος εταίρος υπέχει σε κάθε περίπτωση περιορισμένη
ευθύνη και ενδεχόμενη είσοδος τέτοιου εταίρου σε ομόρρυθμη εταιρεία αποκτά
συστατική ενέργεια, ως αναγκαία προϋπόθεση για τη μετατροπή ολόκληρου του
νομικού προσώπου σε ετερόρρυθμη εταιρεία. Άλλωστε, αδημοσίευτη ετερόρρυθμη
εταιρεία δεν νοείται.
2. Έξοδος εταίρου
Ι. Εκούσια έξοδος
Στα άρθρα 766 – 767 ΑΚ προβλέπεται ρητά μόνο η δυνατότητα του ομορρύθμου
εταίρου να καταγγείλει την εταιρεία προκαλώντας έτσι τη λύση της. Όμως, με
καταστατική πρόβλεψη είναι δυνατόν να παρασχεθεί και δικαίωμα εξόδου από την
εταιρεία, χωρίς καταγγελία και, συνακόλουθα, λύση – εκκαθάριση. Ενδεχομένως
μάλιστα, το εν λόγω δικαίωμα καταγγελίας της εταιρικής συμμετοχής να δύναται να
ασκηθεί υπό ειδικότερους όρους και προϋποθέσεις (π.χ. ύπαρξη σπουδαίου λόγου). Σε
κάθε περίπτωση ασκείται μονομερή, ακόμη και άτυπη, δήλωση, απευθυντέα στους
λοιπούς εταίρους. Μάλιστα, τη στιγμή που η δήλωση αυτή περιέλθει στον τελευταίο εκ
των συνεταίρων αναπτύσσει πλήρως αποτελέσματα 24 , δεν απαιτούνται δηλαδή
διατυπώσεις δημοσιότητας για να συντελεσθεί (δηλωτική ενέργεια).
9
περίπτωση αυτή, η δημοσίευση της εξόδου εκδηλώνει κατ’ εξαίρεση συστατική
ενέργεια.
Το άρθρο 771 ΑΚ, που εφαρμόζεται ρητώς και στην ομόρρυθμη εταιρεία (άρθρο 18
ΕμπΝ), προβλέπει την ειδικότερη έκφανση της αρχής ότι οι διαρκείς ενοχικές σχέσεις
τότε μόνον επιτρέπεται να λυθούν πριν τη νόμιμη λήξη τους, όταν υπάρχει σπουδαίος
λόγος που δικαιολογεί τη λύση 27 . Κατ’ εξαίρεση, επί αποκλεισμού εταίρου ομόρρυθμης
εταιρείας απαιτείται επιπλέον σχετική τελεσίδικη δικαστική απόφαση η οποία να
επικυρώνει την ύπαρξη του σπουδαίου λόγου, προκειμένου να επέλθουν τα
αποτελέσματα. Μόνη η μονομερής δήλωση βούλησης αποκλεισμού, δεν αρκεί και δεν
αναπτύσσει διαπλαστική ενέργεια.
26
Μηνούδης, Ο αποκλεισμός εταίρου εμπορικής προσωπικής εταιρίας (διδ.διατρ.)
Αθήναι 1972, σελ.6, υποσ.16 και σελ. 46
27
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 394, παρ.58, όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές
Σουφλερού εις ΔικΕΠΕ (επιμέλεια ύλης: Περάκης), Αθήνα 1994,άρθρο 33, αριθμ. 42
και 63
28
Μηνούδης, Ο αποκλεισμός εταίρου εμπορικής προσωπικής εταιρίας (διδ.διατρ.)
Αθήναι 1972, σελ.66 και 68
10
Αξίζει να σημειωθεί ότι οι εν λόγω διατάξεις έχουν εφαρμογή ακόμη και στην
περίπτωση «de facto» ή «εν τοις πράγμασι» ομόρρυθμης εταιρείας, όταν δηλαδή είτε η
ομόρρυθμη εταιρεία δεν έχει ήδη νομίμως δημοσιευθεί είτε πρόκειται για άκυρη ή
ακυρώσιμη ομόρρυθμη εταιρεία που λειτουργεί. Προϋπόθεση με άλλα λόγια της
εφαρμογής του άρθρου 771 ΑΚ αποτελεί η ύπαρξη της εταιρείας στις εσωτερικές
σχέσεις μεταξύ των εταίρων 29. Μάλιστα, κατά την νεώτερη και κρατούσα άποψη, ο
αποκλεισμός του ομορρύθμου εταίρου είναι δυνατός και κατά την κανονική λειτουργία
της εταιρείας και κατά τη διάρκεια της εκκαθάρισής της.
Όσον αφορά τον σπουδαίο λόγο, ως ετέρα προϋπόθεση του αποκλεισμού, αυτός
θα πρέπει να μπορεί να επιφέρει και την καταγγελία της εταιρείας. Σκόπιμη είναι εδώ η
επισήμανση μιας ουσιώδους διαφοροποίησης ανάμεσα στην ως άνω διάταξη του
άρθρου 771 ΑΚ και σε εκείνη του άρθρου 766 ΑΚ, στην οποία η πρώτη παραπέμπει:
Για τον αποκλεισμό του ομορρύθμου εταίρου προϋποτίθεται η υπαίτια παραβίαση των
εκ του νόμου ή εκ της συμβάσεως εταιρικών του υποχρεώσεων, η οποία – μέσω της
εξέτασης διαφόρων κριτηρίων και μέσω αξιολόγησης των εκάστοτε εταιρικών
περιστάσεων – καθιστά τη συνέχιση της προσωπικής ενοχικής σχέσης συνεργασίας
μεταξύ των εταίρων αδύνατη. Απ’ την άλλη, έγκυρους λόγους καταγγελίας της εταιρείας
μπορεί να αποτελέσουν κάποια αντικειμενικά γεγονότα, ακόμη και αφορώντα τους
άλλους εταίρους.
29
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 395, παρ.62, όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές
30
Μηνούδης, Ο αποκλεισμός εταίρου εμπορικής προσωπικής εταιρίας (διδ.διατρ.)
Αθήναι 1972, σελ.12επ. και ιδίως σελ.171 επ.
31
Μηνούδης, Ο αποκλεισμός εταίρου εμπορικής προσωπικής εταιρίας (διδ.διατρ.)
Αθήναι 1972, σελ.66 και 68 και Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των
εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 399, παρ.72β,
όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές στη νομολογία του Αρείου Πάγου
11
Για να συντελεσθεί ο αποκλεισμός του εταίρου απαραίτητη είναι η τελεσίδικη
δικαστική απόφαση, εκτός βεβαίως εάν υπάρχει ιδιαίτερη συμβατική ρύθμιση των
προϋποθέσεων της απώλειας της εταιρικής ιδιότητας. Εν πάση περιπτώσει, ο
αποκλεισμός πρέπει να υποβληθεί στις νόμιμες διατυπώσεις δημοσιότητας, ως
ουσιώδης καταστατική τροποποίηση (αλλαγή σύνθεσης των ομορρύθμων εταίρων).
Επιπλέον ο αποκλεισθείς εταίρος δε δικαιούται να επικαλεσθεί υπέρ του την πενταετή
παραγραφή των εναντίον του απαιτήσεων εκ μέρους των – ακόμη και σε κακή πίστη
διατελούντων – εταιρικών δανειστών (άρθρο 64 ΕμπΝ).
Άλλο το ζήτημα βεβαίως της προσωπικής και εις ολόκληρον ευθύνης του
αποχωρήσαντος για τα υφιστάμενα εταιρικά χρέη, που διαρκεί πέντε χρόνια από τον
χρόνο δημοσίευσης της εξόδου από την εταιρεία – ανεξαρτήτως του εκουσίου ή μη
λόγου της αποχώρησης. Εφόσον τα εταιρικά χρέη τυχόν συνυπολογίσθηκαν για τον
προσδιορισμό της ακριβούς αξίας της εταιρικής του συμμετοχής, ο εξελθών εταίρος
διατηρεί έναντι των υπολοίπων εταίρων το δικαίωμα να ελευθερωθεί από αυτά 33 . Κι αν
για το ζήτημα της ευθύνης του για τις εταιρικές υποχρεώσεις που γεννήθηκαν μετά την
αποχώρησή του, η αρνητική απάντηση, κατά τα ήδη προεκτεθέντα, εμφανίζεται κοινώς
δεκτή, δε συμβαίνει το ίδιο και με τις τυχόν διαρκείς συμβάσεις αορίστου χρόνου που
καταρτίσθηκαν μεν πριν την έξοδο, αλλά εξακολουθούν να παράγουν έννομα
αποτελέσματα και μετά απ’ αυτή (λ.χ. συμβάσεις εργασίας των εργαζομένων στην
εταιρεία, συμβάσεις επαγγελματικών μισθώσεων για τη στέγαση καταστήματος κλπ.).
32
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 402, παρ.79, όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές
33
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 404, παρ.85, όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές
12
Από τη θεωρία προτείνεται η εξέταση κατά πόσο ο εκάστοτε αντισυμβαλλόμενος της
εταιρείας προέβη στην καταγγελία της οικείας σύμβασης όταν του γνωστοποιήθηκε η
αποχώρηση του εταίρου. Σε κάθε περίπτωση οι υποχρεώσεις πρέπει να έχουν
καταστεί απαιτητές εντός πενταετίας από τη δημοσίευση της αποχώρησης.
Ετερόρρυθμη εταιρεία
Επειδή το περιεχόμενο του καταστατικού δεν ορίζεται ρητά στο νόμο γίνεται δεκτό
ότι το απαραίτητο περιεχόμενο συνίσταται αρχικώς στη μνεία των ονομάτων των
εταίρων. Στη συνέχεια αναφέρεται ο τύπος της εταιρείας, ο σκοπός της, τα πρόσωπα
που μετέχουν ως ετερόρρυθμοι εταίροι και το ποσό της εισφοράς τους, αφού το
τελευταίο αποτελεί και το μέτρο της ευθύνης τους για τα εταιρικά χρέη 35 . Ο νόμος
αναπληρώνει όλα τα υπόλοιπα στοιχεία που δεν αναφέρονται στο καταστατικό.
1.Είσοδος Εταίρου
34
Νικόλαος Κ. Ρόκας, Εμπορικές Εταιρίες, Αθήνα – Κομοτηνή 2008, σελ.155
35
Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, Δίκαιο Προσωπικών Εταιριών, Αθήνα – Θεσσαλονίκη
2007, σελ.323· Ισχύει στις ετερόρρυθμες εταιρίες η αρχή της διατήρησης του
εταιρικού κεφαλαίου.
36
Οι μεταβολές στα πρόσωπα των ετερόρρυθμων εταίρων αποτελούν τροποποιήσεις
του καταστατικού, οι οποίες ως ενδιαφέρουσες τους τρίτους θα πρέπει να
υποβληθούν στις διατυπώσεις δημοσιότητας (άρθρο 46 ΕμπΝ σε συνδυασμό με άρθρο
42 ΕμπΝ)
37
Προς αποφυγή επαναλήψεων παραπέμπω στο αντίστοιχο κεφάλαιο της παρούσης
εργασίας με ονομασία Ομόρρυθμη εταιρία
13
του νέου ετερορρύθμου εταίρου συνεπάγεται τη μετατροπή της ομόρρυθμης εταιρείας
σε ετερόρρυθμη 38 .
Το ζήτημα της ευθύνης του νεοεισερχομένου ετερορρύθμου εταίρου για τα προ της
εισόδου του εταιρικά έξοδα χρήζει ιδιαίτερης ανάλυσης και στην περίπτωση της
ετερόρρυθμης εταιρείας. Αρχικώς πρέπει να γίνει διάκριση ανάμεσα στην υπεγγυότητα
της εισφοράς του νέου ετερορρύθμου εταίρου και την τυχόν ευθύνη του πέραν του
ποσού της εισφοράς ή αντί εισφοράς του. Όσον αφορά την έκταση της υπεγγυότητας
της εισφοράς τονίζεται ότι η εισφορά του νεοεισερχομένου ετερορρύθμου εταίρου είναι
υπέγγυα και για τα προ της εισόδου του χρέη, διότι κατά μία άποψη 39 η εισφορά
αποτελεί αυτοτελές μέσο επιδίωξης του εταιρικού σκοπού. Τίθεται όμως ζήτημα
επέκτασης της ευθύνης του νεοεισερχομένου ετερορρύθμου εταίρου (πέραν του ποσού
της εισφοράς ή αντί εισφοράς του) και στα προ της εισόδου του στην εταιρεία χρέη της
τελευταίας, σε περίπτωση που η σύμβαση προσλήψεως προβλέπει περιορισμένη
ευθύνη του νεοεισερχομένου ετερορρύθμου εταίρου έναντι των εταιρικών δανειστών
μέχρι ορισμένου ποσού πέραν του ποσού της εισφοράς ή αντί εισφοράς.
2.Αποχώρηση εταίρου
38
Η.Σουφλερός, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι,
Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ 732,παρ.310
39
Γεωργακόπουλος, Εγχειρίδιο Εμπορικού Δικαίου, τόμος Ι – οι έμποροι, τεύχος 2,
εταιρείες και συνδεδεμένες επιχειρήσεις , Αθήνα 1996, σελ.155
40
Έχουν διατυπωθεί αντίθετες απόψεις. Κρατούσα στη νεότερη νομολογία άποψη
είναι ότι ο νεοεισερχόμενος ετερόρρυθμος εταίρος ευθύνεται και για τα προ της
εισόδου του χρέη της εταιρίας, εκτός εάν υπάρχει στο καταστατικό αντίθετη ρήτρα
που έχει δημοσιευθεί νόμιμα, Παμπούκης, Δίκαιον Εμπορικών Εταιριών, Ειδικό Μέρος,
σελ. 126·Σύμφωνα με αυστηρότερη άποψη ο νεοεισερχόμενος εταίρος ευθύνεται και
για τα προ της εισόδου εταιρικά χρέη χωρίς την ως άνω δυνατότητα περίληψης στο
καταστατικό αντίθετης συμφωνίας, Λιακόπουλος, ΕΕμπΔ 1978, 56επ
41
Η.Σουφλερός, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι,
Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ 733,παρ.317, όπου περαιτέρω παραπομπές στην
άποψη του Ν. Ρόκα
14
Κατ’ αντιστοιχία προς τα όσα ισχύουν για την εκούσια έξοδο εταίρου στην
ομόρρυθμη εταιρεία, πρέπει να επισημανθεί ότι και στην ετερόρρυθμη εταιρεία, παρ’
όλο που ο νόμος δεν επιτρέπει ρητά την έξοδο ενός εταίρου ετερόρρυθμης εταιρείας,
είναι δυνατή η πρόβλεψη στο καταστατικό της εταιρείας δικαιώματος εξόδου, εφ’ όσον
συντρέχει σπουδαίος λόγος ή επέρχονται ορισμένα γεγονότα.
Γενικότερα, κατά την κρίση για το εάν συντρέχει σπουδαίος λόγος πρέπει να
γίνεται μία συνολική εκτίμηση όλων των συντρεχουσών περιστάσεων και συνθηκών,
όπως για παράδειγμα η πρακτική που ακολουθήθηκε σε προηγούμενες ανάλογες
περιστάσεις στο παρελθόν, η διάρκεια της συμμετοχής του εταίρου στην εταιρεία κ.α.
Σε κάθε περίπτωση ο αποκλεισμός εταίρου για σπουδαίο λόγο πρέπει να αποτελεί το
έσχατο μέσο.
Η αποχώρηση του ετερορρύθμου εταίρου τόσο μέσω της εκούσιας εξόδου όσο και
του αποκλεισμού έχει ως συνέπεια την απώλεια της εταιρικής ιδιότητας, τη μη ύπαρξη
δικαιώματος αυτούσιας ανάληψης της εισφοράς, αλλά μόνο αξίωσης χρηματικής
απαίτησης κατά της εταιρείας ίσης προς την αξία συμμετοχής του κ.α. Συμπεραίνουμε
ότι και ως προς το ζήτημα αυτό ισχύει ό,τι και στην ομόρρυθμη εταιρεία, θα ήταν όμως
ορθό στο σημείο αυτό να γίνουν κάποιες παρατηρήσεις.
42
Π. Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ. 395, παρ.62, όπου περαιτέρω σχετικές παραπομπές
43
Προς αποφυγή επαναλήψεων παραπέμπω στο αντίστοιχο κεφάλαιο της παρούσης
εργασίας με τίτλο Ομόρρυθμη εταιρεία, υποενότητα Συνέπειες Εξόδου
15
Στην περίπτωση λοιπόν αποχώρησης ετερορρύθμου εταίρου η άμεση και
προσωπική εξωτερική ευθύνη του, για τα χρέη που δημιουργήθηκαν μέχρι τη
δημοσίευση της αποχώρησής του από την εταιρεία, υπάρχει μόνο, εάν του
επιστράφηκε η εισφορά του. Στην περίπτωση αποχώρησης ομορρύθμου εταίρου και
εφ’ όσον από τον ειδικό ισολογισμό προκύπτει ότι η εταιρεία παρουσιάζει ζημίες,
γίνεται δεκτό 44 ότι ο αποχωρών ομόρρυθμος εταίρος έχει υποχρέωση
συμπληρωματικής εισφοράς προς κάλυψη του ελλείμματος που αντιστοιχεί στο
ποσοστό συμμετοχής του στις ζημίες. Διευκρινίζεται ότι ειδικά στην περίπτωση
αποχώρησης ετερορρύθμου εταίρου, η υποχρέωση συμπληρωματικής εισφοράς δεν
μπορεί καθ’ οιονδήποτε τρόπο να υπερβαίνει το ορισμένο ποσό της συμμετοχής του
στις ζημίες 45.
Αφανής εταιρεία
Η αφανής εταιρεία δεν διαθέτει εταιρική περιουσία, συνέπεια του εσωτερικού της
χαρακτήρα. Ο εμφανής εταίρος συγκεντρώνει τις εισφορές των εταίρων προκειμένου να
επιτύχει με αυτές την πραγμάτωση του κοινού σκοπού. Έτσι σε περίπτωση που ο
αφανής εταίρος δεν μεταβιβάζει την εισφορά του στον εμφανή, θα υποχρεωθεί προς
44
Ελίζα Αλεξανδρίδου, Δίκαιο Εμπορικών Εταιριών, Τευχ. Ά, Προσωπικές εταιρίες,
Αθήνα 1993, σελ.58
45
Η.Σουφλερός, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι,
Νομική Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ 741,παρ.354
46
Ο εμφανής εταίρος πρέπει να έχει εμπορική ικανότητα, ενώ ο αφανής αρκεί να έχει
την ικανότητα τέλεσης εμπορικών πράξεων.
16
τούτο δικαστικώς 47. Οτιδήποτε αποκτήσει ο εμφανής εταίρος κατά την άσκηση της
εταιρικής δραστηριότητά του, δεν ανήκει και στους υπόλοιπους εταίρους.
Είσοδος νέου εταίρου στην αφανή εταιρεία και έξοδος κάποιου εταίρου από
αυτήν
Η είσοδος ενός νέου εταίρου στην αφανή εταιρεία είναι δυνατή βάσει της
ελευθερίας των συμβάσεων, βασική προϋπόθεση όμως είναι η σύναψη σχετικής
σύμβασης μεταξύ του νεοεισερχομένου και όλων των εταίρων. Όσον αφορά την έξοδο
κάποιου αφανούς εταίρου απαιτείται κατ’ αρχάς η ύπαρξη πολυμελούς εταιρείας, η
ύπαρξη δηλαδή άλλων εμφανών εταίρων. Σε περίπτωση δηλαδή που εξέλθει ένας
αφανής εταίρος από μία διμελή αφανή εταιρία ή ο μοναδικός εμφανής εταίρος, τότε
λύεται και η εταιρική σχέση48 .
Έξοδος εταίρου
Όπως αναφέρθηκε και ανωτέρω δεν προβλέπεται ρητά στο νόμο η έξοδος εταίρου
από μια προσωπική εταιρεία, αλλά γίνεται δεκτό ότι επιτρέπεται με βάση την ελευθερία
των συμβάσεων, με την προϋπόθεση να υπάρχει σχετική πρόβλεψη στην εταιρική
σύμβαση. Η εταιρεία διατηρείται σε ζωή ακόμη και μετά την έξοδο ενός εταίρου, μόνο
εφ’ όσον μετά την αποχώρησή του παραμείνουν στην εταιρεία τουλάχιστον δύο εταίροι.
Στη διμελή λοιπόν εταιρεία εάν εξέλθει ο ένας εταίρος, λύεται η εταιρεία και ακολουθεί
το στάδιο της εκκαθάρισης 50.
47
Βασίλης Γ. Αντωνόπουλος, Δίκαιο Προσωπικών Εταιριών, Αθήνα - Θεσσαλονίκη
2007, σελ. 359, παρ.2
48
Γ.Πάνου, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Νομική
Βιβλιοθήκη, Αθήνα 2001, σελ 798,παρ.120
49
Σωτηρόπουλος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι,
Αθήνα 2001, σελ.610,παρ.1
17
Η άποψη ότι μία προσωπική εταιρεία λύεται με την αποχώρηση του προτελευταίου
εταίρου 51 είναι με βάση το ισχύον δίκαιο ορθή, διότι πρακτικά οδηγεί σε ικανοποιητικά
αποτελέσματα. Άλλωστε προκύπτει και από το άρθρο 20 ΕμπΝ (που ορίζει την
ομόρρυθμη εταιρεία ως τη συσταινόμενη μεταξύ δύο ή περισσοτέρων προσώπων
εταιρεία με σκοπό την υπό κοινή επωνυμία συνεμπορία) ότι ο Έλληνας νομοθέτης δεν
αντιλαμβάνεται την προσωπική εμπορική εταιρεία ως νομικό φορέα της εμπορικής
επιχείρησης, οπότε και ευλόγως συνάγεται ότι μετά την αποχώρηση του
προτελευταίου εταίρου λύεται η εταιρεία.
Βιβλιογραφία
50
Σωτηρόπουλος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι,
Αθήνα 2001, σελ.610,παρ.2
51
ΟλΣτΕ 2748/73
18
Αντωνόπουλος, Παρατηρήσεις στην υπ’ αριθμ.612/84 απόφαση του Εφετείου Θεσσαλονίκης,
Αρμ. 1985
Γεωργιάδης Απόστολος, Ενοχικό Δίκαιο, Ειδικό Μέρος, Τόμος ΙΙ, Αθήνα 2007
Πάνου, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Αθήνα 2001
Σελέκος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι Αθήνα 2001
Σουφλερός, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Αθήνα 2001
Σωτηρόπουλος, σε: Ν.Ρ.Ρόκα (επιμ.), Το Δίκαιο των εμπορικών εταιριών, Τόμος Ι, Αθήνα
2001
Φίλιος, Ενοχικό Δίκαιο, Ειδικό Μέρος, Δεύτερος Τόμος, Πρώτος Ημίτομος, Αθήνα –
Κομοτηνή 2005
19