CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA

SALA SUPERIOR MIXTA DE CHINCHA

EXPEDIENTE : 2009 - 620

DEMANDANTE : PASCUAL GUERRA PACO Y OTRA
MATERIA : NULIDAD DE ACTO JURÍDICO (Medida Cautelar)
DEMANDADO : AGUSTO MEZA PALOMINO Y OTROS
PROCEDENCIA : JUZGADO CIVIL DE CHINCHA.
JUEZ : DRA. PILAR NOEMÍ AGUINAGA LÓPEZ

Resolución N° 04.-
Chincha, siete de Enero
del dos mil once.-
AUTOS Y VISTOS: Observándose las formalidades
previstas por el artículo 138° de la Ley Orgánica del Poder Judicial,
interviene en calidad de ponente el Señor Juez Superior Gonzalo Meza
Mauricio, y,
CONSIDERANDO:

PRIMERO.- MATERIA DE LA APELACIÓN.

El demandado formula apelación contra la resolución número diecisiete
(debería ser número uno), de fecha trece de Setiembre del dos mil diez,
obrante en copias certificadas a fojas cuarenta y tres de este cuaderno, que
resuelve Rechazar la medida cautelar de Anotación de Demanda en los
Registros Públicos, peticionada por don Pascual Paco Guerra y doña Irma
Lucía Guerrero de Guerra, llamándose severamente la atención del
Secretario de la causa Hermes Meneses Torres, por dar cuenta tardía de la
presente solicitud, debiendo en lo sucesivo cumplir oportunamente con los
deberes de su función.-

SEGUNDO.- FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN.

La parte demandante formula apelación mediante su escrito de fojas
cuarenta y siete, expones los siguientes agravios y fundamentos:
2.1. Que, los recurrentes en salvaguarda de su propiedad ubicada en la
Calle Mariscal Castilla número ciento treinta y ocho, primer piso, Chincha

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Alta, así como actuales posesionarios les asiste el derecho de solicitar la
medida cautelar de Anotación de Demanda.
2.2. De las pruebas a todas luces se denota el abuso de confianza de la que
han sido víctima los recurrentes de parte de los codemandados Augusto
Meza Palomino y Lucía Guerra Guerrero, a quienes les pidieron que les
tramitaran un préstamo a su favor por ante la Caja Municipal de Ahorro y
Crédito de Sullana S.A., posteriormente les dijeron que estaba aprobado
citándoles a la Notaría del doctor Juan Ramón Pardo Neyra, quien sin
mayores explicaciones les hizo firmar de manera inmediata, enterándose
posteriormente que habían firmado una compra venta del citado inmueble.
2.3. Se han aprovecha de su condición de ancianos y su resquebrajada
salud, el recurrente Pascual Guerra Paco de setenta y seis años de edad
sufre de sordera, y la recurrente Irma Guerrero de setenta años sufre de
osteoporosis, lo que ha menguado su salud y ha disminuido su lucidez,
inclusive necesitan de la ayuda de un familiar para que se les repita
preguntas o hechos que suceden en su presencia, que evidencia han sido
sorprendidos, causal por la cual están solicitando la nulidad de acto jurídico.
2.4. Desde la fecha que se les corrió traslado a los demandados, han venido
interponiendo excepciones entre otras observaciones con el único fin de
dilatar la prosecución del presente proceso, han transcurrido nueve meses y
hasta la fecha no se vislumbra el término del proceso, esta medida cautelar
obedece a que existe peligro en la demora, que al no concederse se estaría
atentando sus derechos; y demás fundamentos que expone.

TERCERO.- REQUISITOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

De conformidad a lo previsto en el artículo 611° del Código Procesal Civil,
modificado por el Decreto Legislativo N° 1069, se dictará medida cautelar en
la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que de lo
expuesto y la prueba presentada por el demandante, el Juez aprecie:
1. LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO.
2. LA NECESIDAD DE LA EMISIÓN DE UNA DECISIÓN PREVENTIVA por
constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razón
justificable.

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CUARTO.- LA VEROSIMILUD DEL DERECHO.
4.1. Revisada la resolución apelada obrante a fojas cuarenta y tres de este
cuaderno, se advierte que la Juzgadora ha rechazado la medida cautelar
solicitada, porque no se cumple con el requisito de “la verosimilitud del
derecho invocado”, señala que de las pruebas que se escoltan al escrito
postulatorio no hay aún ninguna que permita advertir la causal de nulidad
que se imputa, además en la escritura pública de compra venta de inmueble
y constitución de garantía hipotecaria, en la décima cláusula se indica que
los solicitantes expresaron su conformidad con los términos del citado
documento; y en la conclusión se da fe de haberse leído todo el documento
a los interesados, con lo cual no se percibe la apariencia del derecho
invocado, por tanto rechaza la medida cautelar.
4.2. En la doctrina procesal se ha determinado que en materia de MEDIDAS
CAUTELARES, el requisito de la verosimilitud del derecho significa la
apariencia del derecho reclamado (fumus bonis iuris), se dice que es el
humo del derecho, no se requiere de un grado de certeza sino de una gran
probabilidad de que el derecho reclamado le corresponde al demandante,
evaluación o calificación que se establecerá en base a los fundamentos
jurídicos y las pruebas adjuntadas a la demanda, implica una prognosis de
que posiblemente la demanda pueda ser amparada con la sentencia.

QUINTO.- DE LA PRETENSIÓN PROCESAL DEMANDADA.

5.1. Revisada la demanda planteada en autos, obrante en copias
certificadas de fojas ocho a trece, se advierte que los recurrentes interponen
demanda de Nulidad de Acto Jurídico de compra venta y constitución
de garantía hipotecaria, y de pretensión accesoria la Reivindicación; no
se indica en la parte introductoria en forma precisa las causales nulificantes
respectivas, previstas en los artículo 219 ó 221 del Código Civil, en los
fundamentos de hechos se reiteran los engaños y situaciones de salud,
antes mencionados en los agravios de la presente apelación, y en los
fundamentos jurídicos se invoca el artículo 219 inciso 5) el cual establece
que el acto jurídico es nulo cuando adolezca de simulación absoluta
conforme al presente caso.

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5.2. De lo anterior, se observa un primer aspecto que no guarda conexión
lógica entre la pretensión procesal principal con la pretensión de la medida
cautelar, puesto que en la demanda se reclama en forma acumulada LA
REIVINDICACIÓN del inmueble, esto es la entrega posesoria del predio a
favor de los esposos recurrentes, sin embargo en los agravios de apelación
mencionan los recurrentes que son los actuales posesionarios.

SEXTO.- Una segunda deficiencia que disminuye la verosimilitud del

derecho, proviene de la fundamentación jurídica invocada, del artículo 219
inciso 5) del Código Civil que regula la causal de simulación absoluta, que
de acuerdo a su significado previsto en el artículo 190 del mismo Código, se
presenta cuando ambas partes contratantes se ponen de acuerdo para
celebrar un acto jurídico del cual no quieren sus efectos típicos, sin embargo
suscriben el documento para aparentar una realidad ficta con el fin de
engañar a terceros.
6.1. En cambio en autos, los esposos recurrentes invocan hechos diferentes
que no se encuadrarían en una simulación absoluta, salvo el material
probatoria pertinente; los demandantes argumentan que los compradores
del predio (su yerno y su hija) les engañaron para celebrar el contrato de
compra venta con garantía hipotecaria.

SÉPTIMO.- La causal de falta de manifestación de voluntad, o de

incapacidad del agente, podría subsumir mejor los hechos denunciados por
los recurrentes, pero tales causales requieren de mayor acopio de pruebas,
cuya verosimilitud o apariencia de derecho en autos no es suficiente, pues
no fluye en forma idónea e inmediata con las pruebas acompañadas a la
demanda de autos; merituándose que respecto de la incapacidad del
agente posiblemente se realizarán pericias médicas al interior del proceso
principal, y de otro lado, sobre la falta de manifestación de voluntad, se
analizarán todas las pruebas ofrecidas por ambas partes para establecer las
negociaciones preliminares, celebración, y ejecución del contrato de compra
venta, acorde a los usos y costumbres, así como las formalidades legales;
inclusive se ha ofrecido la declaración de testigos; lo que denota que hay

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insuficiencia probatoria según el estado actual del proceso para acreditar la
verosimilitud del derecho, y conceder la medida cautelar solicitada.

OCTAVO.- Finalmente, es importante también tener en cuenta que, respecto

de la incapacidad jurídica de las personas, se debe distinguir entre la
incapacidad absoluta y la incapacidad relativa, acorde a los numerales 43 y
44 del Código Civil, que conllevan a dos clases de nulidades distintas
(nulidad absoluta y nulidad relativa) reguladas en los artículos 219 inciso 2) y
artículo 221 inciso 1), con la demanda se ha adjuntado el examen de
densitometría osea practicada a la paciente Irma Guerrero de Guerra, y el
recibo de caja del Hospital de la Solidaridad por examen de oidometría
practicado al paciente Pascual Guerra; sin embargo tales documentos
resultan insuficientes no habiéndose practicado aún las pericias médicas
solicitadas en el punto siete probatorio de la demanda; es por ello que la
juzgadora expone que aún no hay pruebas suficientes que permita advertir
la causal de nulidad que se imputa; criterio que comparte el Colegiado,
concluyéndose por estos fundamentos que deberá confirmarse la resolución
apelada.
Por las razones expuestas:

CONFIRMARON: la resolución apelada número diecisiete (debería ser

número uno), de fecha trece de Setiembre del dos mil diez, obrante en
copias certificadas a fojas cuarenta y tres de este cuaderno, que resuelve
Rechazar la medida cautelar de Anotación de Demanda en los
Registros Públicos, peticionada por don Pascual Paco Guerra y doña Irma
Lucía Guerrero de Guerra, llamándose severamente la atención del
Secretario de la causa Hermes Meneses Torres, por dar cuenta tardía de la
presente solicitud, debiendo en lo sucesivo cumplir oportunamente con los
deberes de su función.- DEVUÉLVASE este cuaderno al Juzgado de origen
con las formalidades de ley.-

S.S.

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MEZA MAURICIO.

ZÁRATE ZÚÑIGA.

LENG DE WONG.

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