BOAVENTURA DE SOUSA SANTOS

Prof. Associado da

Faeuldade de Econamia de Coimbra

INTRODUCAO A SOCIOLOGIA DA ADMINISTRACAO

DA JUSTICA *

Enlre aulras raz6es, 0 eumento draml'llico dos orocessos 11 as eonsequenctss que oroduziu nos tribunais proptciou a interesse de sociologia pelo estutio da BdministrayfJo da jus/iya, Entre as varias tinnes de invesligay{io, disfinguem-se: as desigualdades no acsssc ao dire ito; a tim do milo d« neutralidade dos trtbunsts concebkios como sub-sistema do sis lema potitico sujeito a

um padriio especitico de orqenize- 9ao prottssions); a exietencte ne soctecsae de muttipie« ins/anGias jurisd/Glonals qua competem com as tribunals na resotuceo dos eonttitos. Os principtos de uma nova polltica iudicieri»; que se enunciem, a a demacratizay~o ae iustlya,. para que epontem, exiqem que 58 ta9am invesliga9i3es emptrice« nestee Jreas em Portugal.

A

sociologia do direito s6 se constitui em ciancia social, na acepcao contemponlnea do termo, lsto e, em ramo especializado da sociologia geral, depois da segunda guerra rnundlal. Foi entao que, mediante 0 uso de tecnlces e metodos de investlqacao empirica e mediante a teorizacao propria leita sobre as resultados dessa lnvestlqacao, a sociologia do direito verdadeiramente construiu sabre 0 direito urn objecto teorlco especflico, autonomo, quer em relacao a doqrnatica polltica, quer em relacao a filosofia do dlreito, No entanto, antes deste pertodo foi grande e rica a producao cientifica orienlada per uma perspectiva socloloqlca do direito e a tal ponto que a sociologia do direilo e, sem duvida, de lodos os ramos da sociologia aquele em que 0 peso des precursores, das suas orlentacoes teoricas, das suas prelerencias de lnvestlqacao, das suas crlacces cenceituais, mais ferlemente se tern feito sentir. 0 que nao surpreende se tivermes em conta Que, ao

• Este trabalho fai inicialmenle apresentado, em versao abreviada, no 1," Si m p6sio I nternaciona! do Processo Civil e Organ iza~aa J udlclarla realizado na Faculdade de Direito de Colrnbra de 21 a 26 de Maio de 1984, e publicado no Brasil na Rsvisla de Processo 37, 1965, pp. 121-139 e. em versao espan hola, na Revista Uruguaya de Derectio Procesal 1, 1985, pp, 21-35,

Rev i sta ern i c·a de Cienc i as Socia is N' 21 Novam b ro t 985

CondiQoes socials e te6ricas da sociologia dos tribunals

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contrario doutros rarnos da sociologia, a sociologia do direito ocupa-se de urn fen6meno social, 0 direito, sobre 0 qual incidem ssculos de producao intelectual cristallzada na idade moderna em disciplinas como a filosolia do direilo, a dogmatica juridica e a historia do direito.

Uma das i tustracoes mais significativas deste peso dos precursores consiste no privilegiamento, sobretudo no periodo inicial, de uma visao normativista do d.ireito em detrimento de urna vlsao instltuclonal e organizacional a, dentro daquela, no privilegi.amento do dlrelto substantivo em detrimento do direito processual, uma distin<;:30 eta propria vinculada a Iradi<;:oes te6ricas importadas acrilicamente pela sociologia do direito. Sem recuarmos aos precursores dos precursores, Giambattista Vico (1953) e Montesq u ieu (1950-1961), enola ri 0 que a visao normativista e substantivista do direilo domina, no ssculo XI X, a producao e as dlscussoss teorlcas, quer de [urtstas, quer de ciantlstas socials. como hoje Ihe charnarlarnos, lnteressados pelo direilo. Assim, e quanto aos primeiros, de todos os debates que na epoca sao portadoras de uma perspectiva sociol6gica do direito, ou seja, de uma perspectiva que explicitamente tematiza as artlculacoes do direito com as condlcoes e aa estruturas socials em que opera, 0 debate sern duvida polarizador e 0 que opoe os que defendem urna conceocao de direito enquanto variavel dependente, nos term os da qual 0 di reito se deve limitar a acompanhar e aincorporar os val ores socials e os pad roes de conduta espontanea e paulalinamente constiluidos na sociedade, e os que delendem uma coneepcao do direito enquanto variavel independente, nos termos da qual 0 direito deve ser urn activo promotor de mudanr;:a social tanlo no dominio material como no da cultura e das mentalidades, um debate que, para lembrar poslcoes extremas e subsidlarlas de universos lntelectuais muito distlnlos, se pode simbolizar nos nornes de Savigny (1840) e de Bentham (1). 0 mesmo se pode dizer quanto ao debate oitocentista sobre 0 direito no ambito da socioloqia emergente. Se e certo que se acorda em que 0 direilo rellecte as condlr;:oes prevalecenles e ao mesmo tempo actua conform adoramente sobre elas, 0 debate polariza-se entre os que concebem o direito como 0 indicador privilegiado dos pad roes de solidariedade social, garante da composicao harmoniosa dos conflitos por via da qual se maxlmtza a mteqracao social e realiza 0 bern comum, e os que concebern 0 direito como sxpressao ultima de interesses de classe, urn instru mento de dornlnacao econornica e politica que por via da sua forma

(') Fiel as suas poslcces teortcas. Bentham procu rou influenciar as transtormacoes ju rtdrcas no in lcio do periodo Ii beral em Portugal (elf. Bentham. 1823).

rntroducao II Sociologia da Adminlstracao da Justica

enunclativa (geral e abstracta) opera a transtorrnacao ideol6- giea dos lnteresses partieularistieos da classe dominante em interesse colectlvo universal, um debate que se pede s.imbolizar nos names de Durkheirn (1977) (2) 13 de Marx (3)_

No primeiro quartel do nosso seculo a vlsao normalivista substantlvlsta do direito continuou a dominar, ainda que com nuances, 0 pensarnento socloloqlco sobre 0 direito. ~ assim exemplarmenle 0 caso de Ehrlich, para alguns 0 fundador da sociologia do direilo, em qualquer dos dois grandestemas da sua prcducao cientifica: 0 direito vivo e a crlacao [udlciaria do direito (192913 1967). No que respeita ao primeiro,. 0 direito vivo, e central a contraposlcao entre 0 direilo olicialmente estatuldo 13 lormalmente vigenle 13 a normatividade emergante das relar;:6es socia is pela qual se regem os comportamentos 13 se previne a resolve a esmagadora maioria dos conflitos. No que respeita ao segundo, a criacao judiciaria do direito, e ainda a mesma visao tundants que da sentido II distlncao entre a normatividade abstracta e exangue da lei e a normanvidade concrete e conformadora da declsao do julz .. Atente-se, no entanto, que este segundo lema, 13 em geral a orientacao te6rica da escola do direito livre ou da [urisprudencia socioloqica (Pound, 1911 e 1912) (4), ao deslocar a questao da normatividade do direito dos enunciados abstractos dalei para as decisoes partlculares do [ulz, criou as pre-condicoes te6ricas da translcao para uma nova visao sociol6gica centrada nas dimensoes processuais, institucionais e orqanlzaeionais do dlrelto. Nesta mesma transicao e ainda no mesrno periodo (0 primeiro quartet do nosso seculo) se situa a obra de M. Weber (1964) (5). A preocupacao de Weber em definir a especificidade e 0 lugar privile9iado do direito entre as demais

(2) N u m estudo de autonom izayao tecrlca em relacao a clencia juridlca, Du rkhei m recusa a distinyi!:o entre di relto publico e direito prlvado. por consldera-Ia lnsustentavel no plano socloloqico, subsutulndo-a psla distin9aO entre direito represslvo (0 dlrsito penal) e d i rslto resututlvc (di reito civil, o i reito comercial, dlrelto processual, dire ito adrnin lstratlvo e eonstttuclonal]. Cada urn destes tlpos de dlrelto corresponds a uma torma de solidariedade social. 0 direito repressive corresponde Ii solldarledade rnecanica, assente nOS valores da consciencla colactlva cuja violacao constitui um crime, urna forma de sotldartecade dornlnante nas sccledades do passado 0 direito restltutlvo corresponde a sol ldartedads orqantca, dominants nas socledades conternporaneas, assente na d lvlsao do trabal ho social c uja violacao acarreta a sancao de si mples repostcao cas colsas,

(3) Como se sabe, Marx nao prcduzlu uma teorta socloloqica do dtraito. No entanto, a sua vasta ob ra esta repletade retersnclas nao slstematlcas ao dlretto. Cfr., em especial, A Conlribui~{io a Critice de Filosofia do Direiu: de Hegel (1843); A Idsologia AlemB" (1845-46); artigos no Neue Rbetntscbe Zeitunt; (1848-49). 0 Dezoito de Brumerio de Nepoteso Bonaparte (1852); Grundrisse (1857-58); 0 Capital ('867); A Guerra Civil em franqB (1871) e A crtttce do Programa de Go!ha (1875)_

(4) F ot, alias, Roscoe Pou nd quem apresantou Ehrl lch Ii com unldade crennflca ang lc-saxonlca em 1936.

(5) A m ether seleccao do que nesta obra respeita a sociologia do eli relto e a de Max Rheinstein (1967).

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fontes de normatividade em circulacao nas relacces sociais no seio das sociedades capitalistas levou-o a csntrar a sua analise no pessoal especializado encarregado da aphcacao das normas juridicas, as prctissoes juridicas, a burocracia estatal. Segundo ele, 0 que caracterizava 0 direilo das sociedades capitalistas e 0 distinguia do direito das sociedades anteriores era 0 construir um mono polio estatal administrado por funclonartos especlalizados segundo critertos dotados de racionalidadeformal,. assente em norrnas gerais e abstractas aplicadas a casos concretos por via de processes loqicos centrolaveis, uma adrnlnistracao em tudo integravel no tipo ideal de burocracia por ele elaborado.

Esta tradicao intelectual diversificada mas em que domina a visao normativista e substantivista do direito leve uma inlluencia decisiva na constituiQao do objecto da sociologia do direito no p6s-guerra. Dentre os grandes temas deste periodo refiro dois a titulo de exernplo: a discrepancla entre 0 direito formal mente vigente e 0 direito socialmente eficaz, a celebre dicotomia law in books/law in action da sociologia jurfd'ica americana; as relacoes entre 0 direito e 0 desenvolvimento socio-econ6mico e mais especificamente 0 papel do direito na transtorrnacao modernizadora das sociedades tradicionais .. Em qualquer destes temas, bastante d'istintos, urn centrado preferentemente nas preocupacoes sociais d'os palses desenvolvidos e 0 outro nas dos paises em desenvolvimento, sao nflidos o privilegiamento das questoes normativas e substantlvas do direito e a relativa negligencia das questoes processuais, institucionais e orqanizacionals.

No entanto, esla conjunturaintelectual em breve se alterou. Contribuiram paraisso duas ordens de condiQoes, ambas emergentes no final da dscada de 50, inicio da dscade de 60: condicoes teoricas e condlcoes socia is. Entre as primeiras, as condlcoes teoricas. sal.iento tres. Em primeiro lugar, 0 desenvolvimento da socloloqia das orqanlzacoes, um ramo da sociologia que tem em Weber urn dos orlnclpais inspiradores, dedicado em geral ao estudo dos agrupamentos socials criados de modo mais ou menos deliberado para a obtencao de urn fim especifico, com enfoques diversos sobre a estrutura e a forma das orqanlzacoss, sobre 0 conjunto das tntsraccoes socials no seu seio ou no impaclo delas no comportamento dos individuos (6). Ests ramo da sociologia desenvolveu em breve un interesse especifico poruma das orqanlzacoes de larga escala dominante na nossa sociedade, a organizaQao

(6) Para alern des classlccs (M_ Weber e R Michels) as referenc'ias baslcas nests ramo da sociologia sao: P. Selznick (1949): P. Blau (1955); J. March e H. Simon (1958): M. Crozier (1963); S Clegg a D. Dunkerley (1980).

rntrcducao a Socioloqra da Ad m in istra.o;;aod a Justica

[udlclarlae particularmente os tribunals (Heydebrand, 1977 e 1979).

A sequnda condicao taoricae constnulda pelo desenvoivirnento da ciencia polltlca e pelo interesse que esta revelou pelos tribunais enquanto lnstancla de dectsao e de poder politicos .. A leo ria dos sistemas utltizada na analise do sistema politico em geral (7) encontrou no sistema [uoiciarlo urn ponto de aplicacao especifi.co e as accoes dos actores do sistema, partlcularrnente as dos juizes, passaram a ser analisadas em tuncao das suas ortentacoes politicas (8).

A terceira condicao teorlca e constitulda pelo desenvolvi me nto da antro pol og ia dod i reito ou da elno log i a ju rid lea, ao libertar-se progressivamente do seu objecto privilegiado, as sociedades coloniais, virando-se para os novos parses alricanos e asiaticos e para os paises em desenvolvirnento da America Latina, ate finalmenle descobrir 0 seu objecto duptamsnte primitivo denim de casa, nas sociedades capitalistas desenvolvldas, Ao centrar-se nos litigios enos mecantsrnos da sua prevencao e da sua resoluceo, a antropologia do direito desviou a atencao analitica das normas e orientou-se para os processose para as i nstituicoes, seus graus diferentes de formalizar;:ao e de especiallzacao e sua stlcacla estruturadora dos comportamentos (9).

Cabe agora referir brevemente as condlcoes soclais que, juntamente com as condicoes teoricas, possibilitaram a orlentacao do interesse sociotoqlco para as dimensOes processuais, instltuctonals e orqanlzacionals do direito. Distingo duas condlcoes principais. A prlrnelra dlz respeito as lutas socials protagonizadas por grupos sociais ate entao sem tradicao hlstorica de accao colectiva de confrontacao, os negros,. os astudantes, am plos sectores da pequena burguesia em luta por novos direilos socials no dominio da sequranca social, habitacao. educacac, transportes, rneio ambiente e qualidade ce vida, etc., movimentos sociais que em conjuncao (por vezes difici I) com 0 mov i mento operarl 0 proc u rara m a prolu ndar 0 ccnteudo democratlco dos regimes saidos do p6s-guerra (10). Foi neste contexte que as desigualdades sociais torarn sendo recodificadas no irnaqinario social e politico e

(7) Veja-se Easton (1965), urna des obras rnals lnfluentes,

(6) Para urna vi sao geral. veja-se J. Grossman e H. Wells (orqs.) (1980: 3-16), Em especial, ctr.: G. Schubert (1960): A, Bickel (1963); H, Jacob (org.) (1967); R Dahl (1967):. urna analise crltica do artlqo precedente em J, Casper (1976): M. Shapiro (1975).

(9& Neste sentldo, ctr, Santos (1980) e a bibliografia at cltada.

(1 ) Sao muito numerosas as anallses ernptrlcas dos dilerentes movlmentes soclals. Dentre os auto res que melhor teorlzararn aamerqencla e 0 sig,nilicado socials destes rnovlrnentos Eo [usto satientar. na Europa, A, Touraine (1965 e 1973) e. nos EUA, A. Oberschall (1973) e F. Piven (1977). Dentre os auto res que melhor tem anal lsado as relacees entre os rnovl mentos soclals e 0 direito. destaco F. Piven e R Cloward (1971) e J. Handler (1978).

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passaram a constituir uma ameaca a legitimidade dos regimes politicos assentes na igualdade de direltos. A igualdade dos cidadaos peranle a lei passou a ser confronlada com a desigualdade da lei perante os cidadaos, uma controntacao que em breve se transformou num vasto campo de analise socio- 16gica e de lnovacao social centrado na qusstao do acesso di!erencial ao direito e a justica por parte oas di!erentes classes e estratos soclals.

A segunda conctcao social do interesse da sociologia pelo processo e pelos tribunais e constituida pela eclosao, na decada de 60, da chamada crise da admlnistracao da [ustlca, uma crise de cuja perslstencia somos hoje testernunhas, Esta condicao esta em parte relacionada com a anterior, As lutas sociais a que fiz reterencla aceleraram a transtorrnacao do Estado Ii beral no Eslado assistencial ou no Estado-providfmcia, um Estado aclivamente envolvido na gestao dos con!litos e consertacoes enlre classes e grupos sociais, e aposlado na minirnizacao possivel das desigualdades sociais no arnblto do modo de producao capitalista dominante nas relacoes economicas. A consolldacao do Estado-providencia significou a expansao dos direitos sociais e, at raves deles, a integragao das classes trabalhadoras nos circuitos do consumo anteriormente fora do seu alcance (11). -Esta integrac;ao, por sua vez, implicou que os conflitos emergentes dos novos direitos socia is !ossem constitutivamente conflitos juridicos cuja dirimigao caberia em principio aos tribunais, litigios sobre a relacao de trabalho, sobre a seg uranca social, sobre a habltacao, sobre os bens de consumo duradouros, etc., etc. Acresce que a integrac;iio das classes trabalhadoras (operariado e nova pequena burguesia) nos circuitos do consu mo foi acompanhada e em parte causada pela integrac;8.o da mulher no mercado de trabalho, tornada possivel pela sxpansao da acumulacao que caracterizou este periodo. Em· consequencia, 0 aumento da pool de rendimentos familiares foi concomitante com rnudancas radicais nos padroes do comportamento familiar (entre c6njuges e entre pais e filhos) e nas pr6prias estrategias matrimoniais, 0 que veio a constituir a base de uma acrescida conflitualidade familiar tornada socialmente mais visivel e ale mais aceite atraves das transtormacces do direito de familia que entretanto se loram verilicando. E esta loi mais uma causa do aumento dos litigios judiciais.

De tude islo resultou uma sxplosao de litigiosidade a qual a admlnlstracao da justica dilici Imente poderia dar resposta. Acresce que esta sxplosao veia a agravar-se no inicio da

(11) As transtormacoes do poder do Estado dai decorrentes sao importantes e cornplexas. GIL, a titulo de exemplo, Santos (1982 a).

tntroducao e Socloloqia da Adrmrustracao da Justlca

decada de 70, au seja, num periodo em que a expansao econornica lerminava e se iniciava uma recessao que se prolonga ate hoje e que, pela sua pertlnacla, assume urn caracter estrutural. oai resultou a reducao proqresslva dos recursos financeiros do Estado e a sua crescente incapacidade para dar cumprimento aos compromissos assistenciais e providenciais assumidos para com as classes populares na dscada anteri 0 r (1~). U m a sltuacao que da pelo nome de cnse fi nancei ra do Estado e que se foi manifestando nas mais diversas areas de actividade estatal e que, por i560, se repercutiu tambern na incapacidade do Estado para expandir os servlcos de adrninlstracao da [ustica de modo a criar uma oferta de [ustlca compalfvel com a procura entretanto verificada. oaqui ·resultou urn faclor adicional da crise da adrrunistracao da [ustica, A visibilidade social que Ihe foi dada pelos meios de comunlcacao social e a vulnerabilidade polltlca que eta engendrou para as elites dirigenles esteve na base da crlacao de um novo e vasto campo de estudos sociol6g.icos sabre a adrnlnistracao da justlca, sabre a orqanizacao dos tribunais, sobre a formacao e 0 recrutamento dos magistrados, sobre as motlvacces das senteneas, sobre as ideologias polltlcas e profissionais dos varlos sectores da adrninistracao da [ustica, sabre a custo da [ustica, sobre os bloqueamenlos dos processes e sobre 0 rilmo do seu andamento em suas vartas fases.

II

Uma vez analisados os antecedentes e as condi90es da Ternas da contribulcao da sociologia do direito para 0 aprofundamento sociologia dos das complexas interaccces entre 0 direito processual e a tribunals adrnlnlstrecao da justica, por umlado, e a reaHdade social e

economics em que operarn, por outro, passaret agora a anali-

sar de modo sistematico 0 ambito diversificado dessa conlri-

bulcao com vista a apontar com base nela, na parte final deste

trabalho, aslinhas de invesligar;;ao rnais promissoras e 0 perfil

de uma nova potitic« jud.icilir.ia. Concentrar-me-ei na analise

das contribuicces no ambito da [ustica civil, ernbora muitas

destas lenham urn ambito mais geral e abarquem tarnbern a

[ustlca penal, comofacilmente se reconhecera.

Distinguirei trss grandes grupos tsrnatlcos: 0 acesso a [ustlca; a admlnlstracao da [ustica enquanto lnstltuicao politica e orqanizacao profissional, dirigid.a a producao de servlcos especializados: a litiqiosrdade social e os mecanismos da sua resolucaoexistentes na sociedade.

(12) Uma das obras rnals racentes sobre esta q uestao e Fano at 8/. (1983).

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o acesso a justiQa

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o terna do acesso il. [ustlca e aquale que mais dlrectamente equaciona as relacoes entre 0 processo civil e a [ustlca social, entre igualdade [urldico-Iormal e desigualdade soclo-econornica. No ambito da [ustica civil, multo mais propriamente do que no da [ustlca penal, pode lalar-se de procura, real au potencial, da [ustica (13). Uma vez dsfinidas as suas caracteristicas internas e rnadido 0 seu ambito em termos quantitativos, e possivel cornpara-la com a oferta da justlca produzlda pelo Estado, Nao se trata de urn problema novo. No principia do seculo, tanto na Austria como na Alemanha, Iorarn Irequentes as denuncias da discrepancia entre a procura e a olerta da [ustica e Imam varias as tentativas para a rninirnizar, quer por parte do Estado (a reforma do processo civil levada a cabo par Franz Klein na Austria) (Klein, 1958; Dent i, 1971), quer por parte dos I nte resses organ izados das classes sociais rnais debeis (por exemp.lo, os centres de consulta jurldlca organizados pelos sindicatos alsmass) (Reifner, 1978). Foi, no entanto, no p6s-guerra que esta questao explodlu. Por urn lade, a consaqracao constltuclonal dos novos direltos econ6micos e socials e a sua expansao paralela il. do Eslado de bem estar Iranslormou 0 direito ao acesso electlvo il. justi9a num direito charnelra, um direito cuja denega98.0 acarretaria a de tcdos os dernals, Uma vez destituldos de mecanismos que fizessem impor 0 seu respeito, os novos direilos socials e econ6micos passariam a meras dsclaracdes pouticas, de conteudo e fun9ao mlstltlcadores. Dai a conatata9ao de que a organiz.a9ao da jusnca civil e, em particular, a tr amltacao p rocessual nao podiam se r red uzidas il. sua dimens8.o tecnlca, soclalmente neutra, como era comum serem concebidas pela taorla processualista, devendo .investigar-se as tuncoes sociais por elas desempenhadas e em particular a modo como as opcoes tecntcas no .seu selo velculavam opcees a favor ou contra interesses sociais divergentes ou mesmo antag6nicos (interesses de patroes ou de operartos, de senhorios ou de inquilinos, de rende.iros ou de proprietarios Iundlarios, de consumidores ou de produtores, de homens ou de mulheres, de pais au de tilhos, de camponeses ou de cltadinos, etc., etc.) (14).

Neste dominic, a contributcso da sociologla conslstlu em investigar sistematica e empiricamente os obstaculos ao acesso etectlvo il. justica par parte das classes populates com

C3) Na i ustlca penal ha, por assi m dizer, urna procure Iorcada da [ustlca, nomeadamenle por parte dO rsu, no entanto-a nivel g:lobal, pode igualmente talar-se de procura social da justica penal.

("4) Na Europa Continental a hegemonia da ciencla iurldica positivists tornou partlcu larmente dificil 0 reccnhectrnento dos pressupostos politicos e soctais par detras das $01 ucoes teen leas processuats. Neste sentldo, M. Cappelletti (1969) e P. Calamandrai (1956),

lntroducao a Sociologia da Adminlstracao da Justica

vista a proper as sotucoes que melhor os pudessem superar Multo em geral pode dizer-se que os resultados des!a investigac;:110 permltlram conclulr que eram de tres tipos esses obstaculos: econ6micos, socials e culturais (15). Quanto aos cbstaculos econ6micos, veri!icou-se que, nas sociedades capitalistas em geral. os custos da litigac;:ao eram muito elevados e que a relacao entre 0 valor da causa e 0 custo da sua Iitigac;:ao aumentava a medida que baixava 0 valor da causa. Assim, na Alemanha, verificou-se que a litigac;:ao de uma causa de valor meolo na primeira instancia de recurso custaria cerca de metade do valor da causa, Na Inglaterra verificou-se que em cerca de um terce das causas em que houve contestacao os custos globais !oram superiores aos do valor da causa. Na Italia, os custos da litigac;:ao podem alingir 8,4% do valor da causa nas causas com valor elevado, enquanto nas causas com valor diminuto essa percenlagem pode elevar-se a 170% (Ca p pelletti e Garth, 1978: I, 1 0 e seqs.). Estes estud os revelam que a justlca civil e cara para os cldadaos em geral, mas revelam sobretudo que a [ustlca civil e proporcionalmente mais cara para os cldadaos economicamente mais debets. E que sao eles fundamental mente os protaqonistas e as interessados nas accoes de menor valor e e nessas access que a [ustlca e proporcionalmente rna is cara, 0 que configura um fen6meno da dupla vltlmizacao das classes populares face a adrnlnlstracao da [ustlca,

De facto. verificou-se que essa vitirruzacao e tripla na medida em que um dos outros obstaculos investigados. a lentidao dos processos, pode ser facilmente convertido num custo econ6mico adicional e este e proporcionalmente mais gravoso para os cldadaos de menos recursos. No final da decada de 60, a duracao media de urn processo civil na ttaua era, para 0 percurso das Ires lnstancias, 6 anos e 5 meses (Resta, 1977: 80); alguns anos mais tarde, na Espanha, essa curacao era cerca de 5 an os e 3 meses (Cappelletti e Garth, 1978: 14), No final da decada de 60 as accoes civis perante 0 tri bu nal de 9 ran de i nstanc ia em Fran ca d u rava m 1 ,9 anos e perante 0 tribunal de primeira instancla na Belgica 2,33 anos (Cappelleti e- Garth, 1978). A analise da duracao media dos processes civis e a consequente vertficacao do aumento da lantldao da justica e um dos temas mais intrigantes da lnvestigac;:ao sociol6gica sobre os tribunals nos nossos dias. Por urn lado, verifica-se que a litigac;:ao civil tem vindo a diminuir

(15) 0 sentido gerai dos astudos do periodo inicial esta patente em Conference Proceedings (1964) e em J, Carlin e J. Howard (1965). Pode ainda ter-se urna vlsao global e aprotundada dos estudos realizados nos varies parses, durante a decada seguinte. em Cappellet1i e B. Garth (orgs.) (1978). uma obra monumental e urna referencia bibliogr8fica obrigat6ria neste dominio.

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de volume nas ultlrnas decades, Os esludos feitos na ltalla neste campo (Resta, 1977: 83 e segs.) corroboram lntelramente os produzidos em Espanha, onde Juan Toharia (1974: 190) conclui que ao maior desenvolvimento social e economico, e 'ao consequente aumento da vida [urldlca civil e da conflitualidade social nesta area, tem correspondido um decresclrno das causas clvls nos trlbunais de [ustica. A este fen6meno voltarei mais tarde. Por agora basta referir 0 para' doxo denunciado muito recentemente per Vincenzo Ferrari (1983: 338): apesar da carga do contencioso civil ter vindo a diminuir e apesar das muttas lnovacdes Introduzldas com 0 objectivo de tornar a [ustlca civil mais expedita, 0 facto e que se tem vindo a verificar urn aumento constante da duracao media dos processes civis. E mais intrigante alnda e 0 facto de este aurnento se revelar resistente nao s6 as lnovacoes parciais que 0 procuram controlar mas tambern em relacao as rastruturacoes globais do processo lendentes a eliminar por completo a lentidao da [ustica .. Assim, 0 processo de trabalho, que, no inicio da decada de 70, constitui junlamente com 0 Statuto dei iavoratori uma importanle vltorla das orqanlzacoes operarlas ilaHanas no sentido de acelerar a adrninistracao da [ustica mais directamente relevan!e para os interesses das classes trabalhadoras,. tern-sa vi ndo a revelar, em tempos recenles, impotente para impedir 0 aumento progressivo da duracao das causas laborais.

Estas vsrlflcacoes tern levado a sociologia judlctarla a conclulr que as reformas do processo, embora importantes para fazer batxar os custos econ6micos decorrentes da lentidao da justica, nao sao de modo nenhum uma panaceia. ~ preciso tomar em conta e submeter a analise sistematica outros factores quica mais irnportantes. Por urn lado. a orqaruzacao [udieiaria e a racionalidade ou irracionalidade dos critertos de d ist ri bu i 1,111.0 terrlto rial dos mag istrad as, Po r outro, a di stribu iCao dos custos mas tambern dos beneficios decorrentes da lentidao da [ustica. Neste dominio, e a titulo de exemplo, e importante investigar em que medida largos estratos da advocacia organizam e rentabilizam a sua actividade com base na (e nao apesar da) demora dos processos (Ferrari, 1983: 339; Resta, 1977: 87). Mas, como comecei por referir, a sociologia da adrntnlstracao da [ustica tern-sa ocupado tarnbem dos obstaculos socials e culturais ao efectivo acesso a justica por parte das classes populares, e ests constttul talvez um dos campos de estudo mais inovadores. Estudos revelam que a distancla dos cidadaos em relacao a adrnlnlstracao da [ustica e tanto maior quanto mats baixo e 0 estrato social a que pertencem e que essa distancta tem como causas pr6ximas nao apenas lactores econ6micos, mas tarnbern iaclores sociais e

tntrooucao a Sociologia da Admlnlstracao da Justica

culturais, alnda que uns e outros possam eslar mais ou menos remotamente relacionados com as desigualdades econ6micas. Em primeiro lugar, os crdadacs de menores recursos tend em a conhecer pior os seus dtreltos e, portanto, a ter rnais dificuldades em reconhecer um problema que os a!ecta como sendo problema [urldico, Podem ignorar os direitos em jogo ou ignorar as possibilidades de reparacao jurfdica. Caplowitz (1963), per exemplo, concluiu que quanto mais baixo e 0 eslrato social do consumidor maior e a probalidade que desconhsca os seus direitos no caso de compra de um produto defeituoso. Em segundo lugar, mesmo reconhecendo 0 problema como juridico, como vlolacao de um direito, e necessario que a pessoa se disponha a interpor a accao, as dados mostram que os individuos das classes baixas hesitam muito mais que os outros em recorrer aos tribunals, mesmo quando reconhecem estar perante um problema legal. Numa investiga<;;ao efectuada em Nova lorque junto de pessoas que tinham sido vitimas de pequenos acidentes de viacao, verificou-se que 27% dos inquiridos da classe baixa nada tazlam em comparacao com apenas 2% dos inquiridos da classe alta (citado em Carlin e Howard, 1965), ou seja, quanto mais baixo e 0 status socio-econ6mico da pessoa acidentada menor e a probabllidade que interponha uma aecao de indernnlzacao. Dois tactores parecem explicar esta descontianca ou esta reslqnacao: per um lado, experiencias anteriores com a [ustlca de que resultou uma allenacao em rstacac ao mundo juridico (uma reaccao compreensivel a luz dos estudos que revelam ser grande a dilerenr;:a de qualidade entre os servlcos advocaticios prestados as classes de maiores recursos e os prestados as classes de menores recursos); por outro lado, uma sltuacao geral de dependencla e de inseguranr;:a que produz 0 lemor de represalias se se recorrer aos Iribu nais. Em terceiro e ultimo lugar, verifiea-se que 0 reconhecimento do problema como problema juridico e 0 desejo de reeorrer aos tribunals para 0 resolver nao sao suficientes para que a iniciativa seja de facto tomada. Quanto mais baixo e 0 sstrato socio-econ6mieo do cidadao rnenosprovavel e que conheca advegado ou que tenha amigos que conhscam advogados, menos provavel e que saiba onde e como e quando pode contactar 0 advogado e maior e a distancia geografica entre 0 lugar ende vive outrabalha e a zona da cidade onde se encontram os escrit6rios de advocacia e os tribunals.

a conjunto 'destes estudos revelou que a discrimlnacao social no acesso a [ustica e um fen6mano multo mais complexo do que a primeira vista pode parecer, ja que, para alern das condicionantes econ6micas, sempre mais 6bvias, envolve condicionantes sociais e culturais resultantes de processos de

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soclallzacao e de lnterlortzacao de valores dominanles rnuito diffceis de transformar.

A rlqueza dos resultados das lnvsstlqacoss sociol6gicas no domlnio do acesso a [ustlca nao pede deixar de se reflectir nas inovacoes institucionais e orqanizacionals que, urn pouco por toda a parte,!oram sendo tevadas a cabo para minimizar as escandalosas discrepanclas enlre justica civil e [ustica social verificadas.

No imediato p6s-guerra, vlqorava na maioria dos parses um sistema de asststenc!a [udlclarla graluila organiiada pela ordem dos advogados a titulo de munus honorificum (Cappellelli e Garth, 1978: 1,22 e segs.; Blankenburg, 1980). Os inconvenienles deste sistema eram muitos e torarn rapidamente denunciados. A qualidade dos services juridicos era balxlssima, uma vez que, ausenle a rnotivacao econ6mica, a distribuicao acabava por recair em advogados sem experiencia e por vezes ainda nao plenamenle profissionalizados, em geral sem qualquer dedlcacao a causa. Os criterlos de eligibilidade eram em geral estritos e, muito importante, a assistencia limitava-se aos actos em julzo, estando exctufda a consulta juridica, a lntormacao sobre os direitos. A denuncla das carenclas deste sistema privado e caritatlvo levou a que, na maloria dos parses, ele fosse sendo substituido por urn sistema publico e assistencial organizado ou subsidiado pelo Eslado. Na Inglalerra, criou-se logo em 1949 urn sistema de advocaoia conve n ci 0 nada posteriormente aperteleoado (1974), segu nd 0 o qual qualquer cldadao elegivel nos lermos da lei para 0 patroclnio [udiciar!o gratuito escolhe 0 advogado centre os que se inscreveram para a prsstacac dos servlcos e que constam de uma llsta: uma llsta sempre grande, dado oatractlvo da rernunaracao adequada a cargo do Eslado. Nas duas dlkadas seguintes muitos paises introduziram esquemas semelhantes de servlcos [undlcos gratuitos. Estes esquemas, conhecidos nos parses anglo-sax6nicos pela dsslqnacao de Judicare, uma vez postos em pratica, foram submetidos a esludos sociol6gicos que, apesar de assinalarem as significativas vanlagens do novo sistema em relacao ao anterior, nao deixaram conludo de revelar as suas limitao:;:5es (mankenburg, 1980: 1 e segs.; Abel-Smith at al., 1973). Em primeiro lugar, apesar de em teoria 0 sistema lnclulr a consulta [urldica independentemenle da exlstencia de um liligio, 0 facto e que, na pratica, se concentrava na asslstencia [udlclarla. Em segundo lugar, este sistema limilava-se a tenlar veneer os obstaculos econ6micos ao acesso a [ustica, mas nao os obstaculos sociais e culturais. Nada lazia no dominio da educao:;:ao juridica dos cidadaos, da consclenclailzacao sobre os n ovos dire ito s soc i als d os I rabal had 0 res, consu m idores,

I ntroducao a Sociologia da Adrnlntstracao da Justica

inquilinos, jovens, mulheres, etc. Por ultimo, concebendo a assistanoia judlciaria como um servlco prestado a cidadaos de menos recursos individualmente considerados, este sistema exclula, a partida, a concepcao dos problemas desses cidadaos enquanto problemas colectivos das classes sociais subordinadas. Estas criticas conduzi ram a algu mas alteracoes no sistema de servicos [uridicos gratuitos e, no caso dos Estados Unidos da America, conduziram mesmo a crtacao de um sistema total mente novo baseado em advogados contratados pelo Estado, trabalhando em escrit6rios de advocacia localizados nos bairros mais pobres da cidade e seguindo uma estrateqla advocatlcia orientada para os problemas juridicos dos pobres enquanto problemas de classe, uma estrateqla privilegiando as accoss colectivas, a crlacao de novas correntes jurisprudenciais sobre problemas recorrentes das classes populares e, final mente, a transtorrnacao ou reforma do direito substantlvo (Cahn e Cahn, 1964; Note, 1967). Nao cabe aqui avaliar em pormenor este movimento de lnovacao institucional a que Portugal se tern, pouco honrosamente, furtado, um movimento cujas sucessivas etapas denolam uma consclencla progressivamente rnals aguda da necessidade de garantir 0 acesso electivo a [ustica por parte de todos os cldadaos. Hoje, po de mesmo dizer-se que este movimento transborda dos interesses juridicos das classes mais baixas e estende-se ja aos interesses juridicos das classes medias, sobretudo aos chamados interesses difusos, interesses protagonizados por grupos sociais pouco organizados e protegidos por direitos sociais emergentes cuja titularidade individual e problernatlca. Os direitos das criancas contra a violencia nos. programas de Televlsao e os brinquedos agressivos ou perigosos, os direitos da mulher contra a dlscrlrninacao sexual no emprego e na cornunlcacao social, os direitos dos consumidores contra a producao de bens de consumo perigosos ou defeituosos, os direitos dos cioadaos em geral contra a poluicao do meio ambiente. A defesa publica destes direitos deu origem a instituicao da chamada advocacia de interesse publico subsidiada pelas comunidades, por Iundacoes e pelo Estado (Trubek et al., 1980). Deu tarnbsrn origem a algumas retormas no processo civil, nomeadamente 0 alargamento do conceito de legitimidade processual e de interesse em agir.

Passo ao segundo tema da sociologia [udiciaria. Trala-se de um tema multo amplo no qual se incluem objectos de analise muito diversos. A concepcao da adrnlnistracao da [ustlca como uma instancla polltica foi inicialmente propugnada pelos cientistas polltlcos que viram nos tribunais um SUb-sistema do sistema politico global, partilhando com este a caracteristica

A admlnlstra4;Ao da justi4;a enquanto Instltuh;Ao politica e profissional

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de processarem uma serle de inputs exlernos constituidos por estimulos, pressoes, exiqencias socials e politicas e de, atraves de mecanismos de conversao. produzlrem outputs (as decisoes) portadoras elas pr6prias de um impacto social e politico nos restantes sub-sistemas.

Uma tal concepcao dos tribunais leve duas consequenclas multo imporlantes. Por um lado, colocou os juizes no centro do campo analltlco, Os seus comportamentos, as declsces por eles proferidas e as rnotlvacoes delas constantes, passaram a ser uma varlavel dependente cuja aplicacao se procurou nas correlacoes com vartaveis independentes, fossem elas a origem de classe, a formacao profissional, a idade ou sobretudo a ideologia politica e social dos [ulzes, A segunda consequencla consistiu em desmenlir por completo a ideia convencional da admlnlstracao da [ustica como uma funcao neutra protagonizada por um [ulz apostado apenas em fazer [ustica aci ma e equ i d istante d os i nte resses das partes. Sao co n hecidos os esludos de Nagel (1969), Schubert (1965) (te). Ulmer (1962 e 1979), Grossman (17) e outros nos EUA, de Richter (1960) e Dahrendorf (1961), na Alemanha, de Pagani (1969), Dl Federico (1968) e Moriondo (1967). na ltalla e de Toharia (1975), na Espanha. Nos EUA, os estudos iniciais centraram-se no Supremo Tribunal de Justice. A titulo de exemplo, Schubert, distinguindo entre [ulzes liberals e conservadores, correlacionou as suas ideologias poifticas com as suas posleces nos relat6rlos e declaracces de voto nas sentencas em varies dominlos do cornerclo [urldlco desde as relacoes econ6micas ate aos di reitos civicos e obleve indices elevados de co-variacao (18). Oulros estudos incidindo sobre as declsoes dos tribunais de primeira lnstancla, tanto nos dominios penal como no civil, mostraram em que medida as caracteristlcas sociais, politicas, familiares, econ6micas e rellgiosas dos magistrados influenciaram a sua detinlcao da sltuscao e dos interesses em jogo no processo e consequentemente 0 sentido da dec isao (19).

Os estudos italianos sobre a ideologia da magistratura nao assentam no comportarnento decisional mas antes nos

(16) Sch u bert e tarnbem 0 organ lzac or das .rnelhoras colectaneas de estudos sobre 0 cornportarcento e as atitudes dos juizes norte americenos (Schubert, 1963 e 1964),

(17) Veja-se u me vlsao geral sobre a sua perspective em J. Grossman e R. Wells (orgs.) (1980).

(la) Schubert distingue entre j uizes -conservadcres- e "liberals. (designa«6es que tem nos EUA um significado polltico dilerente do que Ihes e atrlbuldo ria Europa) e ldentltlca tres atitudes diferentes consoante 0 liberalismo ou 0 conservadorismo oos julzes seja econ6mico, politico ou social.

(19) Para uma panoramica geral dos estudos em Italia, clr. R. Treves (1975 e 1980: 253 e segs.). As analises das ideologias dos magistrados tem . incidido quer sobre as ideologlas profissionais (Pagani, 1969) quer sobre as ideologias politico-sociais (Moriondo, 1967). No dominio de [ustica

lntroducao a Sociologia da Admlnlstracao da Justica

documentos pubncos, manifestos, otscursos, estatutos organizativos em que os magistrados, individual ou colectivamente, definem 0 perfil 6ptimo da fum;:ao judicial e das suas lnteraccees com 0 poder politico e com a sociedade em geral (20)_ As investi.gac;oes reellzadas sobrs a dlreccao de Renato Treves obrigam a uma revlsao radical do milo do apoliticismo da fum,ao judicial e revelam haver tres grandes tendencies ideologi cas no seio da mag i stratura i tali ana (21). Em p ri mei ro I u ga r, a tsndencla dita «est rut ural tuncionalista», corn a enfase nos valores da ordem, do equilibrio e da sequrenca social, e da certeza do di reito, que agrupa os julzes e magistrados conservadores ou moderados, defensores da divisao dos poderes, adeptos das solucoes tradicionais, quer no plano socio-economtco, quer no da orqanizacao [udiclarla. Ern segundo lugar, a tandencla do chamado «contutlvlsrno pluralista- em que prevalecem as ideias de rnudanca social e se defende 0 reformismo, tanto no interior da orqanlzacao judlelarta, como no da sociedade em geral, com vista ao aprofundamento da democracia dentro do marco juridico-constitucional do Estado de d.ireito. Ern terceiro lugar, a tendencia rnais radical do chamado «conflltivisrno drcotorntco de tipo marxlsta» que agrupa os j ulzes apostados num uso alternativo do di reito, numa tuncao mats criadora da magistratura enquanto contribuiCao do direito para a construcao de uma sociedade verdadeiramente igualitaria. Estas tendsnclas lem tido exprsssao organizativa na Unione di Magistrati ltallaru, na Associazione di Magistrati Italiani e na Magistratura Democratica respectivamente.

Ainda no ambito da adrnmistracao da justice como organlzacao profissional, sao de salientar os estudos sobre 0 recrutamen!o dos magistrados e a sua dlstrlbulcao territorial (Ferrari, 1983: 312). Dentro do mesmo quadro te6rico, mas de uma perspectlva muito diferente, sao os estudos dirigidos a conhecer as atitudes e as opinioes dos cldadaos sobre a adrninlstracao da [ustlca, sobre os tribunals e sobre os [ulzes, Uma tradicao de lnvestlqacao que leve em Podgorec.ki urn pioneiro com os seus estudos sobre a percspcao social do direito e da [ustica na Pol6nia e que se tern vindo a prolongar em multiples mvestiqacoes (Podgorecki st et., 1973). Um estudo recente teito em ltalra revelava urna alitude moderadam ente desfavo ravel peran Ie a mag is!ratu ra (Ferrari, 1983: 312).

penal, um dos melhores estudos e 0 de J_ Hogarth (1971). as sstudos sobre os aqentes da adrnin lstracac da [ustrca nao se centrararn apenas nos magistrados protisstonats mas tncldlram tarnbern sobre os jurados, per exem~lo Cfr. 0 estudo classlco de H. Kalven Jr. e H. Zeisel (1966).

( 0) Clr. nota 19.

(21) Sigoa caracterizacao pro posta par E_ Dial (1978: 43 e segs)_

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Os conflitos sociais e os mecanismos

da sua resolucao

Todos estes estudos tern vlndo a chamar a atsncao para um ponto tradicionalmente negligenciado: a lrnportancla crucial dos sistemas de formacao e de recrutamento dos magistrados e a necessidade urgente de os dotar de conhecimentos culturais, sociol6gicos e econ6micos que os esclarecarn sobre as suas pr6prias opcoes pessoais e sobre 0 significado politico do corpo profissional a que pertencem, com vista a possibilitar-Ihes um certo distanciamento critico e uma atitude de prudente v.ig ilancia pessoal no exercfcio das suas tuncoes numa sociedade cada vez mais complexa e dinamlca,

Este tema constitui a terceira contribuicao da sociologia para a adrninlstracao da [ustlca, Alias, neste dominio a contribuicao inicial pertenceu a antropologia ou etnologia social. Os estudos de Evans Pritchard (1969) no Sudao, de Gulliver (1963) e Sally Moore (1970) na Africa Oriental, de Gluckman (1955) eVan Velsen(1964) na Africa Central/Austral e de Bohannan (1957) na Africa Ocidental tiveram urn impacto decisivo no desenvolvimento da sociologia do direito. Oeram a conhecer formas de direito e padr6es de vida [urldlca tolalmente diferentes dos existentes nas sociedades dilas civilizadas; direitos com baixo grau de abstraccao, discerniveis apenas na solucao concreta de lltlqlos particulares; otreitos com pouca ou nula especializacao em relacao as restanles actividades socjais; mecanismos de resolucao dos litrgios caracterizados pela informalidade, rapidez, partlcipacao actlva da comunidade, conclllacao ou medlacao entre as partes atraves de um discurso jurfdico retcrlcc, persuasivo, assente na linguagem ordinaria. Acima de tudo, estes estudos revelsram a exlstencla na mesma sociedade de uma pluralidade de direilos convivendo e i nteragindo de diferentes form as. No momento hlstorlco em que a antropologia convergia te6rica e metodologicamente com a sociologia, o lmpacto destes estudos na sociologia do direito foi enorme. Muitos toram os estudos que se seguiram, tendo por unidade de analise 0 lltlgio (e nao a norma) e por orlentacao teo rica 0 pluralismo j urldico, orientados para a analise de mecanismos de resolucao jurldlca informal de conflitos existentes nas sociedades contemporansas e operando a margem do direito estatal e dos tri bun ais ofi c ia i s. C itarei d ois exe m plos. 0 estud 0 pi 0 nei ro de S. Macaulay (1966) sobre as praticas jurfd icas e sobretudo os conflitos juridicos entre os produtores e os comerciantes de autornoveis nos EUA, resolvidos de modo informal a margem das d isposicoes do direito comercial e da tntervencao dos tribunais, orientados pelo objectivo de nao criar ruptures nas rstacoes econ6micas e retirando destas poderosos dispositivos sancionat6rios nao oficiais. Em segundo lugar, os estudos por

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mim realizados no fnicio da decada de 70 nas favelas do Rio de Janei ro e onde me foi possivel detectar e analisar a existencia no interior destes bairros urbanos de um direito informal nao oficial, nao profissionalizado, centrado na Associacao de moradores que funcionava como instancla de resolucao de liUgios entre vizinhos sobretudo nos dominios da habttacao e da propriedade da terra (Santos, 1974 e 1977). Estes e muitos outros estudos que se seguiram com objectivos analiticos semelhantes permitiram concluir 0 seguinte. Em primeiro lugar, de um ponto de vista sociol6gico, 0 Estado contemporanee nao tem 0 monop61io da producao e dlstrlbuicao do direito. Sendo embora 0 direito estatal 0 modo de juridicidade dominante, ele coexiste na sociedade com outros mod os de juridicidade, oulros direitos que com ele se articulam de modos diversos (Santos, 1980: 64 e segs.; Ruivo e Marques, 1982). Este co nj u nlo de artie u I acoes e i nte rrel acoes ent re varios modos de producao do direito constitui 0 que designo por torrnacao juridica. Em segundo lugar, 0 relativo declfnio da litigiosidade civil, longe de ser indicio de dlmlnulcao da conflitualidade social e juridica, e antes 0 resultado do desvio dessa conflitualidade para outros mecanismos de resolucao, informais, mais baratos e expeditos, existentes na sociedade.

Estas conclusoes nao deixaram de influenciar algumas das reformas de adrninlstracao da [ustica nos ultirnos anos. Distinguirei dois tipos de reformas: as reform as no interior da [ustlca civil tradicional e a criacao de alternativas. Quanto as primeiras sao de salientar as seguintes: 0 retorco dos poderes do julz na aprsclacao da prova e na conducao do processo segundo os principios da oralidade, da concentracao e da lmedicao, um tipo de reformas com longa Iradir,:80 na teoria processualista europeia iniciada pela obra pioneira de Franz Klein; a crtacao de urn novo lipo de relacionamento entre os varios participantes no processo, mais informal, mais horizontal, visando urn processamento mais inteligivel e uma partlcipacao mais actlva das partes e testemunhas. Como exemplo deste tipo de reforma cltarei 0 chamado Stuttgart Modell na Alemanha federal e os tribunals de grande lnstaneia criados em 1967 nos departamentos perifericos da regiao parisiense (Balle 9t al., 1981); por ultimo, e relacionado com as anteriores, as reformas no sentido de ampliar 0 ambito e incentivar 0 uso da ccnciliacao entre as partes sob 0 controle do juiZ(22).

As reformas que vlsarn a criacao de alternativas constituem hoje uma das areas de maior lnovacao na polltica judictarta. Elas vlsam criar, em paralelo a admtnlstracao da [ustlca convenclonal, novos mecanismos de rssotucao de litfgios

(22) Uma pro posta defendida entre n6s por Pessoa Vaz (1976).

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Para uma nova politica [udlclarla

cujos traces constitutivos tl'lm grandes semelhancas com os originalmente estudados pela antropologia e pela sociologia do direilo, ou seja,i nstltulcoes leves, relativa ou total mente desproflsslonalizadas, por vezes impedindo mesrno a presence de advogados, de utllizacac barata, se nao mesmo gratuita, localizados de modo a maximizar 0 acesso aos seus services. opsrando por via expedita e pouco regulada, com vista a obtencao de sotucoes mediadas entre as partes (23). Neste dominio, os parses socialistas de Estado do Lesle Europeu tsrn urna grande expsrlencia (os tribunals socials e as trlbunais de camaradas). assim como a China e 0 Japao com as mstttuicoes, algumas ancestrais, de rnedlacao. Em tempos recentes, €I de mencionar a. criacao experimental dos centros de J usn r,;a de bai rro nos EUA e os conci/ia teurs em Franca (24). Em Portugal, algumas inicialivas no mesmo sentido no p6s 25 de Abril nao tiveram qualquer concretlzacao (Sindicato dos Magistrados do M. p" 1982).

III

Passarei. agora a mencionar as linhas de investigacao rnais promissoras no dominio da sociologia da adrnlnlstracao da justlca e 0 seu possfvel impacto na crlacao do que designarei por uma «nova polltica judiclaria».

1 - A dernocretizacao da adrntnlstracao da [ustlca e uma dlmensao fundamental da democratizacao da vida social, econornica e polltica. Esta dernocratlzacao tem duas vertentes. A prlrneira diz respeito a constltulcao interna do processo e inclui uma serie de orlentacoss tais como: 0 maior envolvirnento ,e partlcipacao dos cloadaos, individualmente ou em grupos organizados, na adrnlnlstracao da justlca: a simplificacao dos actos processuais e 0 incentivo a conclllacao das partes, 0 aumento dos poderes do [uiz; a arnpllacao dos conceltos de legilimidade das partes e do interesse em agir. A segunda ver!en!e diz respeito a democratlzacao do acesso a justica. ~ necessario criar um Service Nacional de Justica, um sistema de services jurfdico-sociais, gerido pelo Estado e pelas autarquias locais com a colaboracao das orqanlzacoea proflssionals e soclais, que garan!a a igualdade do acesso a justica das partes das diferentes classes au estratos sociais. Este ssrvlco na~ se deve limitar a eliminar os obstaculos econornicos ao consumo da [ustica por parte des grupos sociais de pequenos recursos. Deve tenlar tarnbern eliminar as cbs-

(23) Vej a-S8 a ca racts rizacao 9 e ra I destas altern atlvas em Santos (1982 a e 1982 c).

(24) A mel nor colect1l.nea de estudos sobre estes experiencias e a de R. Abel (org.) (1982).

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taculos sociais e culturais, esclarecendo os cldadaos sobre os seus direitos, sobretudo os de recente aqutslcao, atravss de consultas individuais e cotectivas e atraves de accoes educalivas nos meios de comunlcacao, nos locais de trabatho, nas escolas, etc.

2 - Estas medidas de democratizacao, apesar de amplas, tern limites 6bvios. A desigualda.de da protsccao dos inleresses socials dos diferentes grupos sociais esta cristalizada no proprio direito substantive. pelo que a democratizacao da admlnlstracao da [ustica, mesmo se plenamente reallzada, nao conseguini mais do que igu.alizar os mecanismos de reproduo:,:ao da desigualdade. Ha pouco, um jurista chileno dlzla que nao lazia sentido lutar no seu pais pelo acesso a justica por parte das classes populares ja que 0 direito substantivo era tlio discrimi nat6rio em relacao a elas que a atitude polltlca dernccratica consistia sxactamente em minimizar 0 acesso. Nos EUA os servlcos juridicos para os pobres acabaram muilas vezes por propor relormas no direito substantive que dessem maior satlstacao aos interesses dos seus clienles enquanto classe social.

No nosso pais, sobretudo nos uttimos dez anos, foi promulgada legislac,:lio que de modo mais ou menos aloito pretende ir ao encontro dos interesses socials das classes trabalhadoras e tambarn dos interesses emergentes nos domlnlos da seguranr;:a social e da qualidade de vida, por exernplo, a que sao parlicularmente sensfveis as classes medias. Sucede, porem. que muita dessa legislar;:ao tem permanecido letra morta. Pode mesmo avancar-se como hip6tese de lei societeqica que quanto mais caracterizadamente uma lei protege as interesses populares e emergentes maior e a probabilidade de que ela nao seie aplicada. Sendo assim, a luta dernocratica pelo direito deve ser, no nosso pais, uma luta pela apllcacao do direito vigente, tanto quanto uma luta pela mudanca do dlrsito.

Alias, mesmo com base no direito substantivo mais sedimentado na ordem juridica portuguesa e possivel, mediante interpretacoes inovadoras da lei, obter novas proteccoss para os interesses socials ale agora menos protegidos. Foi esta aflnal a apos!a do movimento que na ltalia licou conhecido pelo uso alternativo do direito (Barceliona, 1973,. Calera et al., 1978) .. Neste campo sao vartas as experienclas um pouco por toda a parte. Relerirei, a titulo de exempio, 0 estudo que, com oulros, realizei no Recife sobre os contlltos urbanos, sobretudo conflitos de propriedade da terra nos bairros marginais onde vive metade da populacao da cidade. Esta investiqacao revela que os habitantes dos balrros tem conseguido algumas

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vit6rias nos tribunals ainda que a partida os seus argumentos sejam relativamente frageis em termos estritamente [uridlcos. Estas vit6rias configuram um autentlco uso alternativo do direito tornado possivel pela argu mentacao tecnicamente sofisticada de advogados altamente competenles postos, gratuitamente, a dlsposlcao das classes populares pela comissao de Justlca e Paz da diocese de Olinda e Recife por iniciativa do bispo D. Helder Camara (Santos, 1982 b e 1983; Fa'icao, 1984),

Mastambem aqui, a interpretacao inovadora do direito substantivo passa pelo aumento dos poderes dos julzes na conducao do processo.

3-A dirninulcao relativa do contencioso civil detectada em varlos paises tem sido considerada dlsfuncional ou seja, como negativa em relacao ao processo de dernocratlzacao da [ustica, A analise sociol6gica da persistencia desse fen6meno revela que ela pode ser funcional para a prossecucao de certos interesses privilegiados a quem a visibilidade pr6pria da [ustlca civil prejudlcaria, Se e certo que as classes de menores recursos tendem a nao utilizar a [ustlca pelas razoes que expusemos, a verdade e que as clessesde maiores recursos tendem igualmente a resolver os seus litigios fora do campo [udlclar!o. Isto tem sido observado em muitos palses. Na ltalia enos EUA, por exemplo, parece claro serem as classes interrnedias (pequenos e rnsdlos credores e proprletarlos, etc.) quem mais recorre aos tribunais (Resta, 1977) (25). Estudos muito recentes realizados na Belgica verificam igualmente a c resce nte ma rg i nal izaCao das mag istra tu ras econ6 micas n u ma epoca de crise em que, sobretudo ao nivel dos grandes grupos econ6micos e financeiros. as conslderacoss de oportunidade econ6mica sobrepujam largamente as constderacoes de legalidade econornlca (Jacquemin e Remiche, 1984). A composlcao particularista e secreta de interesses econ6micos que, pela envergadura destes, afecta significativamente os interesses sociais globais, e feita muitas vezes com a conlvencla e a ratiticacao dos aparelhos politicos e administrativos do Estado, mas fora do escrutfnio publico a que a [usttca civil os exporia. Este particularismo e, al las, urn dos factores de ernerqencia de novas formas de pluralismo juridico nas sociedades capitallstas avancadas, formas que constituem a expressao socio-juridica do que em sede de ciencia politica se tem vindo a designar por neo-corporativismo.

(25) Nos EUA, 0 estudo mais recente e sofisticado toi le,vado a cabo na Universidade de Wisconsin-Madison, Veja-se uma panorarnica geral dos resultados em Law and Society Review 15 (1980-1981) dedicada ao tema «Special Issue on Dispute Processing and Civil Litigation",

tntrocucao il. Sociologia da Acministracao da Justica

Nestas eondlcees nao me parece posslvet que 0 Estado possa, atraves de medidas de dlnarnizacac da adrnlnistracao da [ustlca, absorver em futuro proximo estas formas de justir;:a privada como por vezes se designam. Quando multo. e posslvel que os gru pos ne o-corporativistas mai s organ izados venham a ter poder politico suficiente para rrnpor tutelas jurisdicionais diferencia.das rnais afeitas a dinamlca interna dos seus interesses. Nao me parece tao pouco que estes mecanismos de rssotucao dos litfgios a margem do controlo do Estado sejamintrinsecamente negativos ou atent6r.ios oa demecracia. Podem, pelo contrario, ser agenies de oemocratizacao da sociedade. Tude depende do conteudo dos lnteresses em jogo e do lmpacto do seu comercio prlvado no processo de desenvolvimento dernocratlco da scciedade no seu todo.

No entanto, e certoque muitas das relormas recentes da adrnlnlstracao da justlca visam reduzir a sua marginalidade ou residualidade. EsHlo nestes cases as reformas de lntorrnallzaI(ao da justice a que liz reterencia. As alternativas informais sao uma crtacao [urldica complexa cujas relacoes com 0 poder do Estado devem ser analisadas, urna analise que liz noutro lugar e que nao repetirei aqui (Santos, 1982 a), Bastara dizer que nas experlenclas em curse 0 controlo ou supervtsao do Estado varia multo e que nelas a. questao do acesso nao tern a ver com a assistencia judlciaria mas antes com a cepacitacso cas partes em tuncao das posicoes estrutursis que ocupam, Nos cases em que os Jitfgios ocorrem entre cldadaos ou grupos de poder socto-economlco pariticavel (litigi.oS entre vlzinhos, entre operarlos, entre camponeses, entre estudantes, etc.) a lntormalizacao da [ustica pode ser urn genuino factor de dsmocratlzacao. Ao contrario, nos litigios entre cldadaos ou grupos com posicoes de poder estruturatrnente desiguais (Iitigios entre patroes e operarios, entre consumidores e produtores, entre lnquilinos e senhorios) e bern possivei que a infermalizar,;:ao acarrete consigo a deterioracao da poslcso juridica da parte mais traca, decorrente da perda das garantias processuais, e contrtbua asstrn para a consolldacao das desigualdades socials: a menos que os amplos poderes do [ulz profissional ou leigo possam ser utilizados para compensar a perda das garantias, 0 que sera sempre dific·il uma vet que estes tribunaisinformais tendem a estar desprovidos de meios sancionat6rios eficazes. A titulo de example, refiro que apos a criacao do tribunal de habrtacao em Nova lorque destlnado a resolver de modo expedito, informal e desprotlsalonalizado, os contlltos entre Inqulltnos e senhorlos 0 nurnero de despejos aumentou (Lazerson, 1982) .. Os inquilinos ttnham deixado de contar com os exped.ientes processuais utilizados pelos

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Boaventura de Sousa Santos

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advogados para suster ou desencorajar 0 despejo. Alias, a situacao que no futuro melhor e mais perigosamente simbolizara a dlssociacao entre [ustica celere e justica dernocratlca decorrera em meu entender das reformas hoje em curso com vista, nao a info rm al lzacao, m as antes a info rmattzacao da [ustlca, uma questao que nao abordarei aqul.

4 - A contribuicao maior da socloloqia para a democratizacao da administracao da [ustlca consiste em mostrar empiricamente que as retormas do processo ou mesmo do direito substantive nao terao muito significado se nao !orem complementadas com outros dois tipos de reformas. Por um lado, a reforma da orqanizacao [udlclar!a, a qual nao pode contribuir para a dernocratlzacao da justica se ela propria nao for internamente cernocratica. E neste caso a dernocratlzacao deve correr em paralelo com a racionalizacao da dlvlsao do trabaIho e com uma nova gestao dos recursos de tempo e de capacidade tecnica, Por outro lado, a reforma da torrnacao e dos processos de recrutamento dos magistrados sem a qual a am pi i a C;1'i 0 dos poderes do juiz propostas em muitas das relormas aqul referidas carecera de sentido e pcdera eventual mente ser contraproducente para a democratlzacao da adrnlnlstracao da [ustica que se pretende. As novas gerac,:6es de juizes e magistrados deverao ser equipadas com conhecimentos vastos e diversilicados (econ6micos, sociol6gicos, politicos) sobre a sociedade em geral e sobre a adrninlstracao da [ustlca em particular. Esses conhecimentos tem de ser tornados disponiveis e, sobretudo no que respeita aos conhecimentos sobre admintstracao da [ustica no nosso pais, esses conhecimentos tern ainda de ser criados, pelo que se sauda a recente crlacao. no ambito do centro de Estudos Judlciarlos, do Gabinete de Estudos Juridico-Sociais, cuja vocacao parece ser precisamente a de gerar esse tipo de conhecimentos.

~ necessario aceitar os riscos de uma magistratura culturalmente esclarecida. Por um lado, ela reivindicara 0 aumento de poderes decis6rios, mas isso como se viu val no sentido de muitas propostas e nao apresenta perigos de maior se nouver um adequado sistema de recursos. Por outre lado, ela tendera a subordinar a coesao corporativa a lealdade a ideias sociais e pollticas disponiveis na sociedade. Oaqui resultara u mace rta fract u ra ideol6 g ica que pod e ter repe rcuss6es organizalivas. Tal nao deve ser vlsto como patol6gico mas sim como lisiol6gico. Essas fracturas e os con!litos a que elas derem lugar serao a verdadeira alavanca do processo de democratizacao da [ustica. •

lntroducao a Sociologia da Administracao da Justice

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Comentario de Alvaro l.aborinho Lucio

Director do Centro de Estudos Judiclartos

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No ncsso panorama juridico e judiclarto e sempre de saudar, pela sua escassez, qualquer trabalho versando a SOCIOLOGIA D.A ADMINISTRACAO OA JUSTICA, e rnuito mais 0 e quando, como no caso presente, se nao trata de um trabaiho qualquer!

Rareando entre nos a mvestlqacao empirica que outros desenvolverarn oportunamente: tern-sa bastado a cuttura portuguesa, neste dominio, com breves abordagens de cunho assencialmenta tsoretico rnais voltadas para 0 estudo, lndlspensavel. do objecto e dos metcdos da societegia, do que para 0 ensaio da sua aplicacao quer na detlnlcac dos contornos e do conteudo dos problemas, quer na busca critica de sotucoes alternativas que permitam ultrapassa-tos. to assim que, tarnbern no dominic da adrnlnlstracao da [ustica, cuja crise se reconhece, a procure legitima e empenhada de vias alternatives se esgota, as rnais das vezes. no interior norm at iva - do siste m a, do mesmo passe que se atribui ainda a actlvloade que a caracterlza traces de uma mitologia que n ao en conI ra ja correspo ndenci a n as aq u isi yoes cult urai s dos u Iti mos doi s seculos, t: assim que 0 debate em torno das reg ras que nao-cs pautar os novos quadros de orqantzacao [udlclaria, embora rico nas suas intencoes de rnudanca, se devolve em esterilidade pratlca, que 0 desanvolvimento da crise nao deixa iludir. t: por lsso que a questao deve sair dos limites fechados cas sotucces sisternaticas adquiridas e partir em busca de novos p ressupostos. de rail e pistemologica diversa e de extr accao cult ural geral, capazes de estabelecerem um espaco pi urid i mensio nal de invest i gayao o nde 0 problema em analise readquira a sua dirnensao total de relacao, deixando os marcos lirnitados de uma definir,:ao atomistica e pura,

Tomando como ponto de partida a "INTRODUCAO A SOCIOLOGI.A DA ADMI NISTRACAO DA JUSTI CA .. que agora se publica, respigaremos, a titulo de axernplo, 0 slqnltlcado positlvo atrlbuldo ao -retorco dos poderes do juiz na apreciacao da provae na conducao do processo-, com 0 i ntegrando alg umas das

retorrnas ocorridas nos ultimos anos, ao mesmo tempo que se coloca a qusstao da torrnscao do magistrado sublinhando 0 papel que cabe, tarnbam ai, entre nos, ao Centro de Estudos Judlclartos.

Arrancando a competencia noje conferida aos Tribunais enquanto orgaos de soberania, de uma relacao de rspresentacao atica da propria comunidade, havera que exigir-se daqueles nao apsnas uma intervsncac de natureza formal, de meros arbttros de uma realldads de conllito cuja solucao final se situe fora da components vlnculada da declsao a proferir, mas antes uma accao tecnica e moratrnente comprometida com 0 resultado final de cada pleito enquanto exerclclo, no concreto, do interesse geral postulado na comunidade e que aquetes Tribunals cabe administrar.. Ai se radica nao apenas a necessidade mas tarnbem a logica do aumento cos poderes do Tribunal aindaincipientemente conseguido.

Sltuando-se, porem, a questao no domlnio ultimo da aptlcacao do direito ao caso ou

• conflito carecloo de cornpostcao, aquele aumento de poderes nao pcdera deixar de corresponder a paralela adicao de instrumentos de conhecimento e delnforrnacao que, justamente em face da natureza especifica d a apl lcacao i ud lciar!a do direito, ha-de procurar-ss fora da clencla normativa e. privileg.iadamente, no campo das clencias sociais, al relevando 0 papel a atribuir a sociologia.

Faz aqui senti do, por lsso, 0 recurso II referida olstlncao entre "law in books» e «law in ection», fazendo corresponder II primeira a chamada »socictoqte genetica" e, II segunda a -soctotoqie operecione!», Assim, esta ganha a dirnensao de uma vardadeira sociologia ludlclarla cujo conte udo se anal isara em d uas vertentes estrutursts qua Ihe marcam 0 objecto essencial: por um lado, enquanto sociologia da adminis/rat;iio da iustic» em sentldo restrlto, caber-l he-a 0 estudo e a critica do funcionamento da rnaquiria judiciaria e. em geral, dos tribunals e bem assirn 0 contributo para a adopyao de novas solur,:oes alternatives, dada a sua especial vocacao para a deteccao a definir,:a'o das sltuacdes de bloqueio e de inettcao!a quantitativa e qualitativa. Por outro lado, enquanto soclotoqt« geral, do ponto em que se afirma como cisncla do facto na sua expressao mais ampla de incldsncla hist6rica, cultural, acon6mica e politica.

Como co nsequencta extratr-se-a uma conoepcao interdisciplinar da aptlcacao do

direito 0 que, no plano formal ca administracao da [ustica, nao podera deixar de ter lncidencia na esfera da orqanizacao judiclarta, instltuclonaslzando-se formas e ins!rumentos de tntervencao adequados; e, no espaco materi al da Iorrnacao de magistrados, nao dlspansara um lequa de materlas e um metoda criticode abordagemcapazes de os situarem cultural e lecnicamente.

Ao contributo ja classlco que a sociologia do direito vern propondo essencialmente a partir do seculo XIX, acresce agora,entre nos, aquele que se adivinha em lase de explosao dado 0 advento da investiqacao emplrica, por um lado, e tendo em conta a abertura cultural propria de uma sociedade democratica, por outre, propiciando campo vasto para 0 desenvolvimenlO de uma vsrdadelra soclolcola da aplicacao do direito.

Como. exemplo fica js. esta INTRODUQAO A SOCIOlOGIA DA ADMINISTRAQAO DA JUSTIQA na qual se .evidenciam 0 rigor clentlflco, 0 santido crltico e 0 cunno polernlco abrindo a dlscussao e potenclando a dtterenca sernpre rnotlvadora.

Outros passes. por carte, ss seguiri'io! -

Comentario de Ricardo A. Velha

Juiz Desembargador Director da "Tribuna da Justlca-

1. Para ultrapassar as desigualdades reais que sa opoern a. proctamada igualdade juridica dos cldadaos, a lei Fundamental reconhece no seu art. 20.°. em harmonia com 0 art. 13.°, que todos tem direito il lntormacao e il proteccao [uridica, nos termos da lei, e a tocos e assegurado 0 acesso aos tribunais para defesa dos seus direitos, nao podendo a [ustica ser denegada porinsutlclencla de meios econ6micos.

a direito ao direito e acesso aos tribunais e, pois, um direito fundamental constitucionalmente reconhecido.

E 0 que se tern leito em seu cumprimento? Nada, absolulamente nada.

Conlinuamos, por isso, a reger-nos pela lei n." 7/70, de 9 de J un h 0, da Assistencia J u d ici a ria, e res pectivo Reg u lamento, aprovado pelo Decrelo no 562170, de 18

introducao il Sociologia da Adm i n;i stracao d a J ustlca

de Novembro, que visa apenas suprir as deticiencias econornlcas de quem lem de recorrer aos Tribunars.

Dai a sua insuficiancia para responder ao preceito constitucional, par nao corrasponder acs aspectos socio-culturals poslos em relevo no trabatho de Boaventura de Sousa Santos,e que so por si sao urna barrelra a democrat iz acao da Ju stlca, como 0 autor demonslra.

Mas mesmo no aspecto econornlco, 0 diploma e insuficiente, porque nao assegura ao assistido uma representatividad.e juridica capaz e eficiente. Principalmenle porque, sem 0 incentivo da vantagern sconornlca que e a a'iavanca do exercicio de urna protlssao liberal, 0 patrocinio com asalstencla j udlciarla e exer cido, salvo honrosas sxcepcoes. num plano de interesse secundario. como urn dever para que 0 advogado nao se sente vocacionaco, e porque normal mente e conliado a advoqados ou estaplarios inexperientes, seja qual lor a natureza da causa.

Ha cerca de vinte anus, numa comarca dos arredores de lisboa, onde ocorriam rnuitas acccesce divorclo ou de separa(faa [udlclal de pessoas e bans, nao contestadas na sua generalidade, para jurisdicionalizar sltuacces de ruptura ha rnuito ultrapassadas por outras carenciadas de [,egilima(fao, ouviamos dizer aos tuncionarios do tribunal, que estavarn mais em contacto com as realidades locals, que alguns advagadas levavam dois mil escudos so pela simples obtencao da assislencia [udlclarial E assirn era com pi etamente Irustado 0 lim do regime assistsncial.

Com a explosao da afirrnacao dos direitos fundamentais em consequencla do 25 de Abril, 0 direito de acesso ao direito torneu-se urna questao essencial. E a nivel da Ordem dos Advogados desenvolveu-se urnaexperiencla de consutta juridica gratuita, cujo nivel d:e etlcacia e de desenvotvimento foram sempre tirnitados, segundo cremos, pols embora a principio vivida com algum entusiasmo, nao poola canter a solucao das necessidades, nem podia constttuir numa obriga(fao para os advogados.

Em 19 de Outubro de 1978, 0 entao (e actual) Min lstro da J usttca. Dr. Mario Raposo, dava posse a uma Comissao de Acesso ao Oireilo,. porque 0 -Direlto exlste para ser conhecido e apticado-, Ai reconhecia, relativamenle ao direito a protecGao jurldlca, a existencla de «multlplas

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Boavenlura de Sousa Santos

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sttuacces de natureza econ6mica, social, cultural e mesmo pslcotoplcas que, demasiadas vezes, a ultrapassam», e que «a proteccao j u rid ica pre-] ud i c i ar: a 0 u para-judlclaria nao esta, entre nos, legislativamente consaqrada-, E perguntava: «Para que servira aos hornens 0 Oireito se nao conhecem os seus direltos?»

Inlormava nessa oeaslao que "em 2 de Marco de '978,0 Cornite de Ministros do Conselho da Europa emitiu uma ResolueM (78-8) sobre a Asststencla Judielaria e, mais amplamente, sobre Consulta Juridica, que, tendo side aceite por Portupal, vlra implicar que, em prazo previslvalmente nao multo dilatado, 0 Ministerio da J ustica ten ha de imp u lslo nar u m conj unto de accoes, designadamente de caracter legislativo, em orcsrn a dar resposta a essa perspectiva maislarga da proteccao [uridtcs».

Na mesma altura (Boletim M, J. 280, pag. 9 e segs.) 0 Presidenle da Comissao designada, Dr. Angelo de Almeida Ribeiro, hoje Proved or de .Justica e paladino dos direitos humanos, predisposto, como disse, «a apresentar urn trabalho utll e nAo deslinado a licar na qaveta», tanto rnais que contava com «series e apropriados estudos sobre a materia, da Oirec9ao dos Neg6cios J u rid.i cos do Consel h ad a Europa", e reconhecendo que =varlos paises europeus ja possuem uma organizaCao multo aperfeicoada e consideram a Intorrnacao juridica dos cidadaos, e bern assim 'a asststencla judlciar!a, como autentlcos services publlcos, dispondo de folgados orcarnentos e fontes de receita-, nao obstante as dificuldades de sotucso do problema no nosso pais, - por nao set iusto que 0 fosse a custe aos advogados, os quais rejeilam a ideia de socializacao do direilo, e que «depots de um dia de intense e preocupante trabalho nem sernpre os advogados se encontram disponlvels' para tarefas de born samarttano» - nao rejeitou 0 encargo porque « 0 direito il. saude, 0 direilo a educacao, 0 proprio acesso a Justlca, sao direitos fundamentais duma sociedade rnocerna.»

Em Portugal tem sido, pois, na 6plica dos advogados que' exercem uma protlssao liberal que 0 problema tem sldo sncarado. Certamenle por lsso, ate hoje ainda nao loi resolvido e, contra os ausplcios do Dr. Almeida Ribeiro, 0 trabalho da Comissao ficou mesmo na gavela,

Ha que concluir, portanto, que em tal plano a questao e sempre subordinada,

como manltestacao de caridade a favor dos pobres, revelando-se uma anlinomia essencial entre os interesses da advocacia exercida como protlssao liberal e a realizacao do acesso ao direito como direito fu ndarnantal.

Por isso, ernbora sejam de louvar e apoiar todas as iniciativas, da Ordern cos Advo- 9 ados ou de outras i nstitu i90es part icul ares, Ii. sernelhanca inclusivamenle do que acontece em vartos paises estrangeiros, com ex periencias muito i nleressantes, pautadas por vezes por grande idealismo e sentido de solidariedade social, no sentido de m i no rar as co nseq uenci as do incumprimento do preceituado constitucionalmente, so a criaQao de urn Servico Nacional de J usf ca, como precon iza Boaventura de Sousa Santos, com esse ou outro nome, pode corresponder il. solucao do problema, cando lugar a um corpo de advogados publicos ou oficiosos, sujeitos eventual mente a disciplina do consetno Superior da Magistratura, onde terao os seus representantes pr6prios para 0 eleito, mas exercendo as respectlvas tuncces com um estatuto especilico, que garanta a lndependencla, liberdade e responsabilidade pr6prias, na estrita delesa dos direitos conliados, com respeito pela lei, como as tuncces desempenhadas pelo M. P. face ao poder judicial, e usufruindo de uma rernuneracao fixa paga pelo orcamento do Estado, em consideracao da dignidade da funcao, completada com uma remuneraCao varlavel a processar pelo Gabinete de Gestao Financeira do Ministerio da Justlca. com verbas provenientes da procuradorla cas custas judiciais, em fun9ao de uma pontuacao a determinar psto nurnero e natureza de intervencoes. 0 servico de consultas seria orqantzado de modo a garantir a sua genuinidade, e nao seria .edrrutida a acvocacla livre a tais advogados pu bl icos, embora se admitisse a renuncta para enveredarem pela advocaeia livre (e vice-versa).

S6 at raves de um servlco deste !ipo e com larqas obrigar;:oes no plano da mtormacao juridica se dara electivo cumprimento ao art. 20,0 da Constltulcao da Republica,

Nao contra a Ordem dos Advogados, institutcao tradicional na nossa civitlzacac, par lsso com 0 seu lugar pr6prio, mas com ela e a seu lado, e ate com a sua colaboracao, porque ela por si nao code satislazer todas as necessidades sociais.

Todavia, nao vai ser facil urn empreendimento desla natureza, para 0 qual e fun-

damen!al a vontade polttlca. Como afirrnou, porem, 0 Dr. Mario Raposo no dia 19 de Abri I de 1985, na 1.' ssssao do coloqui o organizado pela Assoclacao para Progresso do Diretto em colaboracao com a Associacao Sindical dos Magistrados Judlclals, "e 0 proprio Estado que deve intervir para resolver os problemas da Justlca. Enquanto esta realidade nao estiver resolvida, terei, por exernpto, de pOr de parte a pr oblamattca do acesso ao direlto-,

2. A sirnptttlcacao operada com 0 diploma intercatar de processo civil (Decreto Lei n." 242/85, de 9 de Julho) ja Irouxe algumas vantaqans na aceteracao processual, ssndo em bo ra i nd ls pensa vel aprofu n da-l a. Todavia, 0 volume de processos e de tal modo elavado, alectando a qualidade da Justlca e tornando desumana a vida dos [uizes, que s6 uma profunda e prlorltarla alteracao da orqanlzacao [udlclaria pode constituir urn avarice significativo na resoluCao da crlse da Justica.

Como dizia 0 Conselheiro Rodrigues 8astos, durante urna mesa redonda realizada no dia 5 de Novembro de 1985 no Centro de Estudos Judlclarlos, chsmando a aten- 0;:.10 para as deflclenclas da orqanizacao [udtclarf a (cf. Tribuna da Juetice, 13, pag. 4), «0 que nos rege em materia de orpanizacao [udiclar!a e a legisla9ao de 1862!» Mais de urn seculo, duas grandes guerras mundiais, profundas transform aCOes sociais e econornicas, tecnicas e cientificas, no centro ja da era da informatica, e em Portugal as tribunais e as comarcas correspondem praticamente ao que eram na epoca da monarquia!

Quanto a orqanizacao interna dos tribunais basta dizer-se que, nurna epoca em que devia ser obrigat6ria, pelo menos. a dactilografia de todas as cectsoss judiciais, como requisito fundamental de sua lnteliqlbilldade, ainda os jUlzes nao dispoem em seu auxlllo do servlco efectivo de simples dactiloqratos para escreverem as sues sentencasl Se 0 querern fazer, tern eles proprlcs de aprender a taze-lol

Importa, pots, como concluia 0 relerido Coneettietro, reformar protunaemente, refundir por completo, a organizar;iio iuatcisri«.

Prspara-se, no Ministerio da Justlca, uma nova Lei Orqanlca dos Tribunais Judlclals, que nao pode, pelo que se verltica, comportar meras alteracoes de forma superestruturais, se os respcnsavels por ela querem etscttvamente dotar 0 pais de urn

tntrcducao a Sociologia da Adrnlnistracac da Justica

i nstru mento qu e contri bua seriamente para resolver os problemas da Justlca, e nao apenas fazer rnais um diploma que seja diferenle do anterior.

Fundamental e determinar, pela investigacao soclotopica adequada, quais as rsais necessidades [udiclarlas do pais, actuels e tsndenciais, avallar os meios tecruccs de que se dlspoe e que dsvern ser postos ao servico dos tribunals, ponderer as rests eapacidades e renaimento a exigir dos iuize« em ccnaicoes humanamenta eceiMvels, fixando-se numeros de contiqentsr;so a respeilar em correlar;ao com isso. para que os juizes nao sejarn as eternas vltlrnas da desproporcao entre as necessidades e as possibilidades de as satlstazer e, com base nestas condicoes, desenvolver urn plano de rasstruturacao e de reorganiza<;ao dos tribunals em moldes modernos e eficientes, para dar res posta eapaz as necess i d ades de J ust: ca da sociedade global.

i: neste sentido que as sugestoes de 60aventura de Sousa Santos merecem em geral a no ssa conccrdancla. pcrqus representam urn trabatno serlo e de elevado espirito cientifico na busca de solucoes, que bem merecs ser compreendido e considerado nas altas esferas da poHtica que ccnduz 0 pais, carecido que esta de solucoes verdadeiras.

Dentro dos mesmos objectivos, temos como aliciante a experlencla de estruturas paralelas alternativas aos tribunais, nas quais a concutacao e a equldads sejarn a base de resoluCaodas questoes, desde que possam assentar na gratuitidade de i ntervcncao e na concessao de latos poderes de averlquacao a tais astruturas, sem grandes exigencias formais, mas exclusivamente no ambito de agrupamentos sociais diferenciados.

Cremos que a tuncao judicial so tende a valorlzar-se social mente na medida em que se debruca refleetidamente sobre litlgios de alto significado social, humane e patrimonial. Pelo contrario, burocratiza-se e degrada-se na apreclacao caudalosa de questoes de menor significado.

A Constitulcao da Republica permite tais estrutu ras atternatlvas: art. 217.', n.O 2. Todavia, estamos em crer que nao encontrarao eco significativo no maio judicial, nao so pelos interesses ligados a administracao tradlcional da justica portuguesa, mas porque a nossa socledade revers ainda pouca propensso ou confianca para deixar de reconhecer a exclusividade dos

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tribunais como orqaos vocacionados para a detinicao de litigios, e porque os proprios [uizes nao estao predipostos psicologicamente a adrnitlr que a Justica possa ser alcancada fora do ambito dos Tri bunals, integrados de juizes de carreira,. au da 6rbita da sua competencia sspecltica.

3_ Ant6nio Sergio via no juiz 0 representante do interesse geral (Democracia, Cadernos da Seara Nova, Lisboa, 1938)_ Todavia, ja hoje nao se dispensa a investigayao sociol6gica nos planes da elaboracao das leis e da sua lnterpretacao e 0 pr6prio momento da cscrsao e questionado pela intluencla da lactores ideol6gicos, culturais B socials do pr6prio [ulz.

Reconhece-se, por isso, para que a Justlca seja mais objectiva, que se torna indlspensavet. cada vez mais, libertar 0 [uiz para mais amplos conhecimentos das ciencias socials. 0 que desde logo na sua torrnacao deve· ser considerado decisivamente, porque so assim estarao em condicoes de. poderem ultrapassar as suas pr6prias tlrnltacoes no ambito da sua liberdade de livre apreclacao das provas e declsao consciente da materia de direito. (0 que verdadeiramente 0 juiz independente e 0 que pode superar-se nas suas perspectivas e interesses pessoats para alcancar os valores legais a preservar na decisao que e a sua responsabilidade perante a sociedade global, que nele deposita a sua contranca

Quando da lnstituicao do direito de preferencia a novo arrendamento para habitacao, nos termos do art I.", n.o 1, do Decreto-Lei n_O 420176, de 28 de Maio, e a despeito de 0 relat6rio do diploma dizer expressamente que «com 0 presente diploma visa-sa garantir '0 direito il. habitacao- das pessoas que habltavarn a casa a data da caducidade do arrendamento por morte doarrendatario, logo se lormaram duas correntes interpretativas a nivel dos nossos .tribunais. Uma, considerando tal direito de preterencla um dlrelto, potestativo a novo arrendamento da pessoa nas condlcces previstas pela lei em retacao ao senhorio, 0 que legitimava a sua posse, evitando a dasocupacao da casa ate a calebracao do contrato de arrendamento. Outra corrente, alimentada por um purismo conceitual na tradlcao dos juizes mais lmperrneaveis a abertura sociol6gica, porflava na lnterpretacao de que, tratando-se de urn dtrelto de pretersncla. so se podia entender no sentido de haver direito a novo arrendamento se 0 senhorio se dispusesse a arrendar a casa a terceira pes-

so a, depois de a rnesrna ter sido desocupada por todos os ocupantes anteriores.

Nilo vale a pena talar dos inconvenientes que resultararn desta ultima lnterpratacao. Mas 0 certo e que loi preciso nova intervencao legislativa para por cobro il. questao com 0 Decreto-Lei nO 328/81, de 4 de Dezembro, que consagrou do modo mais explicito a existencia de um direito pessoal a novo arrendamento contra a vontade do senhorio.

Eis um exemplo da importancla que constitui, designadamente, a formacao socio- 16gica dos juizes, e a razao por que deve ser fomentada, mas tarnbern revelador de que 0 legislador deve procurar ser 0 mars explfcito posslvel na torrnulacao do seu pensamento. S6 assirn se poderao evitar apraelaeoes da mentalidade dos juizes como a que Ihes faz 0 Professor Orlando de Carvalho em «Alguns Aspectos da Negocia<;:1I:o do Estabelecimento", (Rev. de Leg. e Jur., ana 114.", pag. 360): « .. .propriedade lrnoblliarla - que dislruta, ainda no]e, de um enraizado presUgio ao nivel da [urlsdlcao em Portugal (e porventuranuma sequela dessa ideologia leudal «transtormada» de que, muito agudamente, POULANTZAS nos falou) com um entono mais ou menos revanchista em face do lavor que, a partir de 1910, a legisla<;;80 deu ao inquilino comerciante - esta na origem da resistancla dos jut-

zes ... " •

Comentario de Vitor Wengorovius

Advogado

1. 0 estudo de Boaventura de Sousa Santos e a primeira lncursao seria, em termos de Sociologia do Direito, em areas que se incluem no tema fundamental da Administra911:0 da Justlca.

Foi por isso com alegria que 0 Ii.

A 6ptica !e6rica do texto e manifestamente interessante, levantando quest6es soci 016g icas que merecem aprofu ndamenlo, as quais, no entanto, nao cabem nos limites desle despretencloso comentarto.

Farei, por isso, apenas uma apreclacao baseada na sxperlencla de advogado e de pessoa que se tem preocupado com as materlas envolvidas.

2. No dominio do acesso a [ustica muito, quase tudo, ha a fazer entre n6s.

As dlsposicdes legais relatives a asslstencia judiciaria, embora na Lei n." 7170 se diga que «tem direito a asslstencla todos aqueles que se encontrem em sltuacao econ6mica que Ihes nao permita custear as despesas normais do plelto-, nao contem, nem nessa lei nem no Regulamento da Asslstencla Juotciarla, formas eficazes de apurar quem tem verdadeiras razoes de requerer essa assistencia, Sendo 0 sistema baseado em meros requerimentos soltos, individuals, dos interessados aos Tribunals, sem qualquer enquadramento instituclonal, sucede com Irequsncla, na pratlca, que a asslstencia e concedida a quem dela poderia nao carecer e nao e concedida a quem dela precisa

Por outro lado, e este ponto e alias salientado no ensaio de Boaventura de Sousa Santos, nao ha qualquer ditusao publica nem mtorrnacao suficiente sobre est as materlas.

Quanto a norneacao de advogados, e feita pelo [uiz, em principio mediante escalas elaboradas previamente (Lei 7/70, Base VIII, e Regulamento, art. 18.°) pela Ordem dos Advogados e pela Camara dos Solicitadores. Mas verificam-se imensas deficienotas no sistema. Por um lado a norneacao recai sobre qualquer desses profissionais mesmo que nao esteja lntersssado nisso ou nao trabalhe habitualmente naquela area jurldica do caso em q uest ao (ha, po r exemplo, n orneacoes Irequentes para 0 patrocfnio de causas penais de profissionais que as mesmas se nao dedicam, nem sstao asstrn dentro da evolucao em pormenor do respectivo direito processual). 0 que nao pode deixar de gerar falta de rnotivacao ou ate de preparacao especifica. Por outro lade nao e, em geral, teita uma triagem dos casos e com alguma trequencla sao nomeados para questoes sem qualquer possibilidade serla de cotocacao ou delesa judicial.

Acresce que embora se preveja que "a declsao final da accao fixara os honersrios do advogado e do solicitador do assistido, que resporidera pelo pagamento, quer seja vencido, quer vencedor- (Base IX, n." 1), logo na Base X, da Lei 7170, se diz que "A obrlqacao de pagamento de custas e honorarlos s6 e exigivel quando o devedor, b anaf lcl arlo da asslstencta, adquira meios que Ihe permitam efectua-Io»,

tntrocucao a Sociologia da Adrninistracao da Justica

Em consequencia, 0 defensor oficioso pouco ou nada recebe e suporta mesmo do seu botso rnuitas oaspesas (de deslocacces, admlnistrativas de escrit6rio, de telefones, etc).! 0 Estado, por sua vez, tem-se mantido ausente da concretlzacac deste "dire ito charnelra», ressalvada apenas a limilada mtervsncao do poder judicial atras enunciada.

A Ordem dos Advogados vem propondo desde ha varies anos um sistema de advocacia convencionada (uma das hipoteses mencionada no estudo em apreciacao) sem que tenha havido qualquer resposta olicial positiva, pelo menos a nivel pratico e publico.

Recentemente, diversos sectores de advogados e juizes ou magistrados do Ministerio Publ'ico tem levantado a convenlencla de se instituir antes, pelo menos nas cidades grandes (com advocacia convencionada nas restantss zonas), um sistema semelhante ao que e descrito no ensaio de Boaventura de Sousa Santos e que vigora nos E. U. A., em articulacao tarnbern com algumas assoclacoes (de inquilinos, pequenos oropnetanos, slndlcats, pequenos patr6es), que tem tido tntervencao posit iva na concessso de apoio consultivo e [udlciaric.

Trata-se portanto de um problema em aberto, de grande lrnportancla, e ao qual os diversos partidos e 0 Governo devlarn dedicar se ria atencao. In i cl atl vas recentes tarn-no levantado na Assembleia da Republica e e de esperar assirn que a questao passe a merecer um novo olhar.

3. A adrninistracao da justica vern sofrendo desde hti. bastantes enos ja de um primeiro condicionamento fisico e outro cuttural alta mente limitativos da sua qualldade: em grande parte por falta de verbas, o nurnero de magistrados e multo inferior ao necessarlo (embora a criacao do Centro de Estudos Judiclarlos tenha sido, no plano da formacao, urn siqnificativo passo em frentel. e. por outre lado, quanto aos tunclonartcs judiciais, nao s6 ha tarnbern limites nurnericos como, sobretudo, nao ha qualquer escola ou centro de forma- 9ao.

4. Quanto ao aprofundamento e deli nicao do papel da magistratura e a corisclencla dos limites oblsctlvos e subjectivos a sua -neutralldade», trata-se de materia que cornecou multo recentemente a ser abordada, designadamente no sentido da consclenciahzacao de que tara Boaventura de Sousa Santos, mas que defranta ainda

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grandes obstaculos culturais pela tendencia dominante de se ver essa lndepsndencia dos juizes (e a lsencao dos Iuncionarios judiciais) em termos abstractos os quais evitam, asslrn, muitas vezes a analise conveniente.

Uma pequena lacuna do trabalho em apreciacao consrstira porventura na analise do papel dos advogados e seus condicionamentos e, ainda, do intar-retacionamento dos diversos componentes da actividade [udrctar!a, de algum modo quase sempre, historicamente, "triangular" e dialactica, materia que a minha experilmcia proflsslonal me faz super aconseIhar um inicio de tratamento teo rico, ate porque a adrntntstracao da [ustrca nao e apenas tuncao des magistrados.

5. as mecanismos da resolucao dos conflitos sociais em Portugal foram diversos e ricos nos ultimos doze anos e essas experiencias nao foram ainda suiicientemente estudadas.

Em qualquer caso a carencia de diversilicacao dos Tribunais, com a crlacao de Tribunals (ou ate, para certos conflitos pequenos, outras institulcoes) rnais «Ieves-, especializados e descentralizados, revela-se, segundo creio e tenho profissionalmente sentidc, como uma orientacao em qualquer caso a reter, para ir designadamente ao encontro da enorme diversidade e diferente «lmportancta- dos problemas. Sem duvlda tarnbern sera conveniente acentuar as experienclas de concillacao (em bora muitas vezes, na pratlca, mal realizadas) e de arbitragem.

Sao estas as constderacoes que numa curta sintese se me afiguram resultado da experiencia e da retlexao que tenho electuado. Nao entro no dominio do direito substantivo (e sua relacionacao com 0 direito adjectivo) pois alargaria este comentari 0 excess ivam ente. •