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Bernard S. Black
University of Texas at Austin, Law School and McCombs Business School
Antonio Gledson de Carvalho
Fundação Getulio Vargas, Escola de Administração de Empresas de São Paulo
Érica Gorga
Fundação Getulio Vargas, Escola de Direito de São Paulo
Érica Gorga***
Fundação Getulio Vargas
Law School at São Paulo
Sumário
Este artigo apresenta um panorama das práticas de governança corporativa no Brasil,
baseado em um extenso levantamento feito no ano de 2005 com 88 empresas com controle
privado nacional. Identificamos áreas onde a governança corporativa no Brasil é
relativamente forte ou fraca. Os conselhos de administração da maioria das empresas
privadas brasileiras são compostos totalmente ou quase totalmente por membros ou
representantes da família ou grupo controlador. Muitas empresas não têm nenhum
conselheiro independente. Ao mesmo tempo, acionistas minoritários têm direitos legais de
representação no conselho de administração de muitas empresas e tal representação é
razoavelmente comum. Divulgações de informações financeiras estão aquém dos padrões
internacionais. Apenas algumas empresas fornecem informações sobre os fluxos de caixa
ou demonstrações financeiras consolidadas. Entretanto, muitas empresas fornecem suas
demonstrações financeiras em inglês em suas páginas de internet. Comitês de auditoria
não são comuns, porém muitas empresas brasileiras buscam uma alternativa para
assegurar a precisão das demonstrações financeiras, por meio da criação de um conselho
fiscal. Uma pequena parte fornece direitos de proteção para os acionistas minoritários em
uma venda de controle da empresa. Os acionistas que detém o controle da empresa
costumam utilizar os acordos de acionistas para garantir o controle.
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2 – Revisão da Literatura
Esta seção apresenta uma revisão breve da literatura sobre padrões de governança
corporativa em mercados emergentes e uma, mais detalhada, sobre governança no Brasil.
Neste trabalho não cobrimos estudos em países desenvolvidos ou de empresas que não
sejam de capital aberto.
1
Baker, Gottesman, Morey and Godridge (2007) apresentaram o resultado do relatório do índice produzido
por Alliance Bernstein, que inclui o Brasil (o número de empresas não foi exposto), mas forneceram poucos
detalhes sobre os elementos do índice para que avaliássemos a sua confiabilidade.
4
CEO. Encontraram uma associação positiva entre a separação dos cargos de presidente do
conselho e CEO e o valor da empresa (medido pelo q de Tobin).
Novo Mercado
De Carvalho (2000), ao rever a experiência brasileira dos anos 90, concluiu que a
baixa proteção aos investidores minoritários explicava a ausência de IPOs e a queda no
volume de negociação observada na Bovespa no final da década de 1990. Este estudo
fundamentou a criação do Novo Mercado da Bovespa no ano de 2000.
De Carvalho (2002) discutiu o valor potencial de melhores práticas de governança
resultantes dos níveis de listagem criados pela Bovespa. De Carvalho e Pennachi (2009)
estudaram os determinantes da decisão das empresas migrarem para um nível de
governança mais alto dentre aqueles criados pela Bovespa. Estes autores também
observaram que tal migração provoca um aumento no valor e uma maior liquidez das
ações.
Valor de Controle
2
Para uma discussão mais aprofundada sobre a história do direito corporativo brasileiro, leia Gorga (2006).
5
A primeira onda de liberalização do sistema financeiro começou durante o governo
militar: em 1965, o governo aprovou a primeira lei que visava regular o mercado de capitais
e a emissão de ativos financeiros (Lei 4728/65). Em 1976 foi criada a Comissão de Valores
Mobiliários (CVM) por meio da Lei 6385/76. Uma nova lei para as Sociedades Anônimas,
promulgada em 1976 (Lei 6404/76), estabeleceu regras separadas para empresas de capital
fechado e de capital aberto. Essas reformas eliminaram os antigos corretores-funcionários
públicos, permitiram a criação de bolsas de valores privadas e a entrada de novos corretores
nas bolsas de valores.
Durante as décadas de 70 e 80, o governo adotou algumas iniciativas para promover
o mercado de capitais. Foram concedidos incentivos fiscais para que as empresas lançassem
ações e também foram criados incentivos para que os investidores comprassem estas ações.
Exigiu-se que fundos de pensão e companhias de seguro investissem uma porcentagem
mínima de seus ativos em ações. Ao final dos anos 80, havia aproximadamente 600
empresas na bolsa de valores, mas boa parte dessas empresas havia aberto o capital apenas
para usufruir dos incentivos fiscais e não tinham interesse em ter uma base de acionistas ou
negociação ativa de suas ações.
No final dos anos 80, os incentivos financeiros para as empresas que possuíam
ações na bolsa foram eliminados. Desde então, muitas empresas que tinham lançado ações
somente visando obter incentivos fiscais fecharam o capital. Ao mesmo tempo, o governo
privatizou um grande número de empresas estatais. No final dos anos 90, boa parte das
ações comercializadas era de empresas privatizadas. Algumas das grandes empresas
brasileiras também foram listadas na Bolsa de Nova Iorque (New York Stock Exchange).
No entanto, entre 1990 e 2004 houve pouquíssimos IPOs e o número de empresas listadas
em bolsa caiu drasticamente.
Na década de 80, com a quebra da Bolsa de Valores do Rio de Janeiro, a Bolsa de
Valores de São Paulo (Bovespa) se tornou o principal mercado de ações. O Instituto
Brasileiro de Governança Corporativa (IBGC) foi criado em 1995, e lançou seu Código
sobre Melhores Práticas de Governança Corporativa em 1999. Em 2000, a Bovespa criou
três novos segmentos de listagem: Nível 1, Nível 23 e Novo Mercado, com requisitos mais
fortes de governança corporativa que o do segmento padrão (Santana, 2008). Em 2002, a
CVM emitiu as suas próprias recomendações sobre governança corporativa. Em contraste
com outros países estas recomendações não são mandatórias ou apoiadas num regime de
adote ou explique (comply or explain).
3 – Metodologia e Amostra
3.1 – Metodologia
3
Nome completo para o Nível 1 (2) da Bovespa é Nível Diferenciado de Governança Corporativa 1 (2).
6
público). Recebemos 116 questionários respondidos, correspondendo a uma taxa de
resposta de 32%.4
4
O questionário (em português) e uma tradução em inglês são disponibilizados pelos autores mediante
solicitação.
7
Tabela 1
Descrição da Amostra: Empresas Listadas versus Empresas da Amostra
Número total de empresas e capitalização de mercado para (i) todas as empresas listadas no Brasil; (ii) empresas com
negociação ativa de ações (transacionadas em pelo menos 26 dias durante 2004) e (iii) empresas que responderam a
Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005, separadas em empresas com controle privado nacional, estatal
e estrangeiro. Os dados são de Janeiro de 2005.
Empresas
Todas as Empresas Empresas
Número de empresas Percentual com ações Percentual
empresas respondentes respondentes
negociadas
Todas empresas 358 116 32% 229 87 38%
Privadas 313 88 28% 194 66 34%
Estatais 24 17 71% 19 14 74%
Estrangeiras 21 11 52% 16 7 44%
Capitalização de Mercado
(R$ bilhões)
Todas empresas 871 441 51% 833 433 52%
Privadas 557 337 61% 523 332 63%
Estatais 167 51 31% 165 50 30%
Estrangeiras 147 54 36% 144 51 35%
A Tabela 2 fornece uma descrição das empresas brasileiras com controle privado
por quartis de capitalização de mercado. O primeiro quartil corresponde a 93% da
capitalização de mercado de todas as empresas privadas nacionais, enquanto que os dois
quartis inferiores correspondem a apenas 0,4% de capitalização de mercado. A maior
empresa privada por volume de negociação (Vale do Rio Doce) tem valor de mercado duas
vezes maior do que todos os três quartis inferiores. Muita das empresas nos quartis
inferiores não são ativamente negociadas e talvez não devessem ser consideradas como
empresas de capital aberto.
A taxa de resposta foi substancialmente maior para empresas com negociação ativa
e para as maiores empresas. A taxa de resposta foi de 41% para o quartil que contém as
maiores empresas privadas brasileiras. Além disso, mesmo dentro do primeiro quartil o
índice de resposta foi maior entre as maiores empresas. Por exemplo, recebemos 21
respostas de 39 empresas no oitavo octil (54%). Como resultado, as empresas respondentes
representam 61% do volume de negociação de mercado de todas as empresas privadas.
Assim, quando consideramos o volume de negociação, a nossa amostra é
significativamente representativa do mercado de capitais brasileiro.
Tabela 2
Descrição da Amostra: Empresas Privadas Nacionais por Quartis
Número total de empresas e a capitalização de mercado das empresas com controle privado nacional que responderam
a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005. Os quartis são baseados na capitalização de mercado de
Janeiro de 2005.
Número de Empresas Capitalização de Mercado
Capitalização
Quartil de Mercado Respondentes Todas as Respondentes
Empresas % do Empresas
em R$ milhões Total respondentes em % do empresas
total respondentes
em % do
quartil em quartis quartil
1 1.061 to 86.739 78 32 41,0% 515.919 92.6% 322.734 62,4%
2 172 to 991 78 24 30,8% 35.151 6.3% 12.478 35,5%
3 20 to 158 78 21 26,9% 5.592 0.3% 1.666 29,9%
4 0 to 19 79 11 13,9% 465 0.1% 54 11,6%
Total 313 88 28,1% 557.128 100% 336.933 60,5%
8
4 – Níveis de listagem: Bovespa e Depository Receipts
5
Para mais detalhes, leia De Carvalho & Pennacchi (2009).
9
empresas que abriram o capital fizeram o cross-listing nos EUA ao nível 2 ou 3 (todas que
fizeram ao nível 2 foram para a NYSE). Outras 23 empresas fizeram cross-listing nos EUA
ao nível 4 (Norma 144ª) e duas empresas fizeram ao nível 1.
Tabela 3
Listagem em Bolsas Estrangeiras e nos Níveis da Bovespa
Empresas que possuem ações ordinárias, ações preferenciais ou ambas listadas em uma bolsa de valores estrangeira.
Amostra de 88 empresas privadas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de
2005.
Painel A: Empresas Listadas em Bolsas Estrangeiras
Tipos de ações Ordinárias Preferenciais Ambas Nenhuma
Empresas listas nos EUA 1 17 2 68
(% das empresas na amostra) (1%) (18%) (2%) (78%)
NYSE 1 15 2 –
Nível 3 0 5 2 –
Nível 2 1 10 0 –
Nível 1 (OTC) 0 1 0 –
Nível 4 (Portal) 0 0 0 –
Não listadas nos EUA 0 6 1 –
Painel B. Segmentação na Bovespa
Padrão Nível 1 Nível 2 Novo Mercado TOTAL
Bovespa Nível 66 17 3 2 88
5 – Conselhos de Administração
6
Na Tabela 4, mostramos o cross-listing somente com os EUA. Comparativamente, existem poucas
empresas com ações em outros países; entre estas empresas, apenas uma (Bradespar, listada em Madrid)
também é listada nos EUA.
10
Tabela 4
Cross-Listing nos Estados Unidos e Níveis da Bovespa ao Longo do Tempo
Número de empresas que também são listadas nos Estados Unidos e que são listadas na Bovespa, com o seu
respectivo nível. Muitas empresas no novel padrão da Bovespa têm dívida pública, porém não têm ações listadas.
Os dados são fornecidos pela Bovespa. Dados de final de ano (menos para o ano de 2007 que é de junho).
Empresas Listadas nos EUA Segmentações da Bovespa
Ano NYSE ou Novo
Total Normal Nível 1 Nível 2 Total
NASDAQ Mercado
1995 2 23 577 577
1996 3 35 589 589
1997 7 39 595 Níveis criados em 2000 595
1998 17 53 599 599
1999 19 56 534 534
2000 22 60 494 0 0 0 494
2001 26 66 450 18 0 0 468
2002 33 72 407 24 3 2 436
2003 34 72 374 31 3 2 410
2004 35 76 343 33 7 7 390
2005 35 79 316 37 10 18 381
2006 32 82 300 36 14 44 394
2007 33 95 293 40 18 82 433
Tabela 5
Tamanho do Conselho de Administração
Tamanho e percentual das 88 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa
sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005. O tamanho mínimo do conselho
de administração sob a lei brasileira é de 3 membros.
N° de Percentual
N° de empresas Percentual
Conselheiros cumulativo
3 14 16% 16%
4 3 3% 19%
5 19 22% 41%
6 11 13% 53%
7 15 17% 70%
8 6 7% 77%
9 4 5% 82%
10 4 5% 86%
11 7 8% 94%
12-15 4 5% 96%
22 1 1% 100%
Média (mediana) 6,8 (6)
7
Lei 6404/76, art. 138 § 2, 140. Não existe a necessidade para que as empresas de capital fechado possuam
conselho de administração.
8
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002), § 2.1; IBGC Código das Melhores Práticas
de Governança Corporativa (2003), § 2.10; Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006) § 5.3 e Regras da
Bovespa para o Novo Mercado (2006) §4.3.
11
5 mostra que muitas empresas têm um conselho relativamente pequeno. Dois terços das
firmas respondentes têm conselhos que variam de 3 a 7 membros e apenas cinco empresas
(6%) têm mais de 11 conselheiros.
Tabela 6
Tamanho do Conselho de Administração por Quartis
Tamanho e percentual das 88 empresas brasileiras que responderam à Pesquisa sobre Governança Corporativa no
Brasil de 2005. O tamanho mínimo do conselho de administração sob a lei brasileira é de 3 membros. Os quartis são
baseados na capitalização de mercado de Janeiro de 2005.
Valor de
Empresas
Quartil capitalização Percentual Média Mediana Mínimo Máximo
na amostra
R$ milhões
1 1.061 to 86.739 32 36% 8,59 8 3 22
2 172 to 991 24 27% 5,96 6 3 10
3 20 to 158 21 24% 5,57 5 3 11
4 0 to 19 11 13% 5,64 5 3 11
Total 88 100% 6,78 6 3 22
9
O U.K. Combined Code of Corporate Govenance (Financial Reporting Council, 2006) é o modelo para o
cumpra ou explique.
12
(cumpra ou explique). O Brasil não tem nenhuma legislação que regulamenta o número
mínimo de conselheiros independentes. A única especificação da lei brasileira se refere a
proporção de conselheiros que podem ser funcionários da empresa, esta proporção é de um
terço.10 Seguimos as práticas comuns e nos referimos aos conselheiros que também são
funcionários da empresa como conselheiros executivos e aos demais como conselheiros
não-executivos. Na maioria das empresas brasileiras, muitos ou quase todos os conselheiros
não-executivos representam a família ou o grupo que possui o controle da empresa. O
Código de Governança Corporativa do IBGC recomenda que a maioria do conselho seja
formada por conselheiros independentes, mas esta recomendação raramente é seguida,
como nossos dados mostram. A CVM faz uma vaga recomendação sobre o número de
conselheiros independentes: deve ser o maior possível. Um panorama mais realista sobre a
composição dos conselhos é obtido ao observarmos as regras referentes aos níveis da
Bovespa: pelo menos 20% dos conselheiros devem ser independentes para que as empresas
possam listar no Nível 2 ou no Novo Mercado. Isso significa que um ou dois membros do
conselho devem ser independentes.11
As empresas brasileiras têm pouquíssimos conselheiros independentes: mais de um
terço das empresas que forneceram informação (28/80) não tem nenhum conselheiro
independente. Outros 18% têm apenas um único conselheiro independente, e apenas 10%
das empresas têm a maioria dos conselheiros independentes. No período da nossa coleta de
dados, 14 empresas estavam listadas no Nível 2 da Bovespa e no Novo Mercado. Seis
dessas empresas fazem parte da amostra. Estas empresas estão sujeitas a requisitos da
Bovespa de terem ao menos 20% de conselheiros independentes.12
10
Lei 6404/76, art. 143, § 1.
11
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002), § 2.1; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.10; Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006) § 5.3 e Regras
da Bovespa para o Novo Mercado (2006) §4.3.
12
Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006) § 5.3.
13
Lei 6404/76, art. 15, § 2 (2/3 limite), alterada pela Lei No. 10.303 of 2001 (50% limite). Para a prestação
de anterioridade, veja Lei No. 10.303 of 2001, art. 8; Regras da Bovespa para o Novo Mercado (2006), §
3.1(vi).
13
Tabela 7
Proporção de Conselheiros Independentes
Número e porcentagem de conselheiros independentes, das 80 empresas privadas brasileiras que responderam a
Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005 e que forneceram os dados sobre a composição do
conselho. Ao computar a proporção de conselheiros independentes, as porcentagens foram arredondadas para o
número inteiro acima.
N° de Proporção de
N° de Percentual N° de Percentual
Conselheiros Conselheiros
empresas cumulativo empresas cumulativo
Independentes Independentes
0 28 35% 0% 28 35%
1 14 53% 1-10% 1 36%
2 16 73% 11-20% 12 51%
3 13 89% 21-30% 7 60%
4 5 94% 31-40% 15 78%
5 0 94% 41-50% 9 89%
6 4 99% 51-60% 4 95%
7 1 100% 61-70% 3 98%
71% ou mais 1 98%
Média 1,65 Média 0,24
Mediana 1,00 Mediana 0,20
Total 80 Total 80
Tabela 8
Independência do Conselho por Quartis
Número e percentagem de conselheiros independentes, das 80 empresas privadas brasileiras que responderam a
Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005 e que forneceram os dados sobre a composição do
conselho. Os quartis são baseados na capitalização de mercado de Janeiro de 2005.
Número de conselheiros independentes Percentual
Empresas sem
Quartil amostra conselheiros Média Mediana Máx. Média Mediana
independentes
1 30 8 (27%) 2,0 2 6 20 25
2 21 9 (43%) 1,4 1 6 17 21
3 18 9 (50%) 1,1 1 4 9 16
4 11 2 (18%) 2 2 7 40 38
Total 80 28 (35%) 1,65 1 7 24% 20%
quatro empresas na amostra (84%) possuem ações preferenciais. Quase toda empresa
brasileira tem um acionista majoritário ou um grupo que possui a maioria das ações
ordinárias, que geralmente escolhe a maioria dos membros do conselho. Entretanto, sob as
regras legais descritas abaixo, acionistas preferencialistas ou minoritários podem eleger
seus próprios representantes no conselho. A Tabela 9 mostra a presença de conselheiros
independentes que representam os acionistas minoritários. A tabela é limitada a 52
empresas que têm um ou mais conselheiro independente. A seguir nos referiremos aos
acionistas preferencialistas ou acionistas ordinaristas minoritários simplesmente como
acionistas minoritários.
14
Tabela 9
Quem o Conselheiro Independente Representa?
Conselheiros que representam os acionistas preferencialistas ou ordinaristas minoritários. Números baseados nas 52
empresas privadas que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005, disponibilizaram os
dados sobre a composição do conselho e têm ao menos um conselheiro independente. Destas 52 empresas, 48 têm
ações preferenciais.
Quem o Conselheiro Representa
Preferencialistas
N° de Ordinaristas
Preferencialistas Percentual Percentual ou ordinaristas Percentual
conselheiros minoritários
minoritários
Nenhum 28 58% 30 58% 19 37%
1 17 35% 14 27% 16 31%
2 2 4% 7 14% 13 25%
3 1 2% 1 2% 3 6%
4 0 0 0 0 1 2%
Um ou mais 20 42% 22 42% 33 63%
14
Lei 6404/76 art. 141, § 4-5, alterada pela Lei 10.303/2001. Estes direitos estão disponíveis apenas para os
acionistas que mantiveram as ações continuamente por 3 meses antes da reunião.
15
Após 2006, o acionista majoritário pode pedir aos acionistas preferencialistas que escolham seu
representante de uma lista de três pessoas indicadas pelo acionista majoritário. Lei 10.303/ 2001, art. 8, § 4.
15
Não existem procedimentos para que os acionistas minoritários informem aos
demais minoritários sobre seus candidatos antes da reunião. Como resultado prático, temos
um favorecimento aos grandes acionistas, que podem aparecer na reunião, indicar um
candidato e elegê-lo. Além destes direitos formais, os controladores podem incluir
representantes da minoria na sua lista principal de candidatos.
A Tabela 10 apresenta um panorama dos conselheiros que não são independentes.
As duas primeiras colunas representam o número de conselheiros não-independentes em
cada empresa. A grande maioria de empresas tem três ou mais conselheiros não-
independentes. As colunas restantes da Tabela 10 apresentam o número de conselheiros
não-independentes que são funcionários ou ex-funcionários; o número de conselheiros que
não são funcionários ou ex-funcionários, mas representam o acionista majoritário e o
número de conselheiros que participam de um ou mais conselhos de empresas coligadas.
Estas empresas coligadas podem ser públicas ou privadas. Entretanto, como parte do
requisito legal de que funcionários não possam ser mais de 1/3 do total do conselho, muitas
empresas têm apenas um ou dois membros que são funcionários ou ex-funcionários em
seus conselhos (algumas não têm nenhum). De modo geral, apenas 23 (26%) das 88
empresas têm três ou mais conselheiros nesta categoria.
Se a maioria dos conselheiros não é independente e, como observado, apenas uma
pequena parte do conselho pode ser composta por funcionários, um grande número de
representantes da família ou grupo controlador não são funcionários. A Tabela 10 confirma
esta proposição. O conselho de 67 das 88 empresas (76%) inclui ao menos um conselheiro
não independente e não executivo. Muitas empresas (66%) têm dois ou mais conselheiros
não independentes e não executivos. Na média cada empresa tem três conselheiros nessa
categoria. É razoavelmente comum haver sobreposição de conselhos: 46 das 86 empresas
que responderam esta questão indicaram que existe ao menos um conselheiro que participa
do conselho de uma empresa coligada.
Tabela 10
Conselheiros Não-Independentes
Número de conselheiros (i) não-independentes, (ii) que são funcionários ou ex-funcionários; (iii) representantes do
grupo controlador mas não são funcionários ou ex-funcionários e (iv) que estão também no conselho de empresas
coligadas. Amostra formada pelas 88 empresas privadas que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa
no Brasil de 2005 (80 respostas sobre a composição do conselho; 86 respostas para a questão de empresas
coligadas). Porcentagem calculada com relação ao número de empresas que responderam cada questão.
Representantes Estão no
conselheiros Funcionários
N° de do controlador conselho de
não- % ou ex- % % %
conselheiros (que não são empresas
independentes funcionários
funcionários) coligadas
0 0 firmas 0 14 16 21 24 59 67
1 2 firmas 2,5 35 40 9 10 9 10
2 4 firmas 5 16 18 17 19 4 4,5
3 25 firmas 31 12 14 11 13 0 0
4 9 firmas 11 7 8 7 8 2 2
5 10 firmas 12,5 3 3 7 8 3 3
6 ou mais 30 firmas 37,5 1 1 16 7 11 12,5
Média 5,3 1,7 3,1 1,55
Mediana 4 1 2 1
16
5.4 – O CEO e o Presidente do Conselho são a mesma pessoa?
16
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) , § 2.4.
17
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002), § 2.1; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003), §§ 2.9.2, 2.17.
18
Lei 6404/76, art. 140.
17
Tabela 11
Características e Especialidades dos Conselheiros
Características e conhecimentos dos conselheiros de 88 empresas privadas brasileiras que responderam a
Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005 e forneceram os dados sobre a composição do
conselho. Número de respostas variou entre 85 e 88. Porcentagem calculada em relação ao total das
empresas que responderam à questão.
N° de firmas com sim
Um ou mais conselheiro que são: Sim % Sim
Média Mediana
Especialistas em finanças 64 74% 3,2 2
Especialistas em contabilidade 50 57% 2,4 1
Advogados 46 52% 1,5 1
Mulheres 29 33% 1,5 1
Políticos ou funcionários do governo 26 31% 2,4 2
Estrangeiros 22 25% 2,6 2
Representantes dos funcionários 11 12% 1,2 1
Acadêmicos 8 10% 1,3 1
impedir uma aquisição hostil (hostile takeover). É bem verdade que mandatos não
unificados tornam mais difícil para minoritários elegerem representantes por meio do voto
cumulativo. No entanto, a lei fornece outras maneiras para que os acionistas minoritários
elejam representantes no conselho. Assim, em contraste com os Estados Unidos (Bebchuk,
Coates and Subramanian, 2006), é pouco provável que conselho unificado seja um aspecto
importante de governança nas empresas brasileiras. Apenas duas empresas responderam
que têm conselhos sem mandatos unificados.
Mandatos excedendo um ano são comuns: em quase metade das empresas (42/88;
48%) os mandatos são de três anos (o máximo permitido por lei); outras 15 empresas (17%)
fixam os mandatos de dois anos. A CVM e o IBGC recomendam que todos os membros do
conselho devam servir concomitantemente com mandatos de um ano de trabalho. A
Bovespa solicita que os conselheiros das empresas listadas no Nível 2 ou no Novo Mercado
tenham mandatos de um ou dois anos unificados. A Bovespa inicialmente exigia mandatos
anuais, mas isso foi modificado para permitir mandatos de dois anos, uma solicitação dos
investidores institucionais que preferem mandatos mais longos para seus próprios
nomeados.
Tabela 12
Mandatos do Conselho: Unificados e Não-Unificados
Número de anos dos mandatos e se são unificados ou não. Amostra composta pelas 88 empresas
brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005.
Unificados Não-unificados Total
Número de
Número de Número de Número de
anos Percentual Percentual
empresas empresas empresas
1 – – 31 35% 31
2 0 0 15 17% 15
3 2 2% 40 46% 42
Total 2 2% 86 98% 88
Nesta Seção, nos restringimos aos procedimentos que as empresas seguem, em seus
conselhos e comitês.
18
6.1 – Atas e Reuniões do Conselho
Tabela 13
Reuniões do Conselho de Administração
Número total de reuniões presenciais e por telefone em 2004 para as 87 empresas que responderam a
Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005 e forneceram esta informação.
Total de Reuniões Reuniões por
Número de Reuniões
reuniões
% presenciais
% telefone
%
0 0 0 2 2 75 87
0-3 3 3 5 6 4 5
4-6 24 28 25 29 4 5
7-9 16 18 15 17 1 1
10 - 12 21 24 18 21 1 1
13 - 18 8 9 12 14 0 0
19 ou mais 15 17 10 12 1 1
Dados sobre o número e o tipo de reuniões do conselho no ano de 2004 são exibidos
na Tabela 13. As questões sobre reuniões presenciais e por meio de telefone foram feitas
separadamente, pois enquanto as reuniões por telefone podem ser vitais para a resolução de
itens emergenciais, apenas reuniões presenciais podem gerar uma discussão mais
aprofundada que pode resultar em conselhos úteis para o gerenciamento da empresa. Ao
considerar quatro reuniões presenciais por ano como sinônimo de um conselho
minimamente eficiente, apenas sete empresas (8%) falharam neste critério. Todavia, duas
empresas não fizeram um único encontro presencial no último ano, neste caso pode-se
questionar no que consiste o trabalho dos conselheiros destas empresas.
Dois terços das empresas respondentes (58/87) mantêm entre 4 e 12 reuniões por
ano, o que é considerado um número normal para os padrões internacionais. Contudo,
muitas empresas relataram um grande número de encontros. Dez empresas relataram 19 ou
mais reuniões no ano de 2004, provavelmente muitas destas reuniões são curtas, o que pode
fazer sentido em pequenas empresas, especialmente as que não têm conselheiros
independentes. Observamos também que as reuniões por telefone são incomuns, apenas 11
empresas (13%) utilizaram esta opção, muito embora algumas poucas empresas tenham
utilizado frequentemente o telefone como procedimento para reuniões.
Uma recomendação padrão de governança corporativa é que sejam preparadas atas
das reuniões do conselho, registrando quem frequenta as reuniões, as questões em votação e
os resultados das votações. A legislação brasileira exige que as empresas preparem atas das
reuniões do conselho, mas não especifica o conteúdo das mesmas. O IBGC recomenda que
as empresas encaminhem suas atas para a Bovespa ou para a CVM. Um grande número de
19
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002), § 2.2; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.30.
19
empresas brasileiras é negligente com respeito a esse critério, e quase metade das empresas
(41 das 83 que responderam a questão) registra os votos dos conselheiros. Apenas cinco
empresas (6%) afirmaram não mantiver atas escritas, apesar da exigência legal.
20
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 2.2; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa, § 2.5.
20
reunião.21 Em direção contrária as práticas de governança, apenas uma pequena parte das
empresas (7/52; 14%) custeiam os assessores de seus conselheiros independentes.22
A recomendação do IBGC é de que as empresas tenham um código de conduta
aprovado pelo conselho de administração, regulamentando as relações entre o conselho,
acionistas, empregados, fornecedores, ou qualquer outra parte.23 Aproximadamente metade
das empresas respondeu que tem um código de conduta. Não perguntamos, porém sobre a
abrangência do código.
21
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 2.2.
22
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 2.2.
23
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), §3.7.
24
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.15.
25
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.19.
26
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.13.
21
Tabela 15
Ações do Conselho de Adminstração
Número de empresas que adotaram os procedimentos indicados dentre as 88 empresas brasileiras que responderam
a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005. Questões relativas aos conselheiros independentes
foram aplicadas a 52 empresas que têm um ou mais conselheiros independentes. Não há distinção entre não e não
informado.
Não/não
Nos últimos 5 anos: Sim % Sim Total
informado
O conselho substituiu o CEO 20 23% 68 88
O conselho substituiu (ou pediu ao CEO para substituir)
um ou mais diretores 22 25% 66 88
O conselho pediu para um conselheiro independente renunciar ou
não propôs a sua reeleição 4 8% 48 52
Algum conselheiro independente renunciou por causa de
uma disputa política 0 0% 52 52
A lei brasileira não faz referência sobre os comitês criados pelo conselho de
administração, somente proíbe que o conselho delegue sua autoridade a outro órgão criado
pela lei ou pelo regimento da empresa.27 Interpreta-se que é permitida a criação de comitês,
mas a autoridade e as ações destes permanecem obscuras. Possivelmente, um comitê pode
assumir as ações em que não são explicitamente delegadas ao conselho.
A CVM e o IBGC recomendam vagamente que as empresas criem comitês
especializados. Recomendam um comitê de auditoria, mas não fazem referência a nenhum
outro comitê específico. A Bovespa não faz nenhuma exigência quanto aos comitês.28
Apenas 25 dos respondentes (28%) tem comitês permanentes em seus conselhos. Destas
empresas, 20 (80% das empresas com comitês) preparam as atas das reuniões do comitê, e
em 10 empresas os votos dos membros dos comitês são registrados.
Tabela 16
Procedimentos dos Comitês do Conselho de Administração
Número de empresas que adotaram os procedimentos indicados, para as 88 empresas brasileiras que
responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005. Questões sobre a existência de atas
dos comitês (conteúdo das atas) foram aplicadas apenas a 25 empresas com um ou mais comitês permanentes
(20 empresas preparam atas dos comitês)
Sim % Sim Não Total
O conselho de administração tem comitês permanentes? 25 28% 63 88
Se o conselho tem comitês permanentes, são preparadas
20 80% 5 25
atas das reuniões dos comitês?
Se são preparadas atas das reuniões dos comitês, os
10 50% 10 20
votos dos conselheiros são registrados?
27
Lei 6404/76, art. 139.
28
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) §§ 2.2, 4.3; Código do IBGC das
Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), §§ 2.8-2.9.
22
7 – Comitê de Auditoria, Conselho Fiscal e Auditor Independente
A lei brasileira não faz clara menção sobre o comitê de auditoria ou outros
quaisquer. A Lei faz referência apenas ao conselho fiscal, que substitui parcialmente o
comitê de auditoria. Nesta seção discutimos comitê de auditoria, conselho fiscal e auditor
independente.
29
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 4.3; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003) § 2.9.
30
A CVM recomenda que ao menos um membro represente os acionistas minoritários. Recomendações da
CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 4.3.
31
O IBGC recomenda que todos os membros da comissão de auditoria sejam independentes. Código do
IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003), § 2.9.1. A CVM recomenda que a comissão
de auditoria não inclua funcionários ou executivos da empresa, mas não recomenda que todos os membros
sejam independentes. Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 4.3.
32
Lei 6404/76, art. 139 (o conselho não pode delegar nenhum poder específico do conselho a nenhum
comitê); 142(IX) (o conselho escolhe e substitui os auditores).
23
Tabela 17
Comitê de Auditoria do Conselho de Administração
Número de empresas que tem comitê de auditoria, e procedimentos relacionados. Amostra de 15 empresas brasileiras
que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005 e têm um comitê de auditoria. A última
questão é aplicável a apenas cinco empresas nas quais o comitê é composto por conselheiros independentes e não-
independentes.
Sim % Sim Não Não se aplica Total
A empresa tem comitê de auditoria? 15 17 73 0 88
Para as empresas com comitê de auditoria:
O comitê tem um membro especialista em contabilidade? 15 100 0 0 15
O comitê se reúne com o auditor externo ao menos uma
vez por ano? 14 93 1 0 15
Existe um regimento que rege o comitê? 12 80 3 0 15
Independência do comitê de auditoria:
O comitê possui ao menos um conselheiro independente? 7 47 6 2 15
O comitê possui somente conselheiros independentes? 2 15 11 2 15
Acionistas minoritários podem eleger um ou mais
membros do comitê? 4 27 11 0 15
Se o comitê possui conselheiros independentes e não-
independentes, os conselheiros independentes se reúnem
separadamente com o auditor externo ao menos uma vez 3 60 2 0 5
por ano?
33
Lei 6404/76, art. 161 §1.
34
Lei 6404/76, art. 161, 163.
35
Lei 6404/76, art. 100(VI).
24
Tabela 18
Conselho Fiscal
Número de empresas que possuem conselho fiscal permanente, e procedimentos relacionados dentre as 88
empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005. Questões
sobre os procedimentos aplicam-se a apenas 34 empresas com conselho fiscal permanente.
Sim % Sim Não Total
A empresa tem conselho fiscal permanente? 34 39% 54 88
Para as empresas que possuem conselho fiscal permanente
São preparadas atas das reuniões do conselho? 34 100% 0 34
Existe um regimento que rege o conselho fiscal? 29 85% 5 34
Quando as atas são preparadas, os votos dos conselheiros
22 65% 12 34
são registrados?
O conselho inclui um membro especialista em
18 53% 16 34
contabilidade?
Tabela 19
Conselho Fiscal Permanente: Tamanho e Número de Reuniões com
Auditores Independentes
Tamanho do conselho fiscal e número de reuniões com auditores independentes para as 34
empresas brasileiras que têm um conselho fiscal permanente e responderam a Pesquisa sobre
Governança Corporativa no Brasil de 2005.
N° de reuniões com
Número de
N° de empresas auditores independentes N° de empresas
membros
(por ano)
3 17 (50%) 0 3 (9%)
4 4 (12%) 1 11 (32%)
5 10 (29%) 2 ou 3 3 (9%)
6 ou mais 3 (9%) 4 16 (47%)
5 1 (3%)
36
Lei 6404/76 Art. 161, § 4 b.
25
A CVM tem um conjunto complexo de recomendações quanto à composição do
conselho fiscal: acionistas minoritários deveriam ter o direito de eleger um
(respectivamente, dois) membro(s) do total de três (respectivamente, cinco) se o grupo
controlador eleger um (respectivamente, dois) membro. O grupo controlador deveria, então,
ceder seu direito de eleger o último membro. Este deveria ser eleito pelos votos dos
acionistas com as ações preferenciais e ordinárias cada um tendo um voto. As
recomendações do IBGC são similares.37 Não perguntamos em nosso questionário se
alguma empresa adotou essa estrutura complexa, mas três empresas reportaram ter três
representantes eleitos pelos acionistas minoritários, possivelmente por seguir esta proposta.
Tabela 20
Representação dos Minoritários no Conselho Fiscal Permanente
Representação dos acionistas minoritários no conselho fiscal das 34 empresas brasileiras que têm
um conselho fiscal permanente e responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil
de 2005.
com ações
acionistas
ante dos
1 17 7 1 25
ais
2 2 1 0 3
6 1 0 0 1
Total 23 10 1 34
Pode-se pensar que o comitê de auditoria e o conselho fiscal são órgãos substitutos.
Nesse caso, seria provável que cada empresa possuísse apenas um deles. A Tabela 21
mostra que isso é apenas parcialmente verdade. Das 15 empresas com comitê de auditoria,
sete também têm conselho fiscal permanente. Das 73 empresas sem comitê de auditoria, 27
(31%) têm um conselho fiscal permanente, mas as outras 46 (52%) não têm nenhum dos
dois.
A seguir nos restringimos às empresas que não têm um conselho fiscal permanente:
Quantas vezes nos últimos cinco anos os acionistas demandaram a criação de um conselho
fiscal que não fosse permanente? A Tabela 22 fornece esta informação. Das 52 empresas
que responderam esta pergunta, 24 reportaram que o conselho que não era permanente, em
37
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 4.2; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003) § 5.2.
26
Tabela 21
Comitê de Auditoria e Conselho Fiscal Permanente
Tabulação cruzada para as empresas com comitê de auditoria, conselho fiscal permanente, com ambos, ou
nenhum. Amostra de 88 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil
de 2005.
Com cons. fiscal permanente Sem cons. fiscal permanente
Número de Número de Total
Percentual Percentual
empresas empresas
Com comitê de auditoria 7 8% 8 9% 15
Sem comitê de auditoria 27 31% 46 52% 73
Total 34 39% 54 61% 88
prática, era permanente ou próximo de ser, pois este foi instituído quatro ou cinco vezes.38
Se tratarmos estas empresas como tendo um conselho fiscal permanente ou quase
permanente, dois terços das firmas respondentes (58/88) têm um conselho fiscal. Das 30
empresas restantes, duas têm um comitê de auditoria, restando 28 empresas (32%) sem
comitê de auditoria ou conselho fiscal permanente ou quase permanente. Somente em 12
empresas, o conselho fiscal não foi convocado ao menos uma vez nos últimos cinco anos
(três destas 12 empresas têm um comitê de auditoria). Deste modo, concluímos que o
conselho fiscal é uma instituição aparentemente importante no Brasil. Mas ainda é
necessária uma investigação mais profunda para entender suas vantagens e desvantagens,
em comparação com um comitê de auditoria, e qual a motivação para a empresa ter um
conselho fiscal, um comitê de auditoria ou ambos.
Tabela 22
Conselho Fiscal Ocasional: Frequência de Utilização
Número de ocasiões em que um conselho fiscal ocasional foi instituído nos últimos
cinco anos. Amostra de 52 empresas brasileiras que não têm conselho fiscal
permanente e responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de
2005.
Número de convocações Número de empresas Percentual
0 12 23
1 7 14
2 4 8
3 5 10
4 10 19
5 14 27
27
substituído seus auditores externos nos últimos cinco anos. Em tese, todas as empresas
deveriam tê-lo substituído. Mas na prática, apenas 49 empresas responderam que sim.
Destas, 31 citaram razões legais (provavelmente a exigência de rotatividade), entre as
demais, seis responderam que o auditor se retirou dos negócios, seis estavam infelizes com
os valores cobrados pelos auditores e seis empresas citaram razões outras. Destas últimas,
quatro declararam suas razões: duas queriam utilizar o mesmo auditor da empresa
controladora, outra empresa mudou para um auditor mais conhecido internacionalmente e
outra empresa citou problemas não especificados. Nenhuma empresa reportou como motivo
uma discussão acerca das práticas contábeis. Entretanto, em muitos casos, uma disputa
pode muito bem ter sido parte ou grande parte do motivo para tal substituição.
Também perguntamos se o auditor externo prestava outros serviços que não de
auditoria. A prestação de outros serviços pode criar um conflito de interesses para o auditor,
pois se o auditor perde os serviços de auditoria, provavelmente também perde os serviços
não relacionados à auditoria. A CVM recomenda que as empresas não contratem seus
auditores para outros serviços e que limitem as taxas referentes a serviços não relacionados
com auditoria a uma porcentagem do total de taxas que são pagas ao auditor. As
recomendações do IBGC são mais flexíveis: o comitê de auditoria (ou o conselho de
administração quando o comitê de auditoria não existe) deve estar ciente de todos os
serviços fornecidos pelo auditor externo, esta informação deve ser divulgada aos acionistas,
e a empresa deve estar atenta a potenciais conflitos. Apenas 16 empresas (18%) adquirem
serviços não relacionados a auditoria de seus auditores, em parte, isto pode ocorrer por
causa da exigência de rotação que previne relacionamentos de longo prazo, tornando menos
interessante a contratação do auditor para outros serviços não correlatos. Dentre estas 16
empresas, apenas cinco informaram que as taxas relativas a serviços não relacionados à
auditoria representam 10% ou mais do montante total pago ao auditor.
Tabela 23
Relacionamento com o Auditor Externo
Informações sobre auditoria externa para as 88 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre
Governança Corporativa no Brasil de 2005. Respostas para substituição excluem substituição por
motivos legais.
Sim Sim %
Nos últimos 5 anos:
O auditor externo prestou serviços não relacionados com auditoria
16 18%
à empresa?
A empresa substituiu o auditor externo? 18 20%
Motivo da substituição do auditor:
O auditor saiu do negócio 6 7%
Taxas cobradas 6 7%
Desacordo sobre as políticas contabilísticas 0 0%
Outros motivos 6 7%
28
8.1 – Assembléia de Acionistas
Tabela 24
Assembléia dos Acionistas
A amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de
2005 e forneceram informações sobre a reunião dos acionistas. O número de respostas variou entre 84 e 86.
Sim % Sim
Disposições:
A empresa convoca a assembléia anual com pelo menos 30 dias de antecedência? 7 8%
A empresa divulga o nome dos candidatos a conselheiro antes da assembléia
12 14%
anual?
A empresa considera possíveis conflitos de datas com outras empresas do mesmo
18 21%
setor, quando agenda a assembléia anual?
A empresa divulga uma agenda anual dos eventos corporativos? 35 41%
41
Lei 6404/76, art. 124 Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 1.1; Código do
IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003) § 1.5.4.
42
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 1.1; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003) § 1.5.3.
43
Regras da Bovespa para o Nível 1(2006), § 4.5.
29
Muitas companhias brasileiras possuem ações preferenciais. Dentre as 86 empresas
que responderam questões sobre direitos de acionistas, 74 emitiram ações preferenciais. A
Tabela 25 reporta alguns dos direitos dos acionistas preferencialistas. A legislação
brasileira determina que as empresas que possuem ações preferenciais ofereçam a estas
ações, em relação às ações ordinárias, pelo menos uma vantagem de uma lista com três.
Estas vantagens, e o número de empresas que as fornecem, são:44
Dividendo 10% maior que aqueles pagos às ações ordinárias (39 empresas, ou
53%);
Dividendo de pelo menos 25% do lucro líquido (25 empresas, ou 34%);
Direito de tag along de pelo menos 80% do preço pago por ação do bloco de
controle (17 empresas, ou 23%).
O IBGC recomenda que o direito de tag along seja de 100% para qualquer ação
(ordinária ou preferencial).45 As empresas listadas no Nível 2 da Bovespa devem oferecer
tag along mínimo de 80% para ações preferenciais.46 Das 17 empresas que fornecem
direito de tag along para preferencialistas, 12 o fazem a 80% e cinco, a 100%.
44
Lei 6404/76, art. 17. Sob Lei 6404/76, art. 111, ações preferenciais adquirem direito de voto se os
dividendos não são pagos durante um período especificado por norma, que não pode ser superior a 3 anos.
45
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003) § 1.6.
46
Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006), § 8.13. Três das 17 empresas que fornecem direitos aos
acionistas preferencialistas estão listadas no Nível 2 da Bovespa.
47
Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006), §§ 4.1(V), 10.1.1.
48
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 3.1. A CVM também recomenda que os
acionistas preferencialistas tenham direito de voto sobre a alteração da atividade da companhia e sobre a
redução dos dividendos. Nós não perguntamos sobre isto.
30
Tabela 25
Direitos dos Acionistas Preferencialistas
Amostra de 74 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de
2005 e possuem ações preferenciais.
Sim % Sim
Direitos especiais (ao menos um destes é exigido por lei):
Dividendo 10% maior que aqueles pagos às ações ordinárias 39 53%
Dividendo de pelo menos 25% do lucro líquido 25 34%
Direito de tag along de ao menos 80% do preço por ação pago pelo bloco
17 23%
de controle
Direitos de voto:
Transformação, fusão, consolidação e spin-off da empresa 9 12%
Consentimento de transações com conflitos de interesse com o acionista
6 8%
majoritário, que necessita de aprovação dos acionistas
Avaliação de ativos não monetários entregues em troca de ações 2 3%
Aprovação de que uma empresa externa determine o valor econômico da
3 4%
empresa para a venda
Outros direitos:
Fechamento de capital deve ser baseado no valor econômico da empresa 8 11%
A empresa tem uma classe de ações preferenciais que dão direitos especiais de
3 4%
votos em comparação as outras ações preferenciais
49
Um recesso pode ser definido como uma fusão que seu principal objetivo é excluir os acionistas
minoritários, devido aos custos de manutenção de uma grande empresa de capital aberto. Gilson, Ronald J.
Bernard S. Black. The Law and Finance of Corporate Acquisitions, 2nd ed., 4th reprint, New York: Foundation
Press, 2002, p. 1245-1246. Uma fusão freeze-out também é chamada de cash merger por muitos autores.
Allen, William T. Kraakman, Reinier. Subramanian, Guhan. Commentaries and Cases on the Law of Business
Organization, 2nd ed., New York: Aspen Publishers, 2007, p. 497-498.
31
(ordinaristas juntamente com preferencialistas) têm o direito de voto para aprovar a
empresa que fará a avaliação. Tanto o Nível 2 quanto o Novo Mercado estabelecem os dois
direitos.50 Para empresas do Nível 2, os acionistas preferencialistas têm direitos similares
aos ordinaristas, como foi discutido anteriormente. Dez companhias proveem em caso de
fechamento de capital oferta para recompra das ações ordinárias baseada em valor
econômico. Cinco dessas empresas estão listadas no Nível 2 e Novo Mercado. No entanto,
apenas quatro empresas dão aos minoritários o direito de escolher a empresa avaliadora
(duas delas estão listadas no Nível 2 e Novo Mercado).
Tabela 26
Direitos dos Ordinaristas Minoritários
Amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil
de 2005.
Sim % Sim
Para a empresa fechar o capital, deve fazer uma oferta aos ordinaristas
10 12%
minoritários baseada no valor econômico das ações?
Se sim, a escolha da empresa externa que determinará o valor econômico
4 40%
deve ser aprovada pelos acionistas minoritários?
Pelos estatutos os acionistas ordinaristas têm direito de tag along a 100%? 12 14%
A legislação brasileira determina direito de tag along de pelo menos 80% para as
ações ordinárias que não fazem parte do bloco de controle.51 O IBGC recomenda que esta
oferta seja a 100% do preço pago pelas ações do bloco de controle. Para as empresas
listadas no Nível 2 ou Novo Mercado a oferta deve ser a 100%. Nós perguntamos se a
companhia vai além dos 80% do piso legal.52 Doze companhias responderam que sim,
incluindo cinco empresas no Nível 2 e no Novo Mercado: todas estas oferecem direitos de
100% do preço pago por cada ação para se ter o controle.
50
Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006), § 4.1.
51
Lei 6040/76, Art. 254-A.
52
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003) § 1.6; Regras da Bovespa para
o Novo Mercado (2006), § 8.1.
53
Lei 6040/76, art. 171-172.
32
8.5 – Arbitragem e Ações Judiciais
54
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 3.6; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003), §1.9. Lei Brasileira de Arbitragem 9307/96 exige que o painel de
arbitragem deve chegar a uma decisão no prazo de 180 dias após a audiência de um caso.
55
Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006), § 3.1(iv); .
56
Regras da Bovespa para o Nível 1 (2006), § 3.1 (ii).
33
partes relacionadas. O IBGC aconselha que a licitude de uma transação envolvendo conflito
de interesses seja baseada em uma avaliação independente. A CVM sugere que os
acionistas minoritários tenham a oportunidade de solicitar a uma entidade independente que
avalie transações com conflito de interesse.57 As regras da Bovespa para o Nível 1, Nível 2
e Novo Mercado exige a divulgação de transações envolvendo partes relacionadas para
quantias maiores que R$ 200.000 ou 1% do patrimônio líquido da companhia.58
Poucas empresas reportaram empréstimos para partes coligadas (4 empresas, 5%),
aluguel de propriedade de uma parte coligada (3 empresas, 4%) ou ter comprado ou
vendido quantias significantes a uma coligada (7 empresas, 8%). Isto pode parecer muito
bom, porém deve-se suspeitar que muitas transações que não foram relatadas.
A maioria substancial das empresas reportou que as transações significativas são
divulgadas aos acionistas (59 empresas, 69%). É obscuro interpretar as respostas
remanescentes, pois muitas empresas podem ter respondido não por não terem feito
transações deste tipo ou porque não querem (ou não podem) divulgar este tipo de transação.
10 – Transparência
57
Recomendações da CVM sobre Governança Corporativa (2002) § 3.4; Código do IBGC das Melhores
Práticas de Governança Corporativa (2003) § 6.2.1.
58
Regras da Bovespa para o Nível 1 (2006), § 6.8.
59
Lei 6404/76, art. 115, prevê que os direitos de voto são utilizados de forma abusiva se um acionista exercê-
los com a intenção de obter vantagem individual. Na prática, se um acionista é obrigado a aprovar uma
transação com uma empresa coligada, a aprovação pelos acionistas que não são conflitantes é necessária.
34
Tabela 27
Transações com Conflitos de Interesses
Amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005.
Sim % Sim
Existência e Divulgação:
A empresa emprestou dinheiro a uma empresa coligada? 4 5%
A empresa alugou uma propriedade do parceiro? 3 4%
A empresa comprou ou vendeu uma quantia significante
7 8%
de bens ou serviços de (ou para) uma empresa coligada?
Os detalhes de transações significantes foram divulgados
59 69%
aos acionistas?
Transações com conflito de interesse com: Conselheiro/ diretor Controlador
Sim % Sim Sim % Sim
Requer aprovação de:
Nenhuma aprovação especial 17 20% 15 17%
Conselho de administração 58 67% 56 65%
Conselheiros não conflitantes 12 14% 10 12%
Todos os acionistas em conjunto 8 9% 11 13%
Apenas dos acionistas não conflitantes 4 5% 8 9%
35
financeiras mesmo sem a necessidade de atender os requerimentos dos segmentos de
mercado da Bovespa. Algumas dessas empresas emitiram ADRs e fazem a divulgação para
atender seus requisitos.
Ao mesmo tempo, muitas empresas estão escolhendo qual divulgação adicional vão
fornecer. Por exemplo, das 26 empresas que seguem os padrões do IFRS ou do U.S. GAAP,
cinco empresas fazem como requisito de um dos mercados da Bovespa, 16 fazem por
obediência aos requisitos para serem listadas em bolsas estrangeiras, e as cinco restantes,
por outros motivos além da segmentação da Bovespa ou dos requisitos de bolsas
internacionais. Ao mesmo tempo, apenas 11 empresas harmonizam os demonstrativos
segundo o IFRS ou o U.S. GAAP com as demonstrações financeiras brasileiras. Talvez as
outras empresas julguem que o investidor pode fazê-lo por si mesmo. Demonstrações
financeiras consolidadas não são populares e apenas 17 empresas (20%) fornecem
demonstrações financeiras trimestrais consolidadas.
Tabela 28
Demonstrações Financeiras
Amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de 2005.
Regra da Sim
Prática: Sim % Sim Não devido a
Bovespa listagem na Bovespa
Demonstrações financeiras em inglês Nível 2 41 47% 35
Demonstrações financeiras incluem fluxos de caixa Nível 1 37 43% 14
Demonstrações financeiras conforme IFRS ou U.S.
Nível 2 26 30% 20
GAAP
Demonstrações conforme IFRS ou U.S. GAAP são
Nível 2 11 42% 5
harmonizados com as demonstrações brasileiras
Demonstrações financeiras trimestrais consolidadas Nível 2 17 20% 11
Demonstrações financeiras incluem discussão e
análise dos fatores que mais influenciaram os
71 83%
resultados e os riscos da empresa (similar ao U.S.
MD&A disclosure)
Os diretores fazem reuniões regulares com analistas Nível 1 53 62%
(reuniões anuais)
A maioria das empresas (53 empresas, 62%) informou que os diretores da empresa
se encontram regularmente com analistas. A Bovespa exige que as empresas listadas no
Nível 1 ou acima façam ao menos uma reunião anual com analistas.62 Entre as empresas
que não tem reuniões anuais com analistas, muitas podem ser pequenas e não ter a
cobertura de um analista.
62
Regras da Bovespa para o Nível 1 (2006), § 4.4, Regras da Bovespa para o Nível 2 (2006), § 6.6.
36
Inicialmente considerando as divulgações financeiras: dois terços das empresas (58
empresas) disponibilizam suas demonstrações financeiras anuais em suas páginas; muitas
delas (51 empresas) disponibilizam as demonstrações trimestrais. Estas informações
também estão disponíveis na página da CVM, mas com um diferencial: estão em um
formato especifico da CVM. Um número semelhante de empresas divulga relatórios anuais
aos acionistas e quase 50% fornecem comunicados à imprensa.
Tabela 29
Informações no Website da Companhia
Amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil de
2005.
No
Divulgações Sim % Sim website
da CVM
Página em inglês 40 47%
Informações financeiras e correlatas
Demonstrações financeiras anuais 58 67% Sim
Demonstrações financeiras trimestrais 51 59% Sim
Relatório anual aos acionistas 53 62%
Informações a imprensa 42 49% Sim
Preços das ações (ou link para o website com a informação) 35 41%
Reunião dos acionistas e informações relacionadas
Anúncio sobre a próxima reunião dos acionistas 36 42%
Discussão dos resultados da reunião dos acionistas 20 23%
Informações gerais sobre os conselheiros 27 31% Sim
Estatutos e atas
Estatutos 37 43% Sim
Atas das reuniões do conselho de administração 26 30%
Atas das reuniões do conselho fiscal* 6 19%
Outras informações
Mudanças em informações materiais para o preço das ações 51 59% Sim
Outras informações relevantes para os acionistas 48 56% Sim
Nenhuma opção acima 15 18%
*
Para um total de 32 empresas com conselho fiscal permanente.
37
11 – Controle Societário e Acordo de Acionistas
11.1 – Controle
Tabela 30
Controle das Empresas
Tipo de controle, para as 85 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre
Governança Corporativa no Brasil de 2005.
Empresas Privadas
Tipo de Controle N° de empresas Percentual
Um único acionista 20 24%
Empresa de capital fechado 16 19%
Empresa de capital aberto 5 6%
Família 10 12%
Grupo de acionistas 30 35%
Outros 3 4%
Não existe acionista ou grupo controlador 1 1%
Em muitas empresas com um acionista ou grupo de controle, uma única pessoa tem
o controle efetivo. Em outras o grupo de controle é tão difuso, que se torna conveniente um
acordos entre os acionistas para assegurar a eleição dos conselheiros e outras questões. A
lei brasileira facilita a efetividade deste tipo de acordo. Depois da reforma na Lei das
Sociedades Anônimas de 2001, um acordo entre acionistas, se registrado na empresa e
disponibilizado ao público, torna-se obrigatório à empresa. Em uma assembléia, os votos de
ações que fazem parte de um acordo de acionistas e violam o acordo não podem ser
contabilizados. Acordos que não são registrados com a empresa são considerados como
acordos privados, executável entre as partes do acordo, mas não contra a empresa ou seus
conselheiros.
Conselheiros que são eleitos por meio de um acordo são obrigados a votar em
conformidade com os termos do acordo. Não existem exceções explícitas para os casos
onde ao votar em conformidade com o acordo seja conflitante com o que o conselheiro
julga que é melhor para a empresa ou o que é melhor para os acionistas minoritários.63
Conflitando com esta instrução, disposições antigas da lei brasileira exigem que o
conselheiro direcione suas decisões para o melhor para a empresa, mesmo em detrimento
63
Lei 6404/76, art. 118.
38
daqueles que o elegeram.64 A tensão entre essas disposições ainda não foi abordada pela
justiça brasileira, porque a aplicação da regra sobre os acordos de acionistas é muito
recente. O número de empresas em que são utilizados os acordos entre acionistas e o
alcance desses acordos ainda estão em evolução. Gorga (2007) estudou disposições
específicas para os acordos entre acionistas no Brasil.
O IBGC e a CVM recomendam que os acordos entre os acionistas sejam divulgados
a todos os outros acionistas. O IBGC ainda recomenda que o acordo não deve limitar o
poder de voto dos conselheiros ou incluir alguma disposição para a indicação dos
administradores (deixando esta tarefa para o conselho).65
A Tabela 31 fornece as respostas relativas aos acordos de acionistas. Uma minoria
considerável das empresas (36 empresas; 42%) tem um acordo de acionistas entre os
membros do grupo ou família que detêm o controle. Dentre estas empresas, dois terços (24
empresas) indicaram que este acordo é utilizado para garantir o controle. Eleições de
conselheiros é um tema comum a esses tipos de acordo: 22 empresas indicaram que um ou
mais conselheiros foram eleitos em conformidade com o acordo. Dessas 22 empresas, cerca
de metade (12 empresas) contaram com o acordo de acionistas para eleger quatro ou mais
conselheiros. Em cada um desses casos, esses conselheiros formam maioria no conselho.
Tabela 31
Acordos entre Acionistas
Amostra de 86 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil
de 2005.
Sim % Sim
Existe um ou mais acordos entre a família ou grupo controlador 36 42%
Para as empresas com acordos entre acionistas:
O controle é assegurado através de acordos 24 67%
O acordo rege a eleição de um ou mais conselheiro 22 61%
O acordo entre os acionistas são registrados com a empresa 33 92%
Os acordos entre os acionistas não são registrados com a empresa, mas
1 33%
são divulgados aos acionistas minoritários
64
Lei 6406/76, art. 154 § 1.
65
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003) § 1.3; Recomendações da CVM
sobre Governança Corporativa (2002) § 1.3.
39
As questões mais genéricas obtiveram um maior número de respostas. As empresas
raramente utilizam as opções de ações como parte da remuneração: apenas 12 empresas
(14%) forneceram opções de ações para seus conselheiros; somente duas empresas
proporcionam isso para conselheiros não executivos; nenhuma empresa paga os
conselheiros não executivos parcialmente com ações. Quatro empresas fornecem benefícios
de aposentadoria para os conselheiros não executivos.
Tabela 32
Remuneração dos Conselheiros e dos Executivos
Amostra de 84 empresas brasileiras que responderam a Pesquisa sobre Governança Corporativa no Brasil
de 2005 e responderam as questões gerais sobre salários e compensações.
Questão: Sim % Sim
Executivos recebem opções de ações 12 14%
Conselheiros não-executivos recebem opções de ações 2 2%
Conselheiros não-executivos são pagos parcialmente em ações 0 0
Conselheiros não-executivos recebem benefícios de aposentadoria 4 5%
13 – Conclusão
66
Código do IBGC das Melhores Práticas de Governança Corporativa (2003) §§ 2.21 (remuneração do
conselheiro); 3.9 (remuneração do executivo); 3.5.2 (divulgação das remunerações).
40
divulga este tipo de dados, geralmente como um requisito para listagens do Nível 1, Nível 2
ou Novo Mercado da Bovespa ou ainda, a uma listagem em mercados estrangeiros. No
entanto, quase a metade dos respondentes fornece as demonstrações financeiras em língua
inglesa em suas páginas de internet, que por vezes têm uma versão em inglês.
Comitês de auditoria são incomuns, entretanto, muitas empresas brasileiras utilizam
o conselho fiscal como uma abordagem alternativa para garantir a exatidão das
demonstrações financeiras. Muitas empresas possuem concomitantemente um comitê de
auditoria e um conselho fiscal permanente. As vantagens relativas do comitê de auditoria
em relação ao conselho fiscal e se existe alguma vantagem em ter os dois órgãos exige um
estudo mais aprofundado.
Um alto percentual de empresas brasileiras (74 empresas, 84%) possuem ações
preferenciais, como um meio de levantar capital, sem a necessidade de diluir o controle.
A lei brasileira exige que em uma venda de controle, os acionistas minoritários com
ações ordinárias recebam 80% do preço pago pelas ações do controle. Uma pequena parte
das empresas vai além do mínimo legal e oferece 100% do preço pago pelas ações do
controle. Algumas vezes, os mesmos direitos são estendidos a ações preferenciais. Os
acordos entre acionista são frequentemente utilizado pelos acionistas majoritários para
garantir o controle.
Nossa pesquisa fornece uma imagem sobre a governança no Brasil em 2005.
Entretanto, as práticas de governança estão mudando rapidamente, aceleradas por novos
IPOs no Nível 2 e no Novo Mercado da Bovespa e, em menor medida, por outras empresas
que estão melhorando voluntariamente a sua governança. O número de empresas no Nível 2
e no Novo Mercado cresceu de 14 empresas no final do ano de 2004 (5 que estão em nossa
amostra), para 103 no final de 2008.
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