SOCIEDADE EMPRESÁRIA
concorrencial, passam a ser entendidos
Perspectiva Histórica
“A idéia de sociedade como união de
indivíduos objetivando a realização, em
conjunto, de um objetivo comum remonta
a um passado longínquo, pois decorre do
espírito associativo do homem, como
animal eminentemente social. Surgiram as
sociedades como situações de fato,
impostas pela necessidade de atuação
comum na obtenção dos bens necessários
à sobrevivência” .
No entanto, as associações com
finalidades expressamente
predeterminadas só surgiram
posteriormente, quando já se encontrava
avançado o envolver civilizatório e
consolidada a existência da propriedade
individual. As sociedades que surgiram,
eram constituidas com fins interesseiros
(econômico); impessoais ou; idealísticos.
As sociedades de finalidade interesseira,
parecem ter surgido a partir da
necessidade de continuação da atividade
do pater familiae pelo(s) seu(s)
herdeiro(s). A necessidade de um contrato
que assegurasse a sociedade constituída
nessa situação passa a existir quando ela
deixa de ser integrada apenas por
membros unidos por laços familiares
(sangue) e passa a ser constituída
também por indivíduos exteriores à
família. Os contratos, então, passam a ser
registrados em uma corporação de ofício
para a publicização da então sociedade.
Quando os participantes de um grupo
trabalhavam em conjunto, para tirarem
proveito e garantir vantagens à todos, a
sociedade passa a ser econômica.
Começam então a se organizar por meio
de documentação, estatutos ou
organismos internos, surgindo assim o
nome empresa, ou companhia (mais
utilizado em sociedades de capital, e que
provém da junção dos radicais latinos cum
+ pagnis ). Assim surge a sociedade, que
é uma estrutura econômica apta a
produzir efeitos econômicos, mesmo que
dela não decorra lucratividade.
Tendo em vista a finalidade econômica,
incluída dentro dos aspectos da empresa,
a lei 10.406/02 que instituiu o Código Civil,
fala em sociedade empresária. Hoje com o
progresso presenciado pela globalização é
possível se falar na ampliação dos ramos
do direito que direcionam e controlam o
"direito da empresa". Assim direito do
consumidor, do trabalho e o direito
como novas dimensões do direito
empresarial.
A denominação “em nome coletivo” tem
sua origem no momento em que houve a
necessidade de conferir um nome a essa
sociedade para que pudesse representar
os atos constituídos em conjunto pelos
seus sócios, diferenciando-os dos atos
individuais destes. A “firma” dessa
sociedade era de responsabilidade comum
(solidária) a todos os sócios por ela
representados A regulamentaçao sobre
essa modalidade de sociedade feita no
Brasil no Código Comercial de 1850, assim
dispunha:
Art. 315 - Existe sociedade em nome
coletivo ou com firma, quando duas ou
mais pessoas, ainda que algumas não
sejam comerciantes, se unem para
comerciar em comum, debaixo de uma
firma social.
Não podem fazer parte da firma social
nomes de pessoas que não sejam sócios
comerciantes.
Art. 316 - Nas sociedades em nome
coletivo, a firma social assinada por
qualquer dos sócios-gerentes, que no
instrumento do contrato for autorizado
para usar dela, obriga todos os sócios
solidariamente para com terceiros e a
estes para com a sociedade, ainda mesmo
que seja em negócio particular seu ou de
terceiro; com exceção somente dos casos
em que a firma social for empregada em
transações estranhas aos negócios
designados no contrato.
Tendo em vista a nomeclatura instituída
em todos os diplomas, cabe resslatar a
substituição das denominações
"comerciante", "sociedade comercial",
"mercantis", "atividades comerciais",
pelas palavras "empresário" ou
"empresários", por força do art. 2037 do
Novo Código Civil.
A limitação ou isenção da
responsabilidade por determinados sócios
acerca das obrigações contraídas pela
sociedade a que pertencem foi uma
possibilidade surgida posteriormente com
a criação das sociedades de capital e
indústria, em conta de participação e em
comandita (simples) reguladas ela
legislação brasileira primeiramente no
Código Comercial de 1950, em seus
artigos 311 a 314 e 317 a 328 e
atualmente nos artigos 991 e seguintes do
Código Civil de 2002.
Já a limitação da responsabilidade de
todos os sócios sobre as obrigações da
sociedade é referente às grandes
companhias coloniais surgidas nos séc.
XVII e XVIII devido a emergências do
comércio marítimo e das conquistas no
campo da navegação das quais se
originaram as companhias ou sociedades
anônimas. O Código Comercial de
1850 trata, então, nos art. 295 a 299,
dessa forma de sociedade, que
são regidas, hoje, pela Lei n. 6.404 de
1976. Essas, por sua vez, deram origem às
sociedades por quotas de
responsabilidade limitada, atualmente
regulamentadas nos art. 1.052 a 1.087 do
Código Civil de 2002.
Conceituação de Sociedade
Alfredo de Assis Gonçalves Neto conceitua
o termo "sociedade" da seguinte forma:
" sugere de uma reunião de pessoas por
conta de algum motivo determinante, seja
por convivência em uma coletividade, seja
pelo escopo de alcançar ou realizar um
objetivo determinado".
O código comercial de 1850 não definia
contratos de sociedade, apenas
disciplinava sociedades comerciais por ele
mencionadas. Já o Código Civil de 1916
conceituava a sociedade como uma
celebração contratual de sociedade entre
pessoas para combinarem esforços ou
recursos para mutuamente alcançarem
fins comuns. Isso fica bem exemplificado
na frase de TULLIO ASCARELLI: “... têm o
propósito de unir esforços e recursos para
desenvolver uma atividade comum e
dividir os resultados obtidos.”, ainda
segundo o autor, a sociedade constitui
uma comunhão voluntária de interesses. O
atual Código Civil brasileiro segue a
mesma idéia do Código Civil de 1916
centrando-se no contrato e na pluralidade
de sócios como é possível observar no art.
981: "Celebram contrato de sociedades as
pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou serviços, para o
exercício da atividade econômica e a
partilha, entre si, dos resultados". Assim, a
sociedade, hoje, pode ser entendida
como a reunião de pessoas com um
objetivo comum que realizam um negócio
jurídico para constituir um novo sujeito de
direito, com personalidade diversa
daqueles que o constituiram, tendo
patrimônio e vontade próprios. Este novo
sujeito é dotado de personalidade jurídica
prórpia e atuará na ordem jurídica através
da prática de atos da vida civil necessários
aos fins econômicos da sciedade
constituída.
No direito brasileiro, a sociedade é sempre
criada como decorrência de um contrato
(sociedade contratual), com o surgimento
da personalidade jurídica com o registro
na Junta Comercial. O contrato pode ser
“contrato social da sociedade constituída
em razão da pessoa dos sócios” ou
“contrato social ínsito no estatuto da
sociedade por ações”.
Sociedade empresária
A sociedade empresária é um instituto
genérico e impessoal que abrange vários
tipos de sociedade. Pode ser considerada
como a reunião de pessoas que tem como
objetivo exercer profissionalmente
atividade econômica organizada para a
produção ou circulação de bens ou
serviços, constituindo elemento de
empresa, que vise o lucro a ser partilhado
entre as pessoas que a compõem. É a
reunião de dois ou mais empresários, para
exploração de atividade econômica.
Cabe ressaltar que nem toda sociedade é
um empresa, assim como existem
empresas que não são sociedades, como,
por exemplo, o empresário individual,
da mesma forma que existem sociedades
que não se incluem nas empresas, como é
o caso das associações e das sociedades
simples, cuja finalidade não está na
obtenção de lucro.
A sociedade empresária tem por objeto o
exercício da atividade própria de
empresário, devendo inscrever-se na Junta
Comercial do respectivo estado (art.
981 e parágrafo único do CC 2002). Pode-
se dividir em dois momentosde concepção
da sociedade, o de fato e o de direito. O
primeiro momento é o contrato social, que
concebe a sociedade de fato, porém, é
necessário o segundo momento, onde o
contrato é registrado, ou seja, arquivado
no Registro P'úblico de Empresas
Mercantis, nascendo juridicamenrte a
sociedade empresária. Assim, tem-se o
surgimento da sua personalidade jurídica,
isto é, a capacidade de exercer direito e
cumprir obrigações, tornando um ente
distinto dos sócios, tanto em relação a ele
como em relação à terceiros. Tendo em
vista o arquivamento dos atos
constitutivos no Registro de Empresa, a
empresa passa a ter personalidade,
figuraramdo-se entre as pessoas jurídicas
a serem registrados no Cartório de
Registro Civil das Pessoas Jurídicas. As
sociedades são pessoas jurídicas de direito
privado, segundo o inciso II do art. 44 do
Código Civil.

Diferença entre sociedade Simples e
a Empresária
Via de regra, diferencia-se uma sociedade
simples de uma sociedade empresária
através da análise do objeto social que
consta de cláusulas presentes no ato de
instituição da sociedade. Logo, uma
sociedade será considerada empresária
quando exercer atividade de natureza
empresária: produção e circulação de
bens (atividade industrial e comercial, por
exemplo), de serviços (nos termos do
artigo 966 do CC 2002) ou até de
construção e incorporação imobiliária.
De acordo com Waldo Fazzio Junior:
“Duas ou mais pessoas constituem uma
sociedade empresária quando vinculam
capital e trabalho à realização de
atividades econômicas com fins lucrativos.
(...), identifica-se uma sociedade
personificada a pessoa jurídica de direito
privado, cujo objeto social é a exploração
de atividade empresarial, ou que,
independente de seu objeto, adota a
forma societária por ações.”
No entanto, mesmo que o objeto social
posto não for de sociedade empresária, se
esta sociedade exercer de fato atividade
de natureza empresária, ela será
considerada empresária efetivamente,
estando, assim, sujeita ao estatuto do
empresário e às normas que regulam os
tipos societários empresariais. Por serem
reguladas pelo estatuto do empresário, as
sociedades empresárias estão sujeitas à
Lei de Falências (Lei 11101/05).
As sociedades simples, do contrário,
exercem atividade intelectual, de natureza
científica, literária ou artística (...), como
por exemplo, a de prestação de serviços
por parte de profissionais liberais
(advogados, dentistas, médicos). Essa
hipótese de exclusão, que incorpora o
critério qualitativo, está prevista no
parágrafo único do artigo 966 do Código
Civil de 2002 com a seguinte redação:
“Art. 966. Considera-se empresário quem
exerce profissionalmente atividade
econômica organizada para a produção ou
a circulação de bens ou serviços.
Parágrafo Único. Não se considera
empresário quem exerce profissão
intelectual, de natureza científica, literária
ou artística, ainda com o concurso de
auxiliares ou colaboradores, salvo se o
execício da profissão constituir elemento
de empresa.”
No entanto, segundo o critério
quantitativo, se uma sociedade simples
organiza muito fatores de produção para o
exercício de sua atividade, esta se torna,
automaticamente, empresária. É a idéia
de que a sociedade não é naturalmente
empresária ou não-empresária. Tudo
dependerá da maneira com que esta
organiza a(s) atividade(s) que constam de
seu objeto social.
Esse tipo de distinção torna-se necessário
à medida que importa na aplicação de
distintos regimes jurídicos de registro,
sendo as empresárias arquivadas no
Registro Público de Empresas Mercantis e
as não-empresárias apenas no Registro
Civil de Pessoa Jurídica.
Dentro das sociedades empresárias
existem diversas classificações
societárias, entretanto apenas duas delas
são previamente definidas pelo legislador
independente de sua atividade
desenvolvida, são os casos previstos no
artigo 982 do CC 2002 que define como
sendo sempre empresárias as sociedades
anônimas e não-empresárias ou simples
as cooperativas. As sociedades
empresarias também podem ser:
sociedade em conta de participação,
sociedade em nome coletivo, sociedade
em comandita simples, sociedade
limitada, sociedade por ações e
sociedades em comandita por ações. Já as
simples podem utilizar-se também das
formas societárias, exceto da por ações e
das cooperativas que já são pré-definidas,
em conforme com artigo 983 do CC 2002.
A sociedade simples consiste na reunião
de duas ou mais pessoas que se obrigam
a contribuir com bens em serviços para
exercício de atividade econômica não
tendo por objeto o exercício de atividade
própria de empresário. A sociedade
empresária por sua vez se caracteriza por
ter como objeto o exercício de atividade
própria de empresário.
Estes dois tipos de sociedade difrem
também na aquisição da personalidade
jurídica, ou seja, o momento em que a
sociedade passa a existir legalmente. A
sociedade empresária passa a ter
personalidade jurídica ao ser reistrada na
Junta Comercial, arquivando seu estatuto
ou contrato social. A sociedade simples,
para adquirir a personalidade jurídica deve
ser registrada, inscrevendo o contrato
social no Registro Civil das Pessoas
Jurídicas.

Princípios seguidos pela Sociedade
Empresária
Há princípios implícitos e explícitos para o
regramento da matéria societária. Tem-se
dois princípios explícitos dos quais
decorrem todos os demais que se
interpenetram, sendo princípios “reitores”:
. a sociedade empresária é fruto de um
contrato plurilateral de organização; e
. a sociedade empresária é uma pessoa
jurídica de direito privado.
O restante são princípios implícitos, pois
se encontram disposto subentendidos no
corpo normativo. São princípios
orientadores, que funcionam como
“parâmetros de interpretação e
atualização das normas regentes da vida
negocial”. São eles:
. conservação da empresa;
. defesa da minoria societária;
. tutela da pequena e média empresa;
. liberdade de contratar e autonomia da
vontade;
. legalidade;
. controle jurisdicional e;
. responsabilidade societária.
Contrato Social
O contrato plurilateral tem como
instrumento o consenso plurianual, onde
há um paralelismo de intensões, sendo o
objetivo comum a todos, qual seja, a
organização de uma empresa para a
obtensão de lucro. O termo "plurulateral"
nào é referente à quantidade de sócios,
mas à viabilidade da participação de um
número indeterminado de partes. Este
contrato é “programático, porque
estabelece uma verdadeira programação
da vida social”,(...) é um compromisso de
realização de determinado objeto, ou seja,
de determinada atividade empresarial”.
O contrato plurilateral da sociedade
empresária pode ser formalmete
materializado em instrumento público ou
particular, nào havendo vinculação
instrumental, o que significa que futuras
alterações possam ser efetivadas por
outro meio.
Como elementos de validade, temos
duas espécies que configuram o ato de
concepção da sociedade empresária:
. os comuns a todos os contratos;
. e os específicos das sociedades
empresárias.
A validade do contrato de sociedade
empresária está relaciona no artigo 104
do Código Civil de 2002, que exige a
“coexistência de três elementos comuns” :
. capacidade do agente
. licitude, possibilidade e determinação do
objeto; e
. forma prescrita ou não defesa em lei.
Sobre a capacidade do agente, agente
capaz é pessoa civilmente capaz porque
maior, emancipada ou, se incapaz, com a
devida assistência.
Em se tratando do objeto social, exige-se
que a atividade a ser exercida pela
sociedade empresária seja reconhecida
pela direito como lícita.
O contrato social, embora não vedado o
contrato oral pela lei, deve
obrigatoriamente ter registro na Junta
Comercial. Assim, o contrato social deve
ser “escrito, lavrado por instrumento
particular ou público, de acordo com
regras peculiares a cada tipo societário”.
O contrato social possui “conteúdo misto”,
como duas espécies de cláusulas:
. cláusulas que podemos chamar de
cogentes, porque decorrentes de
imposições legais e portanto indisponíveis;
e
. cláusulas dispositivas, ou seja, de livre
pactuação entre os sócios.
Estas últimas objetivam a não infração da
lei e dos bons costumes.
No contrato social misturam-se “liberdade
de contratar e um mínimo de cogência
normativa”. Como “elementos específicos
do contrato social revelados por suas
clásulas cogentes, temos:
. pluralidade de sócios;
. constituição de capital;
. affectio societatis (ânimo societário); e
. participação nos lucros e nas perdas.
“Os requisitos necessários ao
arquivamento do contrato social no
Registro de Empresas Mercantis e
Atividades Afins são estipulados no art.56
da Lei n° 8.884/94 e no art. 53, inciso III,
do Decreto n° 1.800/96:
. tipo de sociedade mercantil adotado;
. declaração precisa de seu objeto social;
. capital social, forma e prazo de sua
integralização, e quinhão de cada sócio;
. identificação e qualificação dos sócios,
procuradores, representantes e
administradores;
. prazo de duração da sociedade;
. nome empresarial; e
. endereço completo da sede e das filiais
declaradas.
Direitos e Obrigações dos Sócios
Com relação aos direitos e obrigações dos
sócios, não é primordial que estes direitos
estejam no contrato social, pois mesmo
com omissão, alguns direitos básicos são
originários da própria lei, não podendo ser
suprimidos:
. direito de participar dos lucros sociais;
. direito de fiscalizar a escrituração social;
. direito de recesso;
. direito à prestação de conta dos
administradores;
. direito de votar nas deliberações sociais
nas sociedades contratuais.
Como expresso no artigo 1.008 do Código
Civil de 2002, é considerada nula a
cláusula contratual que exclui a
participAção do sócio nos lucros e perdas.
O direito de fiscalização deve ser
compreendido em dois níveis. Um é
referente ao “acompanhamento dos atos
de gestão da sociedade” e o outro se
refere “a possibilidade facultada a cada
sócio de, a qualquer tempo, examinar a
escrituração contábil da sociedade”, já
que “a sociedade é produto de sua
participação”. O direito de recesso (de sair
da sociedade), funcionando como
“extraordinário instrumento de defesa do
sócio”, em determinadas circunstâncias
autorizadas e previstas, como prova da
liberdade contratual e autonomia da
vontade presentes no direito privado. Há
também o direito “à prestação de contas
justificada e à análise dos balanços
anuais”, artigo 1.020 do Código Civil de
2002. O direito de votar nas deliberações
sociais, conforme expresso no artigo 1.010
do Código Civil de 2002, nas sociedades
de pessoas, sendo exceção a regra o
artigo 1.074, parágrafo 2° do Código Civil
de 2002, “obstando a que o sócio vote
deliberação de matéria que lhe afeta
diretamente”. Ao contrário, nas
sociedades por ações, o voto não é
essencial pois há a prevalência do
“elemento capital”. Sendo “ inerente aos
acionistas ordinários”, mas passível de
objeto de suspensão em algumas
circunstâncias. Dentre as obrigações dos
sócios, a primeira e fundamental é “o
pagamento de sua fração na composição
do capital social”.
As obrigações dos sócios inclui ainda a
responsabilidade por pagamentos de
dívidas. Neste caso, a forma como os
sócios respondem por estas obrigações
variam de acordo com o tipo de sociedade
empresária da qual fazem parte. Assim, os
sócios respondem de forma ilimitada nas
sociedades em nome coletivo, de forma
limitada nas sociedades limitada e
anônima, e por fim, nas sociedades em
comandita simple e em comandita por
ações a responsabilidade é mista. Isto
quer dizer que, nas sociedades limitada e
anônima, a responsabilidade fica restrita
de acordo com a parcela do seu capital na
sociedade. Nas sociedades em nome
coletivo, os sócios respondem
ilimitadamente, de forma subsidiária (com
seu patrimônio pessoal) e ainda
solidariamente. Nas sociedades em
comandita por ações e em comandita
simples, existem sócios que respondem de
forma ilimitada e outros que respondem
de forma limitada. No caso das sociedades
simples, o contrato social deve especificar
a responsabilidade dos sócios, se limitada
ou ilimitada.
Classificação das Sociedades
Empresárias
Os critérios de classificação das
sociedades empresárias são frágeis e fruto
de discordâncias entre diferentes
classificações doutrinárias. Com isso, são
as três classificações as mais importantes:
. pela natureza do ato constitutivo;
. pela responsabilidade dos sócios; e
. pela composição ou estrutura econômica.
Pela natureza do ato
constitutivo
As sociedades empresária têm a
possibilidade de nascer ou de um contrato
social ou de um estatuto social. Sendo as
estas chamadas de sociedades
institucionais ou estatutárias e as
primeiras de sociedades contratuais.
As sociedades contratuais são “muito
mais suscetíveis ao desfazimento
estrutural pela possibilidade de resolução
em relação a um ou mais sócios. Sendo
que o fato diferenciador entre ambas é “o
ato formalizador da vontade inaugural dos
sócios e o grau de estabilidade”
As sociedades institucionais são
as sociedades anônimas e as sociedades
em comandita por ações. As restantes são
contratuais.
Pela responsabilidade social
No que se refere à responsabilidade
social, as sociedades podem ser:
. limitadas
. ilimitadas
. mistas
Sociedades limitadas – “Nascidas de pacto
social que limita a respnsabilidade dos
sócios ao valor de suas contribuições
(sociedades por ações) ou à integralização
do capital social (sociedades limitadas)”.
Sociedades ilimitadas – “Todos os sócios
assumem responsabilidade ilimitada e
solidária relativamente às obrigações
sociais (sociedades em nome coletivo).
Sociedades mistas – “Quando o contrato
social combina a responsabilidade
ilimitada e solidária de alguns sócios com
a responsabilidade limitada de outros
sócios (sociedade em comandita simples,
sociedades em comandita por ações)”.
Mesmo em sociedades ilimitadas, “a
responsabilidade dos sócios é sempre
subsidiária”. Pelo artigo 1.024 do Código
Civil de 2002, “os bens dos particulares
dos sócios não respondem por dívidas da
sociedade, senão depois de executados
todos os bens sociais. Se os bens da
sociedade não cobrirem às dívidas, a
responsabilidade dos sócios pelo saldo
deve ser proporcional à participação nas
perdas sociais, exceto se existir cláusula
contratual determinando a
responsabilidade solidária. É, também, o
teor do art.596 do CPC”.
Pela composição econômica
As sociedades podem ser de pessoas ou
de capital, de acordo com “o índice de
participação do elemento pessoal ou
financeiro na realização do objeto social”.
Sociedades de pessoas – “Constituídas
em função da qualidade pessoal dos
sócios (sociedade em nome coletivo,
sociedade em comandita simples,
sociedade de capital e indústria), que se
subordinam às condições jurídicas
daquelas. Observação: “embora o CC de
2002 conceitue a sociedade como união
de bens e serviços, eliminou a sociedade
de capital e indústria do contexto
societário”.
Sociedades de capital – Se formam
tendo em vista, principalmente, “o capital
social (sociedade por ações), sendo menos
relevante a pessoa dos sócios, meros
investidores. A pessoa jurídica independe
de quem titule as parcelas que constituem
o capital social. Estas podem mudar de
proprietários e a pessoa jurídica continua
inalterada, porque não condicionada ao
estado dos sócios”.
A sociedade limitada (sociedade
contratual de pessoas) poderá assumir
forma de sociedade de capital ou
sociedade de pessoas, dependendo do
conteúdo de seu ato conceptivo.
Outros Tipos de Sociedade
Empresária
Sociedade Simples
Esta sociedade tem natureza contratual,
não sendo caracterizada como sociedade
empresária. Entretando devemos aqui
explicá-la. Esta é inscrita no Registro Civil
das Pessoas Jurídicas. Os sócios tem
liberdade para estabelecer as cláusulas do
contrato que deve mencionar "a) se
pessoas naturais, o nome completo, a
nacionalidade, o estado civil, a profissão e
a residência dos sócios; se pessoas
jurídicas, a firma ou a denominação
adotada como nome social, a
nacionalidade e sua sede; b) denominação
social, objeto, sede e prazo de duração da
sociedade (determinado ou
indeterminado); c) capital social que
deverá ser expresso em moeda corrente
nacional, podendo ser integralizado pelos
sócios em dinheiro ou bens suscetíveis a
avaliação pecuniária; d) a quota de cada
sócio no capital e o modo de integralizá-la;
e) as prestações a que se obriga o sócio; f)
as pessoas naturais incumbidas da
administração da sociedade, seus poderes
e atribuições; g) participação de cada
sócio nos lucros e perdas; h) se os sócios
respondem ou não subsidiariamente pelas
obrigações sociais". (CAMPINHO, Sérgio,
"O Direito de Empresa" 8ª edição, pp.93)
Nesta sociedade, para se alterar o
contrato social é necessário votação e
exige unanimidade salvo em casos em
que o contrato determine quorum
diferente.
[editar]
Sociedade em Nome Coletivo
Tipo societário pouquíssimo utilizado, pois
exige que os sócios sejam pessoas físicas,
com responsabilidade solidária e ilimitada
por todas as dívidas da empresa. Neste
tipo de sociedade a competência de
administrar é exclusiva dos sócios,
podendo ser determinado polo contrato
que sócios devem administrá-la. Na
sociedade em nome coletivo os sócios
respondem pelas obrigações da sociedade
solidária e ilimitadamente. Isto significa
que, os credores podem exigir o que lhes
é devido de qualquer um dos sócios e
sócios respondem com todo o patrimônio
pessoal. Apesar disso, assim como o
contrato pode estabelecer que sócios são
os administradores, o mesmo pode
estabelecer e limitar a responsabilidade
de cada sócio.
Sociedade em Comandita Simples
Tipo de sociedade pouco utilizada,
formada por sócios comanditados e sócios
comanditários. Os comanditados, assim
como na sociedade em nome coletivo,
são pessoas físicas e respondem pelas
obrigações de forma ilimitada e
solidariamente, mas que podem, no
contrato social, limitar estas obrigações.
Ainda, os sócios comanditados são os
únicos que podem administrar a sociedade
e seus nomes podem fazer parte da firma
da sociedade. Já os sócios comanditários
podem ser pessoas jurídicas e não
respondem pelas dívidas da sociedade da
mesma forma. Estes respondem de acordo
com suas "quotas de capital". Estes não
tem direito de administrar a sociedade e
seus nomes não podem fazer parte da
firma social. Caso um sócio comanditário
faça parte da administração e/ou seu
nome passe a figurar na firma social, este
passa a responder como sócio
comantitado, ou seja respondendo pelas
dívidas como tal.
Sociedade por Ações
Na sociedade por ações cabe fazer um
divisão: a sociedade anônima e a
sociedade em comandita por ações. A
primeira é regulada pela Lei Nº 6.404 de
1976. Nesta, cada sócio tem sua
responsabilidade limitada de acordo com o
valor de suas ações, que dividem o capital
da empresa. Sérgio Campinho diferencia a
sociedade anônima da sociedade em
comandita por ações nos seguintes
pontos: "(a) a sociedade em comandita
por ações adota como nome empresarial
firma ou denominação; (b) somente o
sócio (acionista) pode administrar a
sociedade; (c) como diretor, o sócio
responderá subsidiáriamente e
ilimitadamente pelas obrigações sociais,
contemporâneas à sua gestão, enquanto
os demais sócios tem responsabilidade
limitada, de acorodo com o preço de
emissão das ações subscritas ou
adquiridas; (d) havendo dois ou mais
diretores, estes respondem
solidariamente; (e) a nomeação dos
diretores se materializa no estatuto social;
(f) o prazo de gestão é indeterminado; (g)
a destituição do sócio-diretor somente se
opera com a deliberação de acionista ou
acionistas titulares de, no mínimo, 2/3 do
capital social; (h) o diretor exonerado
continua responsável pelas obrigações
contraídas na sua administração por dois
anos; (i) a assembléia não pode alterar o
objeto essencial da sociedade, prorrogar-
lhe o prazo de duração, aumentar ou
reduzir o capital, criar debêntures ou
partes beneficiárias sem o assentimento
dos diretores".
Sociedade Cooperativa
Esta, de acordo com o artigo 982
parágrafo único do Código Civil é uma
sociedade simples. Dessa forma ela é
regulamentada pela Lei 5.764/71, e deve
ser inscrita na Junta Comercial. As
características que a definem são, de
acordo com Sérgio Campinho, "a
variabilidade ou dispensa do capital social;
concurso de sócios em número mínimo
necessário à composição de seu órgão de
administração, sem, entretanto, haver
restrição ao número máximo; limitação
das quotas de capital social que cada
sócio pode deter; intransferibilidade das
quotas do capital a terceiros estranhos ao
corpo de cooperados, ainda que em razão
de herança; quorum de instalação e
deliberação da assembléia dos cooperados
estabelecido em razão do número de
sócios presentes ao encontro social e não
com base no capital representado; direito
de cada cooperado a um só voto;
distribuição do resultado em proporção
direta ao valor das operações efetuadas
pelo sócio cooperado com a sociedade;
indivisibilidade do fundo de reserva entre
os sócios, mesmo em caso de dissolução
da sociedade; responsabilidade dos sócios
limitada ou ilimitada em relação às
dívidas".
Sociedades de objeto misto
Há certa dificuldade na diferenciação
entre a sociedade simples e a empresária,
na prática. Embora a sociedade simples
exerça atividades que não são próprias de
empresário, na prática, ela pode ter sua
atividade tangenciando à atividade própria
de empresário como meio para alcançar
seus fins sociais. Os limites entre elas são
estreitos com a aplicação subsidiária das
regras da sociedade simples quando se
encontram ausentes as que regem as
empresárias.
Logo, no que se trata das sociedades de
objeto misto, deve-se “fixar sua qualidade
com alicerce na atividade preponderante,
mesmo porque para a tipificação
empresarial não basta a atividade
negocial esporádica, sendo necessária a
profissionalidade”. Essas podem praticar
atos negociais sem serem desnaturadas. O
que importará para a sua caracterização é
a “atividade principal por ela
desempenhada”.
Sociedades dependentes de
autorização
Tanto as sociedades estrangeiras
(“independentemente de seu objeto,
sempre necessitará de autorização para
funcionar no Brasil”) quanto as nacionais,
dependem de autorização proveniente do
Poder Executivo para poderem funcionar.
Tanto as modificações contratuais quanto
as estatuárias (brasileiras ou
estrangeiras), também são dependentes
de aprovação do poder concedente. A
autorização está ligada a caducidade, ou
seja, se “não entrar em funcionamento
nos 12 meses seguintes à publicação
pertinente”. É dependente também da
“cassação pelo poder concedente”,
resultante de infrações à ordem pública ou
atos contrários aos fins estipulados. A
autorização pode ser condicionada, isto é,
o Podre Executivo federal pode estipular
condições de proteção dos interesses
nacionais para a autorização de
funcionamento de sociedade estrangeira.
O Código Civil de 2002 sujeita a sociedade
estrangeira autorizada aos tribunais
brasileiros, devendo funcionar com o
nome empresarial de origem com a
faculdade de adjunção de expressões “do
Brasil ou para o Brasil” e é obrigada a
possuir representante permanente no
Brasil.
Há a proibição pelo artigo 1.127 do Código
Civil de 2002, de modificação por parte de
sociedade brasileira de nacionalidade,
sem a devida aprovação unânime dos
sócios, independente de qualquer tipo
societário.
Sociedades empresária no CC de
2002
As sociedades de pessoas devem possuir
no mínimo um sócio com responsabilidade
ilimitada.
Na sociedade coletiva, só são permitidos
sócios pessoas físicas com
“responsabilidade solidária e ilimitada
pelas obrigações sociais”. Porém, há a
possibilidade de limitação das
responsabilidades dos sócios entre eles
mesmos, “no próprio ato constitutivo ou
em convenção posterior”, não resultando
em efeitos perante terceiros. “A
administração da sociedade em nome
coletivo não admite quem não seja sócio”.
Na sociedade em comandita simples
devem ser discriminadas do contrato
social, ambas as espécies de sócios: “os
comanditados (responsáveis solidária e
ilimitadamente pelas obrigações sociais) e
os comanditários (obrigados somente pelo
valor de sua parte)”.
A dissolução da sociedade, “pode resultar
do decurso de prazo de 180 dias sem uma
das categorias de sócio”, além do
estipulado no artigo 1.044 do Código Civil
de 2002. “A falta do comanditado é
suprida pela nomeação de um
administrador provisório (não sócio)”.
Regras do Código Civil de 2002 em relação
ao sócio comanditário:
. pode participar das deliberações sociais;
. pode fiscalizar a gestão social;
. não pode praticar ato de gestão;
. não pode ter seu nome na firma social;
. pode ser procurador da sociedade para
negócio determinado;
. não é obrigado à reposição de lucros
hauridos de boa-fé e conforme o balanço;
. não pode receber lucros se houver
diminuição do capital social por perdas
supervenientes, enquanto não ocorrer a
reintegração.
O artigo 983 do CC 2002 deixa clara a
liberdade de escolha pelo tipo societário, à
medida que se pode escolher qualquer um
dos tipos societários anteriormente
citados, inclusive as sociedades não-
empresárias tem direito a essa escolha,
salvo as exceções previstas. Caso as
mesmas não exerçam esse direito, ficam
constituídas apenas como sociedades
simples submetendo-se então ao regime
jurídico que lhe é próprio. Vale ressaltar
que apesar da opção feita por sociedades
não-empresárias de se submeter a tipos
de sociedades empresarias, ainda assim
não afasta a natureza simples da
sociedade. Apesar do artigo 983 nos
deixar claro essa liberdade de escolha,
ainda assim existem certas atividades que
a lei estabelece previamente o tipo
societário que irá constituir.
No Código Civil de 1916 as atividades
rurais, ao contrario do que ocorre hoje,
não tinham a opção de escolha, estando
sempre ligada ao direito civil e sendo
sempre não-empresária. Ocorre que hoje a
consideração de atividade agrícola como
não-empresária é facultativa, podendo as
mesmas subordinar-se ao regime das
sociedades empresaria. Para isso é
necessário que segundo o artigo 984 do
CC 2002, a sociedade de atividade rural se
inscreva no Registro Publico de Empresas
Mercantis e que se estruture como
sociedade empresária, ficando assim, para
todos os efeitos, subordinada ao mesmo
regime das sociedades empresárias,
perdendo sua natureza de sociedade
simples.
A sociedade existe desde o momento de
sua constituição, desde a firmação do
contrato e das diretrizes e objetivos nele
previstos. Todavia a mera constituição e
formalização dessa sociedade não geram
um novo sujeito de direito. Para que essa
nova pessoa jurídica seja de fato gerada
são necessários diversos procedimentos e
formalidades expressos na lei, isso ocorre,
entretanto somente após a inscrição no
respectivo registro competente, ai sim
ocorrendo o surgimento da pessoa jurídica
de direito privado. A necessidade desse
registro para a aquisição de personalidade
jurídica por parte da sociedade está
disposto no artigo 985 do CC 2002. Caso
os requisitos legais não sejam cumpridos
para a constituição da pessoa jurídica,
ocorre a existência de uma “sociedade
comum” ou uma sociedade não
personificada.
Resolução (dissolução parcial)
A dissolução parcial objetiva estabilizar a
empresa contra instabilidades provocadas
pelos interesses de sócios, individualismo
característico do Código Comercial. Esta
dissolução parcial é referente apenas às
sociedades contratuais, já que não existe
dissolução parcial de sociedade anônima.
Na dissolução parcial, há a quebra do
pacto originário para os sócios que saem
da sociedade, a sociedade é dissolvida
somente para estes. Porém para os
demais a sociedade não se dissolve, já
que mantém os sócios remanescentes e a
personalidade jurídica. Como não se
admite em nosso direito sociedade
contratual unipessoal e a dissolução
parcial reduz o número de sócios, só será
possível esta se a sociedade tiver no
mínimo três sócios. Pois se um sócio
saísse de uma sociedade de dois, haveria
dissolução total. Causas de resolução:
“.vontade do sócio (art.1.029 do CC de
2002);
.exclusão judicial do sócio (art.1.030 do CC
de 2002);
.dissociação (exclusão social do remisso)
(art. 1.004, parágrafo único do CC de
2002);
.falência do sócio (art.1.030 do CC de
2002);
.liquidação de sua cota por execução de
credor (art. 1.026 do CC de 2002);
.morte do sócio (art.1.028, inciso II, do CC
de 2002)”.
Finalmente, há a “apuração do valor
devido ao ex-sócio (ou herdeiros,
conforme o caso)”. Tem ele o direito do
que teria direito se houvesse a extinção
da sociedade, já que para ele a sociedade
se dissolveu. Deste modo “os haveres do
ex-sócio devem ser pagos por seu valor
real, de uma só vez”. Pelo artigo 1.032 do
Código Civil de 2002, a saída do sócio não
o exime da “responsabilidade das
obrigações sociais anteriores, até dois
anos após averbada a resolução da
sociedade” e nem da responsabilidade
pelas “obrigações posteriores a sua saída
até dois anos, enquanto não requerer a
averbação”.
Dissolução
A dissolução da sociedade tem a
possibilidade de ocorrer:
“.por deliberação unânime dos sócios (art.
1.033, inciso II, do CC de 2002);
.expirado o prazo determinado de
duração, sem prorrogação expressa ou
tácita (art. 1.003, inciso I, do CC de 2002);
.pelo encerramento da falência (art. .1044
do CC de 2002);
.pela redução à singularidade, sem
restauração, no prazo de 180 dias,
pluralidade social;
.pela extinção da autorização;
.por condição contratual (art. 1.035 do CC
de 2002)”.
Jurisprudência: “Ainda quando composta
de apenas dois sócios, admissível é a
dissolução parcial da sociedade por cotas
de responsabilidade limitada, aplicando-se
subsidiariamente o art.206, I, “d”, da LSA,
e em atendimento ao princípio da
preservação da sociedade e da utilidade
social desta, apurando-se os haveres do
sócio retirante, devendo, entretanto, ser
recomposta a sociedade no prazo de um
ano, sob pena de dissolução de pleno
direito”. Há a possibilidade de
determinação de dissolução por condição
contratual, com previsão de dissolução
ocorrendo determinado fato (exemplo:
“frustração de meta mínima de lucro”).
Sendo sociedade anônima poderá haver
dissolução de pleno direito:
“.término de prazo de duração (art.206,
inciso I, “a”, LSA);
.causas estipuladas no estatuto (art.206,
inciso I, “b”, LSA);
.deliberação da assembléia geral (art.206,
inciso, I, “c”, LSA);
.unipessoalidade, quando não restaurada,
no prazo, a pluralidade social (art.206,
inciso I, “d”, LSA);
.extinção de autorização para funcionar
(art.206, inciso I, “e”, LSA)”.
A dissolução também pode se da por
decisão de autoridade administrativa,
conforme expresso no artigo 206, inciso
III, da LSA.
Dissolução judicial
É a dissolução por sentença sempre que
há “conflito de pretensões entre os sócios
sobre a dissolução ou quando sobrevir a
falência da sociedade”. Hipóteses de
dissolução judicial (artigo 1.034 do CC de
2002):
“.pela anulação de sua constituição;
.pela impossibilidade de preencher o fim
social (perda total ou insuficiência do
capital social);
.pelo exaurimento do objeto social”.
Ademais, o sócio pode procurar amparo
judicial “sempre que sofra ou esteja na
iminência de sofrer lesão a direito
individual”. Na sociedade anônima são
causas de dissolução judicial:
“.anulação da constituição da sociedade
(art.206, inciso II, “a”, LSA);
.não poder preencher sua finalidade
(art.206, inciso II, “b”, LSA);
.falência (art.206, inciso II, “c”, LSA)”.
Prorrogação
“Na sociedade pactuada por prazo
determinado, com fluência deste, não será
mais possível a prorrogação da vida
societária (art.53, inciso V, do Decreto n°
1.800/96)”, pois expirado o prazo de
duração, expirada também é a
personalidade jurídica.
A regularização para a continuidade
societária deverá ser feita por meio de
alteração contratual e com aprovação
unânime pelos sócios. Se um dos sócios
não concordar com a prorrogação, não
será obrigado. Sendo que, “na pendência
de solução consensual, a dissolução será
judicial”.
Segundo o artigo 1.033, inciso I, do Código
Civil de 2002, “dissolve-se a sociedade
quando ocorrer: I - o vencimento do prazo
de duração, salvo se, vencido este e sem
oposição do sócio, não entrar a sociedade
em liquidação, caso em que se prorrogará
por tempo indeterminado”.

Liquidação
Consiste na fase final de extinção da
sociedade com a realização do ativo e a
solução do passivo, podendo processar-se
judicialmente ou não. Caso não haja
indicação do liquidante, “os sócios
poderão escolher pessoa estranha ao
quadro social”. Segundo Waldo Fazzio
Júnior, “Nos casos de dissolução
decorrente da extinção da autorização
governamental para funcionar a
sociedade, o Ministério Público tem
legitimação subsidiária para intentar a
liquidação. Isso significa que se os
administradores não o fizerem, nos 30
dias seguintes à extinção; ou se sócio não
tomar a iniciativa, o representante do
parquet deverá ajuizá-la. Se o Ministério
Público não o fizer, a autoridade
competente para conceder a autorização
nomeará interventor para requerer a
medida e administrar provisoriamente a
sociedade, até a nomeação do liquidante”.
Na própria sentença de dissolução judicial
que é decretada a dissolução, o juiz
nomeia o liquidante com base “no ato
constitutivo da sociedade ou o disposto na
lei de regência”.
Poderá haver destituição do liquidante por
parte do juíza, de ofício, ou por meio de
postulação de sócio, caso haja justa causa.
.convocar a assembléia geral, nos casos
previstos em lei ou quando julgar
necessário;
.apresentar prestação de contas
semestrais;
.confessar a falência e pedir recuperação,
nos casos previstos em lei;
.finda a liquidação, submeter aos sócios
relatório dos atos e operações da
liquidação e suas contas finais;
.arquivar e publicar a ata da assembléia
geral ou instrumento social que houver
encerrado a liquidação”.
Pagamento do passivo
Artigo 1.106 do Código Civil de 2002,
expressa: “Respeitados os direitos dos
credores preferenciais, pagará o liquidante
as dívidas sociais proporcionalmente, sem
distinção entre vencidas e vincendas, mas,
em relação a estas, com desconto”. O
liquidante ainda tem a possibilidade de
pagar integralmente suas dívidas vencidas
se o ativo for superior ao passivo. A ordem
de preferência é a mesma do processo
falimentar.

Artigo 1.038, parágrafo 1°, inciso I – Se

não estiver designado no contrato social, o
liquidante será eleito por deliberação dos
sócios, podendo a escolha recair em
pessoa estranha à sociedade. Parágrafo 1°
- O liquidante pode ser destituído a todo
tempo: I – se eleito pela forma prevista
neste artigo, mediante deliberação dos
sócios.
Os artigos 1.103 do Código Civil de 2002 e
210 da LSA determinam os deveres do
liquidante. O primeiro se refere às
sociedades contratuais e o segundo à
sociedade por ações. Resumindo:
“.arquivar e publicar a ata da assembléia
geral, sentença ou instrumento que tiver
deliberado ou decidido a liquidação;
.arrecadar os bens, livros e documentos
da sociedade, onde quer que estejam;
.fazer levantar, de imediato, em prazo não
superior ao fixado pela assembléia geral
ou pelo juiz, o balanço patrimonial da
sociedade;
.ultimar os negócios da sociedade, realizar
o ativo, pagar o passivo e partilhar o
remanescente entre os acionistas;
.exigir dos sócios, quando o ativo não
bastar para a solução do passivo, a
integralização de suas participações;