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1- La idea de irradiación esta íntimamente ligado con el de constitucionalización del
derecho, estos principios de irradian al resto del ordenamiento jurídico, este
fenómeno tiene que ver con la situación privilegiada en la que se encuentra la
constitución por sobre todas las otras normas jurídicas.

2- Efecto Horizontal Indirecta o Mediato: Los obligados siguen siendo los órganos del
estado, el que tiene el deber de aplicar y preferir los derechos fundamentales en el
estado, este efecto nos dice bastamente que no es correcto que dos personas se
encuentren siempre obigados a preferir los derechos fundamentales, si no que
cuando se produce un choque entre particulares se resuelve en los tribunales, y es
este el que debe resolver respetando estos derechos, entonces el obligado sigue
siendo el estado no los particulares. Este es el sistema que hay en Alemania.

3- Efecto Horizontal directo o inmediato: Se refiere a que si hay conflicto de derechos

fundamentales entre particulares primeramente se establece un recurso de
protección, este recurso será momentáneo mientras se entable el juicio, este es el
sistema ocupado en Chile.

Chile y Alemania tienen efectos horizontales, pero Chile directo inmediato y Alemania
Directo o Mediato, es por esto que no es preciso compararlos.

Señala el profesor Aldunate que la constitucionalización del derecho se produce

principalmente a través de dos vías:

a) A través de las normas que establecen deberes para el estado.

b) A través de las normas de derechos fundamentales.

La constitución es la cúspide, colocando las bases del país, ordenándolo y

organizándolo, pero la solución de conflictos queda puesto en manos de las leyes y
normas inferiores. Cuando los jueces comienzan a fundamentar sus sentencias en la
constitución a eso se le llama la constitucionalizar el derecho. La forma en que la
constitución se proyecta hacia el orden sub constitucional por vía de los derechos
fundamentales. La forma en que la constitución se fundamenta hacia el orden
subconstitucional (derechos inferiores) por la vía de los derechos fundamentales se
denomina el efecto de irradiación, y este efecto de irradiación de los deberes
fundamentales se realiza de dos maneras distintas:

A) Como derecho objetivo: cuando hablamos de que la irradiación de los derechos

fundamentales se realiza como derecho objetivo en definitiva estamos diciendo
que los cuerpos legales inferiores comienzan a establecer los derechos
fundamentales que reconocen la constitución, las normas legales comienzan a
agregar derechos fundamentales.
å) A través de la eficacia horizontal: Implica reco nocer que un sujeto particular pueda
reclamar por la vulneración de un derecho en contra de otro particular.

2) Frente a esta situación el profesor aldunate señala que en Chile la eficacia horizontal
de los derechos fundamentales prácticamente no se cuestiona y esto sucede por
aplicación del articulo 7 inciso 2 que al regular el principio de supremacía
constitucional establece que los preceptos de la constitución no solo obligan a los
poderes públicos institución o grupo y que las normas de derecho fundam entales son
parte de la constitución también obligan a los particulares y en el caso del articulo 20
donde se regula el recurso de protección se deduce claramente que este recurso
puede ser deducido contra cualquiera que realice una acción de amenaza pertu rbación
de un derecho fundamental.

3) No obstante lo anterior este autor señala que en lo que en Chile se entiende como
eficacia horizontal no es lo mismo que entiende la doctrina alemana, que es la
inventora de esta teoría.

4) En términos generales el profesor aldunate recuerda que en el derecho alemán la

situación no es que los derechos fundamentales sean fuentes directas de obligaciones
entre particulares, si no lo que sucede es que ellos son parte del sistema de valores
que emana de la ley fundamental que obliga a los poderes públicos especialmente a
los órganos públicos especialmente a los jurisdiccionales a tenerlos en cuenta al
momento de resolverlos en una situación conflictiva

Aldunate recuerda que en algún momento, algunos autores alemanes reaccionaron

frente a la idea de que los derechos fundamentales no solo pueden ser vulnerados por
el estado si no también los derechos fundamentales corren peligro ante el poder
social, solo a partir de la dictación de la ley fundamental del año 1949 comienza a
tomar fuerza en Alemania la idea de la eficacia horizontal de los derechos
fundamentales (Eficacia horizontal, se demandan entre iguales, frente a particulares),
las razones que permiten construir esta doctrina a partir de esta ley se pueden resumir
en las siguientes:

a) La ley fundamental Alemana reconoce expresamente el valor de la dignidad

humana y establece como deber deben respetarla, protegerla de todos los poderes
públicos.

b) Esta ley establece que los derechos fundamentales se vinculan directamente y

como derecho vigente al poder legislativo, ejecutivo y judicial.

En Alemania los derechos fundamentales no pueden ser usados directamente para

resolver conflictos entre particulares, si no como un elemento que se debe tener
presente al aplicar las disposiciones del derecho ordinario sobre el cual se resolverá el
caso.
El profesor aldunate señala que en el ultimo tiempo la doctrina de la eficacia
horizontal relativa ah sido de alguna forma cambiada por la doctrina del deber de
protección que emana del articulo primero de la ley fundamental, en virtud de esta
doctrina se entiende que los poderes públicos y en especial los órganos jurisdiccionales
por mandato constitucional se encuentran obligados a aplicar los derechos
fundamentales en virtud del deber qu e nos impone la constitución.

En España al parecer, en la protección de los derechos fundamentales se aplicaría la

doctrina del deber de protección, puesto que de acuerdo al procedimiento de tutela
español los particulares deben acudir a los tribunales ordinarios y si en esta
jurisdicción no ven satisfecho su derecho recién ahí pueden acudir al tribunal
constitucional, y en definitiva sostiene el profesor Adunate, que el tribunal
constitucional Español entraría a conocer del asunto de tutela del asunto en la medida
que los tribunales inferiores no han cumpl ido su deber de protección. El profesor
Aldunate critica la doctrina de la eficacia horizontal, primero por que dice que esta
doctrina podría constituir un atentado de la libertad y su función clásica es decir, el
apreciar los derechos fundamentales, como fuente de deberes recíprocos entre
particulares conlleva a la creación de un ordenamiento estatal en que el limite de la
libertad de otros, no viene dado por la ley y en definitiva por la voluntad soberana, si
no por el criterio del particular que se siente vulnerado por otro y sobre todo por el
criterio del juez que va a resolver caso a caso. Uno le coloca limites al otro, un
particular a otro, no la ley. Segunda critica una vez que los derechos fundamentales se
incorporan al derecho vigente como un orden objetivo de valores se ve fuertemente
disminuida la autonomía privada o individual.

Propuesta final de Aldunate; dice que es necesario conciliar en Chile las normas
constitucionales de las que se desprende la eficacia horizontal, es necesario conciliar
estas normas con las exigencias de un estado constitucional y democrático de derecho,
donde los limites al ejercicio de los derechos fundamentales deben ser impuestos por
la ley. Dado lo anterior se plantea por el autor que la mayor parte de los derechos
constitucionales que consagra nuestra constitución son los derechos fundamentales
propios del constitucionalismo clásico, esto es se trata de derechos de libertad frente
al estado dado lo anterior, los individuos gozan de una libertad general frente al
estado libertad que solo puede ser limitada frente a la ley y de lo anterior se deducen
dos consecuencias importantes:

El profesor aldunatedice que para solucionar este conflicto de libertades en el derecho

chileno de tal forma de que esto sea compatible con las exigencias de la democracia,
señala que la clave la encontramos en el recurso de amparo. En el art 20 recurso de
protección y art 21 recurso de amparo. Si se le hacen asociar el recurso de amparo con
la libertad personal, que es la libertad de movilizar me de un lugar a otro. Los otros de
libertad de expresión están defendidos por el recurso de protección. Aldunate dice que
cuando una persona interpone un recurso de amparo ante la corte de apelaciones,
este tribunal no se va a pronunciar sobre la libertad definitiva de la persona si no que
se va a preocupar de constatar que la privación o las condiciones de su privación de
libertad se apeguen a la constitución y a la ley. De esta forma manera sostiene el
profesor aldunateque de la mima forma como sucede con el recurso de amparo la
corte de apelaciones cuando conoce un recurso de protección no debería pronunciarse
en el fondo si el derecho fue o no fue vulnerado, lo que debe hacer es constatar la
existencia de irregularidades y suspender los efectos del acto cuestionado hasta que
los tribunales competentes resuelvan el conflicto en conformidad a la ley.

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