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5 - Lacunas Na Lei

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Integração do Direito: o problema das lacunas da lei

Introdução ao Direito I
NADER, Paulo. Introdução ao Estudo do Direito. 32 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.

não logram disciplinar toda a grande variedade de acontecimentos sociais. . por mais bem planejadas. mas também quando o legislador deixa o assunto a critério do julgador. As lacunas são imanentes às codificações. Lacuna = não só quando a lei é completamente omissa em relação ao caso.Lacunas da Lei As leis.

não há que se falar em lacunas ou vácuos no ordenamento. Assim. mas no próprio sistema jurídico. Empirismo científico: se considerarmos que ³tudo o que não está proibido está juridicamente permitido´. muitos casos não podem ser resolvidos com base em normas preexistentes.Problema da existência de lacunas: teorias Realismo ingênuo: a evolução social cria espaços vazios não só na lei. .

O Direito é mais que leis: é um sistema que estabelece critérios para a aplicação das leis (integração do Direito ± costume. Apriorismo filosófico: a ordem jurídica não apresenta lacunas. por isso. Pragmatismo: convenciona que o Direito sempre dispõe de fórmulas para regular todos os casos emergentes da vida social. que não há casos fora do todo porque. a ordem jurídica não. O Direito é ³uma estrutura totalizadora. do contrário o todo não seria o todo. a lei apresenta lacunas. analogia. por um lado. Teoria majoritária. princípios gerais de Direito).´ .Ecletismo: se. de onde resulta que um regime de Direito positivo é totalidade e.

. desde que submetido à apreciação judicial.´. deve ser julgado à luz do Direito vigente.. 126 do CPC: ³o juiz não se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. . Art.Postulado da plenitude da ordem jurídica O Direito positivo é pleno de respostas e soluções para todas as questões que surgem no meio social. Se o caso for inusitado e imprevisível.

art. 4º: ³Quando a lei for omissa. os costumes e os princípios gerias de direito.LICC.´ . o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia.

mediante operação lógica e juízos de valor.Integração do Direito A integração é um processo de preenchimento de lacunas. existentes na lei. Analogia Costumes Princípios Gerais do Direito . por elementos que a própria legislação oferece ou por princípios jurídicos.

a solução por ele apresentada para uma outra hipótese fundamentalmente semelhante à não prevista. a uma hipótese não prevista pelo legislador. .Analogia Recurso técnico que consiste em se aplicar.

Para chegar à conclusão de que o companheiro homossexual sobrevivente de participante de entidade de previdência privada complementar faz jus à pensão post mortem. COMPLEMENTAÇÃO. o acórdão embargado assentou-se na integração da norma infraconstitucional lacunosa por meio da analogia. IGUALDADE DE CONDIÇÕES ENTRE BENEFICIÁRIOS. Conquanto questionável a premissa constitucional fixada pelo TJ/RJ. DIREITO CIVIL. .. PREVIDÊNCIA PRIVADA. (. nos princípios gerais de Direito e na jurisprudência do STJ. no intuito de que o acórdão proferido pelo TJ/RJ seja restabelecido e a pensão post mortem consequentemente negada ao embargado. é que busca a embargante sustentar a tese de que o recurso especial não mereceria conhecimento. COM A EVIDENTE EXCEÇÃO DA DIVERSIDADE DE SEXOS.Jurisprudência Superior Tribunal de Justiça EDcl no REsp 1026981 / RJ EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO ESPECIAL 2008/0025171-7 ± Julgado em 22/06/2010.).As questões suscitadas pela embargante não constituem pontos omissos ou obscuros. . UNIÃO ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO. 1.723 do CC/02.. PENSÃO POST MORTEM. NECESSIDADE DE DEMONSTRAÇÃO INEQUÍVOCA DA PRESENÇA DOS ELEMENTOS ESSENCIAIS À CARACTERIZAÇÃO DA UNIÃO ESTÁVEL. o recurso especial trouxe debate diverso e sob viés igualmente distinto foi a matéria tratada no STJ.O que se percebe. mas mero inconformismo com os fundamentos e conclusões adotados no acórdão embargado. . PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO ESPECIAL. EMPREGO DE ANALOGIA PARA SUPRIR LACUNA LEGISLATIVA. BENEFÍCIOS. o acórdão embargado decidiu a temática sob ótica nitidamente diversa daquela adotada no acórdão recorrido sem necessidade de tanger o fundamento constitucional nele inserto. de que o conceito de união estável não contempla uniões entre pessoas do mesmo sexo. do STJ. por incidência das Súmulas 5. 7 e 126. sem necessidade alguma de revolvimento de matéria de verniz fático ou probatório. porque não definiu a união homoafetiva como união estável. tampouco de interpretação de cláusulas contratuais. porquanto ao integrar a lei por meio da aplicação analógica do art. tampouco erro de fato do julgado. mas apenas emprestou-lhe as consequências jurídicas dela derivadas.

Procedimento analógico Para se ter certeza de que no caso ³1´ há a mesma razão que levou o legislador a disciplinar o caso ³2´. é preciso a apreciação axiológica.Valor no sentido de estimação e não econômico. da estimação que damos aos bens e a tudo que nos rodeia. . AXIOLOGIA é a ciência dos juízos. da apreciação.

Relator: Adão Sérgio do Nascimento Cassiano. IMPOSSIBILIDADE. tanto que no art. SUCUMBÊNCIA ADEQUADA. Tribunal de Justiça do RS. 6º. Não havendo qualquer acordo homologado nos autos do feito executivo. em sua axiologia. EMBARGOS À EXECUÇÃO. A lei deve ser interpretada e aplicada atendendo aos fins sociais a que ela se dirige e às exigências do bem comum (LICC. FIANÇA. Outra deve ser a solução para a viabilização do mercado de locação. ao contratar. cumulável. pois seu é o risco. XXII) e o direito à moradia (CF/88.Jurisprudência EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL. art. cabível a aplicação da pena do art. sendo que a Constituição. 1. O credor ou locador. PENHORA DO ÚNICO IMÓVEL QUE SERVE DE RESIDÊNCIA DO FIADOR. APELO DO EMBARGADO DESPROVIDO. 183 concede o usucapião para quem detenha imóvel urbano nas condições que menciona.531 do CCB/1916. seja pelos cuidados do locador ao aceitar o fiador com patrimônio suficiente para a garantia. o que certamente não estará sendo atendido se o fiador perder sua residência para atender débitos de aluguéis do afiançado em benefício do credor que explora economicamente a propriedade imobiliária. Sucumbência redimensionada. Precedentes do STJ. art. AUSÊNCIA DE RESSALVA DO EXEQÜENTE. na redação da EC 26/00). PROVIDO PARCIALMENTE O RECURSO DOS EMBARGANTES. MÁ-FÉ COMPROVADA. Primeira Câmara Especial Cível. LOCAÇÃO. Julgado em 08/09/2003) . com a pena do art. caput. PENALIDADE APLICADA. seja pela definitiva implementação do seguro-fiança. (Apelação Cível Nº 70002872240. ademais. 5º. 5º). São garantias constitucionais fundamentais do cidadão e de sua família o direito de propriedade (CF/88. não há falar em alteração do valor calculado com base no título judicial. 18 do CPC. PAGAMENTOS PARCIAIS. prestigia como valor fundamental a moradia dos cidadãos e de sua família. Demonstrada a má-fé do exeqüente em não ressalvar quantia já recebida por conta do título exeqüendo. deve examinar a situação patrimonial do fiador. art.

Na interpretação extensiva. .Diferença entre analogia e interpretação extensiva Interpretação extensiva: o caso é previsto pela lei diretamente. Aqui não há lacuna da lei. apenas com insuficiência verbal. amplia-se a significação das palavras até que coincidam com o espírito da lei. Para se aplicar a analogia. mas com a falta de dispositivos. na analogia isso não ocorre. mas impropriedade de linguagem. tem de haver lacuna da lei. pois o aplicador lida não com a insuficiência de um dispositivo. A má redação do texto é uma das causas que podem levar à não correspondência entre as palavras da lei e o seu espírito.

Quarto: princípios gerais de Direito. Terceiro: normas consuetudinárias (costume). . Primeiro: a lei. Segundo: analogia.Princípios Gerais de Direito Garantem o critério de julgamento.

Princípios gerais de Direito São importantes na elaboração das leis e na aplicação do Direito. Em todo o Direito positivo. No instituto que aborda a matéria. pelo preenchimento das lacunas da lei. No ramo jurídico como um todo. 4. fundamentam e limitam as normas positivas já sancionadas. . 2. Em vários institutos afins. Eles ³guiam.´ Onde encontrá-los? 1. 6. 5. 3. No Direito em sua plenitude. No Direito público ou no Direito Privado. Progressão do mais específico ao mais geral.

IMPROCEDÊNCIA DO PEDIDO INICIAL. 7. AÇÃO REPARATÓRIA AJUIZADA POR FAMILIARES DE FUMANTE FALECIDO. que lhes impusesse tal comportamento. RESPONSABILIDADE CIVIL. a ela inerente. Não havia. históricos e culturais vigentes nas décadas de cinquenta a oitenta.STJ. mas contextual.. não há como se agitar o princípio da boafé de maneira fluida. Com efeito. PRODUTO DE PERICULOSIDADE INERENTE. com significativa carga histórico-social. quer dos costumes. os quais preexistiam de séculos. Julgado em 27/04/2010. (. sem conteúdo substancial e de forma contrária aos usos e aos costumes. TABAGISMO.). REsp 1113804 / RS .´ . em mira os fatores legais. nenhuma norma. INEXISTÊNCIA DE VIOLAÇÃO A DEVER JURÍDICO RELATIVO À INFORMAÇÃO. NEXO CAUSAL INDEMONSTRADO.. para se chegar à conclusão de que era exigível das indústrias do fumo um dever jurídico de informação aos fumantes.2009/0043881-7.RECURSO ESPECIAL . A boa-fé não possui um conteúdo per se. quer advinda de lei.. PRESCRIÇÃO INOCORRENTE. TEORIA DO DANO DIREITO E IMEDIATO (INTERRUPÇÃO DO NEXO CAUSAL). quer dos princípios gerais de direito. (. de fato.)..

.) 5.VALOR DA INDENIZAÇÃO CONTEMPORANEIDADE À AVALIAÇÃO .INEXISTÊNCIA DE VIOLAÇÃO DOS ARTS. 543-C DO CPC (RESP 1. deve ser contemporâneo à avaliação. 20..365/41.ADMINISTRATIVO .SÚMULA 7/STJ.PRESENÇA DE POSSEIROS NO IMÓVEL FATOR DE DEPRECIAÇÃO OBRIGATÓRIO JUROS COMPENSATÓRIOS IMÓVEL IMPRODUTIVO INCIDÊNCIA PRONUNCIAMENTO PELA SISTEMÁTICA DO ART. 4.364/PI) . 2. 3. 6 (. não havendo determinação legal obrigando a adoção do valor do imóvel na data da imissão provisória na posse. O valor da indenização. por influir no preço de mercado..REVISÃO .. 1.629/93 (ancianidade das posses). Incidência da Súmula 7/STJ.PERCENTUAL DOS HONORÁRIOS . 458 E 535 DO CPC .. conforme determina o art. deve ser levado em conta no momento de se fixar o valor da indenização. Ajustados os honorários advocatícios aos limites estabelecidos no § 1º do art. § 4º. (.116.).. (. 12.)´. não é possível rever o percentual fixado.Equidade ³PROCESSUAL CIVIL . Precedentes. por estar a questão relacionada ao juízo de equidade de que trata o art. IV.. da Lei 8. do CPC. na desapropriação para fins de reforma agrária.RECURSO ESPECIAL DESAPROPRIAÇÃO PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA . 27 do Decreto-Lei 3. A jurisprudência desta Corte é pacífica no sentido de que a presença de posseiros no imóvel expropriado.

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