O que Direito?

DIREITO E LEI

necessrio dizer que as palavras lei e direito possuem significados diferentes. Tanto que os autores ingleses e americanos falam em Right para Direito e law para lei. Numa anlise sociolgica, a lei emana do Estado para satisfazer os interesses das classes dominantes. Estas comandam o processo econmico, na qualidade de proprietrios dos meios de produo. O Direito assim tratado como o reflexo dos fatores reais de poder. O Estado tenta nos passar a idia que no h nada acima do que est codificado (legislado). No h contradies e todo o poder atende o povo. Nem numa legislao socialista a transformao social est completa, pois carecem de autenticidade e adequao jurdica. Desde j surge a indagao central do livro: o que o Direito? E para tal questo no h uma resposta. O Direito no algo acabado e nem mesmo perfeito, porque provm da sociedade que est em constante mutao.

IDEOLOGIAS JURDICAS

Inicialmente denota-se o significado da palavra ideologia empregada no texto, como o conjunto de idias duma pessoa ou grupo, o fundamento de suas opinies. So reunidas em trs categorias: ideologia como crena; ideologia como falsa conscincia e ideologia como instituio. A ideologia como crena no se faz referncia especial s crenas religiosas. H diferena entre crenas e idias. Ortega considerava idias como algo que adquirimos com o estudo e senso crtico. J as crenas representam opinies pr-fabricadas, que no vm com o contato com a sociedade. Enfim, nem toda crena ideologia, mas toda ideologia se manifesta como crena. A ideologia como falsa crena representada em exemplos como o do racista que prega a superioridade de uma raa em funo de outra, do machista que se acha melhor em tudo que a mulher. Desta forma deforma elementos da realidade. Ela cega parte da inteligncia, para forjar uma imagem que lhes seja mais favorvel. O marxismo props a explicao das origens da ideologia relacionada com os interesses e convenincias dos que controlam a vida social. Da ideologia se resulta uma espcie de maniquesmo, de um lado os bons e dos outros os maus. A formao ideolgica oriunda das contradies da estrutura scio-econmica.

Assim as idias aceitas podem mudar conforme a classe que esteja no poder. Tanto que a burguesia de outrora defensora do direito natural, foi somente alcanar o que pretendia que passou a defender o positivismo jurdico. A histria comprova: as idias guiam massas, distorcem a realidade, tudo para alcanar tais objetivos. Mas segundo Adam Schaff, a verdade apenas um limite ideal, como uma srie matemtica, um limite que efetivamente vai recuando cada vez mais medida que avanamos. E tudo isso conjuntamente com o poder das leis tornam esse Estado de Direito uma verdadeira mentira, porque legitimam algo usado para a dominao.

Principais modelos de ideologia jurdica As ideologias situam-se entre o direito natural (jusnaturalismo) e o direito positivo (positivismo) e merecem destaque. Este preconizando a ordem estabelecida e aquele como uma ordem justa. O homem com o ser social, que vive em comunidade, necessrio que exista algum para dizer o que lcito ou ilcito. Para o positivista a ordem a justia. O jusnaturalismo como uma ideologia mais antiga, acredita que as normas devem provir de algum padro superior. Ele no cria uma superao do positivismo e sim uma contradio. O Jusnaturalismo afirma que existe um Direito natural, baseado em princpios invariantes, imortais e constantes, que deveria sobrepor-se ao Direito positivo De modo, as normas impem padres de conduta, com ameaa de sanes organizadas sendo assim o mago do Direito positivo. O Direito um sistema de normas. So destacadas vrias espcies de positivismo: positivista legalista (d a lei completa superioridade); positivismo historicista (mergulha nas normas jurdicas no escritas, dos mores, dos costumes da classe dominante, caso da common law). Cabe ressaltar que o direito aparece ento como uma forma de controle social. Assim as regras tais estabelecidas s podem ser alteradas segundo as vontades ditadas por essa classe dominante. Todas as diversas formas de positivismo tm como ponto de partida que a lei e o Estado. Somente o Estado detm o poder exclusivo de criar leis para manter tal ordem. Este tem o poder de organizao alm da neutralidade afirmada por Kelsen. Outro mimo da ideologia positivista a segurana jurdica por ela criada. O direito natural tambm possui espcies: o direito natural cosmolgico o direito como resultado da natureza, no cosmos (universo); o direito natural teleolgico (direito que predominou na Idade Mdia e deduzia a vontade de Deus). Tal direito estruturou a aristocracia feudal. A burguesia contestou tal forma aristocrtica e trouxe o jusnaturalismo antropolgico, mas s foi alcanar o poder que se bandeou para o lado positivista, a fim de garantir suas conquistas formalmente atravs da Revoluo Francesa.

As ideologias refletem certas caractersticas do Direito, embora deformadas. Os positivistas conservam o Direito como a ordem social estabelecida pelas classes dominantes. J o jusnaturalistas insistem num critrio de avaliao de normas: a justia social. S a dialtica poderia unificar o discurso da positividade e Justia, da elaborao de normas e de sua legitimidade, assim o Direito positivo no deve ser apoiado por complementos do Direito Natural.

SOCIOLOGIA E DIREITO

No se refere sociologia burguesa de Comte, mas sociologia histrica de Marx e Engels. A sociologia a disciplina mediadora da ordem e dos fatos sociais. As abordagens histrica e sociolgica so complementares. (...) toda Histria realmente cientfica Histria social; e toda sociologia realmente cientfica Sociologia Histrica. (p.71) O Direito para a sociologia ento, nada mais que a integrao do fenmeno jurdico na vida social. Podemos falar em Sociologia do Direito e em Sociologia Jurdica. Enquanto aquela retrata e estuda a base social de um direito especfico esta examina o Direito em geral como elemento do processo sociolgico em qualquer estrutura. As duas formas realizam um intercmbio. A sociologia do direito no estudo de casos particulares de casos sociolgicos e a sociologia jurdica versando sobre um aspecto jurdico na vida social. De forma geral servem como intrpretes das ideologias presentes. O pensamento sociolgico define duas correntes: a da "estabilidade, harmonia e consenso" e a da "mudana, conflito e coao". A primeira explica a raiz social dos positivismos jurdicos. Basicamente, o espao social, composto por relaes estveis de grupos social tendendo harmonia, produz costumes que levaro as normas sociais consensuais e legtimas; estas normas do origem ao Estado que efetua o controle social, aceitando somente as mudanas dentro das regras que ele mesmo cria. Mas isso somente traz a legitimao das instituies que positivam tais ordenamentos. Assim acredita-se que qualquer tipo de mudana social limitada e controlada. O direito positivo torna-se o intocvel. Tudo isso faz com que contribua-se para o domnio burgus. um modelo conservador. Segundo o modelo sociolgico da mudana o espao social ocupado por uma srie de grupos em conflito, o que torna o padro da norma impossvel porque esses grupos tendem a engendrar a supremacia dos seus valores. Isso torna precria a legitimidade da norma. O Estado, neste contexto, ambguo, agindo, num sistema indefinido, de forma repressiva exercendo o controle social dominante. o modelo do pequeno burgus. Haveria um Direito alm do modelo estatal (organizao social), haveria o direito expresso nas contrainstituies.

A DIALTICA SOCIAL DE DIREITO

Existe uma sociedade internacional e tambm nela uma dialtica. Sua infra-estrutura scioeconmica baseia-se nas reas de influncia. A sociedade internacional estava dividida entre capitalistas, socialistas e no-alinhados. Havia uma coexistncia pacfica. Esta infra-estrutura internacional, ao contrrio das nacionais, heterognea, pois cada pas possui o seu modo de produo especfico. J nas sociedades nacionais aparecem o domnio classista e as divises de grupos (sejam eles tnicos, religiosos, sexuais). A luta de classes movimenta a dialtica social. As sociedades so compostas por foras centrfugas, que buscam a mudana (disperso), e foras centrpetas, responsveis pela manuteno (coeso). Desta forma as lutas entre as classes sociais provocam a existncia destas foras. Desta forma o autor prope um modelo dialtico que explica o comportamento da sociedade englobando a existncia de foras contrrias. A base (infra-estrutura) est sob o domnio da burguesia, dos detentores dos meios de produo. A partir de ento, eles dominam os meios de comunicao, invocando princpios ideolgicos que refletem na superestrutura, no Direito com rtulo de cultura, para atender os anseios dessa mesma classe. No mais, utiliza-se de um sistema de representao que legitimam o que fazem ou deixam de fazer. No h mudana, porque essa base burguesa que comanda as regras do jogo. A massa passiva de controle. Essa luta para impedir tal crculo vicioso tem raiz internacional. O direito entre naes tende a ficar preso ao sistema de foras dominantes, porque se sabe que h explorao em razo de outros, mas mudar quem manda no depende dos oprimidos. Pois, em cada nao dos milhares de oprimidos, h tambm aqueles que se sujeitam as regras dos dominadores, o que dispersa o esprito de revoluo. Mesmo numa sociedade socialista no so suprimidas as classes. Quando se fala em Direito e Antidireito no se referem a duas entidades abstratas, mas sim ao processo dialtico. Paralelamente a essa organizao social, surge tambm uma sociedade desorganizada (exercendo uma atividade anmica, os espoliados e oprimidos criam as suas prprias instituies, mores, costumes e normas) assim as normas da cultura dominante no imperam efetivamente, criando-se a partir de ento um sistema ilegtimo, tal como o poder paralelo das favelas. O que tudo isso pode acarretar? A reforma ou a revoluo. Desde o estudo do homem como um ser social at a passagem pelos contratualistas e depois por Marx uma coisa fica claro em comum dentre tais pensadores: a liberdade essncia do homem. A partir de ento buscou-se sempre um direito que atendesse aos interesses cada vez maiores para manter tais liberdades. Esquece-se de que nem todos so iguais e para acalentar as massas foi criada uma igualdade formal, baseada num papel. LYRA FILHO, Roberto. O

que Direito. Editora Brasiliense: So Paulo, 1982.