LAS INSTITUCIONES QUE PONEN TRMINO A LA QUIEBRA Tal como la ley se preocupa de reglamentar las causales de declaratoria de quiebra

del deudor, de los efectos a que ella da lugar sobre la persona v bienes de ste, como asimismo respecto de sus relaciones jurdicas pendientes, es tablece tambin los mecanismos que sirven para concluirla. En nuestro derecho concursal la quiebra saber: Por celebracin de convenio, y Por sobreseimiento. termina de dos formas, a

Bajo la vigencia de la Ley N 4.558, hoy derogada, exista un medio impropio de poner trmino a la quiebra, contemplado en su artculo 49 inciso 2, denominado ''alzamiento por consignacin". Este sistema de cerrar el juicio de quiebra, tan propio de la legislacin nacional, segn la histo ria fidedigna del establecimiento de dicha ley, tena por objeto evitar "la quiebra por sorpresa". Sin embargo, este alzamiento por consignacin implicaba un atentado contra los principios de la igualdad de los acreedores, de la unidad de la universalidad y colectividad de la quiebra. La Ley N 18.175, de 28 de octubre de 1982, que contiene la legislacin concur sal en vigencia, consagra la consignacin como un mecanismo que opera antes de la declaratoria de quiebra, que cuando es utilizado por el deudor el tribunal no puede pronunciar dicha declaracin. Por otra parte, conviene reiterar que el recurso de reposicin, que procede en con tra de la sentencia definitiva que declara la quiebra, no constituye un modo de ponerle trmino. En efecto, cuando el tribunal acoge el recurso es porque la quiebra ha sido mal declarada, lo que equivale a decir, en otras palabras, que nunca ha habido quiebra. Si el recurso tiene por objeto que se modifique la calificacin jurdica del deudor, esto es, comerciante, industrial, minero o agricultor o bien deudor civil que no ejerce ninguna de esas actividades, cuando se acoge por el tribunal el estado de quiebra subsiste. Slo vara la calificacin jurdica del deudor, con todas las consecuencias que ello implica respecto de su tratamiento en la quiebra; ponderacin de la causal invocada, efectos inmediatos y retroactivos, eventual calificacin de su conducta desde el punto de vista penal, etc. En consecuencia, la quiebra slo puede concluirse o alzarse por celebracin de convenio o sobreseimiento. Trataremos separadamente cada una. Los convenios Nocin de convenio . En trminos generales, puede decirse que el convenio es un acuerdo entre el deudor y sus acree dores mediante el cual se trata de evitar la declaracin de quiebra o ponerle trmino a una que ya ha sido declarada. La idea de convenio no aparece definida en nuestra Ley de Quiebras, pero la nocin sealada se desprende del contenido e in terpretacin

de algunas de las disposiciones de este cuerpo legal, particularmente del Ttulo XII, que trata de ellos. Segn su objeto, el convenio puede celeb rarse para evitar la declaracin de quiebra o bien para poner trmino a una quiebra ya declarada. Sin desconocer la utilidad que la quiebra tiene como institucin tutelar de los intere ses del fallido, de los acreedores y de toda la comunidad, es preciso destacar que, en ciertos casos, resulta de evidente beneficio permitir que el deudor contine adelante su actividad. En el fondo, no debe perderse de vista que lo que se trata de proteger es el crdito, elemento esencial en la activi dad econmica, resguardando el uso que de l se hace por las personas naturales y jurdicas y las consecuencias que origina la falta de cumplimiento de los compromisos vlidamente contrados. Tratndose de bienes de difcil realiza cin o de crditos de difcil cobro a cuyo pago est allegado el deudor, los acreedores tendrn inters en permitir la continuacin de las actividades de ste o en llegar a un entendimiento que allane la solucin de su situacin patrimonial aflictiva. El convenio es precisamente el instrumento jurdico que facilita la solucin de estos problemas; de ah su utilidad y el imperativo de una reglamentacin que contemple y armonice los intereses en juego. . Clasificacin de los convenios. Existen fundamentalmente dos criterios que sirven de base para agrupar a los convenios; el objeto para el cual se celebran y la intervencin de la justicia en su aprobacin. Nada impide, por lo dems, que ambos criterios puedan combinarse. Segn su objeto, el convenio puede ser preventivo o solucin. Es convenio preventivo el que se acuerda con el propsito de evitar que se declare en quiebra a un deudor. Este convenio puede ser judicial preventivo o extrajudicial, segn que se celebre con o sin la intervencin de la justicia. El convenio solucin o simplemente judicial es el que se celebra durante la tramitacin de un juicio de quiebra y con el propsito de poner trmino al estado creado mediante la resolucin que la declara. Por su finalidad y ocasin en que se acuerda, no puede celebrarse sin la intervencin de la justicia. Los acuerdos extrajudiciales Reforma en materia de convenios concrsales . La Ley N 20.073, publicada en el Diario Oficial de 29 de noviembre de 2005, que entr en vigencia el 29 de enero de 2006, modific la Ley N 18.175, de quiebras, en materia de convenios conc ursales, derogando y sustituyendo todas sus disposiciones. Por su parte, la Ley N 20.080 de 24 de noviembre de 2005, estableci la incorpora cin en el Libro IV del Cdigo de Comercio, de la Ley N 18.175 y sus modificaciones, bajo el epgrafe "De las quiebras", con ex clusin de su Ttulo II, que se mantiene como Ley Orgnica de Superintendencia de Quiebras. El principio orientador de esta reforma es fomentar y privilegiar la celebracin de acuerdos extrajudiciales y de convenios judi ciales, entre el deudor y sus acreedores, a fin de evitar las declaraciones de quiebra, que por lo general suelen traer la desaparicin de las empresas, la prdida

del empleo y otras consecuencias dainas para la activi dad econmica del pas. Ampliacin del mbito de aplicacin de la ley . La ley de quiebras, ahora incorporada nuevamente en el Cdigo de Comercio, gracias al nuevo texto del artculo 1, fijado por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, extiende su esfera de aplicacin a todos los concursos, dentro de los cuales se entienden comprendidos la quiebra, los convenios y las cesiones de bienes. Como una manera de mejorar la tcnica legislativa en la regulacin de esta materia, se separan las normas aplicables a las diversas clases de convenios, distinguiendo ahora entre acuerdos extrajudiciales y convenios judiciales. Nocin de acuerdos extrajudiciales. Se trata de convenciones entre el deudor y uno o ms de sus acreedores, celebradas antes de la declaracin de quiebra, relativas al pago de sus obligaciones o a la administracin de sus bienes, que slo producen efecto entre quienes las han suscrito, no obstante que se les denomine convenios. Este concepto se desprende del nuevo texto del artculo 169 de la Ley N 18.175, fijado por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, que la modifica en materia de convenios concurs ales. Por disposicin de la Ley N 20.080, de 24 de noviembre de 2005, la materia de convenios, como todo el contenido de la Ley N 18.175, con excepcin de su Ttulo II, que se mantiene como Ley Orgnica de la Superintendencia de Quiebras, pasa ahora, bajo la denominacin "De las Quiebras", a constituir nuevamente el Libro IV del Cdigo de Comercio. Los acuerdos extrajudiciales quedan entregados a la autonoma de la voluntad de las partes en cuanto a su celebracin y contenido, porque en virtud de la reforma que acabamos de aludir, slo se autoriza su celebracin en el artculo 169 y se declara en el artculo siguiente que las disposiciones relativas a estos acuerdos no se aplican a los convenios regulados por la Ley General de Bancos y por el Decreto con Fuerza de Ley N 251, sobre Compaas de Seguros. Todos los dems artculos relativos al convenio extrajudicial fueron derogados. Sin duda que el propsito persegui do por el legislador con esta reforma, ha sido darles mayor flexibilidad a este tipo de acuerdos, que ahora no requieren la unanimidad de los acreedores concurrentes para su celebracin y, al mismo tiempo, conceder una amplia libertad en cuanto al contenido de sus proposiciones, a fin de que ellos puedan emplearse como meca nismos de solucin o reestructuracin de las deudas, tanto por empresarios indivi duales pequeos o medianos como por las grandes empresas, cuando atraviesan por dificultades econmicas. Aunque la ley no lo dice expresan los acuerdos extrajudiciales tienen po r finalidad prevenir la declaracin en quiebra del deudor, toda vez que slo pueden celebrar antes que ella se pronuncie y estn destina dos a establecer el pago de las obligaciones del deudor a sus acreedores. Contenido de los acuerdos extrajudiciales. Segn el texto del artculo 169 de la Ley N 18.175, el contenido de estos acuerdos se refiere al pago de las obligaciones del deudor o a la administracin de sus bienes.

En ste orden de ideas y por encontrarnos ante una disposicin contenida en una ley que pertenece al derecho privado, no hay inconveniente en pactar todo aquello que no est expresamente prohibido por ella. Siendo esto as, los acuerdos extraju diciales pueden versar sobre las siguientes materias, todas ellas orientadas al pago de las obligaciones: - Facilidades al deudor para pagar, con sistentes en establecimiento de plazos; - Remisiones de deudas, tanto relativas al capital como a reajustes e intereses; - Constitucin de garantas, ya sea por el deudor o por terceros, para caucionar las obligaciones en los trminos y bajo las modalidades acordadas. Requisitos de los acuerdos extrajudiciales.. Como ya dijimos, la actual normativa sobre esta materia deja entregada la regulacin de este tipo de acuerdos al derecho co mn, al sustituir el contenido del artculo 169, donde antes estaban establecidos los requisitos para su celebracin. Por ser de esta manera, los acuerdos extrajudiciales destinados a solucionar las obligaciones del deudor o a regular la ad ministracin de sus bienes, deben cumplir las exigencias propias de toda convencin previstas en el Cdigo Civil. Sancin por el incumplimiento de requisitos . La falta de observancia de los requisitos propios de la convencin trae r aparejada como sancin la nulidad y el incumplimiento del acuerdo dar origen a la resolucin del mismo, todo ello segn las normas propias del citado cuerpo de leyes. Posibilidad de sujetar a intervencin al deudor . Por el hecho de haberse reemplazado totalmente el contenido del artculo 170 de la Ley N 18.175, por la Ley N 20.073, de 2005, es discutible que el deudor pueda ser sometido a la intervencin de un sndico, como estaba expresamente previsto antes de la reforma. Se podra sostener que el hecho de haber sido derogado el artculo que autorizaba la intervencin del deudor, traducira el pro psito del legislador de no permitir ahora esta medida en los acuerdos extrajudicia les. Por el contrario, se puede argumentar que la intervencin es posible porque el acuerdo queda totalmente regulado por el derecho privado comn, dominio en el cual las partes pueden hacer todo lo que no est expresamente prohibido y en este aspecto no hay tal interdiccin. . Ineficacia de los acuerdos extrajudiciales. Ellos dejan de producir los efectos que les son propios en el caso de presentarse una cualquiera de las siguientes hiptesis: - Declaracin de nulidad del acuerdo; - Resolucin judicial del mismo, y - Declaracin en quiebra del deudor. La nulidad de los acuerdos produce sus efectos una vez que ha sido judicialmen te declarada y quienes hayan ejercitado las acciones pertinentes pueden invocar cualquiera de las causales del derecho comn, tales como objeto o causa ilci ta, incapacidad de las partes, vicios del consentimiento, etc. Por no existir ahora una regla especial al respecto, el juicio de nulidad se sustanciar con arreglo al procedimiento ordinario. Por tratarse de convenciones, a los acuer dos extrajudiciales se les aplica lo previsto en el artculo 1489, del Cdigo Civil, de manera que al no

cumplirse por una de las partes lo pactado, la otra podr pedir la resolucin con indemnizacin de perjuicios. Una vez declarados resueltos por sentencia judicial ejecutoriada los acuerdos de esta clase pierden toda su eficacia jurdica. Finalmente, en el evento que un deudor que haya celebrado un acuerdo extraju dicial con sus acreedores para proveer al pago de sus obligaciones sea declarado en quiebra, los efectos jurdicos de tal acuerdo cesan y la situacin de ste queda regulada por las normas propias de la quiebra. No obstante, pudiera ser conveniente solicitar, asimismo, la resolucin del acuerdo extraju dicial, porque en su contenido pudo haber previsto remisiones de capital, reajustes e intereses de los crditos, para que stos puedan verificarse por todo su valor, salvo los pagos hechos durante la vigencia de aqul, que mantendrn su valor, a menos que puedan ser declarados inoponibles, por el hecho de ser pagos anticipados o daciones en pago, mediante el ejercicio de las acciones revocatorias. Utilidad de los acuerdos extrajudiciales . Pudiera pensarse que el beneficio de celebrar estos acuerdos en la prctica fuera relativamente escaso o limitado, dado el hecho que ellos slo obligan a los acree dores que los han suscrito con el deudor y, en consecuencia, los no concurrentes pueden ejercitar la accin de quiebra en su contra. A pesar de que los acuerdos extrajudi ciales cesan sus efectos en caso de declara cin de quiebra del deudor, todava ellos resultan tiles si se tiene en cuenta que los acreedores que los han firmado, pueden contribuir con su voto a formar la mayora para la aprobacin de un convenio solucin, que el deudor presente como una manera de concluir su quiebra. Los convenios judiciales : Nociones generales . Se trata de acuerdos entre el deudor y una mayora legal de sus acreedores, que expresa su voluntad en una junta, propuestos, tramitados y aprobados ante la autoridad de justicia competente, con la finalidad de evitar o de poner fin a la quiebra. La Ley N 20.073, de 29 noviembre el 2005, en vigencia desde el 29 de enero del 2006, sustituy totalmente el contenido el Ttulo XII de la Ley N 8.175, "Del Convenio por el actual Ttulo XII, que se denominado ahora "De los acuerdos extrajudiciales y de los convenios judiciales". Principales modificaciones. Las reformas conciernen, entre otras, las siguientes materias : - Separacin de las normas sobre conve nio judicial preventivo respecto de las reglas del convenio simplemente judicial, con lo cual se facilita la aplicacin del texto legal y pone fin a las dudas de interpretacin que suscitaban respecto de las reglas comunes a ambos tipos de convenios; - La introduccin del derecho de los acreedores para exigir del deudor la proposi cin de un convenio judicial preventivo: - La eliminacin de la indignidad del deudor para proponer convenios; - La ampliacin del derecho a reiterar las proposiciones rechazadas o desechadas por impugnacin; - La agil izacin del sistema de convenios concrsales a travs del arbitraje;

- La vigencia anticipada del convenio para evitar el abuso de las impugnaciones; - La existencia de un informe tcnico y documentado del sndico; - El derecho de voto de los acreedores en las juntas para aprobar convenios preventi vos judiciales se concreta en la verificacin de sus crditos, - La eliminacin de las trabas para im pugnar que tienen ciertos acreedores; - La reduccin de las causas de nulidad de los convenios judiciales; - La reglamentacin en detalle de las negociaciones entre el deudor y sus acreedo res, donde se otorgan facilidades destinadas a llegar a acuerdos convenientes para las partes y dentro de plazos razonables. . Definicin legal . En su nuevo texto, el artculo 171 de la normativa concursal lo define en los siguientes trminos: "El convenio judicial preventivo es aquel que el deudor propone, con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposi ciones de este Prrafo. Comprende todas sus obligaciones existentes a la fecha de las resoluciones a que se refieren las letras a) y b) del artculo 200, aun cuando no sean de plazo vencido, salvo las que la ley expresamente excepte". La definicin omite sealar el objetivo bsico de este tipo de convenio que, como su nombre lo indica, es evitar la declaracin en quiebra del deudor y proveer al pago de sus deudas, aunque tal propsito puede deducirse de la circunstancia de que el acuerdo deba proponerse antes de la declaracin. En esta clase de convenios quedan com prendidas todas las obligaciones que tenga el proponente a la fecha de la resolucin que ordena citar a junta de acreedores, para la designacin del experto facilitador (arts. 200, letra a) y 177 ter), cuando el acuerdo preventivo tiene este origen y a la fecha de la resolucin que recae en las proposiciones de convenio, tratndose de los dems convenios judiciales preventivos. El convenio abarcar dichas obligaciones, aun cuando no sean de plazo vencido, sal vo las que la ley excepte expresamente. Existe ahora una especie de exigibilidad anticipada de las obligaciones del deudor a fin de que puedan quedar comprendidas en el convenio judicial preventivo. Requisitos para preponer convenio judicial preventivo . La nica exigencia para formular proposiciones de este tipo de convenio, es que el deudor no se encuentre declarado en quiebra. La Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, suprimi el requisito consistente en que respecto del deudor no se hubiere librado auto de apertura de juicio oral o que no hubiere sido condenado por alguno de los delitos del artculo 466 del Cdigo Penal. Suprimida la causal de indignidad, aunque el deudor haya cometido estos deli tos, puede hacer proposiciones de convenio judicial preventivo, porque se estima que esto va en beneficio de los acreedores, en orden a solucionar sus crditos. Contenido de las proposiciones de convenio judicial preventivo. Se denominan proposicio nes las formulas de pago que se plantean a los acreedores como proyecto de arreglo. Las proposiciones van orientadas bsicamente a la solucin de las obligaciones impagas del deudor. De conformidad con lo previsto en el artculo 178 de la normativa concursal vi gente, las proposiciones de convenio judicial preventivo pueden versar sobre cualquier objeto lcito destinado a evitar la declaracin en quiebra del deudor. El legislador en la reforma introducida

por la Ley N 20.073, de 2005, elimin toda referencia al posible objeto de las proposiciones de convenio judicial preventivo, como lo haca el antiguo texto del artculo 178, dejando en conse cuencia amplia libertad para establecer su contenido, con excepcin de aquellas que tengan objeto ilcito o que alteren la cuanta de los crditos fijada para la determinacin del pasivo. Esta ltima interdiccin tiende a evitar maniobras dolosas destinadas a lograr las mayoras para acordar el convenio. A fin de preservar la vigencia del principio de "par condictio creditorum "que inspira toda nuestra legislacin concursal, el inciso 2 del artculo 178 dispone que: "El convenio ser uno y el mismo para todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en con trario..." Sin embargo, como excepcin al principio mencionado, el inciso 3 de este mismo artculo dispone que el convenio pueda tener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella para todos los acreedores, en cuyo caso stos deben optar por regirse por una de ellas, dentro de los 10 das contados de la fecha de la junta que lo acuerde. Al respecto Arturo Prado Fuga seala: "As, el convenio podr tener proposiciones sucesivas, esto es, que se cumplen en etapas diferentes (por ejem plo, continuacin del giro y enajenacin como unidad econmica) o presentadas en forma alternativa, por lo que se debe cuidar siempre que las proposiciones formuladas, a la hora de ejecutarlas, no sean incompati bles entre s, ya que los acreedores debern necesariamente escoger una de ellas, bajo un criterio de coherencia, dentro de los diez das contados desde le fecha que la Junta lo acuerde". Efectos de la proposicin del convenio judicial preventivo. La presentacin y la tramitacin de esta clase de convenios no emba razan el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del deudor; no suspende los juicios pendientes, ni obsta la realizacin de los bienes. Por excepcin se suspende el plazo de prescripcin del acciones de inoponibilidad, previstas en los prrafos 2 y 3 del Ttulo VI de la normativa concursal vigente, desde la fecha de la resolucin que tiene por presentado el convenio o desde la fecha de la resolucin que ordena citar a la Junta de Acreedor en el caso del artculo 177 ter. Las acciones reivindicatoria, resolutoria y el derecho legal de retencin, regulados en el prrafo 5, del Ttulo VI, de la ley de la materia, son aplicable tambin en de convenio judicial preventivo. A contar de la fecha de la resoluc in que recae sobre la proposicin de este tipo de convenio, se impide toda compensa cin que no hubiere operado antes por el solo ministerio de la ley, entre obligaciones recprocas del proponente y acreedores, con excepcin de las obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de una ' misma negociacin y aunque sean exigibles en distintos plazos. Efectos suspensivos del convenio apoyado por 50% del total pasivo. Cuando la proposicin de convenio judicial preventivo se presenta con el apoyo de dos o ms acree dores que representen ms del 50% del total pasivo, no puede pedirse la quiebra del deudor ni iniciarse juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante el lapso de 90 das siguientes a la notificacin por avisos de la resolucin que cita a los acreedores a junta para deliberar acerca de tal proposicin. As lo dispone el nuevo texto del artculo 177 bis. Queda claro, en con secuencia, que para que se produzcan los efectos indicados basta con que el convenio de que se trata se presente con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total pasivo, abandonan do definitivamente la teora que algunos

haban ideado, relativa a la exigencia de una doble mayora, numrica y valorativa. Por otra parte, ahora el efecto suspensivo consiste en que no se puede solicitar la quiebra y no en que no se pueda declarar la quiebra del deudor, como ocurra antes de la reforma. Asimismo, en el indicado trmino de 90 das, se suspenden los procedimientos judiciales en las causas indicadas precedente mente y no corren los plazos de prescripcin extintiva. Se exceptan de la suspensin de procedimiento los juicios laborales sobre las obligaciones que gocen de privilegio de primera clase, salvo las obligaciones que el deudor tuviere a favor de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes, admi nistradores, apoderados u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia en la gestin de sus negocios. Durante el aludido perodo de suspensin, al deudor le est vedado gravar o enajenar sus bienes, salvo aquellos expuestos a un prximo deterioro, o a una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa. Adems, se le permite gravar o enajenar aquellos bienes cuyo gravamen o enajenacin resulte estrictamente necesaria para el normal funcionamiento de la activi dad del deudor, a condicin de que cuente con la autorizacin previa del sndico. El pasivo del convenio se fija sobre la base del estado a que alude el artculo 42 nmero 4 de la ley concursal, certificado de acuerdo a la informacin disponible y a la que hubieren tenido acceso de los libros del deudor, por auditores externos, independientes, e inscritos en el registro que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros. Para el clculo de la mayora se excluye a las personas relacionadas a que alude el artculo 100 de la Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, y al titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio y a esta empresa si el proponente es su titular. Finalmente, a propsito de las quiebras reflejas, si trans curre el plazo de 90 das, que es fatal e im prorrogable, sin que se acuerde el convenio, el tribunal declara en quiebra al deudor, sin peticin de parte. Tramitacin del convenio judicial preventivo . Las proposiciones de convenio judicial preventivo se presentan ante el tribunal que debiera conocer de la quiebra del proponente y deben estar acompaa das de los documentos a que se refiere el artculo 42, a no ser que se trate de una sociedad annima sujeta a la fiscalizacin de la Superintendencia, con excepcin de las compaas de seguros, que deben hacerlo ante un arbitro que se designa al efecto (arts.173y 180). El escrito mediante el cual se formulan las proposiciones de este tipo de convenio debe hacer expresa mencin del domicilio en Chile de los tres mayores acreedores, con exclusin de los indicados en las letras a), b) y c) del artculo 190 de la Ley de Quiebras, y adems en ellas es preciso que se conten ga una propuesta de honorarios para el sndico que se designe. Una vez presentadas las proposiciones de convenio judicial preventivo, el juez tiene que designar a un sndico titular y uno su plente, que sea nominado por el acreedor domiciliado en Chile que aparezca con ma yor crdito en el estado de deudas presen tado por el deudor, en cumplimiento del artculo 42 de la normativa concursal. A fin de efectuar el nombramiento, el secretario del tribunal cuidar que este acreedor sea notificado a la brevedad, para que formule dicha nominacin por escrito en el plazo de 5 das, contado desde su notificacin . En caso de que el acreedor no realice la nominacin en el plazo sealado o si resulta imposible notificarlo, segn certificacin del secretario, el tribunal notifica al acreedor que tenga el segundo mayor crdito, para que

efecte la nominacin. En defecto de todo lo anterior, se designa al sndico por sorteo, de conformidad con lo previsto en el artculo 42 inciso final de la ley del ramo. Atendida la circunstancia de que el tri bunal no es el que se pronuncia acerca de las proposiciones de esta clase de convenio, en la misma resolucin que designa al sn dico titular y suplente dispone las siguientes diligencias o actuaciones, contenidas en el artculo 174 de la ley de quiebras. Como una expresin del carcter concur sal y la naturaleza jurdica tutelar colectiva del convenio judicial preventivo, se establece en el artculo 176 de la normativa sobre la materia que el proponente, una vez noti ficada la proposicin, no puede retirarla, puesto que ella no slo le concierne a l, sino a los acreedores, a los terceros e incluso a toda la comunidad. Por otra parte, tratndose del deudor qu e ejerce actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cumple con la obligacin prevista en el artculo 41, si presenta proposiciones de convenio judicial preventivo, antes de que expiren 15 das, contados desde que ces en el pago de una obligacin mercantil, siempre que la resolucin recada en dicha propuesta, se notifique a los acreedores y a los terceros por aviso en el Diario Oficial, dentro de los 8 das siguientes contados desde la fecha de dicha resolucin. Acreedores que votan el convenio judicial preventivo . Segn lo previsto en el artculo 179 de la normativa concursal vigente, el sndico presenta una nmina de acreedo res con derecho a voto y sus respectivos crditos, con 10 das de anticipacin a la fecha sealada para la celebracin de la junta que se pronuncia sobre el convenio judicial preventivo. En el cuarto da hbil que no fuere sbado, inmediatamente an terior al indicado para la realizacin de la junta de acreedores, tiene lugar la audiencia verbal establecida en el artculo 102, de la ley del ramo, con el objeto de desinteresar a ciertos acreedores contrarios al acuerdo del convenio. Los acreedores que se hayan presentado con los documentos justificativos de sus crditos, pero que carezcan del derecho de voto, pueden concurrir solamente a la junta y dejar constancia escrita de sus observacio nes, bajo su firma, en un documento que se agrega al acta correspondiente. Nombramiento de experto facilitador. De conformidad con el nuevo artculo 177 ter, introducido en la normativa concursal por la Ley N 20.073, de 2005, el deudor puede solicitarlo al tribunal competente para conocer de su quiebra, adjuntando los documentos a que alude el artculo 42, que cita a una junta de acreedores, la que debe tener lugar dentro de 10 das, con tados desde la notificacin por aviso de la resolucin recada en dicha peticin, para que en ella se designe al experto facilitador. Tratndose de un deudor comprendido en el artculo 41 de la ley concursal, si la peti cin se presenta dentro del plazo que indica dicho precepto, ella ha de ser notificada en el plazo de 8 das contados desde la fecha de la resolucin y, si en el hecho se cumple con notificarla oportunamente, se entiende que el deudor calificado por su actividad ha cumplido con la obligacin impuesta en la referida disposicin legal. La misin del experto facilitador consiste en apoyar y estimular el acuerdo entre las partes interesadas en la celebracin del convenio judicial

preventivo, darles infor macin objetiva y suficiente para adoptar decisiones en torno al contenido del mismo y propiciar la recuperacin de las empresas que sean viables. "El experto facilitador se configura as como un creador de valor, en contraposicin a la figura del sndico, que es un destructor de valor". En el cumplimiento de su tarea el ex perto facilitador debe evaluar la situacin legal, contable, econmica y financiera del deudor y proponer a sus acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra de aqul, o, en caso contrario, pedir al tribunal que declare la quiebra del deudor, el que la declarar sin ms trmite. El experto facilitador debe cumplir este cometido dentro del plazo improrrogable de 30 das, contado desde la fecha de la celebracin de la junta de acreedores que lo ha designado, y si no lo hace en el trmino indicado, el juez pronunciar de oficio la sentencia de quiebra del deudor. Sin duda la peticin de nombramiento del experto facilitador constituye un hecho revelador de cesacin de pagos, que equivale a una confesin expresa y judicial de este estado patrimonial, razn por la cual si el experto no puede proponer un convenio judicial preventivo ms ventajoso que la quiebra , l mismo queda facultado para solicitar la declaratoria, o si no lo hace en el plazo previsto, el juez queda facultado para pronunciarla de oficio. Adems, la solicitud de nombramiento del experto facilitador produce un efecto suspensivo, en cuanto no puede pedirse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos desde la notificacin por avisos de la resolucin recada en dicha solicitud, hasta la celebracin de la junta para la designacin del experto, o hasta la peticin del experto para que se declare la quiebra del deudor, o hasta la celebracin de la junta de acreedores que debe pronunciarse sobre el convenio propuesto por el experto, si en ella se rechaza dicho conve nio. Durante estos perodos se suspenden los aludidos procedimientos judiciales, no corren los plazos de prescripcin extintiva y el deudor conserva la administracin de sus bienes, con las limitaciones establecidas en el inciso 7 del artculo 177 bis, sujeto a la intervencin del experto facilitador. Finalmente dejamos constancia que la designacin del experto facilitador se hace en la junta de acreedores citada al efecto, con el voto de uno o ms de los acreedo res que representen ms del 50% del total pasivo con derecho a voto y, de no reunirse esa mayora, se considera fracasada la gestin. Arbitraje en los convenios judiciales preventivos . El nuevo texto del artculo 178 de la legislacin con cursal se admite que puedan o deban ser sometidos al conocimiento o resolucin de un juez arbitro, como asimismo determinar la naturaleza del arbitraje y cualquiera otra materia sobre el mismo. Este pacto com promisorio obliga a todos a quienes afecta el convenio y en el evento de que, como consecuencia del arbitraje, se declare nulo o incumplido el convenio, el rbitro debe remitir los autos a la Corte de Apelaciones respectiva para que designe al juez que deba declarar la quiebra del deudor. Por otra parte, el artculo 180 de la ley concursal establece que las proposiciones de convenio judicial preventivo de las socieda des annimas abiertas, con exclusin de las compaas de seguros, deben presentarse ante un tribunal arbitral. La competencia del rbitro se

extiende todo lo necesario para la tramitacin de las proposiciones de este tipo de convenio, y a los incidentes que se promuevan durante el procedimiento mismo, hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que lo aprueba. En caso que el convenio sea rechazado en la junta de acreedores o desechado por impugnacin, el tribunal arbitral lo declarar as median te una resolucin inapelable y remitir el expediente a la Corte de Apelaciones res pectiva, para que sta designe al tribunal que pronunciar la quiebra del deudor sin ms trmite y proceda a la designacin del sndico. El tribunal arbitral es unipersonal y se designa por el presidente de la Corte de Apelaciones correspondiente al domicilio fijado en los estatutos de la sociedad annima abierta que propone el convenio, de entre los abogados que hayan ejercido por ms de 20 aos y que se encuentren inscritos en una lista que lleva la Superintendencia de Quiebras. El rbitro es de derecho y la aceptacin de su cargo ha de hacerse ante el secretario de la Corte de Apelaciones respectiva. Sin embargo, al rbitro puede drsele el carcter de mixto si el deudor consiente en ello y lo acuerdan dos o ms acreedo res que representan ms del 50% del total pasivo, tratndose de sociedades annimas abiertas, y ms del 75% del total pasivo, si se trata de las proposiciones de convenio de cualquier deudor, cuando ste lo acuerda con acreedores que representan a lo menos el 66% del total pasivo. Adems, el artculo 184 de la ley del ramo permite que puedan tambin ser sometidas a arbitraje las proposiciones de convenio de cualquier deudor, si ste lo acuerda con acreedores que representen a los menos el 66% del total pasivo, debida mente certificado por auditores externos independientes, en conformidad al artculo 177 bis, inciso 2. Los costos del arbitraje en los convenios preventivos son de cargo del deudor propo nente y en el evento que sea declarado en quiebra, gozan de la preferencia prevista en el artculo 2472 N 4 del Cdigo Civil. En cuanto a las facultades de que estn investidos los tribunales arbitrales en materia de convenios judiciales preventivos, adems de los medios de prueba establecidos por el Cdigo de Procedimiento Civil, pueden admitir cualquier otra clase de prueba y decretar de oficio las diligencias probatorias que consideren pertinentes, con citacin de las partes. Asimismo, tienen acceso, en todo momento, a los libros de contabilidad, documentos y medios de cualquier clase, entindase electrnicos, en los cuales estn contenidos las operaciones, actos y contratos del deudor proponente del convenio. Se extiende entonces la excepcin al secreto de la contabilidad de los casos de quiebra a estos otros concursos, que son los conve nios judiciales preventivos, en los cuales se produce la exhibicin total, tanto respecto del rbitro como del experto facilitador. Finalmente, el tribunal arbitral est fa cultado para apreciar la prueba de acuerdo con las normas de la sana crtica y debe dejar constancia en la sentencia respectiva de los fundamentos de esa apreciacin. Tramitacin abreviada de un convenio judicial preventivo. Para hacer efectivo el propsito que inspira la reforma de 2005, sobre los

convenios concrsales, de privi legiar estos acuerdos por sobre una eventual declaracin en quiebra del deudor, el legislador estableci en el artculo 17 quter una tramitacin sucinta y expedita del convenio judicial preventivo, que se pre senta con el apoyo del 66% del total pasivo, originndose algunos efectos suspensivos de los previstos en el artculo 177 bis, con las siguientes modificaciones: 1. El juez cita a una junta de acreedores que ha de efectuarse a ms tardar a los 30 das, contados desde la notificacin por avisos de la resolucin recada en la pro posicin de este convenio ; 2. El sndico, que se designa segn lo previsto en el artculo 173, carece de la facultad de informar acerca de las propo siciones, en los trminos establecidos en el artculo 174N2, y 3. La suspensin se mantiene slo hasta el da fijado para la reunin de la junta de acreedores, en la cual se debe acordar o rechazar el convenio. Convenio preventivo obligatorio a instancias de los acreedores del deudor. Se trata de una nueva posibilidad de celebrar un convenio de esta naturaleza, pero esta vez la iniciativa corre de parte de uno o varios acreedores. En efecto, un acreedor que se encuentra en alguna de las situaciones previstas en los nmeros 1 y 2 del artculo 43 de la ley concursal, puede pedir al tribunal competente que ordene al deudor o a la sucesin del deudor hacer proposiciones de convenio judicial preventivo, dentro de los 30 das contados de la notificacin rea lizada conforme al inciso final del artculo 45 . Es una especie de convenio obligatorio el que se induce a formular al deudor o a su sucesin, al punto que si no se cumple este deber en el plazo indicado, origina como sancin la quiebra del deudor o la de su sucesin, y el tribunal la declara de oficio. La facultad de pedir al juez que ordene al deudor o a su sucesin que proponga convenio preventivo no puede ser ejercitada por acreedores que tengan la condicin de personas relacionadas segn el artculo 100 de la Ley N 18.045, de Mercado de Valo res. Tampoco puede hacerlo el acreedor que sea titular de la empresa individual de responsabilidad limitada a la cual se le obligue a proponer el convenio, ni esta empresa individual si el que debe formular el convenio es su titular. En el caso de que la facultad de exigir el convenio se formule respecto de la sucesin del deudor, deben aplicarse las normas del artculo 50 de la ley concursal, que regulan esta situacin. Frente a la solicitud de uno o ms acree dores para que el tribunal ordene la presen tacin de un convenio judicial preventivo, el deudor puede, dentro de los 5 das desde la notificacin de esta solicitud , manifestar que se acoge irrevocablemente a la situacin prevista en el artculo 177 ter, esto es, al nombramiento de un experto facilitador, para cuyo efecto el juez cita a una junta de acreedores. En contra de la resolucin que ordena al deudor hacer proposiciones de conve nio judicial preventivo slo puede inter poner recurso de reposicin. Respecto de la resolucin que se pronuncia sobre la reposicin, no procede recurso alguno . En consecuencia, si el juez desecha la repo sicin, el deudor est obligado a presentar el convenio, en el plazo de 20 das, contado desde la fecha del fallo que se pronuncia sobre la reposicin. Notificada la solicitud de peticin de convenio, el acreedor que la presenta no puede retirarla ni desistirse de ella. Ella tampoco puede ser

objeto de transaccin alguna. Estas interdicciones han sido esta blecidas en la mira de evitar abusos, en el ejercicio de la facultad concedida de exigir al deudor o a su sucesin la propuesta de convenio preventivo. Si el deudor realiza el pago de su acreencia despus de presen tada la solicitud en orden a que proponga convenio judicial preventivo, dicho pago es nulo de pleno derecho. Por ltimo, cuando el tribunal rechaza la peticin del acreedor destinada a exigir del deudor la proposicin del convenio judicial preventivo, de todas maneras le queda a salvo el derecho de solicitar la de claracin de quiebra en conformidad a reglas generales, pero si dicha solicitud se funda en la misma causal invocada en la primitiva peticin, debe plantearla ante el mismo tribunal que la desestim. Convenio simplemente judicial, Segn Sandoval Lpez, es aquel que se propo ne, tramita y aprueba durante el estado de quiebra del deudor, con el objeto de poner trmino a dicha situacin. Por esto lti mo tambin se le conoce como convenio solucin. En trminos muy similares el texto del artculo 186, fijado por la Ley N 20.073 , de 2005, lo define diciendo: El convenio simplemente judicial es el aquel se propone durante el juicio de quiebra para ponerle trmino". La naturaleza p rocesal de este tipo convenio es incontestable, si se tiene cuenta que adquiere vigencia y produciendo sus efectos, a partir de la resolucin judicial que lo aprueba. Proposiciones de convenio simplemente te judicial. Ellas pueden tener su origen tanto en el fallido como en cualquiera de los acreedores, quienes estn facultados para presentarlas en cualquier estado de la quiebra. El requisito consistente en que se encuentre presentada por el sndico la nmina de crditos reconocidos para pe deliberar en torno a las proposiciones de convenio simplemente judicial, fue eliminado en el texto actual del artculo 187, fijado por la Ley N 20.073, de 2005, que reforma la ley de quiebras en materia de convenios concrsales, con el propsito de eliminar otro obstculo para facilitar los acuerdos entre el deudor y los acreedores. Una vez presentadas las proposiciones de este tipo de convenio, los acreedores se pronuncia sobre ellas, en una junta especialmente convocada al efecto mediante aviso, la que tiene lugar no antes de 30 das . En dicha citacin deber expresarse si el convenio simplemente judicial se presenta apoyado por a lo menos el 51% del total pasivo de la quiebra, en el caso de que cuente con tal apoyo. En cuanto al contenido de las proposi ciones de esta clase de convenio, el artculo 187 se remite al artculo 178 de la normativa concursal, lo que significa que ellas pueden versar sobre cualquier objeto lcito, en este caso destinado a solucionar las deudas del quebrado y poner fin al estado de falencia que lo afecta, salvo sobre la alteracin de la cuanta de los crditos. Asimismo, es aplica ble el principio de pars condictio creditorum, en cuanto a que el convenio simplemente judicial ha de ser uno y el mismo para todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, conforme el inciso 3 del artculo 178. Siendo esto as, el con venio simplemente judicial puede contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella para todos los acreedores, en cuyos casos stos deben optar por regirse por una de ellas, dentro de los 10 das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde . Tambin

puede pactarse en esta clase de convenio que las diferencias entre el deudor y uno o ms de los acreedores y entre stos entre s, relativas a la aplicacin, interpretacin, cumplimiento, nulidad o declaracin de incumplimiento del con venio, sean sometidas al conocimiento de un juez rbitro, determinar la naturaleza de tal arbitraje y cualquier otra materia acerca del mismo. Efectos de la proposicin del convenio solucin . De conformidad con lo previsto en el artculo 188 de ley sobre la materia, la tramitacin de esta clase de convenio no impide el ejercicio de las acciones que proceden en contra del quebrado, no sus pende los procedimientos propios de la quiebra o juicios pendientes, ni obsta a la realizacin de los bienes. Por excepcin, si el convenio simple mente judicial se presenta apoyado por a lo menos el 51 % del total pasivo de la quie bra, se limita la realizacin por el sndico de los bienes del concurso slo a los que estn expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa. El pasivo que apoya el convenio se certifica en este caso por el sndico, excluyendo a los acreedores que se mencionan en el inciso 3 del artculo 177 bis. La circunstancia de que los acreedores hipotecarios y privilegiados presten apoyo a la presentacin del convenio simplemente judicial, no produce como efecto la prdida de sus preferencias. Derecho a voto en el convenio solucin. Tratndose de este tipo de convenio, el derecho de voto de los acreedores se determina segn lo previsto en el artculo 102 de la ley del ramo, excluyendo los comprendidos en el artculo 190, a los que aludiremos al tratar de la mayora para su aprobacin. Segn el artculo 102, en su nuevo texto fijado por la Ley N 20.004, de 8 de marzo de 2005, en las juntas de acreedores que se celebran durante el juicio de quiebra slo tienen derecho a votar: a) los acreedores cuyos crditos estn reconocidos, y b) los acreedores cuyos crditos no se encuentren reconocidos y a los cuales el juez de la quiebra les reconozca derecho a votar. Para este efecto en el da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se realiza una audiencia verbal ante el tri bunal de la quiebra, en la cual el sndico le informa por escrito acerca de la verosimi litud de existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados, a ms tardar el segundo da hbil , que no haya sido sbado, anterior a la fecha que corresponda a la celebracin de la audiencia. En esta oportunidad el juez, oyendo a los acreedores, resuelve en nica instancia y con los antecedentes disponibles cules de los crditos no reconocidos, estn o no impugnados, y por qu monto tienen derecho a votar en esa junta. El reconoci miento del derecho de voto slo produce efectos respecto de la junta de que se trata y no limita la obligacin del sndico ni la facultad de los acreedores para impugnar el crdito y su preferencia. Tampoco inhabilita al juez para pronunciarse posteriormente sobre la impugnacin.

La aprobacin de los convenios judiciales Mayora para acordar convenios judiciales . Todo convenio judicial (preventivo o solucin) se considera acordado en la junta de acreedores, cuando cuenta con el consentimiento del deudor y rena en su favor los votos de dos tercios o ms de los acreedores concurrentes que representen tres cuartas partes del total pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido de votar por ellos. El acuerdo del convenio judicial slo puede tener lugar en la junta de acreedores convocada al efecto, lo que constituye una verdadera solemnidad exigida por la ley para cautelar todos los intereses involucrados en este concurso. Cualquier decisin relativa al convenio judicial tomada fuera de la junta de acreedores carece de todo valor. Para acordar el convenio judicial se re quiere, en primer lugar, el consentimiento del deudor o del fallido, en su caso. En efecto, la no concurrencia del deudor, per sonalmente o representado, a la junta en que debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio, salvo excusa justificada, hace presumir que las abandona o las rechaza (art. 194). Si se trata de un convenio judi cial preventivo y el deudor no comparece personalmente o representado, sin excusa justificada, el tribunal declara su quiebra sin ms trmite. Se exige, en segundo lugar, la existencia de una doble mayora, porque el convenio debe reunir en su favor: a) los votos de dos tercios o ms de los acreedores concurrentes a la junta; siendo este porcentaje representativo de la masa o conjunto de acreedores; b) los dos tercios o ms de los acreedores deben representar las tres cuartas partes del total pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido de votar por ellos. Acreedores que no pueden votar y cuyos crditos no se consideran en el monto del pasivo. Se encuentra en esta situacin los acreedores mencionados en el artculo 190 de la ley de quiebras. Interesa destacar la regulacin especial, en el nuevo texto del artculo 190, a la exclusin de los acreedores renuentes a la aprobacin de los convenios judiciales, que hace indispensable para lograr la mayora legal requerida en la junta de acreedores. Con este propsito un acreedor con derecho a voto puede excluir a otro acompaando vale vista a su orden, por a lo menos la suma mnima que le correspondera segn el informe del sndico (art. 174 N2, letra c), dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha de la celebracin de la junta. Si transcurre este plazo sin que se haga la consignacin aludida, se considera emitido el voto del acreedor que se intent excluir. El acreedor disidente puede objetar la cantidad, dicha objecin se tramita como incidente y si se acoge el incidente, se puede de todas maneras excluir al renuente pagndole la diferencia establecida. Ahora bien, si el acreedor que intenta excluir no se allana a pagar el mayor valor del crdito, ambos acreedores figurarn en el convenio por la

proporcin que a cada uno le corresponda. En todo caso, el acreedor excluido, gracias al mecanismo que estamos analizando, mantiene, por la parte que le corresponda, sus acciones en contra de los obligados al pago de su crdito y stos pueden hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor conserve en el convenio, los derechos que por va de subrogacin o de reembolso les corresponden. Situacin de los acreedores preferentes. Los acreedores con preferencia respecto de bie nes o del patrimonio del deudor pueden asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio e incluso votar si renuncian a la preferencia de sus crditos. La renuncia puede ser expresa o tcita, total o parcial y en este ltimo caso es preciso manifestarla expresamente. El solo hecho que un acreedor v ote, implica la renuncia tcita a la preferencia. La renuncia a la preferencia tiene carcter le irrevocable cuando el acreedor vota en contra del convenio y ste resulta rechazado e n la junta. Cuando un acreedor es titular de c rditos preferentes y valistas, se presume de derecho que vota por sus crditos no prefere ntes, salvo que exprese lo contrario. Si los acreedores votan por sus crditos preferentes, los montos de stos se incluyen, en el pasivo, para los efectos del cmputo de la mayora, por las sumas a las cuales se extiende la renuncia. Modificacin de los convenios judiciales. El inciso final del artculo 190, en su nuevo texto fijado por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, pone fin a las discu siones que existieron antes de la reforma, en torno a la posibilidad de modificar los convenios judiciales, porque las normas legales no eran claras al respecto. En la actualidad, las modificaciones de lograrse empleando el procedimiento mayoras a las exigidas para el acuerdo crditos cuyos ttulos sean posteriores convenio aprobado que se trata de convenio no obliga. los convenios judiciales pueden ya indicado y con idnticas de los mismos, excluyendo a los a las proposiciones primitivas del modificar, a los cuales dicho

Segn la historia fidedigna del estable cimiento de la Ley N 20.073, que reform la Ley N 18.175, en materia de convenios concrsales, el artculo 190 es una norma de orden pblico y no puede, en consecuen cia, dejar de ser aplicada por la autonoma de la voluntad de los que participan en la celebracin de los convenios judiciales. Garantas de los convenios judiciales. En virtud de las disposiciones del artculo 192 de la legislacin concursal, en los convenios judiciales puede estipularse la constitucin de garantas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del deudor. Tales caucio nes pueden perfeccionarse en el convenio mismo o en un instrumento separado. No obstante la representacin judicial y ex trajudicial de los acreedores del convenio por el interventor, stos pueden designar a uno o ms de ellos para que los repre sente en la celebracin de los actos en la suscripcin, publicacin e inscripcin de los documentos que sean necesarios para la constitucin de las garantas, as como para el ejercicio de los derechos y acciones que de ellas emanen, y para ser notificados y citados en los casos en que lo establece la ley para los acreedores prendarios e hi potecarios.

En las publicaciones e inscripciones de estas garantas no es necesario individualizar las obligaciones del convenio, sino hacer referencia a l indicando la notara y la fecha de su protocolizacin. Acta y notificacin del convenio acordado en la junta . Tanto respecto del convenio judicial preventivo como en el caso del simplemente judicial, una copia autorizada del acta en que se acuerde el convenio, y de la resolucin que lo aprueba, con su certificado de estar ejecutoriada, debe protocolizar en la notara del lugar en que dicha junta se haya celebrado, y a partir de ese instante vale como escritura pblica para todos los efectos legales. El acta de la junta de acreedores que se protocoliza segn lo indicado precedente mente ha de contener el texto ntegro del convenio judicial de que se trata (art. 192 inciso final). Una vez acordado el convenio judicial en la junta de acreedores por la mayora legal y de acuerdo a las normas comentad., anteriormente, ste se notifica por aviso los acreedores que no hayan concurrido la junta, mediante un extracto autorizado por el tribunal. Impugnacin del convenio judicial. Constituye una de las formas de impedir el convenio nazca a la vida del derecho y produzca los efectos que le son propios. El plazo para todos los interesados en impugnar el convenio judicial es de 5 da contado desde la notificacin por aviso del acuerdo del mismo , por la junta de acree dores. Se trata de un plazo fatal, porque las impugnaciones que se presenten fuera de este plazo son rechazadas de plano por el tribunal. Son titulares de la accin de impugna cin : a) Cualquier acreedor a quien el con venio pueda afectarle; b) Toda persona que hubiere otorg ado cauciones reales o personales, o que se terceros poseedores de bienes constituido en garanta de obligaciones del deudor cuando los respectivos acreedores no hayan votado a favor del convenio. Cuando se formula una impugnacin respecto de un convenio judicial preventivo el sndico informante, o el experto facili tador en el caso del artculo 177 ter, tiene la calidad de interventor con las funciones previstas en el artculo 207 de la ley con cursal, hasta que se encuentre ejecutoria la resolucin que lo tenga por aprobado o desechado por acogerse la impugnacin. El experto facilitador en esta hiptesis queda sujeto a la fiscalizacin de la Superinten dencia de Quiebras, de igual manera que los sndicos. Las impugnaciones al convenio judicial se tramitan como un solo incidente entre el deudor y el impugnante, que puede ser uno o varios acreedores o las personas que lo hayan caucionado o que sean terceros poseedores de bienes dados en garanta de su cumplimiento. Causales de impugnacin del convenio judicial . Los legitimados para el ejercicio de la accin de impugnacin slo pueden alegar alguna de las siguientes causas: 1. Defectos en las formas establecidas para convocacin y celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley. Segn el artculo 174 N 4 de la normativa sobre quiebras y concursos, cuando se trata del convenio judicial preventivo, la resolucin recada en su presentacin debe ordenar que los acreedores concurran a una junta, que no puede tener lugar antes de vencer los 30 das siguientes

a dicha resolucin . Cuando se trata del convenio simplemen te judicial, en virtud de lo previsto en el artculo 187 de la ley sobre la materia, los acreedores conocen y se pronuncian sobre las proposiciones, en una junta citada es pecialmente al efecto, mediante aviso. En el evento de que se infrinjan las normas acerca de la convocatoria de estas juntas, existiran los defectos que autorizan hacer efectiva esta causal de impugnacin. Lo mismo ocurrira en el caso de que se cometa error en el cmputo de la mayora para el acuerdo del convenio, prevista en el artculo 190 de la normativa aplicable, como sera el caso en que votara un acreedor a quien le est vedado hacerlo y fuese consi derado tanto como acreedor concurrente como parte del pasivo del mismo. La falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este acreedor hubiere de desaparecer tal mayora. Podra ocurrir que el cnyuge vo tare a favor del convenio, cuando slo est autorizado para votar en contra, siempre que excluido dicho voto desapareciese la mayora.
2.

La inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del convenio o para abstenerse de concurrir. El deudor trata de conven cer a los acreedores para que acuerden el convenio judicial que le permite evitar o poner fin a la quiebra. Toda negociacin previa fraguada entre el deudor y alguno o algunos de sus acreedores, en perjuicio de los dems, con los fines ya indicados, puede considerarse como una inteligencia fraudulenta que autoriza para objetar el acuerdo as obtenido, porque se viola el principio de pars condictio creditorum, que informa a todos los concursos, entre ellos, los convenios judiciales.
3.

Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores. Cuando existe esta clase de errores u omisiones y tienen esa magnitud, significa que en el fondo los acreedores han sido inducidos, mediante engao, a acordar el convenio.
4.

Ocultacin o exageracin del activo o pasivo . Antes de la reforma introducida en la normativa concursal por la Ley N 20.073, de 2005, esta causal era una de las que au torizaban la declaracin de nulidad de los convenios judiciales, se la incorpora ahora como una nueva causa de impugnacin, que al ser alegada y acogida, obsta al nacimiento mismo de estos acuerdos. Pero, al mismo tiempo la ocultacin o exageracin del activo o pasivo se mantiene como la nica situacin que justifica pedir la nulidad de los convenios concrsales. 6. Por contener una o ms estipulaciones contraras a lo dispuesto en los incisos 1 a 5 del artculo 178. Se trata tambin de una nueva causal de impugnacin, que en este caso est destinada a velar por el estricto respeto de las exigencias impuestas a las proposiciones que constituyen el contenido de los convenios judiciales, al punto que si las frmulas previstas en el convenio son contrarias a ellas, se admite la impugnacin basada en este motivo.
5.

Aprobacin del convenio por resolucin judicial. El convenio, sea preventivo o sim plemente judicial, se acuerda en la junta de acreedores por la mayora legal, pero se aprueba mediante una resolucin que el tribunal dicta al efecto.

La resolucin que aprueba el convenio judicial se pronuncia por el tribunal, de oficio o a peticin de cualquier interesado cuando se encuentra vencido el plazo de 5 das para impugnarlo, sin que se hayan formulado impugnaciones en su contra. Asimismo, cuando el convenio ha sido impugnado, el juez lo declara aprobado una vez que cause ejecutoria la resolucin que deseche la o las impugnaciones. Tanto en el caso en que no haya impugnaciones, como en el caso que habindolas ellas sean desechadas, las resoluciones aprueban el convenio se notifican por aviso y en su contra no procede recurso alguno Vigencia del convenio judicial En conformidad a las disposiciones del artculo 199 de la normativa concursal vigente convenio entra a regir desde que se encuen tra vencido el plazo para impugnarlo, sin que se hayan hecho valer impugnaciones en su contra. Si el convenio judicial ha sido impu gnado, entra en vigencia desde que causa ejecutoria la resolucin que desecha la o las impugnaciones y que al mismo tiempo lo declare aprobado. La interposicin del recurso de casacin en contra de la resolu cin de primera o de segunda instancia que rechaza la impugnacin o las impugnaciones no suspende el cumplimiento del fallo, aun en el caso en que la parte vencida solicite que se rinda fianza de resultas, a cargo de la parte vencedora. Para evitar que se hagan valer impugnacion es destinadas a impedir que los acreedores que estn a favor del convenio se beneficien de su contenido, en el nuevo texto artculo 199, fijado por la Ley N 20.073, del 2005, se establece una norma que permite que el convenio judicial preventivo entre en vigencia, no obstante haber sido impugna do, si las impugnaciones no cuentan con el apoyo de acreedores que representen al menos el 30% del total pasivo con derecho a voto, determinado de acuerdo al artculo 179 de la ley del ramo. Los actos y contra tos ejecutados o celebrados en el tiempo que media entre el acuerdo y la fecha que queda ejecutoriada la resolucin que acoge las impugnaciones, no pueden revocarse como no sea mediante el ejercicio de la accin pauliana del artculo 2468 del Cdigo Civil. Finalmente, si el convenio resulta des echado por resolucin firme, las obligaciones v derechos existentes entre el deudor y sus acreedores, con anterioridad a los acuer dos que hayan sido objeto del convenio, se rigen por lo estipulado en las respectivas convenciones. Efectos del convenio judicial. Con el propsito de lograr la mayor claridad en el estudio de esta materia, distinguiremos los efectos del convenio respecto de los acreedores y las consecuencias que genera respecto de la persona del deudor. Efectos del convenio respecto de los acreedores . Segn lo previsto en el artculo 200 de la normativa concursal vigente, el convenio judicial obliga a todos los acree dores, hayan o no concurrido a la junta que lo acuerda y hayan o no tenido derecho a voto, por los crditos anteriores a la fecha de las siguientes resoluciones: a) La que ordena citar a junta para la designacin del experto

facilitador, en el caso del artculo 177 ter; b) La que recae en las proposiciones de convenio, en el caso de los dems convenios i judiciales preventivos, y c) La que declare la quiebra, si el con venio es simplemente judicial. El convenio no obliga a los acreedores preferentes a que alude el artculo 191, inciso 1, respecto de los crditos por los cuales se han abstenido de votar. Los acreedores cuyos crditos sean an teriores a la fecha de la resolucin recada en la presentacin de las proposiciones o en la solicitud de designacin de experto facilitador, en su caso, pero que no los hubieren verificado oportunamente, pueden pedir que el convenio se cumpla en su favor, mientras no prescriban las acciones que resulten de l, mediante el procedimiento incidental que se sigue con el deudor ante el tribunal que conoci del convenio (art. 205 ley concursal). Cuando el convenio verse sobre amplia cin de plazos, ste empezar a correr para todos los que deseen que entre en vigencia el convenio, cualesquiera que sean los ven cimientos particulares de los crditos. Efectos del convenio respecto de la persona del deudor . Las consecuencias jurdicas son diferentes segn el tipo de convenio judicial de que se trate. En el caso del convenio judicial preventi vo, su efecto normal radica en que se logra la finalidad perseguida con su aprobacin, es decir, se evita la declaracin de quiebra y el pasivo del deudor se pagar de acuer do con las frmulas o proposiciones de su contenido. Adems, conforme al artculo 206 de la ley sobre la materia, el convenio judicial preventivo puede establecer que el deudor quede sujeto a un interventor, con las atribuciones o deberes que el mismo seale, o en su defecto, con las facultades legales indicadas en el artculo 207 de la misma ley. Tratndose del convenio simplemente judicial, su aprobacin trae como con secuencia que cesa el estado de quiebra y se devuelven al deudor sus bienes y documentos, sin perjuicio de las limita ciones previstas en el mismo convenio, como por ejemplo que quede sujeto a interventor dotado de las atribuciones en l acordadas, o a falta de ellas, de las previstas en la ley. Asimismo, se cance lan las inscripciones de la declaracin de quiebra, que se hubieren practicado en el Conservador de Bienes Races de la comuna en que ella se pronunci y en todas aquellas donde haba bienes races pertenecientes al quebrado. Los acreedores recuperan el derecho de iniciar acciones ejecutivas en contra del deudor , relativas al incumplimiento de las obligaciones que ste hubiere contrado despus de la aprobacin del convenio. Otra consecuencia jurdica de la apro bacin del convenio simplemente judicial consiste en que el sndico debe presentar la cuenta definitiva de su administracin conforme al Ttulo III de la ley sobre la materia. Como la aprobacin del convenio simple mente judicial no impide que contine el proceso de calificacin penal de la quiebra, si para los fines de ste fueren necesarios los libros de contabilidad del fallido, stos quedan en poder del tribunal que lleva adelante dicho proceso.

No obstante que el convenio solucin haya sido aprobado, se mantienen las in habilidades que pesan sobre la persona del deudor, mientras no obtenga su rehabili tacin legal o judicial. Respecto de los juicios que se acumularon a la quiebra, no obstante la aprobacin del convenio simplemente judicial, el mismo tribunal sigue conociendo de ellos, en con formidad con lo previsto en el artculo 70, segn lo dispone el artculo 204 de la ley concursal. Sera inconveniente que estas causas volvieran al tribunal que conoci de ellas antes de la declaracin de quiebra del deudor. Situacin de los garantes y de los terceros . Las personas que hayan otorgado cauciones reales o personales o que sean terceros poseedores de bienes dados en garanta de obligaciones sujetos a convenios judiciales y los dems terceros, que paguen dichas obligaciones sin la oposicin del deudor, pueden ejercitar los derechos que por va de subrogacin o de reembolso les corresponden, solamente sobre lo que le toque al acreedor respectivo en el conve nio. En caso de que el acreedor slo sea pagado de parte de lo que le corresponde en el convenio, puede ejercer su derecho respecto de lo que se le queda debiendo, con preferencia a los garantes y terceros antes mencionados. La ampliacin del plazo de las deudas prevista en el convenio judicial aproba do no pone trmino a la responsabilidad de los fiadores y codeudores, solidarios y subsidiarios, o de los avalistas del deudor sujeto al convenio ni extingue las prendas o hipotecas constituidas sobre bienes de terceros (art. 202 ley concursal). Cuando el acreedor vot a favor del convenio, los efectos respecto de garantes y terceros son los siguientes: a) No puede cobrar su crdito a los fi adores o codeudores, solidarios o subsidia rios, ni a los avalistas, sino en los mismos trminos en que puede cobrar al deudor segn el convenio; b) El tercer poseedor de la finca hip otecada y el propietario del bien empea do pueden liberar la garanta pagando la deuda en los mismos trminos estipulados en el convenio celebrado por el deudor garantizado; c) La novacin o dacin en pago extingue la deuda respecto de los fiadores, codeudores y avalistas antes mencionados hasta el monto del crdito sometido a con venio que se dio por extinguido mediante ellas; d) Los terceros poseedores o propietarios de los bienes hipotecados o dados en pren da pueden liberar la garanta, pagando la cantidad que corresponda considerando la porcin de la deuda que ha sido extinguida mediante la novacin o dacin en pago. En el caso en que el acreedor no vot a favor del convenio, conserva sus derechos sin modificacin alguna, tanto respecto de los bienes gravados con garantas reales cuanto en relacin con los fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios y avalistas. Con todo, si los crditos se dieron por extinguidos por novacin o dacin en pago, la obligacin de los fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios, y avalistas del deudor sujeto a convenio, se extinguen en el monto de lo que al acreedor efectivamente le correspon da con motivo de dicha novacin o dacin en pago. Rechazo de los convenios judiciales. En el evento de que las proposiciones de cualquier tipo de convenio judicial sean rechazadas por no haber logrado la mayora legal en la junta de acreedores, o en el caso en que fueran desechadas por haberse acogido una impugnacin, el deudor queda facultado para reiterarlas todas las

veces que lo estime conveniente, pero en los casos de reitera cin, aun cuando el convenio simplemente judicial se presente apoyado por acreedores que representen el 51% del total pasivo, no se impedir que el sndico pueda enajenar toda clase de bienes. En el caso en que se rechace o deseche por impugnacin el convenio judicial pre ventivo, el tribunal necesariamente ha de declarar la quiebra del deudor, de oficio y sin ms trmite . La junta de acreedores que rechaza las proposiciones de un convenio judicial pre ventivo debe sealar los nombres de un sndico titular y uno suplente, a los que el tribunal designar con el carcter de definitivos. Cuando se desecha por impugnacin el convenio judicial preventivo, el tribunal procede a designar los sndicos segn las reglas previstas en el artculo 42, de la ley del ramo. Nulidad del convenio judicial. Antes que el convenio sea aprobado por resolucin judicial existe la alternativa de impugnarlo para impedir que nazca a la vida del dere cho. Sin embargo, una vez que el convenio judicial es aprobado, slo puede cesar en sus efectos por declaracin de nulidad, de incumplimiento, de segunda quiebra del deudor y por la prescripcin de las acciones para exigir el cumplimiento de las obliga ciones previstas en l. La reforma introducida por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, a la Ley de Quiebras, en materia de con venios concrsales, suprimi la causal de nulidad basada en la condena sobrevinien te del deudor por quiebra fraudulenta o por algunos de los delitos del artculo 466 del Cdigo Penal, perpetrados con anterioridad a la aprobacin del convenio, con el propsito de restringir las posi bilidades de restarle eficacia, como as tambin suprimi esta misma indignidad para formular las proposiciones de esta clase de convenios. El nico motivo que hoy puede i nvocarse para fundar la accin de nulidad del convenio judicial es la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que se descubra despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio. En caso contrario, si esta situacin se advierte en el plazo indicado, debe hacerse valer slo como causa de impugnacin, toda vez que el legislador previo tambin este caso para impedir que el convenio acordado en la junta de acreedores pueda ser aprobado por resolucin judicial. Para que la nulidad del convenio pro duzca el efecto de extinguirlo, debe ser declarada judicialmente. La accin puede ser ejercitada por todos aquellos a quienes el convenio afecte o quienes tengan inters en l, no as los acreedores preferentes que se hubieren abstenido de votar. El tribunal competente para pronunciar la nulidad es aquel ante el cual tuvo lugar la aprobacin del convenio, a menos que se hubiese cele brado el acuerdo compromisorio autorizado en el artculo 178 de la ley del ramo, caso en el cual conoce de esta nulidad el tribunal indicado en dicho pacto. Las acciones de nulidad prescriben en el plazo de un ao contado desde la fecha en que el convenio judicial entr en vigen cia . Es una prescripcin especial de corto tiempo que no se

suspende, pero s puede interrumpirse ejercitando la accin corres pondiente antes de vencer el plazo indicado. Las acciones de nulidad se tramitan con arreglo al procedimiento sumario . Efectos de la nulidad del convenio judicial . La nulidad del convenio es una forma de extincin del mismo. Al ser as, se extinguen de derecho las cauciones que lo garantizan, conforme al principio segn el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal, que tiene aplicacin en todo el mbito del derecho privado. Extinguido el convenio por nulidad, no pueden quedar subsistentes sus cauciones. Declarada la nulidad del convenio sim plemente judicial, por sentencia firme, la quiebra a que ste haba puesto fin se re abre y, en el caso de nulidad del convenio judicial preventivo, se declarar la quiebra del deudor proponente, de oficio y sin ms trmite (art. 214). La declaracin de nuli dad del convenio judicial no tiene efecto retroactivo.

Declaracin de incumplimiento del convenio judicial . Dado que la resolucin de los convenios judiciales produca efectos ms amplios y algunos no deseados, la normativa que surge con la reforma de 2005, en materia de convenios concrsales, suprimi esta causa de extincin de los mismos y la sustituy por la declaracin de su incumplimiento. El criterio adoptado por el legislador de no mantener la resolucin como un mecanismo de extincin de los convenios judiciales, importa reconocer que ellos no tienen la naturaleza jurdica de contratos, a los que efectivamente se les aplica la resolucin ante su incumplimiento. El convenio puede declararse incumplido a peticin de cualquiera de los acreedores, por inobservancia de sus estipulaciones. Tal como est redactado el artculo 211 de la normativa de concursos, que establece esta situacin, es el deudor el que incurre en el incumplimiento de las estipulaciones del convenio y son los acreedores los lla mados a reaccionar ejercitando la accin correspondiente. La declaracin de incumplimiento puede fundarse adems en el caso contemplado en el artculo 208 de la ley sobre la materia. Esta situacin se presenta cuando se ha agravado el mal estado de los negocios del deudor en forma que haga temer un perjuicio para los acreedores, lo que autoriza para someterlo a una intervencin ms estricta que la que se ha establecido en el convenio, o para sujetarlo a intervencin que en ella no se ha estipulado, o bien, por ltimo, para so licitar la declaracin de incumplimiento, a peticin de acreedores que representen la mayora absoluta del pasivo del convenio, con derecho a voto. Las acciones de declaracin de incumpli miento del co nvenio judicial prescriben en el plazo de 6 meses, contados desde que hayan podido entablarse. Al igual que las acciones de nulidad, se sujetan al procedimiento sumario y son conocidas por el tribunal que tramit el convenio, a menos que se haya celebrado pacto compromisorio, caso en el cual conoce el rbitro previsto en l. Efectos de la declaracin de incumplimiento. La con secuencia bsica que ella origina es dejar sin efecto el convenio, pero no ex tingue las cauciones que hayan garantizado su ejecucin parcial o total.

Los garantes de las obligaciones de convenio judicial y los terceros poseedores de los bienes gravados para caucionarlas segn sea el caso, son odos en el juicio declaracin de incumplimiento y pueden impedir la continuacin del mismo, pagan do los dividendos pendientes, dentro de los 3 das contados desde la citacin que se les formule. Las cantidades pagadas por el deudor antes de la declaracin de incumplimiento y las que produzca la realizacin del activo de la quiebra, sirven de abono a la deuda en el caso de que la garanta se extienda a toda la suma convenida; pero si comprende slo una parte de ella, les servir de descargo lo que reste despus de cubierta la cuota no caucionada. Cuando se trata de la declaracin de incumplimiento de un convenio judicial preventivo, encontrndose firme la sentencia que se pronuncie al respecto, el tribunal declara la quiebra del deudor proponente, de oficio y sin ms trmite. ste un caso de quiebra refleja o consecuencial, porque fue el deudor el que puso en marcha el sistema judicial con su propuesta de convenio , que fue aprobada y luego declarada incumplida , no quedando otra salida a esta situacin que no sea la declaracin de quiebra, en la cual el juez no tom ninguna iniciativa. Para los efectos penales, vale la pena recordar que en el artculo 219 N 5 de la normativa concursal se presume culpable la quiebra del deudor si fuere declarado en este estado por segunda vez, sin haber cumplido las obligaciones de un convenio precedente. Reglas comunes a la nulidad y a la declaracin de incumplimiento. Tanto la nulidad como la declaracin de incumplimiento, son medios para restar eficacia o extinguir a los convenios judiciales y para que produzcan efectos jurdicos, deben ser declaradas judi cialmente, sujetas al procedimiento sumario . Las acciones respectivas deben interponerse por acreedores que tengan inters actual, esto es, por aquellos a quienes les interesa y les afecta el convenio judicial y sobre ellas se pronuncia el tribunal que conoci de la tramitacin del convenio. La quiebra que se inicia con posterioridad de la nulidad o declaracin de incumpli miento del convenio trae aparejada conse cuencias penales para el deudor (art. 219 N 5), porque se presume culpable. De conformidad con lo previsto en el inciso final del artculo 212 de la normativa concursal, en su nuevo texto fijado por la Ley N 20.073, ni la declaracin de nulidad ni la declaracin de incumplimiento del convenio judicial tienen efecto retroacti vo. De esta suerte quedan derogadas las normas del antiguo artculo 215 de la Ley N 18.175, que permitan el ejercicio de la accin pauliana en contra de los actos y contratos celebrados en el tiempo inter medio entre la aprobacin y la anulacin o resolucin de un convenio judicial. La sentencia que acoge tanto la declara cin de incumplimiento como la nulidad de un convenio judicial es apelable y el recurso se concede en ambos efectos, quedando el deudor sujeto a intervencin, la que se lle var a cabo con las facultades previstas en el artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil y las establecidas en el artculo 177 bis de la normativa de concursos. Segunda quiebra del deudor. En trminos del nuevo texto del artculo 216 de la normativa de

concursos, fijado por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005, "constituye segunda quiebra tanto la que se declara con motivo de pronunciarse la nulidad o el incumplimiento de un convenio cuanto la que se declara por cualquier otra causa mientras est vigente un convenio". La nocin de segunda quiebra es ahora ms amplia que la que se aplicaba antes de la reforma de la Ley de Quiebras, en mate ria de convenios concrsales, porque ella slo estaba limitada a la que se declaraba estando vigente un convenio simplemen te judicial, que haba puesto trmino a la quiebra del deudor. En cuanto a los efectos que origina la segunda quiebra, los actos y contratos del deudor ejecutados o celebrados en el tiempo que media entre la fecha de la resolucin pronunciada acerca de las proposiciones de convenio o sobre la solicitud de nom bramiento de un experto facilitador que dio origen al convenio, en su caso, y la de claracin de la segunda quiebra, pueden ser revocados mediante el ejercicio de las acciones de inoponibilidad previstas en los prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo VI de la legis lacin de quiebras y concursos. Adems, la segunda quiebra reintegra a los acreedores anteriores todos los dere chos que tenan por sus crditos en contra del fallido. Siendo esto as, los acreedores antiguos concurren con los nuevos en las distribuciones del activo de la quiebra por el monto ntegro de sus crditos, con tal que no hayan recibido parte alguna de la estipulada en el convenio. En el caso contrario, slo pueden concurrir con los nuevos acreedo res por la parte del capital de sus primitivos crditos que corresponda a la porcin no pagada de la suma convenida. De todas ma neras, tanto los crditos de los acreedores antiguos, en lo que corresponda, como los de los nuevos han de ser verificados en la segunda quiebra, a menos que se trate de aquellos que la ley excepta expresamente de esta presentacin en el juicio.