Você está na página 1de 15

EXCELENTSSIMO SR. DR.

JUIZ FEDERAL DA CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DO DISTRITO FEDERAL - DF

DROGARIA PALMITAL DE MARLIA LTDA EPP, pessoa jurdica de direito privado, sociedade empresria limitada, devidamente inscrita no CNPJ sob n 52.041.118/0001 -61 e portadora da inscrio estadual n 43.800.092.511 -0, com sede em Marlia, na Rua Parana, 131, neste ato devidamente representado por seu scio GIULIANO MARCELO SAMPAIO, brasileiro, casado, empresrio, portador da cdula de identidade RG n 2.324.716 SSP/SP e do CIC n 265.232.608-28, residente e domiciliado em Pompia, na Fazenda da Alvorada, por meio de seus advogados e procuradores abaixo-assinado, com escritrio em Pompia, na rua Senador Rodolfo Miranda n 418 , com base nos artigos 1.102-A e seguintes c.c., todos do Cdigo de Processo Civil, vem mui respeitosamente perante Vossa Excelncia apresentar

AO MONITORIA
em face da SECRETARIA DE CINCIA, TECNOLOGIA E INSUMOS ESTRATGICOS/DEPARTAMENTO DE ASSISTNCIA FARMACUTICA E INSUMOS ESTRATGICOS, deste Municpio, com endereo na Esplanada dos Ministrios. Bloco G, Ed. Sede, 8 Andar, pelos motivos de fato e de direito que passa a apresentar:

JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

DOS FATOS
A requerente, aqui nominada como Drogaria Palmital de Marlia Ltda., desde dezembro do ano de 2008, faz parte do Programa do Governo Federal, FARMACIA POPULAR, onde por meio de valores pagos pelo Governo Federal repassado ao consumidor medicamentos com at 90% de desconto, sendo estes medicamentos receitados para doenas mais comuns entre os cidados. O programa possui redes prprias de Farmcias Populares e a parceria com farmcias e drogarias da rede privada, chamada de "Aqui tem Farmcia Popular". Como antes afirmado a requerente, ingressou no programa Farmcia Popular em dezembro de 2008, onde fora avaliada e inspecionada por rgo responsvel para seu enquadramento no programa, como de fato enquadrou. O modo de funcionamento do programa Farmcia Popular resume-se aos seguintes procedimentos; o Governo Federal por no munir de meios suficientes para o pleno atendimento a populao brasileira, firma convenio com a Farmcia para que a mesma possa fornecer os medicamentos enquadrados no programa aos cidados, uma vez fornecido o medicamento pela Farmcia, por custo zero ao consumidor, o Governo Federal se responsabiliza ao pagamento da medicao a Farmcia cadastrada, satisfazendo deste modo a obrigao e pondo fim a relao jurdica entre Farmcia e Governo Federal. Constantemente farmcias que integram o programa Farmcia Popular, so inspecionadas por comisso devidamente institudas para tal finalidade, no perodo de 17 a 21 de agosto de 2009, a requerente passou por avaliao da referida comisso, conforme doc. em anexo datado de 18 de novembro de 2009, Relatrio de Auditoria n 8608/2009, onde fora constatado irregularidades quanto a execuo do programa, sendo contanto que a requerente deveria recolher aos cofres do governo o valor pecunirio de R$ 267,26 (duzentos e sessenta e sete reais e setenta e seis centavos), relativos a atualizao de dbitos, devendo ser recolhido no Banco do Brasil, sob o Cdigo 257001, Gesto 00001 e Cdigo de Recolhimento 28852 -7. No dia 15 de dezembro de 2009, fora efetuado o pagamento da imposio pecuniria feita requerente, como consta doc.
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

em anexo. Porm Nobre Julgador no dia 18 de dezembro de 2009 a requerente por meio de seu representante devidamente constitudo, recebe comunicado oficial, com a informao, de que a partir daquela data estariam descredenciados do programa do Governo Federal Farmcia Popular, como punio das irregularidades encontradas. Pelas grandes dificuldades limtrofes apesar do grande avano tecnolgico, ainda muitas atividades dependem da manipulao humana, onde limitada e com muito mais alargamento temporal. Deste modo os repasses efetuados pelo programa, por dependerem dessas limitaes, por vezes atrasam. No entanto, com o descredenciamento da requerente restou a receber o repasse da competncia de junho de 2009, avaliado em R$ 25.335,88 (vinte e cinco mil, trezentos e trinta e cinco reais e oitenta e oito centavos), conforme doc. em anexo. Quanto ao recebimento desta quantia a requerente por meio de seu representante legal aps o recebimento do comunicado oficial de seu descredenciamento, tentou por vezes obter informaes quanto ao recebimento do valor acima acostado realizando ligaes dirias, num primeiro momento, falou-se com Camila e Eduardo responsveis jurdicos do programa, j em uma outra oportunidade falou-se com Mirian do Fundo Nacional da Sade e em outro momento falou-se com Aires, sem a obteno de xito algum. Em uma outra tentativa no dia 23 de dezembro do corrente ano, mais uma vez tentou contato para a liberao do repasse, uma vez que na ligao anterior o informado, era para que fosse procedido o retorno da ligao uma vez que a equipe no sabia como proceder, pois ainda no tinha acontecido nada parecido com ningum e pelo fato do rgo entrar em recesso de final de ano. Em setembro do ano de 2010, a requerente tentou mais uma vez contato e fora orientada a enviar oficio argindo pelo recebimento do repasse, conforme orientao do art. 36 da Portaria n 3.089, de 16 de dezembro de 2009, como de fato foi realizado. No entanto, na data de 20 de setembro de 2010, atravs do Oficio de n 860/2010/CGG/DAF/SCTIE/MS, assinado pelo Sr. Marco Aurelio Pereira (Coordenador Geral de Gesto), foi indeferido o pedido de liberao de valores bloqueados por intempestivi dade. No dia 17 de maro de 2011, o procurador devidamente constitudo da requerente, via telefone s 15h30m em uma nova tentativa da obteno do valor administrativamente fora informado pelo funcionrio
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

Alexandre sobre o valor do repasse e a competncia pertencente e que enviaria um email ao responsvel legal da empresa com as devidos valores detalhados do repasse, no e-mail giuliano@tiaadelia.com.br, com a finalidade do esclarecimento do valor, coisa que at o presente momento, no fora efetuada.

DO CABIMENTO DA AO MONITORIA

A requerente protocolou pedido dos valores bloqueados no dia 20/09/2009, correspondendo a R$ 25.335.88 (vinte e cinco mil trezentos e trinta e cinco e oitenta e oito centavos), sendo que no dia 20 de setembro de 2010 veio a resposta do rgo competente informando o in deferimento do pedido de liberao dos valores bloqueados por intempestividade (conforme doc. --) em anexo. No entanto o representante da requerente munido de todos os documentos que comprovem a existncia do credito em seu favor, sabe que tais documentos, no tem natureza de ttulo executivo, diante do fato a mesma bate as portas do judicirio para que seja concedida a natureza executria e que de fato obrigue a requerida a efetuar o repasse do crdito. Deste modo, resta a Requerente somente as vias da Ao Monitria, uma vez possuir prova escrita e sem eficcia de ttulo executivo, conforme preceitua os artigos 1.102a, 1.102b e 1.102c do Cdigo de Processo Civil, verbis: "Art. 1.102a. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel." "Art. 1.102b. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias." "Art. 1.102c. No prazo previsto no artigo anterior, poder o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir -se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma prevista no Livro II, Captulos II e IV. 1 - Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios.
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

2 - Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio. 3 - Rejeitados os embargos, constituirse-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, intimando -se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro II, Ttulo II, Captulo II e IV."

DO DIREITO.

DA INAPLICABILIDADE DA 3.089, DE 16 DE DEZEMBRO DE 2009 E DO DIREITO ADQUIRIDO

PORTARIA

Como consta nos autos, o descredenciamento da requerente do programa do Governo Federal, foi efetivado em dezembro de 2009, porm, desde agosto do corrente ano a requerente, no mais estava participando de forma efetiva do programa, pelo fato da auditoria ter encontrado problemas quanto execuo do programa, ou seja, desde agosto de 2009 a requerente no participava do programa, porm o comunicado de seu descredenciamento do programa chegou no dia 18 de dezembro de 2009, ou seja, dois dias aps da data da publicao da Portaria do Dirio Oficial da Uni o. No entanto, o direito da requerente de argir pelo crdito em questo, no valor de R$ 25.335,88 (vinte e cinco mil, trezentos e trinta e cinco reais e oitenta e oito centavos), de competncia do ms de junho de 2009, ou seja, a requerente adquiriu o direito ao crdito antes da vigncia da referida portaria, como pode ento o Ministrio da Sade, por meio do rgo responsvel alegar a intempestividade da efetivao do direito ao recebimento do crdito com base na portaria que teve sua entrada em vigor em 16 de dezembro de 2009, ou seja, aps a data qu e deu origem ao direito da requerente. O Decreto Lei de n. 4.657, de 4 de setembro de 1942 (Lei de Introduo), em seu art. 6 preceitua que; Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. ... 2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por le, possa exercer, como aqules cujo como
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

do exerccio tenha trmo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. ... Entendimento diverso no se vislumbra na Carta Magna, que assim preceitua; Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo -se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ... XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; ... No tocante ao caso concreto a justificativa da no concesso do crdito a requerente a aplicao do art. 36 da Portaria 3.089 de dezembro de 2009, ou seja, alegado a intempestividade da argio do direito j adquirido de receber seu credito via administrativamente, cabendo a mesma apenas pleitear to direito judicialmente. No entanto Excelncia a requerente teve seu direito adquirido na competncia de junho de 2009, ou seja, naquele momento a mesma j era detentora de tal crdito, o direito originou -se naquela ocasio em junho de 2009, que foi o perodo que a requerente fazendo uso dos meios necessrios, forneceu seu trabalho para o programa do Governo Federal, ou seja, a aplicao da portaria ao caso concreto no guarnecida de efetividade, haja vista que a portaria passou a vigorar aps a origem do direito da requerente. Para CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, in Instituies de Direito Civil, Rio de Janeiro, Forense, 1961, v. 1, p. 125, exposta assim: Direito adquirido, in genere, abrange os direitos que o seu titular ou algum por ele possa exercer, como aqueles cujo comeo de exerccio tenha termo pr-fixo ou condio preestabelecida, inaltervel ao arbtrio de outrem. So os direitos definitivamente incorporados ao patrimnio do seu titular, sejam os j realizados, sejam os que simplesmente dependem de um prazo para seu exerccio, sejam ainda os subordinados a uma condio inaltervel ao arbtrio de outrem. A lei nova no pode atingi -los, sem retroatividade.
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

Desta forma, sua eficcia, em regra, restringe-se exclusivamente aos atos verificados durante o perodo de sua existncia, e no ao perodo pretrito, ou seja, a impossibilidade da retroatividade da norma em questo uma vez que tal retrocesso feriria vrios preceitos constitucionais, dentre eles o da segurana nos negcios jurdicos. Deste modo, a aplicao da portaria ao caso concreto ainda que aplicada no caso concreto por analogia por no se tratar de fato uma lei mas sim de um ato administrativo com fora de lei para determinado rgo. No entanto para Celso Bastos, no dicionrio de direito constitucional. So Paulo: saraiva, 1994. p. 43 , direito adquirido deve ser definido como; Constitui-se num dos recursos de que se vale a constituio para limitar a retroatividade da lei. Com efeito, esta est em constante mutao; o Estado cumpre o seu papel exatamente na medida em que atualiza as suas leis. No entanto, a utilizao da lei em carter retroativo, em muitos casos, repugna porque fere situaes jurdicas que j tinham por consolidadas no tempo, e esta uma das fontes principais de segurana do homem na terra . (grifo nosso) Segundo a definio de Celso Bastos, em sua obra citada acima o direito adquirido um recurso, que serve para limitar a retroatividade da lei, ou seja, no presente caso a argio de direito adquirido, nos leva a idia de segurana aos negcios e aos atos jurdicos, como pode ento uma portaria ser aplicada a regulamentar ato administrativo praticado anteriormente a sua vigncia, ainda que o pedido do valor bloqueado tenha sido realizado aps a en trada em vigor da portaria, a requerente, j adquiriu seu direito em momento pretrito edio. Apenas fora pleitear seu direito junto ao rgo responsvel, aps manifestao do mesmo quanto continuidade ou n o da requerente no Programa do Governo Federal, deste modo no foi requerente que por desdia ou relapso no argiu por seu direito e sim por culpa nica e exclusivamente da r que por desconhecimento de caso concreto como o da requerente, dava informaes desencontradas e vagas.

DA INCONSTITUCIONALIDADE PORTARIA N. 3.089, DE 16 DE DEZEMBRO DE 2009

DA

Em desacordo com o que dispe os princpios constitucionais, que so considerados como verdadeiras bases do ordenamento jurdico, a Portaria emitida pelo rgo do Governo Federal, contradiz no
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

caso concreto, vrios destes fundamentos, ou seja, vai contra tudo o que deve ser garantido pelo Estado Democrtico de Direito. Nas palavras de BONAVIDES, os princpios constitucionais, devem ser considerados como; so qualitativamente a viga mestra do sistema, o esteio da legitimidade constitucional, o penhor da constitucionalidade das regras de uma constituio . O Supremo Tribunal Federal, aos poucos, vem captando essa dimenso funcional dos princpios, conforme se observa no voto do Min. Celso de Mello, proferido na PET-458/CE (DJ 04-03-98, Julgamento 26/02/1998): O respeito incondicional aos princpios constitucionais evidencia-se como dever inderrogvel do Poder Pblico. A ofensa do Estado a esses valores que desempenham, enquanto categorias fundamentais que so, um papel subordinante na prpria configurao dos direitos individuais ou coletivos - introduz um perigoso fator de desequilbrio sistmico e rompe, por completo, a harmonia que deve presidir as relaes, sempre to estruturalmente desiguais, entre os indivduos e o Poder . Dessa forma, as normas que se contraponham aos ncleos de erradiao normativa assentados nos princpios constitucionais, perdero sua validade (no caso da eficcia diretiva) e/ou sua vigncia (na hiptese de eficcia derrogatria), em face de contraste normativo com normas de estalo constitucional. No presente caso, evidente que o rgo ao aplicar a Portaria, agiu em desacordo com o principio do contraditrio , da legalidade e dentre outros, uma vez que a requerente por meio de seu representante legal, por vrias vezes entrou em contato sobre o procedimento e no fora atendido de pronto, tendo apenas sido atendido, aps a edio e a aplicao da referida portaria, cerceando desta forma a defesa do autor, uma vez que no houve por parte da r o interesse em informar a requerente, que no caso concreto aplicaria a Portaria. A Constituio Federal clara em seu art. 5, LV; Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo -se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

... LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

... Ainda segundo Mendes de Almeida, o principio do contraditrio pode ser identificado quando da a cada litigante cincia dos atos praticados pelo contendor; "a cincia bilateral dos atos e termos processuais e possibilidade de contrari -los." Ou seja, no presente houve por parte da r desinteresse em comunicar r que seria aplicada ao caso concreto a Portaria, uma vez que tentando obter o seu crdito, por v rias vezes fora informada que entrariam em contato para solucionar o problema quanto liberao e quando fora informado quanto ao procedimento, j estava em vigor a Portaria editada, ou seja, a r alm cercear a defesa da requerente a impediu de manifestar-se no prazo estabelecido pela Portaria, uma vez que o direito fora adquirido antes da vigncia da atual Portaria, e fora aplicada ao seu caso, indeferindo o recebimento de seu crdito. Deste fato urge-se o uso indevido do poder discricionrio, concedido aos entes e agentes pblicos, j que conforme antes afirmada, a r mesmo sabendo que o fato ocorrido fora antes da vigncia da Portaria, no uso de seu poder discricionrio a aplicou a caso pretrito, cerceando a defesa da requerente, a calando, ou seja, trancafiando seu direito de argir em sua defesa na esfera administrativa. Para discricionrio deve ser definido como; Poder Discricionrio aquele que o direito concede Administrao Pblica para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. Carlos Eduardo Guerra, poder

JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

Desta maneira qual direito individual fora garantido a r com a aplicao da Portaria ao caso concreto? essa questo que surge, como pode um ente publico diante de um caso concreto, abster-se de solucion-lo, aguardando a publicao de uma Portaria para prejudicar um administrado, de fato existe ou no o abuso do uso do poder discricionrio, concedido a administrao? De outra maneira se no uso de suas atribuies e poderes concedidos tal ente fizesse uso diligente e com o objetivo de atender o interesse publico seu principal objetivo, no agiria da forma que agiu com tal intransigncia diante do administrado. Desta forma nasce para o administrado a possibilidade da reviso de tal ato, que assim o faz por meio desta, argindo pela anulao de tal ato e pela liberao dos valores bloqueados. Em consonncia com o tema proposto, cumpre salientar o ferimento ainda ao princpio constitucional da legalidade, uma vez que tal princpio assegura que todas as leis editadas pelo Estado e por seus entes, devem obrigatoriamente se submeter ao imprio da lei, ou seja, todo o ordenamento jurdico tem que estar em acordo com a constituio, pois resulta na certeza jurdica prpria do estado democrtico de direito, onde o mesmo cuidou-se de garantir a segurana poltico-jurdica do cidado. Deste modo princpio da legalidade a expresso maior do Estado Democrtico de Direito, a garantia vital de que a sociedade no est presa s vontades particulares, pessoais, daquele que governa. Cumpre ressaltar o art. 37 da Constituio Federal que assim afirma; Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte ; Ainda segundo Hely Lopes, o principio da legalidade para a administrao pblica, deve ser assim entendido; a legalidade, como princpio de administrao (CF, art. 37, caput), significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeitos aos mand amentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso .

JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

10

Celso Antnio Bandeira de Mello ensina ainda que; ... a Administrao no poder proibir ou impor comportamento algum a terceiro, salvo se estiver previamente embasada em determinada lei que lhe faculte proibir ou impor algo a quem quer que seja. Vale dizer, no lhe possvel expedir um regulamento, instruo, resoluo, portaria ou seja l que ato for para coartar a liberdade dos administrados, salvo se em lei j existir delineada a conteno ou imposio que o ato administrativo venha a minudenciar . No princpio da legalidade a Administrao nada pode fazer seno o que a lei determina, trata-se de uma relao de subordinao para com a lei. Pois se assim no o fosse, poderiam as autoridades administrativas impor obrigaes e proibies aos administrados, independente de lei. Da decorre que nessa relao s pode fazer aquilo que est expresso na lei, resultando no presente caso em um pleno ato de abuso com a edio e aplicao da referida Portaria a r, restringindo seu direito da contraprestao do servio prestado. Desta forma, como h que se falar em legalidade da devida Portaria se a mesma visa coibir e restringir o direito da requerente em argir o que lhe de direito via administrativamente, devendo a mesma arcar com custas de viagens e honorrios advocatcios, por mera vontade do administrador, que nem ao menor enseja a oportunidade dos seus administrados em argir via judicialmente na comarca de sua atividade empresarial, tendo que argir tal direito somente no Distrito Federal, deste modo mais uma vez Nobre Julgador, questiono, qual direito prepondera o do interesse publico (objetivo do Estado), ou o do interesse do administrador? Conclui-se ento o pleno ferimento a vrios preceitos, princpios e normas constitucionais devendo tal Portaria em sua grande maioria ser declarada inconstitucional, uma vez que visa por mais a segurana do administrador em desfavor dos administrados.

DO CONFISCO E DO PREJUZO CAUSADO A DA REQUERENTE

Como antes afirmado, a requerente, exercia para o Estado a funo de distribuio de medicamentos do Programa Farmcia Popular, ou seja, cedia seu trabalho de distribuidor de medicamentos e em
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

11

contrapartida percebia o valor pela prestao dos servios e pelos medicamentos cedidos pela mesma, de outro modo desde os primrdios existe a relao trabalho versus remunerao, o que no presente caso no ocorreu na competncia do ms de junho de 2009, ou seja prestou servios e no recebeu a contraprestao, cujo valor na poca era de R$ 25.335,88 (vinte e cinco mil trezentos e trinta e cinco reais e oitenta e oito centavos). Vale salientar ento que o Ente Estatal locupletou-se do dinheiro da requerente, uma vez que no transferiu o crdito a requerente e nem ao menor a notificou do crdito que estava disponvel para retirada. Ainda mais como explica o fato de ter repassado os crditos dos meses subseqentes e ter retido apenas da competncia de junho? ilgico o fato ocorrido e caracteriza sim o confisco que defino como o ato pelo qual o Governo no uso de seu poder pega para si propriedades privadas de seus administrados. O confisco uma forma de aquisio coativa da propriedade de entidades privadas, pelo Estado, sem que haja lugar ao pagamento de qualquer compensao. Toda ao ainda que negativas, so insurgidas com seus efeitos, diferentemente no se pensa, a respeito da ao Estatal, com o no repasse do crdito a requerente, tal ato da autoridade, resultou em conseqncias negativas de enorme valia para a mesma, uma vez que sempre contava com tal repasse para a manuteno da Farmcia, tais como; pagamento de funcionrios, pagamentos de energia, gua, telefone, combustvel e etc. Tanto que com o no repasse o representante legal da requerente, teve que confundir seu patrimnio com o da pessoa jurdica, para que pudesse arcar com os compromissos assumidos durante aquele ms, tendo inclusive que atrasar o pagamento por alguns dias dos funcionrios. Ainda segundo a prpria Constituio Federal, o ordenamento jurdico, tem como uma de suas bases, o principio do noconfisco, que um princpio reconhecido por todas as naes que os direitos de propriedade no podem ser transferidos pela ao de autoridades pblicas, de um particular para outro, nem podem eles ser transferidos para o tesouro pblico, a no ser para uma finalidade publicamente conhecida e autorizada pela Constituio .

Desta forma a prpria Constituio em seu art. 5, Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo -se aos brasileiros e aos estrangeiros
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

12

residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade, nos termos seguintes: ... XXII propriedade; ... E ainda, o art. 170, II da Constituio Federal que assim assegura; Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: ... II propriedade privada ... Deste modo, no uso da analogia, podemos citar ainda o art. 150, IV da Constituio Federal; Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: ... IV - utilizar tributo com efeito de confisco; ... garantido o direito de

uma norma dirigida ao Estado como forma de garantir ao contribuinte limites para a ao estatal. Impede o livre-arbtrio do legislador na instituio de tributos. Sendo assim, o tributo utilizado com efeito de confisco ser tido como inconstitucional, devendo a lei instituidora ser extirpada do ordenamento jurdico ptrio.
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

13

Desta forma, se o Estado no exerccio de sua funo tpica, proibido de confiscar, ou seja, cobrar a valor acima do constitucionalmente permitido para a no caracterizao do confisco, como pode o Estado como no caso em concreto, abster para si um dinheiro que no lha pertence, que do cidado que prestou um servio para ter o direito garantido devida pecnia, salta aos olhos Nobre Julgador a discrepncia entre funo social do Estado e suas conseqncias, no presente caso negativa.

DO PEDIDO

Desta feita, diante do cabimento da ao monitoria, do direito adquirido, da insconstitucionalidade da Portaria 3.089 de 16 de dezembro de 2009, do confisco realizado pelo Estado e do prejuzo sofrido pelo autor, o mesmo vem pleitear o direito de receber os valores bloqueados, argindo ainda pelos direitos abaixo transcritos;

Que a r apresente o valor a ser

recebido, uma vez que somente o Orgo do Governo Federal, fica com esse valor em seu sistema, apenas informando por telefone o valor a ser recebido;

e por fim, com amparo na legislao

vigente, requer a citao do ru, no seu endereo retro referido, para, no prazo de 15 dias, pagarem a importncia de R$ 25.335,88 (vinte e cinco mil reais, trezentos e trinta e cinco reais e oitenta e oito centavos), representada pelo documento incluso, ficando ciente de que, pagando no prazo referido, ficar isento do pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, e que, por outro lado, querendo, poder oferecer embargos no mesmo prazo, hiptese em que prosseguir a ao, at final sentena que a julgue procedente, e neste caso o dbito ser acrescido de juros moratrios legais, correo monetria, custas processuais e honorrios advocatcios.
JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

14

Protesta pela produo de provas em direito admitidas.

Nesses Termos. Pede Deferimento. Braslia - DF, 20 de abril de 2010.

Joo Lus Henry Bon Vicentini. Advogado OAB n 155.389 SP.

Adriano Aparecido do Nascimento. Advogado OAB n 303.682 SP.

JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

15

Você também pode gostar