Direitos das Obrigaes - 2 semestre

- O Pacto de Preferncia (art. 414 a 423) - Diz que h preferncia ou que algum esta obrigado a dar preferncia quando um sujeito (o obrigado), caso queira celebrar um determinado negocio (o negocio ou contrato prefervel), o deva fazer com certa pessoa (o beneficirio ou preferente) desde que esta queira acompanhar as condies do negcio em causa (caso prefira ou d tanto por tanto) e isso em deterimento do terceiro (preferido), com o qual o negcio fora ajustado. Ideia: O obrigado caso queira vender um prdio a algum, por X deve vend-lo, antes, ao preferente, pelo preo em causa, caso este queira. - Historicamente a preferncia desenvolveu-se a propsito da venda, embora cubra hoje, qualquer negcio patrimonial (423). - As preferncias no sistema jurdico 1) Preferncias convencionais: resultante de um pacto livremente celebrado entre os interessados e a tanto destinado; 2) Preferncias legais As Funes da Preferncia O direito de preferncia, quando convencionalmente estabelecido, tem duas funes: a) A de contrato preparatrio: querendo celebrar um contrato e as partes ainda no tendo acordado sobre o contedo, as partes podem, desde logo, pactuar uma preferncia. b) A de pacto de recuperao: algum aliena uma coisa ou um direito, mas quer reserva-se a possibilidade de vir, um dia, a recupera-lo: a preferncia convencional ser um instrumento til. Preferncias legais: Funes privadas - Tm fundamentalmente a ver com a soluo de conflitos entre os direitos reais, seja de vizinhana, seja de sobreposio: a preferncia permite recompor a propriedade desonerada sobre a coisa, facilitando a vida social; Funo Pblicas - Pretende-se intervir no tecido social sem usar meios de autorizao, com a expropriao; em certos casos recorre-se a propriedade privada. - O pacto de preferncia no tem grande apetncia para estabelecer um modus vivendi complexo, entre as partes, at ao momento eventual negcio definitivo. Podem surgir prestaes secundrias ou os deveres acessrios que, de imediato, possam vigorar entre as partes.

- O pacto de preferncia raramente surge isolado; quando isso sucede, traduz um beneficio a uma pessoa, sem contrapartida. - Figuras Afins O pacto de preferncia tem uma estrutura tpica no sinalagmtica. O preferente, que recebe uma vantagem aprecivel, enquanto a outra nada detm, estruturalmente em troca. Pelo contrrio: fica obrigado comunicao para efeitos de preferncia, perdendo, ainda, a plena disposio do seu bem. Distino em relao a outras figuras: a) A promessa monovinculante: tal como a preferncia apenas uma das partes fica obrigada; na preferncia, o contrato definitivo uma incgnita, quanto ao contedo, uma vez que depende, para alm da vontade do preferente, daquilo que venha a ser combinado com o terceiro; no contrato promessa uma das partes fica vinculada a celebrao de um contrato definitivo; na preferncia, nenhuma das partes se encontra em tal situao, antes do seu exerccio. b) A opo: direito potestativo de uma das partes fazer surgir certo contrato definitivo, uma vez que a outra emite logo a declarao final; o funcionamento da opo depende, apenas, do benefcio, enquanto a preferncia exige sempre o mutuo consentimento, aquando da concluso do definitivo; na preferncia no se qual o contedo do definitivo. c) A venda a retro: uma das partes dispe do direito potestativo de resolver o contrato (927).

- Modalidades - Contraposio entre preferncias obrigacionais e as preferncias reais ou com eficcia real. 1) A preferncia obrigacional da lugar a um simples direito de crdito, a cargo do preferente: o de exigir que o obrigado lhe d preferncia na concluso de um negocio que venha a acordar com um terceiro; A preferncia real confere, ao preferente, um aproveitamento da coisa que se traduz em poder exigir que, a tanto aproveitamento da coisas que se traduz em poder exigir um negcio acordado a um terceiro seja preferencialmente concludo com ele; 2) A Preferncia obrigacional, quando violada, permite ao preferente exigir, ao obrigado faltoso, uma indemnizao; A preferncia real faculta-lhe o fazer seu o negcio faltoso, atravs de uma denominada aco de preferncia (410\1) 3) A preferncia obrigacional d azo a um direito de crdito; Preferncia real um direito real de aquisio.

- Contraposio entre preferncias convencionais e legais 1) Preferncia convencional: provem de um pacto de preferncia, livremente concludo entre as partes, nos termos do art. 414; Preferncia legal: advm da lei, sendo automaticamente associada seja a determinados complexos, seja particularmente conjunes de direitos. 2) Preferncia convencional: assume o perfil que seja possvel estabelecer atravs da interpretao e da integrao negociais, centradas no pacto fonte; a preferncia legal modelada pela interpretao e pela integrao da lei que a preveja; 3) Preferncia convencional: prossegue o escopo eleito pelas partes; a preferncia legal alinha-se pela teologia prpria das normas que a estabeleam. - As preferncias legais so sempre reais; como normas de estilo, os preceitos que as estabelecem remetem para o artigo 1410\1, relativo aco de preferncia. - As preferncias convencionais so ora obrigacionais, ora reais, consoante a opo das partes e isso desde que sejam, ainda observadas determinadas formalidades. - Importncia O pacto de preferncia comporta o regime de uma clusula possvel, em diversos contratos complexos. Sublinha-se, ainda, que na sociedade civil, as preferncias assumem uma dimenso de extrema litigiosidade. - O Regime do Pacto de Preferncia Questes: possvel um pacto de preferncia no casamento? Na doao? Na prestao de servios mdicos? Quais os contratos que podem ser objecto de preferncia? Aplica-se o mesmo princpio do contrato promessa: ficam de fora contratos que no comportem ex lege ou ex iure, adscries prvias, como o casamento e a doao. 1) Preferibilidade fraca ou do primeiro grau: admissvel o pacto de preferncia, mas no a aco de preferncia; caso o pacto seja violado, queda uma indemnizao, no podendo o preferente preterido fazer o seu negocio,manu militari; 2) Preferibilidade forte ou do segundo grau: alm do pacto de preferncia, pode-se recorrer aco de preferncia. - Questo: sempre num paralelo com o contrato promessa, no se pode distinguir entre Preferibilidade fraca e Preferibilidade forte? Resposta positiva. O contrato e o comodato podem cessar a qualquer momento.

Aparentemente a promessa de casamento no parece seria, em termos de gerar qualquer confiana. - Forma O art. 415 manda aplicar, ao pacto de preferncia, o art. 410\2. - O pacto de preferncia beneficiria, de acordo com as regras gerais (219), de liberdade de forma; - Porem, quando o contrato prefervel exija documento quer autentico quer particular, a respectiva preferncia teria de ser feita por escrito; - Tal escrito dever ser assinado pela parte que se vincula ou por ambas, se o pacto for bivinculante (bilateral). - Quanto ao pacto com preferncia com eficcia real: e a esta via do art. 421, aplicar-se-iam as regras do art. 413 (promessa real). - Num pacto de preferncia comum, apenas uma das partes fica vinculada: o obrigado preferncia. - Bastar a assinatura do obrigado preferncia, a menos que ambas as partes se vinculem. Mas faltando uma assinatura? O negcio nulo, podendo ser encarada a hiptese da sua reduo ou converso. - A substancia - Pelo pacto de preferncia, uma das partes poder estar obrigado a celebrar um certo contrato; no pode, por via da preferncia, conseguir-se algo que a Lei no permite directamente. Assim, proibindo a lei, salvo determinada autorizao, vender a filhos ou netos (877\1, I parte), proibido fica o pacto de preferncia que beneficie os tais filhos ou netos. 1) - Argumentos a favor da aplicao do princpio de equiparao ao pacto de preferncia: 1) argumento geral: pela preferncia pode o obrigado ficar na eventualidade de ter de fechar o contrato definitivo; ora no pode, por via da preferncia conseguir-se algo que o Direito proba; 2) Argumento analgico: na preferncia temos um contrato preparatrio, que pode desembocar no dever de contratar; procedem as razes que, na promessa, conduzem regra da equiparao; aplicao analgica do art. 410\1; 3) Argumento jurdico positivo: o art. 415. Embora epigrafado forma , limita-se a mandar aplicar ao pacto de preferncia, sem distines nem limitaes, o art. 410\2; ora este preceito, que comea por porem , pressupe a aplicabilidade do 410\1.

Aplica-se ao pacto de preferncia as regras aplicveis capacidade; conformidade legal e aos demais requisitos atenientes ao objecto (art. 280). Tratando-se de um bem para o qual se requeira o consentimento de ambos os cnjuges e apenas um assine, a preferncia no poder ser concretizada se, no surgir o consentimento em falta. - Modus praelationis; o terceiro O pacto de preferncia origina uma relao complexa e duradoura entre as partes. At que se extinga pelo exerccio (ou no exerccio) da preferncia ou por qualquer outra forma de extino das obrigaes, a preferncia existe e deve ser respeitada. Ao lado da prestao principal surgem prestaes secundrias e deveres acessrios. Surge, entre as partes uma relao de confiana e, ainda uma estruturao material: ambas devem ser respeitadas. Consubstanciam-se, deveres de segurana, de lealdade e de informao que, nesse nvel, se estabelece entre o preferente e o obrigado preferncia e particular colorao que recebem os deveres, os nus e os encargos envolvidos modo de preferncia ou modus praelatinis. Questo: o terceiro que, eventualmente, pretenda contratar com o obrigado preferncia, desencadeado o funcionamento do pacto, efectuado por ele. A questo prende-se com a denominada eficcia externa das obrigaes. Tendo conhecimento do pacto de preferncia, o terceiro deve-se abster de contratar, de forma a prevenir o incumprimento do mesmo? Numa situao de preferncia o facto de se contratar com o terceiro e no com o preferente no tem a ver com a concorrncia: as condies de um e de outro so as mesmas, que podem dar, para a atitude do terceiro. - Havendo proximidade entre o terceiro e o obrigado faltoso preferncia, pode surgir uma situao de: proteco contra terceiros. Ex: o secretrio do preferente aproveita o seu conhecimento do negcio e lana-se por conta prpria, contratando com o obrigado preferncia; apesar de terceiro, ele incorre, por via da confiana, num especial dever de lealdade de no proceder desse modo. Os deveres acessrios prprios do modus praelationis podem envolver terceiros, em razo de uma relao de proximidade com as partes ou de outro factor que, de forma equivalente, d azo a uma situao de confiana. - Os procedimentos de preferncia - A comunicao ao preferente O direito de preferncia mostra as suas possibilidades quando o obrigado preferncia obtenha uma proposta firma, por parte do terceiro. Nessa altura, entramos num procedimento que poder levar ao exerccio da preferncia.

O procedimento da preferncia desencadeado perante uma verdadeira proposta de contrato que se insira no objecto da preferncia, desde que o obrigado preferncia esteja interessado nela. Tal proposta ser, em regra, formulada pelo terceiro; poder ter sido iniciativa do obrigado preferncia, obtendo a concordncia do terceiro mas sem que da derive um contrato; estaramos perante uma violao da preferncia. Na posse dessa proposta, o obrigado preferncia deve comunica-la ao preferente art- 416\1. Dois requisitos: a proposta (projecto) de negcio e a inteno do obrigado preferncia de celebrar o contrato. Pontos a reter: 1) Quem deve comunicar; a comunicao deve ser feita pelo obrigado preferncia ou por algum que, com poderes bastante (procurao) o represente. Praticamente: a comunicao feita por um terceiro no vinculativa: todo o processo soobraria na confuso. 2) A quem deve comunicar; a deve comunicao deve ser feita ao preferente. Pode haver vrios preferentes: a comunicao para preferncia deve ser feita a todos. Tal sucede, perante os cnjuges, quando os dois sejam preferentes: ambos devem ser avisados. 3) O que se deve comunicar; o projecto do negcio existente deve ser feito nos seguintes termos: a) a proposta, devidamente caracterizada enquanto tal e sobre a qual existe um acordo de principio, embora no o contrato; no chegam intenes no definitivas nem projectos hipotticos; b) com o clausulado completo, com todos os elem entos essenciais que relevem para a formao da vontade de proferir ou ao proferir; na falta de elementos essenciais e a comunicao feita invlida; c) identificando a proposta do terceiro interessado, nessa qualidade; se o contrato definitivo for posteriormente celebrado com pessoa diferente da indicada na comunicao, o negcio ser invlido; d) pedido de resposta; e) e chegando a comunicao ao conhecimento efectivo do preferente. 4) Como deve comunicar; a comunicao no esta sujeita, por lei expressa, a nenhuma forma: podendo ser verbal. Tratando-se de uma comunicao relativa a um contrato definitivo para que a lei exija documento, quer autntico, quer particular, exige-se, porem forma escrita, por aplicao do art. 410\2: a comunicao, a ser aceite pelo preferente, gera um dever (contratual) de contratar a que se aplicam as regras do contrato promessa. A comunicao verbal coloca grandes dvidas de prova. A comunicao pede, ainda, seguir a forma de notificao judicial art. 1458 CPC. 5) Quando se deve comunicar: a comunicao deve ser feita quando exista uma proposta contratual eficaz e enquanto tal eficcia se mantiver ou, pelo menos, na presena de um projecto de contrato firme e serio. A no de verifiquem tais requisitos, uma de duas: 1) ou o preferente

prefere, convicto que se no o fizer, o terceiro ficara com o negcio; 2) ou o preferente rejeita, deixando para o terceiro que, afinal no o quer. A lei fixa um prazo curto para que o terceiro se pronuncie (oito dias: 426\2); justamente para se assegurar de que a proposta ou o projecto mantm a sua actualidade. - A resposta do preferente; O contrato definitivo - Art. 416\2 - Possveis atitudes do preferente: a) ou exercer a preferncia, o que significa a aceitao pura e simples do contrato, com o contedo indicado pelo obrigado; b) ou renuncia preferncia, declarando que no est interessado; c) ou nada faz e o seu direito extingue-se por caducidade. - A renncia antecipada no valida (art. 809\1); apenas perante uma concreta situao de preferncia, j formada perante todos os elementos da comunicao, possvel, ao preferente, renunciar. - O prazo para a caducidade prevista no art. 416\2 s comea a correr perante uma comunicao completa e legitimamente feita e endereada. - A aceitao da comunicao para a preferncia, com alteraes, modificaes; reticncias envolvem, a renncia, por parte do preferente, ao seu direito - art. 233. - Havendo aceitao da comunicao de preferncia, perfila-se o contrato definitivo, isto , o contrato visualizado pelo pacto de preferncia (ou preferncia legal. Sub- hipteses: 1) ou esto reunidas, pela comunicao\ aceitao os requisitos formais do contrato definitivo; 2) ou tal no sucede; ou falta esse circunstancialismo e, por via da boa f negocial e dos componentes deveres acessrios, caber s partes formalizar o definitivo. - A notificao judicial para preferncia - Art. 1458 e 1466 CPC Quando se pretenda que algum seja notificado para exercer um direito de preferncia, faz-se o componente requerimento ao juiz, onde se especificam o preo, as restantes clusulas do contrato, o prazo para a resposta, identidade do terceiro interessado a, art. 1458\1. O preferente, se quiser, deve declara-la, dentro do prazo por requerimento ou termo no processo - art. 1458.

O preferente no se pode opor a notificao invocando vcios no contrato: s o pode fazer pelos meios comuns (1458\5). Este regime pode ser aplicado, com as necessrias adaptaes compra e venda! Perante situaes potencialmente litigiosas, recomenda-se a opo pela notificao judicial. A lei civil no regula os passos a dar, aps a eventual aceitao da comunicao pelo que, a no haver entendimento entre os interessados, o procedimento subsequente pode naufragar.

- Venda da coisa conjuntamente com outras - art. 417\1; n2: tem uma preciso muito importante: a regra aplica-se mesmo quando o direito do preferente considerado tenha eficcia real. Sequencia: 1) o obrigado preferncia faz a comunicao da venda da coisa conjuntamente com outras; no se considera como tal a hiptese de vendas simultneas com valores individualizados, o que nem sempre exacto: depende da vontade das partes e da substancia econmica do negocio; 2) recebida a comunicao, o preferente pode exercer o seu direito em relao a coisa objecto, pelo preo que proporcionalmente lhe caiba; 3) caso entenda que a separao lhe traz um prejuzo considervel, o que ter de provar, pode o obrigado preferncia abranja todo o conjunto: a discordncia do preferente, envolve oposio ao projecto e renncia preferncia. - Prazo proposto para as comunicaes respostas: oito dias, fixado no art. 416\2, que se aplica para a efectivao das diversas comunicaes e respostas. - Uma sada poder residir na adopo do esquema de notificao judicial. Aplicase o art. 1454 CPC. No campo processual e quanto a prazos, aplica-se a regra geral do art. 153 do CPC: dez dias. - MC: art. 417 e 418: O preceito visa as unies de contratos e os contratos mistos que pudessem envolver elementos sujeitos a preferncia. - No seu conjunto, impe-se concluir que o regime da venda de coisa conjuntamente com outras desfavorvel para o obrigado preferncia. Ele perde a capacidade de negociar em conjunto. necessrio sublinhar o seguinte: ao celebrar um pacto de preferncia, o obrigado assume o encargo (quando no: o dever acessrio) de manter a coisa isolada, para permitir o exerccio da preferncia. Quando existam preferncias legais, opta-se pela primazia dos interesses do preferente, em relao aos do obrigado e de terceiros.

- Prestaes acessrias; unies de contratos e contratos mistos

O obrigado a preferncia pode acordar uma prestao acessria ( alias, secundaria) que o preferente no possa satisfazer (418\1); exemplo: um servio pessoal no fungvel ou a transmisso de uma coisa nica ou com valor estimativo ou a reserva para a habitao ou para o arrendamento no prdio vendid o art.418\1): a) A prestao deve ser compensada em dinheiro; b) No sendo avalivel em dinheiro, excluda a preferncia; c) A menos que seja licito presumir que a venda seria efectuada mesmo sem prestao estipulada; d) Ou que ele foi convencionado para afastar a preferncia. Mesmo quando avalivel em dinheiro, o preferente no obrigado a satisfaze-la. Nos termos da lei, a prestao acessria no avalivel em dinheiro, afasta, de facto a preferncia. - Art. 1459-A CPC: pode facilitar os aspectos prticos, uma vez que havendo notificao para a preferncia regula o modo de proceder quando haja prestao acessria. Soluo aplicvel tambm a litgios. - Art. 417 aponta para as seguintes coordenadas: a) O contrato que inclua a matria prefervel , ou no, divisvel? Tanto abrange as unies de contratos como os mistos. As valoraes do artigo em questo permitem a diviso, de modo que o preferente exera o seu direito no que lhe competia. Regime legal: sendo o negcio divisvel, procede-se desarticulao e ao exerccio da preferncia na parcela respectiva; no o sendo, o preferente desiste ou prefere o conjunto - fenmeno de expanso da preferncia. b) e no sendo divisvel, pode, ou no, o preferente satisfaze -lo? Esta relacionado com a fungibilidade do negcio projectado. - Art. 418: contm uma doutrina que se deve aplicar a todo o universo das unies de contratos e dos contratos mistos, quando no sejam desagradveis e se apresentem como no fungveis. - Pluralidade de preferentes O art. 419 soluciona as hiptese de pluralidade de titulares do Direito de preferncia. Possibilidades bsicas: a) Preferncias conjuntas: S podem ser exercidas por todos os preferentes, em bloco e o obrigado s perante todos eles se exonera (419\1, I parte), mas se o direito se extinguir em relao a algum deles ou ele o no quiser exercer, acresce aos restantes (419\1; II parte): ex. Comunho. b) Preferncias disjuntas: S um deles exerce o direito, afastando, com isso os restantes: no havendo processo de escolha, abre-se licitao, revertendo o

excesso para o obrigado (419\2): ex. relaes de vizinhana ou no arrendamento. c) Preferncias sucessivas: existe uma ordem de prevalncia entre os diversos preferentes, designadamente as preferncias legais (art. 1409\1 e 1535\1): o direito submetido ao primeiro, passado ao segundo e se ele no quiser exerce-lo e assim sucessivamente. Comunicao: ela deve ser feita, sempre, a todos os preferentes, s depois se abrindo o processo de escolha entre eles. No pode o preferente exercer validamente o seu direito se no mostrar que todos os outros foram avisados e que no quiseram preferir. - art. 1459-B - Segundo o art. 420, o direito e a obrigao (convencionais de preferncia no so transmissveis em vida nem por morte, salvo estipulaes em contrario. Presumese que a transmissibilidade, quando seja aposta para um prazo para a preferncia. O direito de preferncia, assim, intuitu personae. Alem disso, previne-se o agravamento que adviria, para a posio do obrigado preferncia, da passagem do direito a herdeiro e legatrio.

-A Preferncia com eficcia real Havendo preferncia com eficcia real, a preferncia traduz efeitos perante terceiros adquirentes da coisa em jogo, atravs de uma aco a tanto destinada: a aco de preferncia. - 421\2 - 1410. Pergunta-se se pactuada uma preferncia com eficcia real, esta opera na primeira alienao da coisa ou se, pelo contrario e tal como sucede com as preferncias reais, ela se mantm indefinidamente, gravando a coisa at que venha a ser exercida, como nas preferncias legais. Depende: uma vez que a lei prev essa possibilidade, podem as partes combinar: ou uma preferncia com eficcia real para a primeira transmisso ou uma que perdure. O registo proteger a confiana dos sucessveis adquirentes, os quais ficaro obrigados competente obrigao de comunicao.

- mbito da aco de preferncia e legitimidade passiva A aco de preferncia permite ao preferente, em caso de violao de uma preferncia real, fazer seu o negcio faltoso, isto , afastar o terceiro adquirente e subingressar na posio dele.

- Questes levantadas na aco de preferncia: a) mbito; b) A legitimidade passiva; - A quem deve ser intentada a aco? Duas opinies: a) Antunes Verala: Ela devia ser intentada contra a o adquirente e o alienante faltoso, em litisconsrcio. B) Restante doutrina: apenas contra o terceiro adquirente ou melhor, o possuidor actual da coisa. O facto de o obrigado preferncia no ser parte na aco de preferncia ate pode facilitar a descoberta da verdade: ele poder depor como testemunha. Nunca se devem multiplicar as exigncias processuais injustificadas: encarecem o processo, demoram a justia, dificultam o apuramento da verdade e ampliam a litigiosidade social dos problemas. Na preferncia real, o preferente adquire potestativamente a coisa e vai reclama-la a quem for o seu possuidor. c) O prazo para intentar a aco; d) O alcance do preo a depositar;

- O prazo e o alcance do depsito do preo Segundo o art. 1410\1, a aco de preferncia deve ser intentada no prazo de seis meses a contar a data em que o preferente teve conhecimento dos elementos da alienao . No basta iniciar o decurso desse prazo, o conhecimento genrico de que houve uma transmisso: o preferente tem de ter acesso ao objecto do contrato, ao preo e identidade do adquirente. Em termos processuais, o preferente, quando intente aco passados seis meses sobre a alienao faltosa, sujeita-se- a demonstrar o momento em que teve conhecimento das condies essncias da venda ou, que dele no teve conhecimento h mais de seis meses sobre a data da aco. O prazo de 6 meses permite ao preferente, preparar a aco e reunir os fundos necessrios para fazer o depsito do preo. O art. 1410\1 depsito do preo devido nos 15 dias seguintes a propositura da aco . Quanto ao preo surgiram dois entendimentos: 1) Antunes Varela: preo abrangeria outras despesas suportadas necessariamente pelo adquirente, como os custos de escritura e sisa (IMT); 2) Predominante jurisprudncia: quantia paga pelo alienante.

O que esta em causa no a totalidade do que o preferente deva pagar, mas apenas um deposito inicial para que a aco possa prosseguir. Esse depsito equivale a um preo pago ad nutim, enquanto o terceiro adquirente ter de fraccion-lo. - O preo deve ser depositado em dinheiro ou poder, oferecer-se uma garantia bancria, designadamente: primeira solicitao. Jurisprudncia: Responde pela negativa. Admitir uma garantia bancria exigiria que a outra parte se pronunciasse sobre a sua idoneidade e que sobre a matria, fosse produzida prova. - Simulao A preferncia com eficcia e da derivada aco de preferncia colocam um problema complicado, quando a alienao feita pelo obrigado preferncia, a um terceiro, assente num contrato simulado. y Pontos bsicos da simulao: segundo o art. 240, h simulao quando se renem trs requisitos: a) um acordo entre o declarante e o declarado; b) no sentido de uma divergncia entre a declarao e a vontade das partes; c) com o intuito de enganar terceiros (qualquer pessoa alheia ao conluio ou acordo simulatrio: no necessariamente ao contrato simulado. Tipos de simulao: diz-se fraudulenta ou inocente consoante vise prejudicar algum; absoluta quando as partes no pretendem celebrar qualquer negcio verdadeiramente pretendido: o negcio dissimulado. Diz se objectiva quando a divergncia voluntaria recai sobre o objecto do negcio ou sobre o seu contedo; subjectiva sempre que recai sobre as prprias partes interposio fictcia das pessoas: A vende a B e ambos combinam que se declare vender a C.

- O negcio dissimulado e a posio de terceiros O art. 240\2 considera que o negocio simulado como nulo. No se trata de verdadeira nulidade, uma vez que, visto o disposto nos art. 242 e 243, ela no pode contra o art. 286 ser invocada por qualquer interessado, nem ser declarada oficiosamente pelo Tribunal. Fica a ideia de que o negocio simulado no produz efeitos entre as partes e perante terceiros que conheam ou devessem conhecer a simulao: os terceiros de m f . Art. 241\1, a simulao no prejudica a validade do negcio dissimulado. Apenas se dispe que, quando tenha natureza formal, ele s seja valida se houver sido observada a forma exigida pela lei. Os interessados no negocio dissimulado devem invoc-lo prov-lo: no pode o tribunal, pedida uma declarao de simulao absoluta, passar a relativa.

Art. 242\1, d legitimidade aos prprios simuladores, mesmo na simulao fraudulenta, para arguirem a simulao. Trata-se de um preceito que visa ladear a eventual invocao do tu quoque: ningum pode prevalecer -se de ilcito prprio. Art. 243\1, impede a invocao da simulao pelos prprios simuladores e contra terceiros de boa f. N 2, definio incompleta de boa f subjectiva; n3, determina a m f perante o registo da aco de simulao. evidente, havendo registo, qualquer interessado em conhecer a realidade tem o dever de se inteirar do seu teor. Verifica-se que a regra da inoponibilidade da simulao a terceiros de boa f suscita um delicado problema de justia, no confronto com as preferncias dotadas de eficcia real. Uma das vendas mais frequentes a venda por um preo inferior ao real, para defraudar o fisco: vende-se por 500.00, mas para no pagar tanto de IMT e tanto de IRS ou IRC, declara-se, por escritura pblica, apenas o preo de 50.000. Se os simulado res explicarem que o preo fora os 500.000, poder o preferente escudar-se com o art. 243\1: os simuladores no podem arguir a simulao contra terceiros de boa f. O preferente teria um enriquecimento escandaloso. - MC: O objectivo da lei, perante os interessados em presena, nunca poderia ser o de facultar o enriquecimento do preferente. O Direito Portugus podia hoje considerar-se estabilizado: os terceiros preferentes no podem invocar a Boa F para optarem por um preo inferior ao real: isso equivaleria a um enriquecimento estranho ao esprito legislativo. A tutela da confiana s se justifica quando haja um investimento de confiana, isto , quando o confiante adira aparncia. Ora o preferente por valor simulado inferior ao real no fez qualquer investimento da confiana. A sua posio no pode invocar a tutela dispensada; aparncia, pela boa f. A simulao pode ser constatada na prpria aco de preferncia. S na hiptese de ter surgido uma aco de simulao autnoma ser necessrio, ao preferente, aguardar pelo trnsito em julgado da sentena que declare a nulidade, para aferir por esse preo, podendo, em alternativa, proferir desde logo pelo preo real. Podem ocorrer simulaes inversas: justamente para afastar o preferente, as partes declarem um preo superior ao efectivamente combinado e praticado. Quando isso suceda, no oferece dvidas que o preferente pode invocar a nulidade do negcio simulado e preferir pelo preo real. Na mesma linha, pode o preferente invocar a nulidade de uma doao, quando esta vise encobrir uma compra e venda dissimulada, tendo-se recorrido a tal esquema para afastar a preferncia. - Prova da simulao

O art. 394\2 parece proibir a prova testemunhal do acordo simulatrio e do negcio dissimulado, quando invocado pelos simuladores. A simulao difcil de provar. Impedir a prova testemunhal equivale, a restringir, de modo indirecto, a prestao do art. 240\2, quanto a nulidade da simulao. MC: aplicao restrita do art. 394\2: prevalecer a verdade dos factos. A jurisprudncia acolhe essa interpretao restrita. Havendo um principio de prova escrita, admissvel complementa-la atravs de testemunhas. Os prprios simuladores podem ser ouvidos sobre a simulao. Opinio contrria defendida pelo prof. ML a prova testemunhal tem contedo altamente duvidoso, podendo se por em causa, fiabilidade do documento autntico.

- A Natureza da Preferncia 1) Teoria do Ingresso: o preferente assumiria a qualidade de parte no negcio prefervel, atravs de uma cesso da posio contratual. 2) Teoria do Contrato Promessa: pela declarao do preferente, surge um contrato definitivo entre este e o obrigado preferncia. 3) Teoria da legitimao: o pacto de preferncia equivale e outorga de uma procurao irrevogvel ao preferente que lhe permitiria, atravs de um mesmo negcio, fazer surgir o contrato prometido. 4) Teoria da oferta caracteriza o exerccio do direito de preferncia com a aceitao de uma proposta contratual irrevogvel, derivada do pacto de preferncia. 5) Teoria da dupla condio bastante representada: trata-se de um contrato de compra e venda condicionado ao titular querer vender a coisa por tanto a terceiro e ao preferente querer compr-la, a tanto por tanto. 6) Teoria do Direito potestativo: o preferente recebe o poder potestativo de, unilateralmente, fazer nascer determinada relao jurdica.

-As preferncias obrigacionais e real Na preferncia obrigacional, existe uma relao complexa que se estabelece entre o preferente e o obrigado a dar preferncia: a) Abster-se de contratar com terceiros; b) Comunicar ao preferente o projecto de contrato, firme e completo; c) Concluir o contrato em causa, nas condies fixadas, com o preferente.

A prestao principal trata-se de uma facere jurdico. Mas no esgota a relao, que se assume como duradoura e complexa. Alem das apontadas prestaes secundarias, o obrigado deve observar deveres acessrios de segurana, lealdade e de informao que podem envolver terceiros. Trata-se de um modus praelationis. A preferncia real implica uma efectivao de uma coisa corprea, em termos de aquisio entre o titular e o proprietrio da coisa onerada estabelecem-se relaes jurdicas (reais) modeladas sobre a relao obrigacional de preferncia Direito Real de Aquisio. Tal direito toma corpo pela aco de preferncia, estruturalmente potestativa (absoluta) e dirigida ao aproveitamento da coisa, em termos de aquisio. O Pacto de opo - Contrato pelo qual uma das partes (beneficirio) recebo o direito de, mediante uma simples declarao de vontade dirigida outra parte (o vinculativo ou o adstrito opo), fazer surgir um contrato entre ambas combinando: o contrato definitivo. No se confunde com figuras, como: o contrato promessa; contrato promessa monovinculante; com o pacto de preferncia (de facto o preferente tem o direito potestativo de contratar com o obrigado ou, na preferncia real, de fazer o seu negocio prefervel, em caso de violao; simplesmente no se sabe ab initio qual ser o contrato definitivo, o qual depende, alem disso, de o obrigado preferncia querer contratar e de o preferente querer preferir; na opo, o contrato definitivo est prefixado e a concretizao deste pode depender da vontade nica do adoptante); com a condio suspensiva si violet por parte do beneficirio; com a venda a retro. - Um pouco mais delicada a distino entre o pacto de opo e a proposta contratual irrevogvel. A proposta da azo ao contrato (definitivo) pela mera aceitao do destinatrio: um ponto muito prximo da opo. Analise: a) a proposta de formulao unilateral, enquanto a opo um contrato, derivado, nos termos gerais, das competentes propostas e aceitao; b) a proposta liga proponente e destinatrio, no sendo transmissvel; a opo pode circular, sendo, de resto, uma das vantagens; c) proposta aplica-se o regime do art. 224 a 235; a opo, as regras adoptadas pelas partes, com as especificaes acima apontadas. - Optabilidade e o preo da opo Optabilidade: susceptibilidade que os contratos tenham de poder ser objecto de pactos de opo. No domnio do DT Obrigaes vigora o princpio da auto nomia privada. A liberdade contratao (405) permite as partes, em regra, introduzir em opo a concluso de quaisquer contratos. De resto: a opo uma relao ao contrato definitivo. Se as partes podem concluir certos contratos, podero, relativamente a eles, fechar opes.

No possvel a opo relativamente aos contratos excluam a execuo especfica ou que exijam, na concluso, operaes que transcendam a mera declarao unilateral do optante. A lei probe a execuo especfica do contrato de trabalho: por maioria de razo, veda a opo de trabalho. Quanto a opes relativas a contratos reais quaod constitutionem: podemos admiti-las se, previamente, o optante j detiver o controlo material da coisa. A opo representa, para o seu beneficirio, uma vantagem evidente, particularmente nas reas sensveis do mercado, onde ela se torna mais interessante, a opo permite, a uma pessoa, adquirir, por sua exclusiva vontade, uma determinada posio jurdica, para o adstrito, uma desvantagem de contedo inverso. Nessas condies, compreende-se que, aquando a concesso de uma opo, haja uma contrapartida monetria: um preo. O optante paga, ao adstrito, pela constituio da opo. A clusula de pagamento tem natureza acessria, pelo que pode escapar forma imposta opo.

- Regime O regime do pacto de opo enformado pelo principio da equiparao: ele segue o regime do contrato definitivo, excepto no que tanja ao cumprimento deste. Sucede que a opo no um tipo de contrato, mas uma figura geral, isto , um modo de estar in contrahendo. Temos, assim, opes de compra de venda, de locao, de mandato, de empreitada e por assim em diante. Perante cada uma destas hipteses, a opo, por mera declarao unilateral, d azo ao contrato definitivo. Logo, s ser vlida e eficaz perante o concreto contrato definitivo em causa. Ela reunir os diversos requisitos prefigurados. Aspectos fundamentais: a) Quanto forma: aplica-se, sem aligeiramentos, a forma do definitivo pois a opo, torna-se eficaz a declarao, o definitivo; b) Quanto aos pressupostos: funcionam os de definitivo; poderamos hesitar no tocante a legitimidade, uma vez que esta, faltando ad initio, poder ser recuperada antes do exerccio do direito; nessa eventualidade teremos o misto da opo como o dever de adquirir a coisa; c) Quanto a execuo: a opo cessa com o exerccio, passando a integrar o definitivo, consequentemente e logicamente, as regras deste s nessa altura se manifestam. A aplicabilidade do princpio da equiparao reforada pela proximidade entre a opo e o inerente definitivo condicionado a vontade do beneficirio.

A opo tem uma especialidade: ela d azo, na esfera do optante, a uma posio livremente disponvel. A opo visa justamente promover a circulao, no mercado, da posio de contratante e do valor que ela representa. Integra-se em contratos mais vastos: locao financeira, no qual o locatrio tem, no termo do negocio, a opo de adquirir o bem locado, pelo valor residual. Ser uma clausula de opo. - Direitos e deveres O pacto de opo origina direitos e deveres para ambas as partes. No que toca ao optante, ele recebe o direito potestativo de, por uma simples manifestao de vontade da sua parte, provoca o aparecimento do contrato definitivo. Durante quanto tempo: cabe as partes, aquando a concluso do pacto, estabelecer um prazo durante o qual a opo possa ser exercida, sob pena de caducidade. Na hiptese de nada terem clausulado nesse domnio e uma vez que a aplicao do art. 777\1 poderia ser gravosa para o optante, pondo em causa o seu direito, haver que aplicar, por analogia, o art. 411; o vinculado pode, ao tribunal, que fixe um prazo razovel para o seu exerccio. O optante deve satisfazer as clusulas acessrias a que, porventura, esteja sujeito. Com relevo para o pagamento do preo da opo, quando pactuado. Alem disso, ele fica inserido numa teia de deveres acessrios (art. 762\2) que, entre outros aspectos, o obrigam a no complicar a posio do adstrito a opo. Sobre ele iro recair, deveres de segurana, lealdade e de informao. O adstrito opo fica imerso numa situao de sujeio. Sobre ele recaem prestaes secundrias e deveres a acessrios, de modo a permitir, ao optante, o exerccio eventual da opo, retirando, dela, todas as vantagens que, pela natureza da coisa, possam proporcionar. Como principio geral, h que aplicar, directamente, o art. 762\2 e, por analogia, o art. 272: na pendncia da opo, ele deve agir segundo os ditames da boa f, de modo a no comprometer a integridade da posio da contraparte. A execuo do pacto em estudo centra-se na comunicao de opo: uma declarao recipienda (224), dirigida pelo optante ao adstrito, com um contedo simples de exerccio do direito: opto. A declarao deve ser feita no prazo de eficcia da opo, isto , antes de, pelo decurso do tempo, ela ter caducado. Qual a forma da declarao? Duas teorias: a) Declarao poderia ser meramente consensual (Vaz Serra e Baptista Machado); b) A declarao deve assumir a forma exigida para o contrato definitivo ( Soares Fonseca). Aduz-se a natureza constituinte que a declarao de opo assume no contrato definitivo. A declarao de opo um acto jurdico unilateral: comporta liberdade de celebrao, mas no de estipulao, uma vez que tudo fica decidido no prprio

acto. Aplica-se o regime dos negcios, por via do art. 295, mas na medida em que a analogia das situaes o justifique, segundo esse preceito. A declarao de opo um acto sobre um negcio: vai alterar a eficcia que j advinha deste. As razes especiais determinam uma forma solene so -lhes aplicveis (art. 221\2). Regra: a declarao de opo deve seguir a forma legalmente prescrita para o contrato definitivo a que se reporte, por via dos art. 295 e 221\2 CC. A forma do contrato definitivo deve ser observada na prpria declarao. A opo tem uma estrutura que no permite encarar com facilidade o seu incumprimento. No seu cerne, temos um direito potestativo e uma sujeio. Esta no pode ser violada, por natureza. O incumprimento de uma opo residir, fundamentalmente, na inobservncia de prestaes secundarias que tenham sido pactuadas ou na desateno pelos deveres acessrios que recaiam, ex Bona fide, em qualquer das partes. Pe-se a hiptese opo alienar, a terceiros, a coisa que era suposto para o optante. Aplica-se, por analogia, a art. 274: a venda a terceiros torna-se ineficaz quando a opo seja exercida. A violao de prestaes secundarias e de deveres acessrios, pelo que o adstrito dever indemnizar o optante pelas maiores despesas que tenham ocasionado. - Decorrncias diferentes sero o de o adstrito destruir a coisa ou recusar a entrega-la. Em qualquer caso, o optante pode exercer o seu direito, o qual visa o contrato e no a coisa. Caso o exera e a coisa seja destruda, verifica -se a violao da propriedade e do contrato definitivo; de igual modo, a recusa da entrega da coisa implica a inobservncia do definitivo e o desrespeito pela propriedade. O optante pode reagir, lanando mo dos competentes remdios: indemnizao por incumprimento ou por via aquiliana ou\e reividincao da coisa, quando ainda seja possvel. Actuada a opo, surge o contrato definitivo, o qual deve ser cumprido.

- Funes a) Diminuio do risco; B)Especulao; c) Financiamento; d) Remunerao. Celebrando uma opo, as partes congelam as condies da venda; o risco desaparece, designadamente para a parte optante, que exercer o seu direito se o entender. Entende-se a funo especulativa que a opo pode assumir: o optante ir exercer ( ou no) o seu direito conforme a mais valia que lhe confira o aparecimento, no momento escolhido, do definitivo. Evita que o terceiro possa aproveitar o bem. No plano de financiamento: a opo permite ao optante, adiar o negcio definitivo enquanto se coloca em posio financeira de o cumprir. A via comum

para a aquisio do bem proporcionado pelo definitivo enriquecida pelo pacto de opo. A opo surge, por vezes, isolada: funcionar como um contrato preparatrio, destinado a proporcionar o eventual aparecimento do destinatrio.

- Natureza Teorias: 1) Unitria: a opo e o contrato principal constituram um nico contrato. A opo seria um contrato condicionado emisso da vontade do optante; 2) Separao: contrape o papel especfico da opo, o seu teor criativo e a descontinuidade entre a opo e o principal: de facto, a opo suscita valoraes prprias e um regime distinto, que no se dilui no definitivo. O contrato definitivo, mesmo quando se apresente como um mero produto de uma opo que haja precedido e que lhe d a sua forma, proporciona uma regulao de interesses entre as partes que antes, de todo, no existia. Ele ira legitimar uma serie de actuaes subsequentes, enquanto a opo apenas permite a emisso de declaraes de vontade de optar. O pacto de opo d corpo a uma relao obrigacional complexa, sem prestao principal; estas esto substitudas pela dupla direito potestativo\sujeiao, a cargo do optante e do adstrito. Ambas as partes ficam envolvidas numa teia de prestaes secundrias e de deveres acessrios. Com o contrato definitivo surgem as prestaes principais e toda a demais sequncia secundria e acessria. - Aplicaes; Direito Imobilirio A opo tem como efeito o cindir os contratos sinalagmticos nos seus aspectos bsicos. Por exemplo, a compra e venda poder dar lugar a uma opo de compra, quando ela seja acordada entre o vendedor e o comprador. - Call option: opo de compra; - Put option: op o de venda.

- O contrato a Favor de Terceiros - Art. 443: no contrato a favor de terceiros, uma das partes (o promitente) assume, perante a outra (promissrio), uma obrigao de prestar a uma pessoa estranha ao negcio (terceiro), a qual adquire um direito prestao.

A figura do contrato a favor de terceiros entra em conflito com o princpio da relatividade das obrigaes. Manda a lei que eles apenas produzam efeitos entre as prprias partes. Em relao a terceiros, o contrato s produz efeitos nos casos e termos especialmente previstos na lei art. 406\2. - Aplicao Aplica-se no contrato de Seguro, sendo tambm importante no domnio dos transportes. Ele pode ser representado pelo qual uma pessoa (transportador) se obrigam perante outro, a providenciar a deslocao de pessoas e bens de um local para o outro. Pode suceder que o transporte seja contratado em benefcio de terceiro: o destinatrio. Pode surgir tambm no caso de doaes com encargos; no campo das garantias, o promitente obriga-se perante, o promissrio, a garantir um divida de terceiro, o que pode consistir numa hipoteca, num penhor ou numa garantia pessoal. O contrato a favor de terceiros ocorre nos casos de substituio do fornecedor, por conveno deste com o novo fornecedor. - Dogmtica geral: O contrato a favor de terceiros deve distinguir-se das seguintes figuras: da representao; do mandato sem representao ou representao indirecta; da representao sem poderes; do contrato para pessoa nomear; do contrato a trs; da cessao da posio contratual; da gesto de negcios. Mas tambm de outras figuras, nomeadamente: do contrato comum com prestao feita a um terceiro (770); do contrato com prestao de terceiro. - Modalidades O contrato a favor de terceiros apenas introduz o modo no qual se podem encontrar os mais diversos contratos. Classificaes: a) b) c) d) e) f) g) Consensuais \ formais; Nominados \ Inominados; Obrigacionais e reais (quoad affectum); Comuns \ especiais; Onerosos \ gratuitos; Instrumentais \ principais Preparatrios \ definitivos.

Tipologias:

a) Contratos a favor de terceiros de venda, de sociedade, de comodato, de locao, de prestao de servios e assim por diante. No que toca a modalidades que, expressamente, tenham sido reconhecidas na lei, podemos apontar contratos a favor de terceiros (443\2): a) Remissivos de dvidas; b) Transmissivos de crditos; c) Constitutivos; modificativos; transmissivos ou extintivos de direitos reais. A prestao de liberao de divida envolve uma vantagem para o promissrio, sendo o pagamento ao terceiro meramente instrumental em relao ao escopo ltimo deste contrato, ser, segundo ML, um falso contrato a favor de terceiros. - Produtibilidade a Terceiro Celebrado um contrato a favor de terceiros, surgem duas relaes jurdicas: a) Uma relao bsica ou de cobertura: entre o promitente e o promissrio, partes no contrato; b) Uma relao de atribuio ou de valuta: entre o promitente e o terceiro. y A relao bsica estabelece: a) As posies relativas do promitente e do promissrio: pode haver uma relao onerosa (em regra, o promitente aceita a prestao a um terceiro a troco de uma vantagem conferida pelo promissrio) uma relao sinalagmtica ou de outra situao diversa; b) As prestaes que, devam ser trocadas entre as partes (promitente e promissrio); c) O regime concreto de tais prestaes; d) A prestao que o promitente deva fazer a terceiros. A prestao bsica acompanhada por prestaes secundrias e pelos deveres acessrios a que, ex Bona fide, haja lugar. A natureza do contrato a favor de terceiros que esteja em causa joga-se na relao bsica. A liberdade de celebrao e a liberdade de estipulao exercem-se a propsito da relao bsica. O terceiro apenas poder aceitar ou recusar a prestao: qualquer alternativa faria, dele, parte. y A relao de atribuio fixa: a) O direito do terceiro prestao; b) Quaisquer condicionalismos que a rodeiam.

O terceiro adquire o direito prestao independentemente de ter dado o seu acordo (444\1).

- Questo: qualquer tipo contratual pode integrar o formato do contrato a favor de terceiros? Resposta negativa: no ser possvel um contrato de casamento a favor de terceiros. Resposta geral: implica repristinar o correspondente princpio aplicvel ao contrato promessa. O que se pode prometer a uma parte pode prometer-se a favor de terceiros: apenas isso. Tal permite-nos excluir, contratos como o de casamento ou de doao. - Regime: O promissrio a pessoa perante a qual o promitente assume a obrigao de prestar ao terceiro. Exige o art. 443\1 que o promissrio tenha um interesse digno de proteco legal. O art. 392\2 refere que a prestao no necessita de ter valor pecunirio, mas deve corresponder a um interesse digno de proteco legal. A propsito do contrato a favor de terceiros reafirma-se, intil e parcialmente, a mesma regra. y A exigncia do interesse do promissrio, digno de proteco legal, permite, tal como o art. 392\2 retirar dois corolrios: a) que tal interesse no tem de ser patrimonial; b) que a relao bsica deve ter jurisdicidade. Permite excluir as situaes de pura obsequiosidae. Fora isso, quando exeram a autonomia privada, os contratos a favor de terceiros so possveis e validos mesmo quando o promissrio prossiga interesses estticos, inconfessveis (desde que no haja ilegalidade ou atentado aos bons costumes). A exigncia de interesse digno de proteco legal visa, apenas, chamar a ateno para a necessidade de um efectivo exerccio das prerrogativas jurgenas. y O promissrio tem as seguintes pretenses: a) A de exigir, do promitente a efectivao da promessa ao terceiro, excepto se outra tiver a vontade dos contraentes (444\2); b) A de exigir, especificamente, do promitente, a exonerao do promissrio uma divida perante o terceiro, quando esse seja o contedo da promessa; nessa altura apenas o promissrio pode exigir o cumprimento da promessa.

Pode ainda: c) Exigir ao promitente, as prestaes ou outras vantagens que lhe possam advir da relao bsica; d) De dispor do direito prestao de terceiros ou de autorizar a sua modificao (446\1 a contrario e 448\1, 1 parte). O exerccio, pelo promissrio, da pretenso de exigir a prestao de terceiro tem uma estrutura fiduciria. Ele exerce um direito prprio, deve faze-lo no interesse do terceiro beneficirio. Caber ao promissrio, no mbito dos deveres acessrios, orientar devidamente a sua actuao. - A posio do promitente; a prestao principal

O promitente tem o dever de prestar ao terceiro; ele assume a obrigao de efectuar a correspondeste prestao (443\1). Essa adscrio pode-lhe ser exigida pelo prprio terceiro (444\1) e pelo promissrio, se outra tiver vontade dos contraentes (444\2). A exigncia do cumprimento da prestao do terceiro ( a promessa) traduz-se: na possibilidade de interpelar, quando a prestao no tenha prazo fixado (777\1); na interpelao moratria (805\1) e na interpelao admonitria (808\1); na possibilidade de resoluo por impossibilidade culposa (801\2) ou por incumprimento; nas medidas coactivas da prestao (8\7 a 830). - Quanto a hierarquia das prestaes a que o promitente deve submeter-se: ela depende de ter, ou no, havido adeso do terceiro beneficirio. Enquanto tal adeso no ocorrer, os contraentes, podem revogar a promessa (448\1) e qual pode, ainda, ser modificada (4436\1). Sendo por maioria da razo, cabe ao promissrio concretizar o contedo potestativo da sua posio. Uma vez que lhe compete. Ele pode exercer as prestaes do credor, passando a prevalecer sobre o prprio promissrio. Exceptua-se a eventualidade de a promessa consistiu em exonerar o promissrio, de uma divida para com p terceiro (444\3). Nessa hiptese, a regra a da remisso contratual (863\1). O promitente fica adstrito, realizao da prestao principal, perante o terceiro, por exigente deste e do prprio promissrio.

- A posio de terceiros O terceiro adquire o direito a prestao: independentemente da aceitao. Na hiptese de lhe ter sido feita uma prestao, mas sem que o inerente direito lhe tenha sido atribudo: teremos um contrato a favor de terceiros no autntico. Ex. Algum contrata um florista para levar flores namorada; esta no titular de um direito, no podendo exigir a sua entrega ao florista; apenas ir adquirir a propriedade das flores, caso receba e aceite. A precisa determinao do direito de terceiros, com a concluso de saber se se trata de um efectivo contrato a favor de terceiros (236\1) , depende do que tenha sido estipulado e da interpretao do contrato. Perante um contrato a favor de terceiros, o beneficirio pode rejeitar ou aderir promessa (447\1) ou, ainda, nada fazer. A lei dispe o seguinte: a) a rejeio faz-se mediante declarao ao promitente (art. 447\2); b) a adeso faz-se mediante declarao, tanto ao promitente como ao promissrio ( 447\3).

 possvel, ao abrigo das regras gerais (217), admitir que as competentes declaraes ocorram tacitamente e, em especial: pela rejeio ou pela aceitao da prpria prestao. Questo: a rejeio extingue o direito de terceiros prestao. O que sucede ao dever de prestar, a cargo do promitente? Art. 1411. A partida, o terceiro no pode exonerar o promitente da sua prestao principal, uma vez que ela foi assumida perante o promissrio. - Consequncias da adeso: a) torna a promessa irrevogvel (448\1, a contrario); b) torna promessa firma (446\1, a contrario): no pode haver disposio nem modificao do seu objecto. - Especificidades e vicissitudes A prestao a favor de terceiro pode ser estipulada em benefcio de um contrato indeterminado de pessoas ou no interesse pblico. Nessa eventualidade, os visados no esto em condies de assegurar a tutela. Antes de haver adeso a terceiro, o contrato revogvel, mas apenas enquanto o promissrio for vivo (448\1). Funcionamento da revogao: em princpio ela devir do mtuo consentimento, uma vez que assenta num contrato art. 448. A posio do terceiro beneficirio esta confinada ao que resulte do contrato. Por isso, pode o promitente opor-lhe os meios de defesa que resultem do contrato: Funcionamento da nulidade ou de anulao, excepto situaes do art. 449. Enquanto beneficirio de direitos, o terceiro no tem, sobre si encargos. - Papel dos deveres acessrio No contrato a favor de terceiros, h um equilbrio muito especial: exigido pelo facto de o beneficirio no ser parte no contrato. Podemos apontar as fragilidades seguintes: a) O promitente, quando se desempenha e perante o terceiro, no tem, a fiscalizao da contraparte; b) O promitente, por no ser o destinatrio da prestao acordada, pode desinteressar-se dela, ou pelo menos, pode no dispor dos elementos necessrios par a se assegurar da sua integridade; c) O terceiro, no sendo parte no contrato, desconhece os precisos terceiros envolvidos, ficando em inferioridade do cumprimento. A fraqueza estrutural do contrato a favor de terceiros deve ser ultrapassada atravs de uma adequada teia de deveres acessrios, impostos pelo sistema, atravs da boa f (762\2). As duas partes podem e o prprio terceiro ficam envolvidos em deveres de segurana, de lealdade e de informao, de maneira a que seja retirado um mximo de eficcia do negcio acordado. O terceiro deve receber a efectiva prestao acordada: o promitente no pode desencantar o

promissrio o qual deve, no piorar a posio do promitente e no desampara a confiana do terceiro. - Contrato para pessoa a nomear O contrato para pessoa nomear aquele cujos termos permitem que uma das partes tenha o direito de designar um terceiro que encabece os direitos e obrigaes dele derivado. Num primeiro tempo o contrato concludo entre as duas partes: uma delas pode, indicar um terceiro que ir ocupar o seu lugar. Terminologia utilizada: a) Promitens ou promitente: a parte firme; b) Stipulans ou estipulante: a parte pode nomear um terceiro para ocupar o seu lugar; c) Amicus: o terceiro; d) Eligendus: o amicus ou terceiro, mas antes de ter ocorrido a sai nomeao; e) Electio ou electio amici: a escolha ou a escolha do amigo ou de terceiro, para ocupar o lugar definitivo no contrato; f) Electus ou amicus electus: o terceiro nomeado, que passa a parte definitiva, no contrato; g) Facultas amicum eligendi: a faculdade de designar o terceiro ou amicus, para integrar o contrato. - Funes O contrato para pessoa nomear servir, as funes que as pessoas, hajam por convenientes. Funes tpicas: a) Descrio: ceras figuras pblicas no podem surgir sem serem incomodadas; a presena de procuradores, actuando em seu nome, nem sempre resolve o problema; b) Vantagem negocial: o resguardo de conhecidos comerciantes ou intermedirios pode evitar perturbaes de mercado; c) Negociao em dois tempos: um adquirente pode reservar-se a faculdade de manter o bem para si ou de passar a outrem; d) Rapidez: pretendendo concluir um negocio por conta de outrem e no tendo poderes de representao, o agente pode recorrer ao contrato para pessoa a nomear como modo expedito. e) Benefcio fiscal: a alternativa para uma contratao por conta de outrem, sem representao o mandato. O contrato para pessoa a nomear ocupa, funes que podem ser asseguradas por outros institutos:

a) Da representao: os efeitos produzem-se imediatamente e automaticamente na esfera do representado; b) Da representao sem poderes: o representante actua em nome e por conta do representado , embora lhe faltem poderes; no contrato para pessoa nomear, o stipulans age em nome prprio; c) Da cessao da posio contratual; d) Da venda de bens alheios: o alienante, quando sejam tomados como futuros (893), deve procurar adquiri-los, para regularizar a situao; isso implica, logicamente, um contrato distinto, inexistente no contrato para pessoa nomear; e) Do contrato a favor de terceiros: este o beneficirio de uma prestao; no ocupa, mesmo quando adira ao contrato, a posio de parte; f) Do mandato sem representao g) Da gesto de negcios. - Regime A clusula para a pessoa nomear consta, do prprio contrato que o contenha; art. 221\2; 262\2. Nem todos os contratos comportam semelhante clusula: o art. 452\2, exclui: a) Nos casos em que admitida a representao; b) Aqueles em que a determinao dos contraentes indispensvel; - Critrios de determinao dos contraentes obedecem a vrios critrios: a) negcios intuito personae em que as qualidade pessoais da contraparte sejam essenciais; b) negcios de tipo no patrimonial; c) negcios em que os valores subjacentes implicam a imediata indicao do contratante em jogo. - Concludo o contrato para nomear, inicia-se um procedimento que poder culminar na colocao do amicus na posio do Stipulans: a) concluso do contrato; b) concordncia do amicus; c) electio. A concordncia com o animus necessria pelas regras gerais do Direito privado e pelo art. 453\2 que manda seja a nomeao acompanhada do instrumento de ratificao do contrato ou de procurao anterior celebrao do prprio contrato: ambas exigem a concordncia em causa. Quanto designao ou electio: ela devera ser feita por escrito ao outro contraente, no prazo convencionado ou dentro dos cinco dias posteriores concluso do contrato. A ratificao deve constar de documento escrito (454\1) ou de documento de fora probatria equivalente do contrato, quando superior (454\2). Forma exigida para a ratificao em geral (268\2) e para a procurao (262\2). Feita a

comunicao, a pessoa nomeada adquire direitos e assume obrigaes provenientes do contrato concludo a partir da celebrao (455\1). O negcio consolida-se na esfera do stipulans: produz efeitos em relao ao contraente originrio. S assim no suceder se houver estipulao em contrrio (455\1), altura que o contrato ficar sem efeito. O CC rege o regime da publicidade (456). - Natureza Varias teorias: a) Teoria para a pessoa nomear: o contrato seria um contrato definitivo sujeito a uma dupla condio: resolutiva quanto aquisio pelo estipulante e suspensiva quanto aquisio pelo amicus. O contrato visa a electio e a colocao de um contraente final no negcio. B) Teoria do duplo contrato: descobre dois tipos de contrato: 1) um contrato entre o promitens e o stipulans; 2) um contrato entre o promitens e o elegendus. C) Teoria da concentrao subjectiva: a incerteza respeita apenas idoneidade do sujeito; D) Teoria da faculdade alternativa: a alternativa aplica-se no a prestao, mas sim ao prprio sujeito. E) Teoria da formao sucessiva: procedimento complexo que culmina com o contrato definitivo. Estamos na presena de uma descrio do regime e no de uma dogmatizao do problema. F) Teoria da sub-rogao legal: o animus surge, na relao pessoa a nomear por fora do art. 452. A sub-rogao reservada, para a transmisso de crdito. G) Teoria da autorizao; H) Ideia de negcio per relationem assenta numa concepo estrutural. As partes concluem um regulamento de interesse que inclui os procedimentos prprios do contrato para pessoa nomear. I) Teoria da representao: problema: na representao, o representante age em nome do representado. No contrato para pessoa nomear isso no sucede, sendo inaceitvel um contemplatio incerti domini, que j no teria significado. Posio defendida: o contrato para pessoa nomear como categoria contratual tpica e autnoma. Ele implica clusula pessoa a nomear, a electio com os seus requisitos e as alternativas: ou o animus electus, ou o stipulans ou a ineficcia do conjunto. A moderna obrigacionstica refora a ideia de unidade estrutural: tudo muda, isto interligado por deveres acessrios, ex Bona fide, que mandam se respeite a confiana dos intervenientes e a materialidade subjacente.

Todas as obrigaes envolvidas recebem uma colorao especfica, prpria do grande subsistema axiolgico e regulativo em que se inserem: o do contrato para pessoa a nomear.

- As Fontes Paracontratuais (ou paracontratualidade ) Constituio de obrigaes atravs de formas que, no podem, em termos rigorosos, ser reconduzidas ao contrato mas que, com ele, mantenham uma proximidade suficiente para que se lhes aplique, pelo menos, uma parte razovel do seu regime. Fundamentalmente, encontramos trs grandes grupos de casos problemticos: a) Situaes de contacto social, que originam relaes jurdicas de tipo contratual, mas sem contrato; - As relaes contratuais de facto. b) Situaes de proximidade contratual, que promovem o alargamento de regras contratuais, a quem no seja partem; - Os contratos a favor de terceiros. c) Situaes de relaes jurdicas complexas, sem dever de prestao principal, normalmente por falta de contrato; - As relaes contratuais sem contrato. - As relaes contratuais de Facto Haupt. A ideia desta doutrina repousa no seguinte; seria possvel a constituio de relaes jurdicas de tipo contratual, atravs de meros comportamentos materiais, independentemente das relaes negociais e sem correspondncia nos deveres legais tradicionais. As relaes contratuais de factos poder-se-iam em trs situaes: a) Contactos sociais ou relacionamentos que se estabelece, entre as pessoas que colaboram, no espao jurdico, para certos fins, sem integrar previses contratuais; b) Insero e organizaes comunitrias; c) Execuo de relaes duradouras. Haupt sublinha que as situaes obrigacionais sem que tenha havido a troca previa da proposta e aceitao contratuais. As relaes obrigacionais de facto por fora de contactos sociais abrangeriam, a chamada culpa na concluso dos contratos. Outro exemplo de contrato social seria o do transporte de cortesia: da pessoa que oferece transporte gratuito a outra. A segunda categoria de relaes contratuais de facto postularia a incluso de um sujeito numa situao comunitria, reconhecida por Haupt, com a sociedade e o trabalho.

A terceira, agrupa as relaes contratuais de facto por fora do dever de prestao social. Ex. carro elctrico . No tocante a projeco dogmtica, cumpre assinalar o domnio das relaes de trabalho. A teoria das relaes contratuais de facto no visou, em directo, um melhoramento cientifico destinado a explicar fenmenos novos. Ela traduz o assalto de dois conceitos: contrato e de direito subjectivo. No campo comunitrio, a doutrina das relaes contratuais de facto teve repercusses como via destinada a explicar o funcionamento e a eficcia de sociedades irregulares e da chamada sociedade de facto. - Crticas Na apreciao da doutrina das relaes contratuais de facto, cabe principiar pelos aspectos dogmticos perifricos. O tema da culpa in contrahendo conheceu uma evoluo jurdico cientifica prpria, tendo vindo a alojar-se no mbito mais amplo das relaes obrigacionais sem dever de prestar principal, assentes na proximidade e na confiana. As relaes contratuais de facto, sem fronteira e sem princpios regulativos, mais no podem fazer do que apelar para uma analogia com o regime dos contratos: o que nem sempre possvel, dada a sua natureza no unitria. Haupt, integra-se, num movimento, que visou diminuir o papel do contrato. - Relaes paracontratuais em Especial 1) Culpa in contrahendo Aquando da preparao de um eventual contrato, seja nos preliminares, seja na formao, as partes devem proceder segundo as regras da Boa f (227\1). Esse instituto obriga as partes a acatar deveres de segurana, lealdade e de informao. Crculos de proteco: o circulo exterior ao concreto contrato em jogo e que respeita integridade fsica e psquica e integridade patrimonial das pessoas envolvidas; Circulo Interior: reporta aos bens postos de jogo, pelas partes, no contrato considerado. Jogam, ainda, os princpios de tutela da confiana e da primazia da materialidade subjacente: ambas concretizaes da Boa F, que veicula os valores fundamentais do sistema. A situao em causa, trata-se de uma relao obrigacional complexa, sem deveres de prestar principal, mas perfeitamente coerente atravs de deveres acessrios e de deveres secundrios que as partes podem acordar. A sua violao induz responsabilidade obrigacional ( terceira via , entre obrigacional e delitual).

A relao pr- contratual resulta do mero incio das negociaes, independentemente de qualquer vontade: trata-se de um acto real , que no requer nenhuma declarao. 3) Insubsistncia do contrato - este segundo campo manifesta-se quando, por qualquer razo, falte ou venha a faltar o dever de prestar principal. Situaes: a) o contrato nulo; 2) o contrato anulado; c) h impossibilidade inicial da prestao; d) surge uma impossibilidade superveniente; e) o contrato resolvido, revogado ou denunciado. O contrato mesmo nulo, promove uma situao de proximidade entre as partes. as situaes apontadas correspondem, a relaes obrigacionais sem dever de prestar principal. Elas subsistem na base de deveres acessrios, apoiados na boa f. 4) Proteco de terceiros: surge quando um contrato, para alem de dispensar prestaes secundrias a quem neles seja parte, promove deveres acessrios no apenas para as partes, mas, para terceiros. A reconduo do efeito proteco de terceiros a uma relao legal unitria, assente na tutela e no na prestao, tem vindo a ser reconhecida, constituindo a base de uma imensa literatura. Tecnicamente, o terceiro vem a ser envolvido pelos deveres acessrios dimanados do contrato: segurana, lealdade e de informao. Tais deveres tm origem contratual, uma vez que ele no parte. 5) Culpa post pactum finitum: antes de concludo o contrato, poderia, haver j deveres acessrios a observar pelas partes, sob pena de responsabilidade. Depois de extinta a relao obrigacional e tendo cessado o contrato, ainda se poderiam manter determinados deveres para as partes. So os deveres ps-eficazes, podendo o inerente instituto ser globalmente denominado culpa posta pactum finitum. a. Afigura-se possvel apontar um ncleo duro de deveres, de tipo acessrio, virados, no circulo externo, para a tutela da integridade pessoal e patrimonial dos envolvidos, e no interior, para a manuteno da realidade contratual. Tais deveres, que envolvem a segurana, a lealdade e a informao, derivam da proximidade scioeconomica das ex-partes e da conjugao contratual, embora apresentem como fonte simples factos jurdicos em sentido estrito. 6) Responsabilidade pela confiana (grupo residual). A) Procurao aparente; b) prospecto; c) venire contra factum proprium; d) actuao do representante perante terceiros; e) relao bancria complexa; f) relao negocial; g) mensagens publicitrias. Todas estas situaes esto relacionadas com a autonomia privada, uma vez, que em todas elas, as pessoas se ordenam com vista satisfao dos seus interesses; em nenhuma delas se pode apontar um contrato firme e claro, que explique os

deveres resultantes; elas postulam um dever de conduta; os deveres em jogo tm sentido geral de protegera confiana dos aderentes. Os deveres originados pela confiana apoiam-se, em termo jurdicopositivos, no sistema da boa f. As previses respectivas so integradas por factos jurdicos strict sensu. A configurao modelar que assumem contratual, tal como a responsabilidade que deles deriva. Enquadra-se no halo da paracontratualidade.

- Negcios Unilaterais

- Pollicitatio, volum e promessa Diz-se negocio unilateral a fonte das obrigaes que se traduza numa nica manifestao de vontade. Em rigor, negcio , engloba, o prprio acto unilateral. Ao enunciar o princpio geral dos negcios unilaterais, o art. 457, alterou a terminologia: usa promessa unilateral, proclamando que a mesma s briga nos casos previsto na lei. - Experiencia Portuguesa: O tema dos negcios unilaterais foi considerado por Guilherme Moreira no tocante a promessa de recompensa, aplica-lhes os princpios dos contratos: so revogveis, ate que se mostre verificado o facto nelas previsto: ocorrendo, ele, h uma aceitao, aperfeioando o contrato. Tambm as propostas feitas integrariam negcios unilaterais. - Natureza A sua natureza foi travada, especialmente em torno de duas teorias: a) A teoria do contrato: a promessa s se tornaria vinculativa quando fosse aceite por algum interessado que reunisse as condies nela fixadas: tal opo de Jhering, de Koppen e de Wimdescheid; (Guilherme Moreira). b) Teoria da policitao: ela seria desde logo vinculativa, assumindo-se como verdadeira promessa unilateral: Siegel e de Dernburg. O negcio unilateral implica que algum, por sua livre e exclusiva vontade, fique adstrito a realizar uma prestao. Mas, pela natureza das coisas, algum receber o poder de lhe exigir ou teremos, to-s, uma prestao virtual: no um verdadeiro vnculo, para efeitos do art. 397 e de toda a regulao subsequente. Se nunca

ningum solicitar o cumprimento do negcio unilateral, este permanecer vazio. Mas se algum se apresentar a exigir a prestao, temos um consenso de tipo contratual. Certas particularidades do regime levam-nos a admitir a teoria unilateralista: o negcio unilateral desenvolve um regime completo assente, apenas, numa nica vontade.

- A Tipicidade aberta Segundo o art. 459: regra da tipicidade, so apenas possveis os negcios unilaterais previstos na lei. Para alm de questes dogmticas, existem duas grandes razoes de fundo, para propugnar a tipicidade dos negcios unilaterais: a) Princpio do contrato: insere-se na vigncia do princpio do contrato; as obrigaes s surgiriam com a aceitao de uma proposta contratual, de modo que a prpria doao no singra porque no h um contrato; e s o contrato pode singrar porque so duas declaraes de vontade. b) Princpio da adstrio ad nutun: (surge mais consistente) admite uma livre adstringibilidade unilateral. necessrio ter especial cuidado, o tema da renncia antecipada aos direitos. Perante as regras gerais, uma verdadeira tipicidade implica: a) Uma descrio pormenorizada dos tipos relevantes; b) Um numerus clausus de realidades relevantes; c) A proibio de, por analogia, aplicar as normas tpicas. Ora o CC admite, a proposta irrevogvel que um verdadeiro negcio unilateral. Acresce que os tipos promessa pblica (459) e concursos pblicos (463) nada exigem, quanto ao contedo; so totalmente abertos, o que no se compadece com a verdadeira tipicidade. A proposta no origina apenas um direito potestativo aceitao; ela imerge ambas as partes numa teia de deveres acessrios, assim surgindo uma relao obrigacional complexa, embora sem prestao principal. MC: A tipicidade dos negcios unilaterais do art. 457 aparente. Quando muito, podemos admitir tipos abertos, isto , configuraes lassas s quais seja possvel reconduzir numerosos subtipos. A tipicidade de actos unilaterais dirige-se queles que impliquem prestaes principais. So estas as questionadas pelo enfatizado principio da irrenunciabilidade prvia aos direitos.

- Dogmtica Geral Existindo uma tipicidade, como teorizar sem partir dos mltiplos tipos existentes? Cumpre recordar que o negcio uma fonte de (quaisquer) obrigaes. Por isso, no o podemos surpreender pelo seu contedo, varivel at ao infinito. O negcio unilateral, com a promessa pblica como modelo, distingue algumas figuras prximas ou afins: da proposta de contrato; da oferta ao pblico, do anncio pblico; da mensagem publicitria; de informao pblica do testamento; das deliberaes; de contratos com apenas uma assinatura; da gesto de negcios; do enriquecimento sem causa e da restituio do indivduo; de actos ilcitos. Os negcios unilaterais distinguem-se, ainda, dos numerosos actos unilaterais que ocorrem no mbito dos Dt Reais. - Funes Os negcios unilaterais tm, prima facie, uma feio benemerente. Eles no podem vincular terceiros, isto , pessoas que no tenham dado o necessrio consentimento. Traduzem-se, essencialmente, em vincular o prprio emitente. Fora do domnio das propostas contratuais, ele aceitar adstringir-se a uma prestao, sem nada receber em troca. A aparente restritividade do art. 457 pode ainda conduzir a entraves no comrcio.

- A constituio de relaes complexas Os negcios unilaterais esto na base de relaes obrigacionais complexas. Para alm da prestao principal em causa, eventualmente complementadas pelas prestaes secundrias que, na fonte concreta, tenham a sua origem, surgem deveres acessrios, amparados na rega geral da boa f. Eles exprimem, os valores fundamentais do ordenamento. Quem conhea uma relao unilateral ser levado a acreditar no seu contedo, sobretudo quando provenientemente de uma fonte fidedigna ou com peso social. Essa crena dependera das circunstncias. Segue-se um investimento da confiana, o terceiro ficar sob tutela: ao autor do negocio, quando supervenientemente se queira desligar invocando, designadamente, a temtica da tipicidade assente no art. 457, pode-se contrapor a um venire contra factum proprium. Numa segunda vertente, deve sublinhar-se por via da boa f, a primazia da materialidade subjacente que deve imperar. Numa vertente menos explorada necessrio ter em conta tambm os terceiros sobretudo quando interessados, podem ser envolvidos pelos deveres

acessrios em jogo. Desde logo, nenhum terceiro pode piorar a posio do promitente pblico, criando aparncias de condio ou semeando dvidas e desconfianas. Para alm da responsabilidade dilitual, torna-se possvel a configurao de deveres especficos de segurana, de lealdade ou de informao. Desta feita, a responsabilidade ser obrigacional.

- Negcios Unilaterais em Especial 1) Promessa de cumprimento e reconhecimento de dvida Art. 458\1. - Princpio da causalidade: qualquer obrigao s vale de quando acompanhada pela sua fonte. Diz-nos o art. 458\1: havendo uma declarao unilateral de existncia de uma divida, sem indicao da sua fonte, fica o credor dispensado de a exibir; poder o devedor ilidir a presuno da sua existncia, provando o contrrio. O art. 458\1 no obriga a nenhuma prestao nova. Ele limita-se a permitir que se prometa uma prestao , comum ou pecuniria ( reconhecer uma divida ), devidas, por fora de qualquer outra fonte. O nico papel desse preceito : a) Fonte essa cuja existncia se presume, at prova em contrario. b) Dispensa o beneficirio de indicar a verdadeira fonte da obrigao. Em bom rigor, existe um negcio unilateral: s que com mera eficcia declarativa, limitada inverso do nus da prova. Caberia ao beneficirio que invocasse uma obrigao, provar que a sua fonte ou origem (a causa ). Havendo uma promessa de reconhecimento ou de cumprimento da divida, a obrigao preexistente j no a mesma. O reconhecimento sendo declarativo, tem uma eficcia constitutiva. Devemos, ainda, ter em considerao que a divida reconhecida nunca precisamente a preexistente: bastaria a dispensa da causa para a tanto conduzir. A declarao de promessa de cumprimento ou de reconhecimento de divida tem um destinatrio: o prprio beneficirio. As pessoas devem ser responsveis perante aquilo que assinem. O art. 458\2, ao exigir documento escrito, protege os declarantes imprudentes. De todo o modo, caber-lhes- sempre a prova de que as formalidades so exigidas, em funo da relao principal. 2) Promessa Pblica Art. 459 A situao distingue-se, muito claramente, da oferta ao pblico (230\3): nesta, o destinatrio apenas adquire o direito potestativo de, pela aceitao, constituir o contrato, s nesta altura se constituindo, propriamente, obrigado; n aquela, o

beneficirio adquire imediatamente, o direito a prestao, ficando desde logo, adstrito sua efectivao. Feita a promessa pblica, o promitente queda obrigado: a) At que algum nas condies nela previstas, extinga, pelo cumprimento, a sua obrigao; b) Ate que aspire o prazo nele fixado (460); c) Ate que a sua natureza ou o seu fim ditem a sua extino; d) Ate que seja revogada (461\1); e) Ate que, tendo prazo, seja revogada, por uma justa causa (461\1); a justa causa um motivo atendvel, objectiva ou subjectivamente, que torne a promessa inexigvel, perante os valores fundamentais do sistema (a Boa F). Na determinao da justa causa haver que atender confiana que ela tenha suscitado no pblico a que se destine. 3) Concurso Pblico O art. 463, relativo a concursos pblicos, constitui uma especial modalidade de promessa pblica. A atribuio da promessa opera a favor de quem vena um concurso, a titulo de prmio. A matria deve ser articulada com a figura da abertura de concursos para a celebrao de um contrato, analisada a propsito da formao dos negcios. Regras fixadas pela Lei: a) A oferta da prestao pelo concurso s valida se fixar um prazo para a apresentao dos concorrentes (463\1) b) A deciso de admisso ao concurso ou de concesso do prmio compete, exclusivamente, s pessoas designadas no anncio (jri), ou, na falta ao promitente (463\2). Quando o anncio de um concurso tenha um regulamento, o promitente fica vinculado ao mesmo. A discricionariedade da deciso poder, ser reduzida. Tambm haver respeito pelos concorrentes, devendo o concurso decorrer nos limites dos bons costumes e da ordem pblica.

- Gesto de Negcios 1) Conceito de funo. A gesto de negcios consiste num instituto com origem no Direito Romano, que surge entre ns, bem como nos outros direitos de origem romanstica, por um processo de recepo cultural. A consagrao da gesto de negcios no actual CC obedece a um principio altrusta e de solidariedade humana estando em causa a previso do instituto

jurdico destinado a permitir a realizao de uma colaborao no solicitada entre os sujeitos privados, sem descurar a proteco da esfera jurdica do titular contra intervenientes judiciais. Da a circunstancia de a lei ponderara simultaneamente a proteco dos interesses do dono do negocio, atravs da imposio de deveres ao gestor, bem como da sua eventual responsabilidade pelos danos que causar, bem como a atribuio de uma compensao ao gestor pelas despesas suportadas e prejuzos sofridos. 2) Pressupostos da Gesto de Negcios - Art: 464: D-se a gesto de negcios quando uma pessoa assume a direco do negcio alheio no interesse e por conta do respectivo dono, sem para tal estar autorizado . Desta descrio analtica possvel retirar uma serie de elementos, os quais procuramos analisar separadamente: a) Assuno da direco de negcio alheio; b) No interesse e por conta do dono do negcio; c) Falta de autorizao.

a) Assuno da direco do negcio alheio - A actividade de gesto de negcios e o tipo de actos que dela so objecto A expresso assuno da direco do negcio consiste numa aco de dirigir negcios. Podemos deduzir que esta norma supe a existncia de uma actividade do gestor, designando a expresso negocio precisamente os actos que dela so objecto, no podendo assim ser considerada gesto de negcios uma conduta omissa. A gesto abranger no apenas actos de mera administrao, mas tambm actos de administrao extraordinria, ou mesmo de disposio. Os actos no necessitam de ter cariz patrimonial. Esto excludos da gesto de negcios os actos contrrios lei, ordem pblica ou ofensiva aos bons costumes, por tal representar uma conduta proibida em relao ao gestor, bem como aqueles em que no seja possvel a substituio do dominus, por nesse caso no haver qualquer utilidade para este na interveno do gestor.

- A alienidade do negcio Parece possvel estabelecer uma distino entre duas categorias:

a) A dos negcios objectivamente alheios; correspondem as situaes em que a gesto de negcios implica uma ingerncia na esfera jurdica do dominus. Ex: se algum resolve reparar o muro da casa do vizinho que se encontra em risco de runa, efectua uma ingerncia no direito de propriedade desse vizinho, sendo assim o negocio objectivamente alheio. b) A dos negcios subjectivamente alheios; correspondem a situaes em que o gestor no efectua qualquer ingerncia numa esfera jurdica alheia, mas em que possvel visualizar, que pretende actuar contra outrem. A incluso destas duas categorias de negcios no mbito do conceito de alienao levanta duvidas sobre se esta deve ser definida em termos objectivos, em termos subjectivos ou dualistas. NL: construo subjectivista do conceito de alienao, estando perante um negocio alheio, para efeitos do art. 464, sempre que verifica da parte do gestor a inteno de atribuir a outrem o resultado de uma actividade. B)No interesse e por conta do dono do negcio; - A utilidade da gesto MC: a expresso abrange no apenas a inteno da gesto, mas tambm a utilidade da gesto. Efectivamente, a tutela dos interesses do dominus exige que se possa considerar atribuda ao gestor a possibilidade de exercer a gesto, quando no existe qualquer utilidade para o dominus nessa gesto. Tradicionalmente tem-se colocado um problema quanto ao momento da determinao da utilidade da gesto: critrios apontados: 1) Utiliter coeptum a determinao da gesto determina-se no momento da sua assuno; 2) Utiliter gestum a utilidade da gesto determina-se no momento da sua concluso. A nossa lei opta pelo critrio do Utiliter coeptum, ao considera-lo como pressuposto inicial da gesto (464). A utilidade inicial da gesto deve ser estabelecida quando preenchidos os requisitos do art. 340\3.

- A interveno de gesto A norma do art. 464, ao referir que a gesto deve ser realizada por conta do negocio, vem exigir uma inteno especifica do negocio, vem exigir uma inteno especificar do gestor de actuar para outrem, sem o que no se verificar a gesto de negcios como confirmado pela norma do art. 472, que determina que quando o gestor actua, desconhecendo a alienidade do negocio, que se aplica imediatamente o regime da gesto. C) Falta de autorizao

Pressupe a no aplicao do instituto sempre que exista alguma relao especifica entre o gestor e o dominus, que legitime a sua interveno, com base num critrio distinto da simples utilidade para o dominus da interveno. Assim, o gestor no poder recorrer gesto de negcios se tiver autorizado ou vinculado por negocio jurdico a exercer a sua interveno (exs: procurao, mandato ou prestao de servios) ou se a lei lhe impuser um dever especifico de exercer a gesto.

3) Deveres genricos para com o dono do negcio - art. 465: deveres genricos para com o dono do negcio: -art. 466: constituio do gestor em responsabilidades para com o dono do negcio. A primeira questo que surge em relao aos deveres do gestor para com o dono do negocio determinar se o gestor ter algum dever para com o dominus de prosseguir a gesto, a partir do momento em que a inicia, danos que o art. 466\1, responsabiliza o gestor pelos danos que causar com a injustifica interrupo da gesto. MC: entende que no resulta indirectamente consagrado pela lei um dever de continuar a gesto, uma vez que este ser susceptvel de execuo especfica e o art. 466\1, apenas admite uma indemnizao pelos danos causados. ML: no esta legalmente consagrada uma obrigao de continuar a gesto at determinado terminus ad quem, uma vez que a lei se limita a responsabilizar o gestor pelos danos que causar com a interrupo injustificada da gesto. Assim, o que a lei consagra um dever especifico de proteco do dominus, atravs do qual o gestor responsabilizado se interromper injustificadamente a gesto numa situao susceptvel de causar danos. A lei no atribui, porm, ao dominus um direito de credito de exigir a continuao da gesto. - art. 465\a) este dever relaciona-se como requisito do utilier e corresponde obrigao de manter a utilidade da gesto durante todo o tempo que esta venha a ser exercida. A referencia ao interesse representa a utilidade objectiva da gesto para o dominus, sendo a vontade a representao subjectiva que o dominus faz dessa utilidade. Esta norma suscita vrios problemas de interpretao: o primeiro deles a averiguar o que sucede em caso de ocorrer contradio entre o interesse e a vontade do dominus. MC: o gestor deve abster-se de agir. O dever de respeito pela vontade do dominus ao pode, porm ser levado longe demais, uma vez que a prpria lei a esclarecer que a vontade do dominus deixa de relevar sempre que esta seja contraria lei, ordem publica e aos bons costumes.

Para alm do art. 465\b o gestor de negcios tem o dever de avisar o dominus, logo que possvel de que assumiu a gesto natureza dos deveres acessrios de informao, teorizados a partir do princpio da Boa F. Mas antes de atribuir ao dominus uma ltima possibilidade de manter a situao sob seu controlo ainda que indirecto, quer proibindo a gesto, quer atribuindo mandato a quem a assumiu. Da que, em principio, o gestor deva aguardar pela deciso do dominus aps o aviso. No entanto, o incumprimento do dever de aviso no exclui o direito ao reembolso de despesas nos termos do art. 468\1, podendo apenas atribuir ao dominus um direito de indemnizao pelos danos causados. - Art. 465\c prevem ainda um direito de o gestor prestar contas, findo o negocio ou interrompida a gesto. - Art. 465\e) estabelece que o gestor tem o dever de entregar ao dominus tudo o que tenha recebido de terceiros no exerccio da gesto ou o saldo das respectivas contas. Este dever corresponde ao ncleo essencial da actio negotiorum gestorum directa, permitindo ao dominus exercer o dominus negotti. Efectivamente, a partir do momento em que o negocio pertence ao dominus todos os preceitos dele resultantes devem ser-lhes atribudos, adquirindo este um direito de credito sobre o gestor com esse objecto. 4) Responsabilidade do gestor Art. 466. ML: o gestor fica sempre sujeito diligncia do bom pai de famlia, prevista no art. 487\2, uma vez que a interveno do gestor se apresenta como uma forma de realizar uma prestao do dominus, no se encontrando razo para que a diligncia seja apreciada de forma diferente do que resulta do regime geral das obrigaes. o carcter meritrio das razoes que levaram o gestor a assumir a gesto poder servir para indemnizar, nos termos do art. 494, mas no deve servir de fundamento para defender um diferente critrio de apreciao de culpa do gestor. 6)Deveres do dono do negcio para com o gestor Os deveres do dono do negcio em face do gestor variam consoante se trate de uma gesto regular ou irregular. Se a gesto for regular, o que significa que foi exercida em conformidade com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio, o gestor tem direito a ser reembolsado de todas as despesas suportadas e indemnizado dos prejuzos que haja sofrido (468\1). A funo deste dever permitir ao gestor ficar indemne das despesas ou prejuzos que lhe causou a gesto, o que implica naturalmente a sua atribuio ao dominus. Em contrapartida, no atribudo ao gestor qualquer remunerao pela sua actuao, a menos que corresponda sua actividade profissional (470). A razo

desta soluo baseia-se na considerao de que a atribuio da remunerao tornaria a actividade do gestor interessada, o que seria contrrio ao esprito do instituto, e que a ausncia da remunerao no implica geralmente qualquer prejuzo para o gestor, salvo se este for profissional. Se a gesto irregular, o que significa que nela no foi respeitado o dever previsto no art. 465a), ento o dono do negocio responde apenas de acordo com as regras de enriquecimento sem causa (568\2)

7) Aprovao da gesto - O art. 469 vem prever que a aprovao da gesto envolve a renncia ao direito de indemnizao por danos devidos a culpa do gestor, valendo como reconhecimento dos direitos que lhe competem. Efectivamente, a aprovao implica um prejuzo global do dominus em relao actuao do gestor, significando que esta a considera em geral conforme com o interesse e a vontade. Uma vez que a lei impe esta apreciao global, uma vez emitida esta, o dominus deixa de poder isoladamente considerar que em determinado acto o gestor actuou em desconformidade com os seus deveres, no lhe podendo por esse motivo exigir-lhe responsabilidade.

8) Posio do dono do negcio em face de terceiros Se a gesto de negcios consistir na mera prtica de actos materiais, a situao mantm-se no mbito das relaes internas entre o gestor e o dominus. Se, porem, a gesto tiver consistido antes na prtica de actos jurdicos, coloca-se igualmente o problema, em face de terceiros, que celebram esses negcios com o gestor. A lei resolve esse problema: 471. necessrio que se estabelea uma distino entre a actuao do gestor em nome do dono do negcio (gesto de negcios representativa) e a actuao do gestor em nome prprio (gesto de negcios no representativa). a) Gesto de negcios representativa Projecta-se na esfera do dominus dos efeitos do negcio jurdico celebrados pelo gestor atravs do mecanismo da representao. Para esta necessrio, nos termos do art. 258, a atribuio de poderes representativos (procurao) e a invocao do nome do dono do negcio (contemplatio domini). Na gesto de negcios esta excluda a possibilidade de existncia de procurao, uma vez que a sua aplicao pressupe a existncia de qualquer tipo de autorizao (464). Da que a atribuio de poderes representativos s passa a ocorrer a posteriori, que a

ratificao (art. 268) - consiste num acto pelo qual o dono do negcio se apropria dos efeitos jurdicos dos negcios celebrados pelo gestor em nome daquele. Caso o negcio celebrado pelo gestor no seja ratificado pelo dominus, ele no produzir efeitos em relao a este, por ausncia de poderes representativos ineficcia absoluta. A falta de uma das declaraes negociais acarreta antes a no celebrao do negocio, sendo a restituio das prestaes executadas antes um caso de enriquecimento sem causa, por realizao de uma prestao em vista de um efeito que no se verificou (473\2) Diferena entre aprovao e ratificao: a aprovao ocorre nas relaes internas, representa um juzo global sobre toda a actuao do gestor e destina-se a reconhecer-lhe os direitos de reembolso de despesas e indemnizaes (art. 219 e 217); ratificao: ocorre nas relaes com terceiros, aos quais se dirige, visando tornar eficaz em relao ao dominus do negcio com eles celebrados (268\2). b) A Gesto de negcios no representativa aquela em que o gestor actua em nome prprio. Esta totalmente, excluda a possibilidade de representao. Da que o art. 471 manda aplicar o regime do mandato sem representao, ou seja, arts 1180 e ss. Por fora deste artigo quando o gestor celebra o negcio em nome prprio adquire os direitos e assume as obrigaes deles derivados, mesmo que as partes conheam a sua qualidade de gestor. Relativamente, as obrigaes contradas pelo gestor, ou estas so assumidas pelo dominus, atravs do instituto da instaurao da divida (595) ou caber ao dominus entregar ao gestor as quantias necessrias para a sua satisfao. 9) A gesto de negcios alheios julgados prprios e a gesto de negcios imprpria No art. 472, prev-se uma situao de gesto de negcios alheios julgados imprprios, referindo-se que se o gestor exercer a gesto, convencido de que o negocio lhe pertence, o regime de gesto apenas se houver aprovao da gesto. Deste art. Resulta que a inteno de gesto um dos elementos essenciais da gesto de negcios, uma vez que se ela faltar, o gestor no obtm os direitos atribudos pelo art. 468\1, mesmo que exera a gesto em conformidade com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio. O dono do negocio responde apenas segundo as regras do enriquecimento sem causa (479\1) ou outro regime que eventualmente seja aplicado, ficando o gestor sujeito responsabilidade civil. A gesto de negcios alheios julgados prprios corresponde assim situao em que o gestor efectua uma ingerncia na esfera jurdica doutrem, verificando-se consequentemente uma situao de alienidade objectiva do negcio.

A lei admite que o dono do negcio possa sujeitar a situao de gesto de negcios alheios julgados prprios ao regime da gesto de negcios que pertence aprovao da gesto. Nesse caso, e por fora do art. 469, o gestor adquirir direitos previstos no art. 468\1. No se encontra prevista a figura da gesto de negcios imprpria, que corresponde situao em que o gestor gere por conta prpria um negocio que sabe ser alheio, verificando-se assim, a ausncia de animus aliena negotia gerendi. ML: aplicao analgica do art. 472 gesto imprpria, atribuindo ao dominus a possibilidade de sujeitar tambm esta situao ao regime da gesto de negcios, mediante aprovao da gesto. No caso contrario, aplicar-se- situao o regime do enriquecimento sem causa ou da responsabilidade civil.