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TTULO VII DOS CRIMES CONTRA A FAMLIA COMENTRIOS


1 GENERALIDADES. O Cdigo Penal brasileiro nos arts. 235 a 249 definem os crimes cujo bem jurdico protegido a famlia. O Cdigo vigente a primeira codificao ptria a fazer previso de um ttulo especfico para proteo da famlia. ARTS. 235 A 249 CRIMES CONTRA A FAMLIA 1 CP A TRAZER PROTEO LEGISLATIVA DA FAMLIA O Estado sempre teve uma preocupao em proteger a famlia, e.g, o Cdigo Civil que possui um Livro especfico para sua proteo, pois entende que ela fundamental na formao moral, intelectual e fsica do indivduo. Mas alm da famlia podemos dizer que o Cdigo Penal de 1942 protegeu neste ttulo secundariamente outros bens jurdicos, como, por exemplo, a f pblica (art. 242 registro de filho alheio como prprio) ou a integridade fsica do indivduo (art. 244 abandono material). AO PROTEGER A FAMLIA O LEGISLADOR PROTEGE A FORMAO MORAL E INTELECTUAL DOS INDIVDUOS O Ttulo VII do Cdigo est dividido em quatro Captulos: Captulo I - Dos Crimes contra o Casamento; CAP. I CAP. II CAP. III CAP. IV Lei n. 10406/2002). CASAMENTO FILIAO ASSISTNCIA FAMILIAR PTRIO PODER, TUTELA E CURATELA (atualmente pelo novo Captulo II - Dos Crimes contra o Estado de Filiao; Captulo III - Dos Crimes contra a Assistncia Familiar; e Captulo IV - Dos Crimes contra o Ptrio Poder, Tutela e Curatela. Cdigo Civil o ptrio poder recebe a nomenclatura de PODER FAMILIAR arts. 1630 a 1638,

CAPTULO I DOS CRIMES CONTRA O CASAMENTO


COMENTRIOS 1. GENERALIDADES. O Captulo I do Ttulo VII do CP protege o casamento monogmico, como elemento formador da famlia legtima. A proteo da monogamia no matrimnio uma clara influncia do cristianismo na cultura ocidental. Antes da Constituio de 1988 e do novo Cdigo Civil a doutrina tambm dizia que era protegida a formao regular da famlia. Entendemos que atualmente no s casamento cria uma famlia regular, mas tambm a Unio Estvel. Entretanto, este captulo no extensvel a este instituto jurdico, restringindo-se somente ao casamento civil ou ao religioso com efeitos civis. PROTEGE O CASAMENTO, POIS ELE O ELEMENTO FORMADOR DA FAMLIA LEGTIMA No Captulo II o legislador protege a famlia, em relao a segurana do estado de filiao, ou seja, proteo da prole existente. ASSEGURAR O ESTADO DE FILIAO O Captulo III define os crimes contra a Assistncia Familiar, punindo as condutas que violam os deveres de solidariedade e civis impostos aos membros de um mesmo grupo familiar. PUNE AS CONDUTAS QUE DESRESPEITAM OS DEVERES CIVIS IMPOSTOS AOS MEMBROS DA COMUNIDADE, E QUE SOFREM UMA PROTEO MUITO TMIDA DO DIREITO CIVIL O Captulo IV do Ttulo VII do CP tipifica condutas penais que se relacionam ao ptrio poder, atualmente denominado poder familiar, a tutela e a curatela, pois estas pessoas tm o dever legal e moral de proteger aqueles que esto sob a sua responsabilidade. Lembrando que a tutela um instituto relativo proteo e cuidado do menor incapaz, e a curatela visa proteger o maior incapaz. PROTEGE A TUTELA, PTRIO PODER E CURATELA DEVER LEGAL DE CUIDADO SOBRE OS QUE ESTO RESPONSABILIDADE TODOS TM O SOB A SUA

Bigamia
Art. 235. Contrair algum, sendo casado, novo casamento: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 1. Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo essa circunstncia, punido com recluso ou deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2. Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro por motivo que no a bigamia, considera-se inexistente o crime. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. A lei penal ptria tutela a ordem jurdica matrimonial, que tem como princpio a constituio do casamento monogmico. A LEI PENAL PROTEGE O CASAMENTO MONOGMICO / ORDEM JURDICA MATRIMONIAL O resultado normativo do delito a leso ao bem jurdico protegido casamento, independentemente de ocorrncia de resultado naturalstico. 2 MODALIDADES TPICAS. O delito no caput prev a forma bsica do tipo penal. O pargrafo primeiro define uma privilegiadora para o co-autor que conhece a condio de casado do outro. O pargrafo segundo estabelece uma causa de excluso de tipicidade. 3 SUJEITOS DO DELITO. Sujeito ativo a pessoa casada. A pessoa que, no sendo casada, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo esta circunstncia (dolo direto), incorre na pena prevista no 1 do art. 235 do estatuto repressivo. SA (CAPUT) SA ( 1) PESSOA CASADA PESSOA NO CASADA QUE CONTRAI CASAMENTO COM

AQUELE QUE SABE SER CASADO Damsio entende possvel a participao de terceiro por meio de induo, nas condutas do caput e 1 (1999:191). Entendemos que a participao perfeitamente possvel atravs de instigao. PARTICIPAO POSSVEL NA FORMA DE INDUO E INSTIGAO: - CAPUT - 1 CASADO O sujeito passivo primrio o Estado, principal interessado na preservao da constituio regular da famlia. Tambm so sujeitos passivos o cnjuge do primeiro casamento e o do segundo, se de boa-f. Parte da doutrina entende que famlia no pode ser sujeito ativo, pois no tem personalidade jurdica, sendo apenas o bem jurdico atingido. Tambm existe o posicionamento de que o Estado apenas o sujeito passivo mediato, constando como imediato o cnjuge do primeiro casamento e do segundo se desconhecia a condio do autor do fato. SP ESTADO (PRINCIPAL INTERESSADO NO CASAMENTO REGULAR) CNJUGE DO 1 CASAMENTO E DO 2 SE DE BOA-F OUTROS SP INDUZ O CASADO A CONTRAIR NOVAS NPCIAS INDUZ NO-CASADO A CONTRAIR CASAMENTO COM

4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. Constituem elementos objetivos do tipo a existncia e vigncia de anterior casamento, no se estendendo a unio estvel, pois haveria uma situao de analogia in malam partem. Cumpre esclarecer a separao judicial no extingue o matrimnio, apenas colocando fim na sociedade conjugal, de forma que a pessoa separada judicialmente, que vier a se casar novamente, cometer o crime. S casamento religioso previsto no art. 226, 2 da CF e regulado no art. 1515 do CCB, so considerados para a tipicidade da conduta. ELEM. OBJ. CASAMENTO ANTERIOR - SEPARADO JUDICIALMENTE QUE SE CASA COMETE O DELITO - CASAMENTO RELIGIOSO NO CARACTERIZA O DELITO, SALVO ART. 226, 2 CF
Art. 1.515 CCB. O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade do casamento civil, equipara-se a este, desde que registrado no registro prprio, produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao.

O Cdigo exige que o primeiro casamento esteja vigente, no importando que ele seja nulo (art. 1548 CCB) ou anulvel (arts. 1550, 1556 e 1558 CCB). S aps a efetiva anulao do primeiro casamento, ou do segundo, desde que no tenha sido por bigamia ele ser considerado como inexistente. Definida a inexistncia aplicar-se- o exposto no pargrafo 2 do

artigo, que prev uma causa de excluso de tipicidade, pois exclui do tipo penal o seu elemento mais relevante que a existncia de outro casamento anterior ou posterior. Guilherme Nucci (2003:701) a este respeito diz o seguinte: O segundo matrimnio, para a configurao do delito necessita ser vlido. Observe-se que a anulao de qualquer dos casamentos por conta da bigamia no faz o crime desaparecer, pois um efeito civil provocado justamente pelo delito praticado. Sobre a questo de o segundo casamento ser anulado diz assim Mirabete (2004:42): Embora a lei se refira inexistncia do delito, a previso do dispositivo legal de hipteses de extino do delito com efeito ex-tunc.
Art. 1.548 CCB. nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - por infringncia de impedimento. Art. 1.550 CCB. anulvel o casamento: I - de quem no completou a idade mnima para casar; II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada. Art. 1.556 CCB. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Art. 1.558 CCB. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares.

ESTAR EXCLUDA A TIPICIDADE, CASO O 1 CASAMENTO SEJA NULO OU ANULVEL OU O 2 SER INEXISTENTE. MAS ESTA EXCLUSO SOMENTE OCORRER EFETIVAMENTE QUANDO NO CVEL FOR COMPROVADA A NULIDADE DE UM OU DE OUTRO No h o delito se inexistente o primeiro casamento. Falta o casamento anterior, elementar do tipo ("sendo casado"). SE NO H CASAMENTO ANTERIOR, NO H BIGAMIA 5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O tipo penal prev um elemento normativo contido na expresso casamento. Esse instituto est definido com todos os seus desdobramentos no Cdigo Civil, nos arts. 1511 a 1590.

6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto ou eventual de contrair novo casamento, j sendo casado. O erro quanto vigncia do casamento anterior exclui o dolo, consistindo em erro de tipo essencial. Consideramos invivel a aplicao do erro de tipo neste delito, sendo possvel entretanto, o erro de proibio ou erro quanto a ilicitude do fato. ERRO QUANTO AO CASAMENTO ANTERIOR EXCLUI O DOLO. No 1 o elemento subjetivo do tipo o dolo genrico direto, pois o agente deve conhecer a condio do outro. No admite a conduta atravs de dolo eventual. O crime no prev modalidade culposa. S H CRIME NO 1 SE FOR COM DOLO DIRETO EVENTUAL NO PORQUE TEM QUE SABER. 7 CONSUMAO E TENTATIVA. A consumao do crime ocorre no instante em que os nubentes manifestam seu assentimento vontade de casar. A lavratura do termo de casamento apenas prova material do delito. O tipo tambm no exige que aps a celebrao do casamento, ocorram relaes sexuais entre os cnjuges, pois se entende o casamento como realizado com o "sim" de ambos os nubentes, na celebrao solene do ato, na forma do art. 1535 do Cdigo Civil. Apenas para constar, o delito subsiste mesmo que o casamento tenha sido realizado por intermdio de procurador com poderes especiais. CONS. NO INSTANTE EM QUE OS NUBENTES MANIFESTAM A VONTADE DE CASAR. NO NECESSRIA A LAVRATURA DO TERMO DE CASAMENTO (SIMPLES PROVA)
Art. 1.535 CCB. Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial, juntamente com as testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida aos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento, nestes termos: "De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados."

ERRO DE TIPO

A tentativa na modalidade imperfeita admissvel. INICIADA OU DE AMBOS Os procedimentos necessrios para a publicao dos proclamas e o processamento A CELEBRAO ESTA NO SE COMPLETA POR CIRCUNSTNCIAS ALHEIAS A PELO MENOS A VONTADE DE UM DOS AGENTES

da habilitao so atos preparatrios, mas dependo das circunstncias, podem constituir crime de falsificao de documento pblico ou uso de documento falso. PUBLICAO DOS PROCLAMAS ATOS PREPARATRIOS IMPUNVEIS PODEM CONFIGURAR CRIME DE FALSO OU USO. 8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O delito prprio no caput (o agente tem que ser casado), instantneo (consuma-se no ato do casamento) e de efeitos permanentes (efeitos prolongam at a descoberta do fato), de mera conduta (no prev resultado naturalstico), bilateral ou de encontro (exige concurso de duas pessoas de sexos opostos), plurissubjetivo (exige duas pessoas na prtica, ainda que uma delas desconhea o fato), plurissubsistente (conduta se fraciona em vrios atos) e comissivo (s praticado atravs de uma ao). DELITO INSTANTNEO DE EFEITOS PERMANENTES PRPRIO MERA CONDUTA BILATERAL COMISSIVO BILATERAL OU DE ENCONTRO NO SER CULPVEL. 9 MODALIDADES DERIVADAS. 9.1 Privilegiadora. Como dissemos anteriormente o pargrafo primeiro prev aplicao de uma pena mnima e mxima abstrata menor que a da figura bsica, no caso do agente que casa conhecendo a condio de casado do outro nubente. EXIGE DUAS PESSOAS DE SEXO DIFERENTE E UMA DELAS CASADA, INDEPENDENTEMENTE DE UMA DELAS

10 PENA E AO PENAL. A pena prevista ao crime de recluso, de dois a seis anos. No caso de participao de pessoa no casada ( 1) a pena alternativa: recluso ou deteno, de um a trs anos. No pargrafo 1 cabvel a aplicao do art. 89 da Lei n. 9.099/95 (suspenso condicional do processo).

CAPUT 1

RECL. 02A A 06A .

ALTERNATIVA, RECL. OU DETENO 01A A 03

A ao penal pblica incondicionada. 11 QUESTES RELEVANTES. A bigamia absorve o crime-meio de falsidade ou o uso de documento falso praticado, em virtude do princpio da consuno (conflito aparente de normas). A celebrao de mais de um casamento (poligamia), aps a vigncia do primeiro constitui crime continuado (art. 71 CP), entretanto, h na doutrina o entendimento que configuraria concurso material de crimes (Bitencourt, 2004: 116). Entendemos conforme o Prof. Rogrio Greco (2008:626) que o determina se haver concurso material ou crime continuado o lapso temporal, quanto mais distante as condutas, a possibilidade da configurao do concurso material maior. + DE 01 CASAMENTO CELEBRADO, VIGENTE O 1 MATERIAL OU CRIME CONTINUADO A prescrio da pretenso punitiva comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido, conforme o art. 111, IV do CP. O conhecimento do fato exigido pela lei o da autoridade pblica, presumindo-se pelo uso notrio da certido falsa. exceo regra geral do inciso I, que estabelece que a prescrio comece a correr da data da consumao do delito. A justificativa para a diferenciao est contida no carter sigiloso da conduta, que s vezes demora vrios anos para ser descoberta, o que fatalmente levaria a prescrio. PRESCRIO COMEA A CORRER DO DIA QUE AUTORIDADE PBLICA TOMA CONHECIMENTO DO CASAMENTO ANTERIOR OU POSTERIOR CONCURSO

12 JURISPRUDNCIA.
Caracterizao Ru que contrai segundo casamento, alegando estar convencido da anulao do primeiro Alegao inconsistente Irrelevncia de que um ou ambos os casamentos sejam nulos ou anulveis Havendo casamento vigente, comete bigamia o consorte que contrai outro casamento com pessoa diversa da do outro cnjuge. Pouco importa que um ou ambos os casamentos sejam nulos ou anulveis; ocorrer bigamia, porque a lei atende a existncia formal do casamento, sua vigncia, e no sua validade (TJSP AC Rel. Goulart Sobrinho RJTJSP 73/320).

Delito de bigamia sem prova de casamento anterior. A forma religiosa de matrimnio no se constitui em pressuposto material da bigamia, segundo proclama Heleno Cludio Fragoso (TJSP HC Re. Costa Mendes RT 460/285). Bigamia Delito no caracterizado Acusada que se casou segunda vez supondo j falecido o primeiro marido Erro de fato reconhecido A vigncia do primeiro casamento precisa ser demonstrada como circunstncia de fato para que haja punio de bigamia. No basta a prova de que foi contrado, de que existiu. Faz-se indispensvel demonstrao de que de fato ele ainda existia quando o cnjuge contraiu o segundo matrimnio. No havendo prova de estar vivo o primeiro marido, ausente h muitos anos, no corresponde ao interesse social anular-se o segundo casamento, contrado de boa-f, ainda que celebrado com irregularidade formal (falta de certido de bito). O venerando acrdo da lavra do eminente Min. Victor Nunes esposa a verdadeira doutrina, calada nos ensinamentos de Planiol: a incerteza da morte de um dos esposos no bastante para que se possa contrair novo casamento, mas tambm no suficiente para perturbar casamento j celebrado, pois universalmente aceito o princpio de que a simples possibilidade da existncia do cnjuge ausente no basta para comprometer o casamento contrado depois de seu desaparecimento. Tambm invocado o insigne Cunha Gonalves: A ausncia s por si no dissolve o casamento por mais prolongada que seja; mas dada hiptese do cnjuge do ausente tornar a casar, a anulao desse segundo casamento e a acusao de bigamia no sero possveis enquanto no houver prova da existncia do ausente, (TJSP Rev. Rel. Accio Rebouas RT 362/118). O elemento material do crime descrito no art. 235 do CP consiste na celebrao de novo casamento, por parte da pessoa casada, sendo certo que a preparao dos documentos para a celebrao do casamento e inclusive a publicao de proclamas e processamento de habilitao so atos preparatrios, que todavia podero constituir o crime autnomo de falsidade (TJSP AC Rel. Mrcio Bonilha RJTJSP 57/373). No se justifica a desclassificao do crime de bigamia para o art. 237 do CP. bvio que o impedimento a que alude este dispositivo h de ser, necessariamente, outro que no o casamento anterior. A no ser assim, o art. 235 constituiria verdadeira superfluidade (TJSP AC Rel. Paulo Otaviano RT 234/102). Falsidade Ideolgica Delito no caracterizado Falso registro de nascimento Meio utilizado pelo ru para contrair novas npcias Sua condenao por bigamia Se o escopo do ru, ao promover seu novo registro civil, foi o de possibilitar novo casamento que veio a contrair e do qual resultou sua condenao por bigamia, aquela infrao dever ser encarada como delito-meio e dela no poder resultar, por si s, aplicao de pena ao infrator (TJSP AC Rel. Sylvio Barbosa RT 297/154). Bigamia Delito no devidamente comprovado Ausncia de informaes sobre a primeira esposa Para a configurao do crime de bigamia indispensvel a prova inequvoca do primeiro casamento validamente contrado e da sua subsistncia ao tempo da realizao do segundo consrcio (TJSP AC Rel. Octvio Lacorte RT 322/144). TJMS - CASAMENTO - Nulidade - Impedimento absoluto - Bigamia comprovada - Dupla identidade de um dos cnjuges -Infringncia do art. 183, Vl, do CC - Sentena confirmada.

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Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento


Art. 236. Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. Pargrafo nico. A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento. COMENTRIOS 1. BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido ordem matrimonial atravs da regular formao da famlia. O tipo cobe a celebrao de casamentos nulos, quando o outro contraente desconhece a causa da nulidade. O resultado normativo do delito a leso ao bem jurdico protegido casamento, independentemente de ocorrncia de resultado naturalstico. 2 MODALIDADES TPICAS. O tipo prev a sua forma bsica no caput. J o pargrafo nico estabelece uma condio de procedibilidade da ao penal, pois a persecuo penal fica condicionada sentena declaratria de nulidade do casamento em face do impedimento ou erro. 3 SUJEITOS DO DELITO. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, uma vez que o tipo no faz referncia a qualquer qualidade especial do agente. O tipo admite o concurso eventual de pessoas, quando o agente auxiliado moral ou materialmente. No caso de fraude recproca entre os nubentes ocorrer autoria colateral, no aplicando a regra geral do concurso de pessoas do art. 29 do CP. SA QUALQUER PESSOA Sujeito passivo imediato o Estado, principal interessado e responsvel pela regular formao da famlia, que a ele cabe proteger. tambm sujeito passivo, mas mediato, o

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contraente enganado. Vide comentrios no art. 235. SP PRINCIPAL O ESTADO PRINCIPAL INTERESSADO DA FORMAO DA FAMLIA / CONTRAENTE ENGANADO 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O tipo penal prev duas modalidades de conduta: 1) Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente; e 2) Contrair casamento, ocultando ao outro contraente impedimento que no seja casamento anterior. Na primeira modalidade tpica exige-se que o sujeito tenha induzido mediante fraude em erro essencial o outro contraente, com este convolando npcias. O ERRO DEVE SER ESSENCIAL DO OUTRO CONVOLANDO NPCIAS 1 FIGURA O verbo ncleo do tipo induzir que significa conduzir, incutir, levar. O agente faz penetrar na mente da vtima a idia de contrair casamento, idia esta no preexistente. Porm, entendemos que perfeitamente cabvel a interpretao extensiva do verbo, admitindo tambm a prtica por meio de instigao. O erro essencial est definido nos arts. 1556 e 1557 do Cdigo Civil:
Art. 1.556 CCB. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Art. 1.557 CCB. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.

Apenas a ttulo de esclarecimento, o novo Cdigo Civil exclui das situaes de erro essencial, o defloramento da mulher, ignorado pelo marido (art. 219, IV do antigo CCB), em face do contedo claramente discriminatrio e que violava o princpio da igualdade insculpido no caput do art. 5 da Constituio Federal. Na segunda modalidade do tipo, o CP exige que o agente tenha ocultado do outro contraente impedimento que no seja casamento anterior. Ocultar quer dizer esconder ou encobrir. O impedimento um daqueles definidos no art. 1.521, do CC, que tornam o casamento passvel de nulidade ou anulabilidade.

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2 FORMA CASAMENTO ANTERIOR

OCULTAR DA VTIMA IMPEDIMENTO QUE NO SEJA ART. 1.521 CCB (TORNAM O CASAMENTO NULO OU

IMPEDIMENTO ANULVEL)

Art. 1.521 CCB. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; (sogro e sogra, genro e nora) III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.

Se o impedimento ocultado for casamento anterior (art. 1521, VI do CCB), o crime ser o de bigamia. Nas duas modalidades tpicas exige-se que seja comissiva a conduta, pois so necessrios atos comissivos atravs de meios fraudulentos para o induzimento e a ocultao. 5 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto. No se admite a prtica da conduta com dolo eventual, pois a fraude do agente indispensvel na prtica do fato. Inexiste modalidade culposa. CRIME DOLOSO INEXISTINDO A MODALIDADE CULPOSA. 6 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O tipo penal prev um elemento normativo contido na expresso casamento. Esse instituto est definido com todos os seus desdobramentos no Cdigo Civil, nos arts. 1511 a 1590. 7 CONSUMAO E TENTATIVA. O crime se consuma no momento da realizao do casamento. Vide art. 1535 do CCB. A tentativa juridicamente inadmissvel, pois o pargrafo nico prescreve uma condio de procedibilidade da ao penal, estabelecendo que a ao penal no possa ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de impedimento ou erro, anule o casamento.

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NO SER ADMITIDA A TENTATIVA, POIS O DELITO DEPENDE DE QUE A SENTENA QUE RETIRE A VALIDADE DO CASAMENTO TRANSITE EM JULGADO 8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. crime comum (qualquer pessoa pode praticar), instantneo (consuma no ato do casamento), comissivo (exige uma ao), unissubjetivo (basta um agente para a prtica do delito), plurissubsistente (a conduta se fraciona em vrios atos), material (tem resultado naturalstico que o engano da vtima) e de contedo variado (possui duas modalidades diferentes para ser realizado). 9 MODALIDADES DERIVADAS. 9.1 Condio de Procedibilidade da Ao Penal. O pargrafo nico obriga o trnsito em julgado da sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento para a promoo da ao penal. Se a queixa for ofertada sem esta condio, ser rejeitada por falta de condio para o exerccio da ao penal, conforme estabelece o inciso III, do art. 43 do CPP. Entretanto, uma nova ao penal poder ser proposta, desde que satisfeita a condio exigida (CPP, art. 43, pargrafo nico). PARA INTERPOSIO DA AO PENAL ATRAVS DE QUEIXA, DEVER TRANSITAR EM JULGADO A AO NO CVEL QUE IMPEA OU ANULE O CASAMENTO. NADA IMPEDE A INTERPOSIO DA AO DENTRO DO PRAZO DECADENCIAL E SUPRIDA A FALHA NULIDADE ABSOLUTA E NO SE SUBMETE A PRAZO DECADENCIAL 10 PENA E AO PENAL. A ao penal s poder ser proposta pelo cnjuge enganado. Trata-se de um dos casos de ao penal privada personalssima. No caso de falecimento do autor, no ser permitida aplicao da regra prevista no art. 31 do CPP. Como no prev prazo especfico a ao dever ser proposta no prazo de seis meses do conhecimento do fato (art. 38 CPP) AO PENAL PRIVADA PERSONALSSIMA VIDE ART. 31 DO CPP

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A conduta punida com pena de deteno, de seis meses a dois anos, sendo o crime de menor potencial ofensivo (art. 61, Lei n. 9.099/95) e aplicvel a suspenso condicional do processo do art. 89 da Lei n. 9.099/95. 11 QUESTES RELEVANTES. Diferentemente do delito de bigamia, a prescrio da pretenso punitiva comea a correr da data da consumao do delito, nos termos do art. 111, I, do CP, vez que no h previso especial. No entendimento de Bitencourt (2004:120) e Rogrio Greco (2008:632) a prescrio comea a correr no dia que sai a deciso anulatria, pois s a partir deste momento exercer a pretenso punitiva. 12 JURISPRUDNCIA.

Conhecimento prvio de impedimento


Art. 237. Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. Protege a regular formao da famlia, que deve ser construda atravs de um casamento vlido. FORMAO REGULAR DA FAMLIA CASAMENTO VLIDO O resultado normativo do delito a leso ao bem jurdico protegido casamento, independentemente de ocorrncia de resultado naturalstico. 2 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal contm apenas a sua forma bsica.

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3 SUJEITOS DO DELITO. autor do delito quem contrai casamento, conhecendo a existncia de impedimento. No caso de ambos os cnjuges conhecerem a existncia de tais impedimentos, sero sujeitos ativos em co-autoria. Porm, se ambos agem sem que o outro saiba de sua inteno, haver autoria colateral, no incidindo a regra do concurso de pessoas (art. 29 CP). SA QUEM CONTRAI CASAMENTO CONHECENDO O IMPEDIMENTO CO-AUTORIA QUE CAUSAR A NULIDADE / SE AMBOS SABEM

So sujeitos passivos do delito o cnjuge inocente (imediato) que se casa desconhecendo a causa de nulidade do casamento, e o Estado principal interessado na formao regular da famlia (mediato). SP CNJUGE INOCENTE (IMEDIATO) / ESTADO (MEDIATO)

4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O tipo penal prev que o agente se case conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta. AGENTE CASA CONHECENDO O IMPEDIMENTO QUE CAUSAR A NULIDADE ABSOLUTA O Cdigo Civil no seu art. 1521 fornece a definio de impedimento, sendo o dispositivo assim como os anteriores, uma norma penal em branco. norma subsidiria, em relao do art. 236 do CP. NORMA PENAL EM BRANCO DEVENDO SER COMPLETADA PELO ART. 1.521 DO CCB / NORMA SUBSIDIRIA EM RELAO AO ART. 236 DO CP A conduta tpica prevista bastante parecida com a do tipo penal anterior. Porm, neste artigo o legislador no exige que o agente aja com fraude. O agente pode agir de forma comissiva e omissiva. BASTA O AGENTE OMITIR A CAUSA, NO NECESSRIO COMETER QUALQUER FRAUDE / IMPEDIMENTO ANTERIOR CRIME SER DE BIGAMIA

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5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O tipo penal prev um elemento normativo contido na expresso casamento. Esse instituto est definido com todos os seus desdobramentos no Cdigo Civil, nos arts. 1511 a 1590. 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto, no bastando configurao do delito o eventual. No existe modalidade culposa, porque no est expressamente prevista. S PODE SER DOLO DIRETO AGENTE TEM QUE CONHECER A EXISTNCIA DO IMPEDIMENTO / NO H FORMA CULPOSA O desconhecimento do impedimento constitui erro de proibio, pois o agente no sabia que estava impedido de casar. Mirabete (2004:48-49) entende que o erro que exclui a tipicidade do fato (art. 20). POSSVEL A INCIDNCIA DO ERRO DE TIPO ou DE PROIBIO 7 CONSUMAO E TENTATIVA. O crime consuma-se com a realizao do casamento, isto com a manifestao da vontade no sentido do assentimento (art. 1.535 do CCB). CONS. DAS PARTES Admite-se a tentativa na forma imperfeita, ou seja, por no prever um resultado naturalstico, o fato ser interrompido no momento da realizao da conduta. TENTATIVA AGENTE APS DECLARAR QUE QUER SE CASAR NO O CONSEGUE POR CIRCUNSTNCIAS ALHEIAS A SUA VONTADE EX. NEGATIVA DO OUTRO CNJUGE At o momento da celebrao do casamento, com a publicao de proclamas e outros, haver apenas atos preparatrios, impassveis de punio. PROCLAMAS E OUTROS ATOS EXIGIDOS NO CRIME ATOS PREPARATRIOS REALIZAO DO CASAMENTO CASAMENTO CELEBRADO AQUELE QUE TEM O ASSENTIMENTO

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8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. crime comum (qualquer pessoa pode praticar), instantneo (consuma no ato do casamento), unissubjetivo (basta um agente para a prtica do delito), mera conduta (consuma-se com a ocorrncia da conduta, no prevendo resultado naturalstico), subsidirio (incidir se fato mais grave no ocorrer), plurissubsistente (a conduta se fraciona em vrios atos), comissivo (praticvel atravs ao). Entendemos ser incabvel a conduta de forma omissiva. 9 PENA E AO PENAL. A ao penal pblica incondicionada, diferentemente do dispositivo anterior, pois neste ambos agentes podero praticar a conduta em concurso. A. P. PUBL. INCONDICIONADA dispensvel a anterior declarao judicial de nulidade do casamento. DISPENSA-SE A DECLARAO JUDICIAL DO CIVIL DO CASAMENTO ANTERIOR A pena cominada ao delito de deteno, de trs meses a um ano. Em virtude de ser infrao de pequeno potencial ofensivo, aplica-se a regra do art. 61 da Lei n. 9.099/95. Tambm aplicvel o art. 89 da Lei n. 9.099/95. 10 JURISPRUDNCIA.

Simulao de autoridade para celebrao de casamento


Art. 238. Atribuir-se falsamente autoridade para celebrao de casamento: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, se o fato no constitui crime mais grave. COMENTRIOS 1 INTRODUO. DEFINIO. Neste tipo penal o agente se atribui a falsa qualidade de autoridade para celebrar o matrimnio.

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AGENTE

ATRIBUI-SE

COMO

AUTORIDADE

P/

REALIZAR

CASAMENTO FALSAMENTE O tipo penal norma especial em relao prevista no art. 328 do CP uma vez que prev uma modalidade autnoma de usurpao de funo pblica. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE ART. 328 CP USURPAO DE FUNO PBLICA subsidirio expresso, pois somente incidir se no constituir crime mais grave. Pode ser subsidirio em relao ao pargrafo nico do art. 328, quando o agente aufere vantagem, ou delito de falsificao ou uso de documento. SUBSIDIRIO EXPRESSO PODE CONFIGURAR ART. 328 2 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. Protege a regular formao da famlia, que deve ser construda atravs de um casamento vlido. FORMAO REGULAR DA FAMLIA CASAMENTO VLIDO O resultado normativo do delito a leso ao bem jurdico protegido casamento, independentemente de ocorrncia de resultado naturalstico. 3 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal prev apenas a forma bsica. No preceito secundrio, aps a previso da pena, o legislador define a subsidiariedade expressa do delito. 4 SUJEITOS DO DELITO. crime comum, podendo ser sujeito ativo qualquer pessoa. SA QUALQUER PESSOA Sujeitos passivos imediatos so os cnjuges de boa-f e o Estado, pois o autor age com se fosse seu representante. A participao admissvel, aplicando-se a regra do art. 29 do CP. SP ESTADO E CNJUGES DE BOA-F / PARTICIPAO ALGUM QUE CONSEGUE O FALSO JUIZ

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5 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O tipo penal determina que o agente se atribua falsamente, autoridade para celebrao de casamentos. Para a configurao do delito so necessrios atos inequvocos do agente, demonstrando que ele realmente a autoridade que diz ser. No exigida a celebrao do casamento. AGENTE TEM QUE SE ATRIBUIR FALSAMENTE AUTORIDADE P/ REALIZAR CASAMENTOS CONFIGURAO ATOS INEQUVOCOS DO AGENTE CRIANDO UMA SITUAO DE PERIGO IN CONCRETO O casamento realizado por autoridade incompetente anulvel, mas caso no o seja, manter seu efeitos. Mesmo que a nulidade seja sanada, no estar extinta a punibilidade do agente.
Art. 1.550 CCB. anulvel o casamento: VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Art. 1.561 CCB. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria. 1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro. 2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.

6 ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO. O tipo penal prev um elemento normativo contido na expresso casamento. Esse instituto est definido com todos os seus desdobramentos no Cdigo Civil, nos arts. 1511 a 1590. Existe tambm outro elemento normativo, que est contido na expresso falsamente, que significa agir dissimuladamente, fraudulenta. 7 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto, abrangendo o conhecimento da falsidade. No existe um fim especial do agente. Praticando outro delito mais grave, com a falsa atribuio da autoridade, este ser aplicado. OUTRO CRIME + GRAVE RESPONDE POR ELE

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8 CONSUMAO E TENTATIVA. Consuma-se o delito com a prtica, pelo agente, de qualquer ato prprio da funo pblica que se atribui, no exigindo a realizao do casamento. CONS. QUALQUER ATO DA FUNO PBLICA QUE O AGENTE SE ATRIBUI / DISPENSA-SE A OCORRNCIA DO CASAMENTO
Art. 1.533 CCB. Celebrar-se- o casamento, no dia, hora e lugar previamente designados pela autoridade que houver de presidir o ato, mediante petio dos contraentes, que se mostrem habilitados com a certido do art. 1.531. Art. 1.534 CCB. A solenidade realizar-se- na sede do cartrio, com toda publicidade, a portas abertas, presentes pelo menos duas testemunhas, parentes ou no dos contraentes, ou, querendo as partes e consentindo a autoridade celebrante, noutro edifcio pblico ou particular. 1o Quando o casamento for em edifcio particular, ficar este de portas abertas durante o ato. 2o Sero quatro as testemunhas na hiptese do pargrafo anterior e se algum dos contraentes no souber ou no puder escrever. Art. 1.535 CCB. Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial, juntamente com as testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida aos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento, nestes termos:"De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados."

No h possibilidade de tentativa, pois os atos preparatrios j so punidos na prtica do delito. Damsio (1999:204) tem entendimento contrrio ao nosso afirmando ser possvel quando o ato inequvoco puder ser fracionado. 9 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. Trata-se de crime comum (qualquer pessoa pode praticar), unissubjetivo (basta um agente para a prtica do delito), instantneo (consuma com qualquer ato inequvoco que o agente se atribui a qualidade de autoridade competente para celebrao de casamento), mera conduta (consuma-se com a ocorrncia da conduta, no prevendo resultado naturalstico), unissubsistente (se praticvel em um nico ato ex.: agente se apresente aos contraentes como juiz de paz) ou plurissubsistente (se a conduta se fraciona em vrios atos), subsidirio expresso (ocorre desde que crime mais grave no incida), comissivo (praticado atravs de ao). 10 PENA E AO PENAL. A pena cominada de deteno, de um a trs anos, se o fato no constitui crime mais grave. A norma expressamente subsidiria em relao a qualquer outra que descreva uma

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conduta punida mais severamente. Aplica-se a suspenso condicional do processo prevista no art. 89 da Lei n. 9.099/95. DETENO 01A A 03A SE NO CONSTITUI CRIME + GRAVE (SUBSIDIARIEDADE EXPRESSA) A ao penal pblica incondicionada. 11 JURISPRUDNCIA.
Simulao de casamento Envolvimento tambm, na denncia, da noiva Jovem que, entretanto, foi iludida pelo coru que se dizia solteiro e que conseguiu juiz de paz para cas-los Gravidez daquela nessa poca Farsa s descoberta quando estava tudo pronto para o consrcio Coao irresistvel caracterizada na espcie Absolvio da co-r mantida Condenao, porm, dos demais Apelao provida (TACRIM-SP AC Rel. Xavier Homrich RT 448/382).

Simulao de casamento
Art. 239. Simular casamento mediante engano de outra pessoa: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, se o fato no constitui elemento de crime mais grave. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido a organizao regular da famlia, mediante a proteo da ordem jurdica matrimonial, isto , do casamento vlido. OBJ. JUR. MATRIMONIAL O resultado normativo do delito a leso ao bem jurdico protegido casamento, independentemente de ocorrncia de resultado naturalstico. 2 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal prev apenas a forma bsica. No preceito secundrio, aps a previso da pena, o legislador define a subsidiariedade expressa do delito. FORMAO REGULAR DA FAMLIA E DA ORDEM

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3 SUJEITOS DO DELITO. O autor de delito pode ser qualquer pessoa que efetivamente simule a celebrao de um casamento. Pode ser um dos nubentes, ou ambos, ou ainda o Juiz, o Oficial de Registros Pblicos, as testemunhas. SA PODE SER QUALQUER PESSOA QUE SIMULE O CASAMENTO (NUBENTES, JUIZ, TESTEMUNHAS) Sujeito passivo a pessoa iludida, de quem dependia a realizao do matrimnio. Pode ser um dos nubentes, ambos, os pais dos noivos, de cujo consentimento dependia a realizao do matrimnio etc. O Estado o sujeito passivo mediato, pois interessado na formao regular da famlia. SP MATRIMNIO) 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO O verbo ncleo do tipo penal simular, que significa fingir, representar. A ao deve ser praticada mediante engano de outra pessoa que esteja interessada na celebrao do casamento. SIMULAO CASAMENTO A realizao de matrimnio que no vise enganar qualquer pessoa tornar a conduta atpica. Ex.: casamento realizado em festa junina. SE A SIMULAO NO TEM O INTERESSE DE ENGANAR NINGUM ATPICA SER A CONDUTA Pode ser enganado o outro contraente ou pessoa da qual era necessrio o consentimento, v. g., os pais de um dos nubentes. ENGANO DEVE SER DE ALGUM REALMENTE INTERESSADO NO MATRIMNIO EX.: CASAMENTO DEPENDE DO CONSENTIMENTO DOS REPRESENTANTES LEGAIS.
Art. 1.517 CCB. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631.

PESSOA ILUDIDA COM O FALSO MATRIMNIO (NUBENTE(S),

PAIS DESTES, CUJO CONSENTIMENTO DEPENDIA A REALIZAO DO

FINGIR

DEVE SER PRATICADA PARA ENGANAR ALGUM INTERESSADO NO

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Entendemos que a cerimnia simulada pode ser realizada perante autoridade competente para a celebrao do matrimnio. Para Damsio (1999:208) se a autoridade era competente para a prtica do ato, o casamento no ser simulado, mas verdadeiro. OBRIGATORIAMENTE TER A AUTORIDADE DE SER FALSA, SE FOR VERDADEIRA, O CASAMENTO NO SER FALSO. 5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O tipo penal prev um elemento normativo contido na expresso casamento. Esse instituto est definido com todos os seus desdobramentos no Cdigo Civil, nos arts. 1511 a 1590. 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto. O crime pode ser cometido para obteno de alguma vantagem, e neste caso a ao pode subsumir-se em um tipo penal apenado mais severamente, como, por exemplo, estelionato (agente simula o casamento para receber o dote do pai da noiva). No h previso de modalidade culposa. EL. SUBJ. O DOLO SE HOUVER OUTRA INTENO, SER APENADO PELO CRIME MAIS GRAVE 7 CONSUMAO E TENTATIVA. Consuma-se o delito com a efetiva simulao da cerimnia do casamento (art. 1.535 do CCB). CONS. EFETIVA SIMULAO DA CERIMNIA DO CASAMENTO ITER CRIMINIS FRACIONVEL A tentativa nas modalidades imperfeita e perfeita admissvel. TENTATIVA POSSVEL

8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. crime comum (qualquer pessoa pode praticar), unissubjetivo (basta um agente para a prtica do delito), instantneo (consuma no ato do casamento), material (tem previso de resultado naturalstico, que consiste no engano da pessoa interessada na realizao da cerimnia), comissivo (delito de ao), subsidirio expresso (ocorre desde que crime mais grave no incida) e

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plurissubsistente (a conduta se fraciona em vrios atos). 9 PENA E AO PENAL. O crime apenado com pena de deteno de um a trs anos. Se o fato constituir crime mais grave, a pena aplicvel ser a do delito apenado mais severamente, uma vez que o delito em estudo expressamente subsidirio. Aplica-se o art. 89 da Lei n. 9.099/95 (suspenso condicional do processo) A ao penal pblica incondicionada. 10 JURISPRUDNCIA.
Noiva enganada que pouco antes da cerimnia falsa vem a descobrir a fraude Vindo a nubente enganada a tomar conhecimento da falsidade do casamento, ainda que pouco tempo antes da cerimnia, no h que se falar no delito do art. 239 do CP (TACRIM-SP AC Rel. Xavier Homrich JUTACRIM 34/425).

Adultrio
Art. 240. (Revogado pela Lei n 11.106, de 28.03.2005, DOU 29.03.2005) "Art. 240. Cometer adultrio: Pena - deteno de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses. 1. Incorre na mesma pena o co-ru. 2. A ao penal somente pode ser intentada pelo cnjuge ofendido, e dentro de 1 (um) ms aps o conhecimento do fato. 3. A ao penal no pode ser intentada: I - pelo cnjuge desquitado; II - pelo cnjuge que consentiu no adultrio ou o perdoou, expressa ou tacitamente. 4. O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - se havia cessado a vida em comum dos cnjuges; II - se o querelante havia praticado qualquer dos atos previstos no artigo 317 do Cdigo Civil." COMENTRIOS

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1 QUESTES RELEVANTES. O art. 240 que previa o delito de adultrio foi revogado pela Lei n. 11.106/05. Gostaramos de apenas mencionar algumas particularidades interessantes que o tipo penal possua. Sujeito ativo eram o homem casado ou a mulher casada, assim como a pessoa no casada com quem o adultrio cometido ( 1). Os co-autores necessariamente deveriam ser de sexos diferentes. S HOMEM OU MULHER CASADO pode praticar o delito. Os co-autores tm que ser de sexos diferentes. A PESSOA NO CASADA RESPONDE PELA FIGURA DO 1 . A lei no definiu o que entendia por adultrio, deixando tal conceituao a cargo da doutrina. NO SE CONSIDERAVA ADULTRIO A CONDUTA HOMOSSEXUAL EXIGIA PESSOAS DE SEXOS DIFERENTES Eram indispensveis configurao do delito a existncia e vigncia do casamento de um dos agentes. O erro do co-ru quanto ao estado civil de casado do outro exclua o dolo, nos termos do art. 20, caput, do CP (erro de tipo). A ao penal era privada e s podia mover o cnjuge ofendido (art. 240, 2). O PRAZO DECADENCIAL ERA DIFERENTE DO ART. 103 DO CP APENAS 01 MS.

CAPTULO II DOS CRIMES CONTRA O ESTADO DE FILIAO Registro de nascimento inexistente


Art. 241. Promover no registro civil a inscrio de nascimento inexistente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. COMENTRIOS

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1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O principal bem jurdico tutelado a segurana do estado de filiao. Secundariamente protege-se a f pblica e tambm o status familiae, que consiste nos efeitos legais e sociais surgidos em decorrncia da formao da famlia. Ex.: direito herana. O resultado normativo a leso ao estado de filiao, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito. 2 MODALIDADES TPICAS. O artigo prev apenas a modalidade bsica da conduta punvel. 3 SUJEITOS DO DELITO. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, uma vez que o tipo no exige nenhuma qualidade especial. Pode ocorrer concurso eventual de pessoas, quando, por exemplo, o mdico fornece a declarao falsa de nascimento da criana. SA QUALQUER PESSOA Sujeitos passivos imediatos so as pessoas prejudicadas pelo registro e o Estado, ofendido em virtude da conduta perpetrada em seus registros, alm de ter interesse na regular formao da organizao familiar. SP incriminada. NO PRECISA HAVER PARTICULARES LESADOS, BASTA O ESTADO SER 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. A conduta consiste em promover no registro civil a inscrio de registro inexistente. PROMOVER INEXISTENTE Promover significa realizar, fazer, dar causa, provocar, originar. So irrelevantes os meios pelos quais o agente consegue a inscrio do nascimento, bem como a finalidade que pretende alcanar. Necessariamente far parte da conduta uma afirmao falsa perante o oficial incumbido do registro. O crime de falsidade, entretanto, ficar absorvido pelo princpio da NO REGISTRO CIVIL INSCRIO DE REGISTRO ESTADO E INTERESSADOS No necessrio, porm, que existam particulares lesados com a conduta

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consuno. PROMOVER ORIGINAR AFIRMAO FALSA IRRELEVANTE A FORMA COM QUE O REGISTRO REALIZADO PARTE DA CONDUTA (PRINCPIO DA CONSUNO) A conduta estar tipificada tanto na hiptese de se declarar nascida uma criana nunca concebida como se declarar nascido um natimorto. Apenas para esclarecimento, o registro do nascimento ocorre no Livro A de registros civis (art. 33, I, da Lei n. 6.015/73), e o registro do natimorto ocorre no Livro C auxiliar (art. 33, V, da Lei n. 6.015/73). Um segundo registro falso do mesmo nascimento no configura novo delito, pois a conduta no criar obrigaes e nem gerar efeitos diversos dos j produzidos. 5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O elemento normativo do tipo est contido na expresso registro civil, definida na Lei n. 6.015/73. A filiao regulada nos arts. 1596 a 1.606 do Cdigo Civil brasileiro. 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. o dolo genrico e direto. No projeto do novo Cdigo Penal h previso de insero de um elemento subjetivo especfico ou especial, vinculado a idia de beneficiar algum ou causar prejuzo aos direitos de outrem. No existe modalidade culposa. DOLO NO H FORMA CULPOSA 7 CONSUMAO E TENTATIVA. O crime consuma-se com a inscrio, no Registro Civil, de nascimento inexistente. A tentativa possvel, na modalidade imperfeita, uma vez que o iter criminis pode ser fracionado. CONS. INEXISTENTE TENTATIVA EX. TENTATIVA POSSVEL, ITER CRIMINIS PODE SER FRACIONADO / INSCRIO NO REGISTRO CIVIL, NASCIMENTO CRIME DE FALSIDADE FICAR ABSORVIDO PELO DE REGISTRO

ALGUM INTERROMPE NO MOMENTO DA INSCRIO DO

NASCIMENTO FALSO NO REGISTRO CIVIL

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8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O crime comum (qualquer pessoa pode praticar), instantneo de efeitos permanentes (consuma-se no momento do registro, mas seus efeitos perduram enquanto no descoberta a fraude), comissivo (realizado atravs de uma ao), mera conduta (no prev resultado naturalstico, pois no exige nenhuma conseqncia em virtude do falso registro), plurissubsistente (conduta fracionada em vrios atos). 9 PENA E AO PENAL. A conduta punida com pena de recluso, de dois a seis anos. A ao penal pblica incondicionada. 10 QUESTES RELEVANTES. A prescrio da pretenso punitiva comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido, nos termos do disposto no art. 111, IV do CP. 11 JURISPRUDNCIA.
No conflito entre um preceito especfico, como o do art. 241, e um genrico, como o do art. 299, ainda que na forma agravada de seu pargrafo nico, segunda e ltima parte, h sem dvida de prevalecer aquele (TJSP AC Voto Vencido: Villa da Costa RT 484/317).

Parto suposto. Supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido


Art. 242. Dar parto alheio como prprio; registrar como seu filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Pargrafo nico. Se o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza: Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena.

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COMENTRIOS 1 INTRODUO. A segunda modalidade de conduta, que o registro de filho alheio como prprio foi introduzida pela Lei n. 6.898, de 30/03/1981, conhecida como adoo brasileira no constava, portanto, da redao originar do Cdigo. 2 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O objeto jurdico primrio a segurana e certeza do estado de filiao do recmnascido e secundariamente a f pblica do registro pblico civil. OBJ. JUR. CIVIL O resultado normativo a leso ao estado de filiao, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito. 3 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal do artigo 242 do Cdigo Penal no caput contm quatro modalidades bsicas de conduta: 1) parto suposto; 2) registro de filho alheio; 3) supresso de direito inerente ao estado civil de recm-nascido; e 4) alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido. No pargrafo nico existe alternativamente a previso de uma causa de diminuio de pena, consistente no motivo de reconhecida nobreza, e um caso de perdo judicial. 4 SUJEITOS DO DELITO. Na modalidade da conduta "dar parto alheio como prprio" s pode ser sujeito ativo do crime a mulher, portanto o crime prprio. Nas demais modalidades, qualquer pessoa pode ser o sujeito ativo, independentemente do sexo. ESTADO DE FILIAO E A F PBLICA DO REGISTRO

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Os sujeitos passivos imediatos so o Estado, lesado pela fraude no registro (2 modalidade), e aqueles que tiveram seus direitos alterados em face das condutas, como, por exemplo, os outros filhos; cnjuge; filho prejudicado; e terceiros, como no caso daquele teve o filho substitudo. DAR PARTO ALHEIO COMO PRPRIO SP E O RECM NASCIDO REGISTRO DE FILHO ALHEIO SP REGISTRO, INCLUSIVE O MENOR ALTERAO DE DIREITO INERENTE AO ESTADO CIVIL DE RECMNASCIDO SP ESTADO E RECM-NASCIDOS SUBSTITUDOS PESSOAS LESADAS PELO HERDEIROS DA AGENTE

5 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. Na modalidade "parto suposto", a ao consiste em atribuir-se a maternidade de filho alheio. Exige-se a criao de uma situao na qual a agente simule a gravidez e apresente para a sociedade a criana. PARTO SUPOSTO OU PARTO ALHEIO COMO PRPRIO MATERNIDADE DE FILHO ALHEIO A SITUAO TEM FAZER PARECER REALMENTE QUE O FILHO DA MULHER QUE A APRESENTA EX. ESTAVA GRVIDA PERDE A CRIANA E APRESENTA OUTRA EM SEU LUGAR O registro da criana exaurimento do crime, sendo necessrio apenas que a agente cometa atos inequvocos no sentido de apresentar como seu um filho alheio, introduzindo-o na famlia. No constitui esta conduta o fato de dar parto prprio como alheio. Pode configurar crime de falsidade ou alterao de direitos civis do recm-nascido (3 modalidade deste tipo) NA 1 FIGURA TPICA NO H A NECESSIDADE DO REGISTRO Na modalidade "registro de filho alheio" exige-se que o sujeito tenha promovido a inscrio no Registro Civil do nascimento da criana. Neste caso, existe o nascimento, mas o estado de filiao do menor adulterado pelo registro falso promovido pelos agentes. Esta modalidade tambm recebeu o nome popular de adoo brasileira. REGISTRO DE FILHO ALHEIO INSCRIO NO REGISTRO CIVIL O crime tambm pode ser cometido por intermdio da conduta de suprimir direito EXIGE-SE A PROMOO DA ATRIBUIR-SE

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inerente ao estado civil de recm-nascido. O sujeito, por meio da ocultao do neonato, suprime direito inerente ao estado civil. SUPRESSO DE DIREITO INERENTE AO ESTADO CIVIL DO RECMNASCIDO A SUA EXISTNCIA ESCONDIDA DO REGISTRO CIVIL O recm-nascido precisa nascer com vida, pois s os seres vivos podem ter direitos relativos ao estado civil que possam ser suprimidos. No preciso que o nascimento seja oculto da sociedade, mas sim do Estado. Basta a no-apresentao do menor para assumir os direitos relativos ao seu status familiae. A ocultao do recm-nascido apenas o meio de que se serve o agente para conseguir a sua finalidade. No basta, portanto, a simples ocultao do recmnascido, sendo necessrio que desta ocultao resulte a efetiva supresso de direitos relativos ao estado de filiao. MENOR TEM QUE NASCER VIVO P/ TER DIREITOS NA ORDEM CIVIL QUE POSSAM SER SUPRIMIDOS / NASCIMENTO NO PRECISA SER OCULTO DA SOCIEDADE, DEVENDO SER DO ESTADO Na modalidade "alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido", o verbo ncleo do tipo substituir, que tem como sentido a troca fsica dos recm-nascidos, pouco importando que um deles seja natimorto. O tipo no exige que os recm-nascidos substitudos sejam efetivamente inscritos no Registro Civil, bastando a troca fsica, e a alterao do estado civil, usufruindo as crianas daquilo que no teriam direito. ALTERAO DE DIREITOS CIVIS DO RECM-NASCIDO / NO IMPORTA SE UM DELES NATIMORTO, BASTA APENAS QUE SEJAM TROCADOS, NO HAVENDO OBRIGATORIEDADE DO REGISTRO / H A TROCA DO ESTADO CIVIL E DOS DIREITOS INERENTES A CADA UM. 6 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O elemento normativo do tipo est contido na expresso registro civil, definida na Lei n. 6.015/73. A filiao regulada nos arts. 1596 a 1.606 do Cdigo Civil brasileiro. 7 ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO. O elemento subjetivo do tipo, em todas as figuras do crime, o dolo genrico e direto. No h modalidade culposa. Na alterao e supresso de estado civil de recm-nascido o tipo exige tambm que o

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agente, mediante sua conduta, tenha a finalidade especial de suprimir ou alterar os direitos inerentes ao estado civil do sujeito passivo. ALTERAO E SUPRESSO DO ESTADO CIVIL EXIGEM O DOLO ESPECFICO DE SUPRIMIR OS DIREITOS INERENTES AO ESTADO CIVIL DO SP O erro de tipo excluir o crime em todas as condutas, como, por exemplo, na alterao de estado civil de recm-nascido, em que as crianas so trocas acidentalmente na maternidade. ERRO DE TIPO EXCLUI O CRIME EM TODAS AS CONDUTAS

8 CONSUMAO E TENTATIVA O parto suposto consuma-se no momento em que criada uma situao que importe alterao do estado civil do recm-nascido. PARTO SUPOSTO FILHO ALHEIO O registro de filho alheio consuma-se no momento em que o nascimento efetivamente inscrito no Registro Civil. REGISTRO DE FILHO ALHEIO REGISTRO A supresso e alterao de direitos inerentes ao estado civil de recm-nascido consumam-se no momento em que tais direitos so efetivamente suprimidos ou alterados. Especificamente na supresso, mister se faz aguardar o transcurso do prazo previsto no art. 50 da Lei n. 6.015/73, pois somente aps expirar o prazo exigido pela lei para o registro que ser possvel dizer que o crime se consumou. SUPRESSO E ALTERAO CONS. QDO. OS DIREITOS DO RECMNASCIDO SO SUPRIMIDOS OU ALTERADOS O tipo penal admite a forma tentada no parto suposto quando no praticado de forma verbal; tambm possvel a tentativa no registro de filho alheio como prprio; e na alterao de direitos inerentes ao estado civil de recm-nascido. necessrio observar que na supresso de direitos inerentes ao estado civil do recm-nascido, entendemos ser o tipo omissivo imprprio, por isto tambm possvel a responsabilizao pela forma tentada. CONS. NO MOMENTO DO EFETIVO QDO. CRIADA A SITUAO DE DAR COMO SEU

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9 CLASSIFICAO DOUTRINARIA Os crimes previstos no art. 242 do CP so prprio (primeira modalidade exige que a mulher seja o sujeito ativo), comuns (demais formas, pois qualquer um pode pratic-las) instantneos (consumam-se no momento que me age como se o filho fosse prprio; com o registro do filho alheio; com a troca fsica das crianas), permanente (na modalidade ocultao, pois a consumao se prolongar enquanto a criana no for inscrita no registro civil), plurissubsistente (condutas so fracionadas em vrios atos, com exceo do parto suposto que pode ser unissubsistente, desde que praticado na forma oral). Nas modalidades de supresso e alterao de estado civil de recm-nascido, temos exemplos dos denominados crimes de tendncia, uma vez que o tipo faz referncia a um especial elemento subjetivo. Na modalidade supresso de direitos entendemos ser o crime omissivo imprprio, pois somente quem tem o dever legal de realizar o registro da criana que pode realiz-lo. 10 MODALIDADES DERIVADAS. 10.1 Tipo previlegiado e perdo judicial. O pargrafo nico do art. 242 do CP prev uma causa de diminuio de pena, consistente em o agente realizar a conduta impelida por motivo de reconhecida nobreza (altrusmo, generosidade). O privilgio aplica-se a todas as modalidades de conduta descritas no caput. CAUSA DE DIMINUIO DE PENA FAZER MOTIVO DE RECONHECIDA NOBREZA. O pargrafo nico, alm da privilegiadora prev alternativamente a possibilidade de concesso do perdo judicial ao dizer "podendo o juiz deixar de aplicar a pena". Entendemos que a concesso poder discricionrio do juiz, vez que somente com a presena de todas as circunstncias favorveis ao ru que poder ser concedido. PERDO JUDICIAL PREENCHIDOS OS REQUISITOS DIREITO SUBJETIVO DO RU E NO ATO DISCRICIONRIO DO JUIZ 11 PENA E AO PENAL. A pena prevista para os delitos descritos no caput do art. 242 de recluso, de dois a

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seis anos. Se o delito for cometido por motivo de reconhecida nobreza, a pena sensivelmente diminuda, passando a ser de deteno, de um a dois anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena. Na forma privilegiada possvel a suspenso condicional do processo, j que a pena mnima cominada no superior a 1 (um) ano (art. 89, Lei n. 9.099/95). A ao penal pblica incondicionada. 12 QUESTES RELEVANTES Para Damsio (1999:219) trata-se de um tipo misto cumulativo, uma vez que so previstas vrias figuras tpicas num mesmo dispositivo legal. Caso o agente realize mais de uma conduta tpica dentre as previstas, responde por todas elas em concurso material. Porm, discordamos deste posicionamento, entendendo que se for praticada mais de uma conduta, as demais sero impunveis. TIPO MISTO OU CUMULATIVO VRIOS TIPOS SO PREVISTOS NO MESMO ARTIGO SE PRATICAR MAIS DE UMA RESPONDE POR TODAS EM CONCURSO MATERIAL. POSICIONAMENTO QUE ELE ADOTA, MIRABETE E REGIS PRADO NO O ADOTAM. O prazo prescricional, na modalidade de registro de filho alheio (segunda figura tpica), comea a correr da data em que o fato se tornar conhecido, aplicando-se o disposto no art. 111, IV, do CP. 13 JURISPRUDNCIA
O legislador da Lei n. 6.891/81 no quis, ao alterar a redao do art. 242 e pargrafo nico do CP, descriminalizar a conduta de registrar como seu o filho de outrem. Contentou-se em deferir o perdo judicial. Com isso manteve em equilbrio o propsito nobilitante (e sempre, na prtica, gravoso ao falso declarante) e o rigor na exatido dos registros naturais. Assim, encontra-se razo alguma para que, desde que se encontre definitivamente provada a prtica voluntria e consciente, se deixe de considerar transgredido o dispositivo penal (TJSP AC Rel. Ary Belfort RT 652/270). No se pode assimilar no delito de parto suposto o falso registro de nascimento. Consiste aquela infrao na substituio material de recm-nascido por outro, determinando a alterao do seu estado civil, pouco importando at que haja ou no registro civil de nascimento (TJSP HC Rel. J. Augusto de Lima RT 238/96). O registro de filho de outro como prprio caracteriza, em tese, o delito do art. 299 e no o do art. 242 do CP. Mas, para que se configure aquela infrao, indispensvel o dolo especfico, que consubstancia no fim

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de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante (TJSP AC Rel. Rodrigues Alckmim RT 287/448). Aps o advento da Lei 6.898/81 incluiu-se no art. 242 do CP o falso registro de nascimento por motivo nobre, ou seja, a prtica de se adotar uma criana no pela via regular, mas pela mais simples de registr-la como filho, que antes figurava no art. 299, como falsidade ideolgica em assento de Registro Civil (TJSP HC Rel. Jarbas Mazzoni RT 660/279).

Sonegao de estado de filiao


Art. 243. Deixar em asilo de expostos ou outra instituio de assistncia filho prprio ou alheio, ocultando-lhe a filiao ou atribuindo-lhe outra, com o fim de prejudicar direito inerente ao estado civil: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido o estado de filiao e a organizao regular da famlia. O resultado normativo a leso ao estado de filiao, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito, bastando to somente a agresso ao bem jurdico protegido. 2 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal prev apenas a forma bsica da conduta. 3 SUJEITOS DO DELITO. Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, tratando-se de crime comum. O tipo no exige que pais ou responsveis sejam os autores da conduta tpica. Admite concurso eventual de pessoas. O sujeito passivo primrio o menor prejudicado. necessrio que a vtima seja criana nos primeiros anos de vida, por isso no se aplica a regra do Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 2, Lei n. 8.069/90). O Estado tambm sujeito passivo, pois tem preocupao com a situao jurdica

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dos menores impberes. SA SP QUALQUER PESSOA ESTADO E O MENOR PREJUDICADO

4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O ncleo do tipo o verbo deixar (abandonar, desamparar, largar) filho prprio ou alheio, sendo necessrio que o agente oculte ou declare identidade diversa da verdadeira. DEIXAR ABANDONAR + FILHO PRPRIO OU DE OUTREM / AGENTE DEVER OCULTAR OU DECLARAR OUTRA IDENTIDADE fundamental para a tipicidade da conduta, que o agente conhea a filiao do menor. Caso ele abandone a criana que cuidava sem conhecer sua filiao, entendemos que pode haver a prtica da conduta do art. 133 do Cdigo Penal. O abandono deve ocorrer num asilo de expostos ou outra instituio similar pblica ou privada. ABANDONO ASILOS OU QUALQUER OUTRA INSTITUIO SIMILAR

5 ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO. O elemento normativo do tipo est na expresso direito inerente ao estado civil. Estes direitos inerentes ao estado civil esto definidos no Ttulo I do Livro I da Parte Geral do Cdigo Civil brasileiro. 6 ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO. o dolo genrico e direto de abandonar, e o dolo especfico o de prejudicar o direito inerente ao estado civil do filho prprio ou alheio. DOLO GENRICO DE ABANDONAR + DOLO DE PREJUDICAR DIREITO INERENTE AO ESTADO CIVIL DO FILHO PRPRIO OU ALHEIO 7 CONSUMAO E TENTATIVA. Consuma-se o crime com o efetivo abandono no local previsto, verificando-se a ocultao ou alterao do estado civil. Admite-se a tentativa, por se tratar de crime

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plurissubsistente. CONS. EFETIVO ABANDONO COM A OCULTAO OU ALTERAO DO ESTADO CIVIL / ADMITE-SE A TENTATIVA IMPERFEITA 8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. crime comum (qualquer pessoa pode praticar), unissubjetivo (em regra pode ser realizado por uma nica pessoa), formal (prev o resultado naturalstico que o fim de prejudicar o direito inerente ao estado civil da criana, mas no exige que ele ocorra para a consumao do crime), de tendncia (tem elemento subjetivo especial), comissivo (pratica-se por meio de ao) e plurissubsistente (a conduta fracionada em vrios atos). 9 PENA E AO PENAL A pena cumulativa de recluso, de um a cinco anos, e multa. Cabe a suspenso condicional do processo, conforme o art. 89 da Lei n. 9.099/95. A ao penal pblica incondicionada. 10 QUESTES RELEVANTES Se a criana for abandonada em lugar diverso do previsto no tipo, poder configurarse o delito do art. 133 ou do art. 134 do CP. DEIXAR CRIANA EM OUTRO LUGAR DIVERSO DO TIPO ART. 133 E 134 DO CP ABANDONO DE INCAPAZ / EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO 11 JURISPRUDNCIA

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CAPTULO III DOS CRIMES CONTRA A ASSISTNCIA FAMILIAR Abandono material


Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. (Redao do caput dada pela Lei n 10.741, de 01.10.2003, DOU 03.10.2003, com efeitos a partir de 90 dias da publicao) Pargrafo nico. Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido a proteo do dever de solidariedade familiar, no que concerne ao apoio material devido reciprocamente pelos parentes. O resultado normativo a leso ao bem jurdico famlia, explicitado pela ausncia de assistncia entre os membros de um grupo familiar, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito. 2 MODALIDADES TPICAS. No caput encontramos um delito classificado como misto cumulativo, isto as vrias formas de condutas bsicas so independentes entre si. O pargrafo nico descreve uma modalidade tpica equiparada s demais definidas no caput do dispositivo.

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3 SUJEITOS DO DELITO. Trata-se de crime prprio nas duas primeiras situaes tpicas, nas quais os sujeitos do delito podem ser o cnjuge, os pais ou descendentes da vtima. Alertamos que independentemente da existncia de separao de fato ou judicial, mantm-se a obrigao em relao ao cnjuge. SA 1 E 2 FIGURA CNJUGE, PAIS E DESCENDENTES DA VTIMA Na segunda modalidade e na figura tpica descrita no pargrafo nico do art. 244 do CP, tambm temos um crime prprio, cujo sujeito ativo o devedor de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada. 2 MODALIDADE E NICO ALIMENTCIA JUDICIALMENTE FIXADA Na terceira forma tpica descrita no caput podem ser autores do delito os ascendentes ou os descendentes da vtima. Tambm um tipo classificado como prprio. 3 FORMA autoria de terceiros. SP PERMANENTE ESTADO O sujeito passivo imediato do crime, em sua primeira modalidade, o cnjuge que efetivamente no tenha condies de suprir as prprias necessidades, ainda que separado de fato ou judicialmente do sujeito ativo (salvo se a separao judicial se der por culpa do sujeito passivo, caso em que cessar, para o outro cnjuge, o dever de assistncia). 1 FORMA SP CNJUGE SEPARADO DE FATO OU JUDICIALMENTE (SALVO SE FOR O CULPADO PELA SEPARAO JUDICIAL)/ A VTIMA EFETIVAMENTE P/ CONFIGURAR O CRIME NO TEM CONDIES DE SE AUTO SUPRIR Pode tambm ser sujeito passivo o filho, desde que menor de dezoito anos ou inapto para o trabalho. Por inapto para o trabalho deve entender-se aquele que no tem a capacidade de manter as suas necessidades bsicas. SP TB PODE SER O FILHO COM DE 18A OU INCAPAZ P/ O TRABALHO / INAPTO AQUELE QUE NO PODE SE SUSTENTAR PELO SEU TRABALHO OU NO PODE TRABALHAR Tambm pode ser sujeito passivo o ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos. A redao anterior falava em ascendente valetudinrio, que significava pessoa de idade ASCENDENTES E DESCENDENTES DA VTIMA Salientamos que em todas as modalidades tpicas, possvel a participao e coSA DEVEDOR DE PENSO

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avanada. A nova elementar tpica maior de 60 anos foi inserida atravs da Lei n. 10.741/03, conhecida como Estatuto do Idoso. Na segunda modalidade, sujeito passivo o credor da penso alimentcia acordada, fixada ou majorada judicialmente. 2 MODALIDADE CREDOR DA PENSO ALIMENTCIA (OS AVS S SERO SA SE FOREM ESTES OS OBRIGADOS JUDICIALMENTE A PAGAR) Na terceira figura tpica, sujeito passivo o descendente ou ascendente, desde que gravemente enfermo. O tipo penal no estendeu a modalidade ao cnjuge, tornando-se atpica a conduta em relao a este. 3 FORMA ENFERMO Por fim, entendemos que o Estado o sujeito passivo mediato de todas as modalidades de conduta, pois ele possui um grande interesse na subsistncia da comunidade familiar. 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. Na primeira modalidade tpica o legislador prev punio quele que deixa de da assistncia a filho com idade inferior a 18 anos ou que seja inapto para o trabalho, bem como ao ascendente invlido ou maior de 60 anos, no lhes fornecendo os recursos indispensveis para mantena da vida (alimentao, medicamentos, vesturio e habitao). importante esclarecer que a elementar recursos necessrios tem um sentido mais restrito que o de alimentos, que comporta outros itens para o benefcio da pessoa (ex.: educao, diverso e outros). RECURSOS NECESSRIOS COISAS NECESSRIAS A VIDA ( UM CONCEITO MENOS AMPLO DO QUE O DE ALIMENTOS DO CIVIL EX. NO EXISTE A OBRIGATORIEDADE DE DAR DIVERSO OU EDUCAO) No exigido para a tipicidade do delito, que o agente deixe faltar vtima todos os recursos dos quais a pessoa necessita para sobreviver. Basta faltar algum deles e o crime estar configurado. Analogicamente ao que ocorre com o crime de omisso de socorro, se uma das pessoas obrigadas a prestar a assistncia exigida o fizer, afastar a incidncia da lei penal em relao a todos os demais, vez que a vtima contar com os recursos necessrios sua sobrevivncia e faltar, configurao do delito, uma de suas elementares. Nesta figura tpica no se exige a comprovao judicial da necessidade do sujeito passivo. SP DESCENDENTE OU ASCENDENTE GRAVEMENTE

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DEVER DE ASSISTNCIA CABE A + DE 01 PARENTE

SE UM SUPRIR

EXCLUI O DELITO P/ OS OUTROS / AS NECESSIDADES ESTARO SUPRIDAS A falta de pagamento de penso alimentcia judicialmente fixada ou majorada a exigncia tpica da segunda modalidade de conduta. O pargrafo nico descreve uma ao tpica tambm vinculada ao no-pagamento de penso alimentcia pelo sujeito ativo, quando este se coloca em estado de insolvncia abandonando injustificadamente emprego ou funo, para no ter como honrar o compromisso financeiro judicialmente fixado. 2 FIGURA FALTA DE PAGAMENTO DA PENSO ALIMENTCIA RECUSA DEVE SER COMPROVADA, ATRAVS DO ATRASO NO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES PELO DEVEDOR A terceira modalidade consiste em deixar de socorrer ascendente ou descendente, gravemente enfermo. A lei exige que a doena do sujeito passivo seja grave. 3 FIGURA OMITIR SOCORRO A ASCENDENTE OU DESCENDENTE GRAVEMENTE ENFERMO 5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O abandono material contm um elemento normativo, contido na expresso "sem justa causa". 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. O abandono material, em todas as suas formas, somente punvel a ttulo de dolo (genrico, direto ou eventual). No h modalidade culposa, por isso perfeitamente possvel a ocorrncia de erro de tipo essencial quando o sujeito desconhece a situao de abandono da vtima. ERRO DE TIPO DESCONHECIMENTO DA SITUAO DE ABANDONO DA VTIMA EX: FILHO VIAJA E NO SABE QUE O PAI PRECISA DE CUIDADOS MDICOS 7 CONSUMAO E TENTATIVA. O abandono material um crime omissivo prprio, consumando com a no prestao dos cuidados necessrios para a sobrevivncia do sujeito passivo (1 modalidade); com

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o no-pagamento no prazo da penso alimentcia judicialmente fixada (2 modalidade e do pargrafo nico); e, por fim, com a no prestao do socorro ao ascendente ou descente gravemente enfermo (3 modalidade) OMISSIVO PURO CONS. COM A RECUSA DE REALIZAR AQUILO QUE O AGENTE ESTAVA OBRIGADO A FAZER EM QUALQUER DAS FIGURAS Por ser omissivo prprio, no admite a tentativa. NO ADMITE A TENTATIVA EM CRIMES OMISSIVOS PUROS DILIGNCIAS NECESSRIAS 8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O abandono material crime prprio (exigindo uma qualidade especial do sujeito ativo), mera conduta (no h previso no tipo de um resultado naturalstico), permanente (consumando o delito enquanto no cessar a conduta do agente), omissivo puro (em todas as modalidades h uma omisso), unissubsistente (apesar de perdurar ao longo do tempo, a omisso no pode ser fracionada em vrios atos. O sujeito ativo age ou no). Para Bittencourt (2004:149) o delito plurissubsistente, porm discordamos do seu posicionamento, por entendermos que crimes omissivos prprios so crimes unissubsistentes. 9 PENA E AO PENAL. O abandono material punido com pena de deteno, de um a quatro anos, e multa de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas, ao tempo do fato. A pena de multa definida para esta infrao penal foge regra do sistema de dias-multa, adotando outro critrio particular. Aplica-se ao delito a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95). A ao penal pblica incondicionada. 10 QUESTES RELEVANTES. O tipo penal classificado por Bitencourt (2004:149) e Damsio (1999:231) como sendo tipo misto e cumulativo, e no misto de contedo variado, o que significa que a realizao de mais de uma das condutas tpicas leve ao concurso material de delitos. O DELITO TIPO MISTO CUMULATIVO AGENTE RESPONDE EM OU O AGENTE TEM A OBRIGAO OU NO, OU ELE PRESTA OU NO AS

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CONCURSO MATERIAL POR TANTAS FIGURAS QUE REALIZAR Caso o agente seja condenado transitado em julgado e posteriormente venha praticar novamente a conduta, ocorrer a continuidade delitiva estabelecida pela regra do art. 71 do Cdigo Penal. SE PERSISTIR NO ABANDONO APS EVENTUAL CONDENAO, RESPONDER NOVAMENTE COMO CRIME CONTINUADO O sujeito ativo que pratica a segunda conduta, deixando de pagar a penso alimentcia judicialmente fixada, pode ter sua priso civil decretada. Se ele for preso por este motivo, o tempo de priso ser computado na pena imposta pelo juzo criminal, aplicando-se a regra da detrao do art. 42 do Cdigo Penal. NO CASO DE PRISO CIVIL POR INADIMPLNCIA DE ALIMENTOS - O TEMPO SER COMPUTADO NO CASO DE EVENTUAL CONDENAO NO PENAL 11 JURISPRUDNCIA
Ainda que tenha o ru em seu prol motivos jurdicos para separar-se de uma mulher ou que se trate esta de pessoa jovem com possibilidade de prover prpria subsistncia, no pode o marido deixar de contribuir para o sustento dos filhos (TACRIM-SP AC Rel. Slvio Lemmi JUTACRIM 34/369). tambm crime omissivo puro. A tipicidade do fato resulta do confronto da conduta devida e constante da norma penal incriminadora, com a conduta verificada do sujeito, que no atende o dever de assistncia (TARS AC 296.022.460 Rel. Danbio Franco). O simples fato de voltar o agente, aps sua condenao e sob ameaa de priso, a prover subsistncia da mulher e filhos anteriormente abandonados no basta para elidir a responsabilidade penal (TACRIM-SP AC Rel. Dnio Garcia JUTACRIM 38/246). O crime de abandono material no comporta a figura da tentativa. Assim, estando a penso alimentcia sendo paga, inadmissvel a instaurao de qualquer processo penal (TACRIM-SP AC Rel. Dyrceu Cintra RT 728/566). O abandono material, em qualquer de suas modalidades, crime permanente. Assim, omitida a conduta exigida pela norma penal, o crime est consumado e a consumao se protrair no tempo enquanto perdurar a conduta omissiva (TARS AC 296.022.460 Danbio Franco).
Excludo:

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Entrega de filho menor pessoa inidnea


Art. 245. Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos pessoa em cuja companhia saiba ou deva saber que o menor fica moral ou materialmente em perigo: Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. 1 A pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos de recluso, se o agente pratica delito para obter lucro, ou se o menor enviado para o exterior. 2 Incorre, tambm, na pena do pargrafo anterior quem, embora excludo o perigo moral ou material, auxilia a efetivao de ato destinado ao envio de menor para o exterior, com o fito de obter lucro. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido a assistncia familiar e a sadia formao moral e fsica dos filhos. O resultado normativo a leso ao bem jurdico famlia, explicitado pelo descuido assistencial (moral, intelectual e fsico) dos pais em relao aos filhos, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito. 2 MODALIDADES TPICAS. No caput o legislador define a conduta bsica do delito, punindo o(s) pai(s) que deixa o filho na companhia de pessoa inidnea. No pargrafo primeiro incide uma qualificadora para o autor que age com intuito de lucro ou facilita o envio do filho para o estrangeiro. J o pargrafo segundo prev um tipo penal com pena equiparada a do pargrafo anterior, punindo a conduta daquele que auxilia com o fito de lucro, o envio do menor para o estrangeiro. 3 SUJEITOS DO DELITO. O sujeito ativo do delito no caput e pargrafo 1 o pai, a me ou ambos. O tipo penal no pune o tutor que realiza a mesma conduta, podendo ser punido apenas conforme o entendimento de Mirabete (2004:75) no caso de co-autoria ou participao, nunca como autor

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individualmente. No tipo do 2, o crime comum, podendo qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. SA PAIS (QUALQUER DELES) / TUTOR S EM CO-AUTORIA OU QUALQUER PESSOA PARTICIPAO / 2 SP

Sujeito passivo o filho menor de dezoito anos. FILHO MENOR DE 18 ANOS E O ESTADO.

4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O verbo ncleo do tipo "entregar", que tem o sentido de deixar aos cuidados ou sob a vigilncia de terceiro, classificado como pessoa inidnea, expondo o(s) filho(s) a perigo material (ex: brio ou doente mental) ou perigo moral (ex.: prostituta ou jogadores). No preciso que a entrega seja por longo tempo ou por prazo indeterminado, tambm no se exige a comprovao do perigo sofrido (crime de perigo abstrato ou presumido). ENTREGAR DEIXAR AOS CUIDADOS DE TERCEIRO INIDNEO / PODE A ENTREGA SER POR POUCO TEMPO O PERIGO MORAL PRESUMIDO OU ABSTRATO, NO PRECISA SER PROVADO Admite-se tambm a participao de terceiro, punida autonomamente no pargrafo 2. Nesta modalidade tpica o agente com a finalidade de lucro auxilia o(s) autor(es) a enviar o menor para o estrangeiro. PARTICIPAO AUXILIANDO OUTREM A ENVIAR MENOR AO EXTERIOR COM FITO DE LUCRO Entendemos que a conduta do pargrafo 2 foi tacitamente revogada por norma posterior, prevista no art. 239 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90). Assim diz o dispositivo: Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro. ECA ART. 239 LUCRO 5 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. No h elemento normativo no tipo penal. PROMOVER OU AUXILIAR O ENVIO DE MENOR AO EXTERIOR INOBSERVNCIA DAS FORMALIDADES LEGAIS OU P/ OBTER

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6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. A entrega de filho menor a pessoa inidnea punida a ttulo de dolo genrico e direto definido na elementar sabe. Tambm previsto dolo eventual que est contido na expresso deva saber. Para Mirabete (2004:76), o crime pode ser doloso ou culposo. No seu entendimento a expresso deve saber indica tanto a possibilidade de dolo eventual como a de culpa consciente. O autor tambm afirma que as penas cominadas para o crime doloso ou culposo sero as mesmas, devendo o juiz dos-las adequadamente quanto ao elemento subjetivo informador do ilcito. ENTENDEMOS QUE MIRABETE EQUIVOCA-SE, SE FOSSE DA VONTADE DO LEGISLADOR PUNIR POR CULPA, ELE TERIA CRIADO UM TIPO CULPOSO AUTNOMO (PARGRAFO NICO, ART. 18 DO CDIGO PENAL) 7 CONSUMAO E TENTATIVA. A consumao do delito ocorre com a entrega do menor ao terceiro, no se exigindo que lhe resulte efetivo dano, bastando a mera exposio a perigo. CONS. ENTREGA DO MENOR AO 3 INIDNEO, INDEPENDENTEMENTE DE O MENOR SOFRER EFETIVO PERIGO A tentativa admissvel, uma vez que o crime plurissubsistente. TENTATIVA ADMISSVEL No pargrafo 1 o crime se consuma com a entrega do menor para pessoa inidnea com a finalidade de lucro ou com efetivo envio deste para o exterior. No figura do pargrafo 2 do dispositivo, o momento consumativo ocorre com o ato de auxlio, independentemente do efetivo envio do menor ao estrangeiro ou da obteno de lucro, sendo admissvel a tentativa. 2 - CONS. COM O AUXLIO, TB ADMITE-SE A TENTATIVA

8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O delito de perigo abstrato (no se exigindo a efetiva comprovao do risco para o menor), doloso (realizado de forma intencional), unissubjetivo (basta uma pessoa para a prtica do delito), instantneo (consuma-se com a entrega do menor), prprio no caput e pargrafo 1 (exige que o crime seja praticado por um dos pais) e comum no pargrafo 2 (podendo ser

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qualquer pessoa), plurissubsistente (fracionvel em vrios atos) e formal (prev o resultado naturalstico, entretanto este no exigido para a configurao do delito, bastando apenas a conduta de entrega do menor). Entretanto, entendemos que na conduta do pargrafo 1, envio de menor ao estrangeiro o tipo material, em face de existir o resultado naturalstico existente. 9 MODALIDADES DERIVADAS. 9.1 Forma Qualificada. Se o agente realiza a conduta com o fim de lucro ou se o menor vem a ser enviado ao exterior, a pena elevada no seu quantum mximo ( 1). A finalidade de lucro uma qualificadora subjetiva, levando em considerao o animus do agente, no exigindo que este o receba. J o envio do menor ao exterior uma qualificadora objetiva, bastando para a configurao do delito o envio do menor, independentemente de qualquer intencionalidade. - FIM DE LUCRO / - MENOR ENVIADO AO ESTRANGEIRO QUALIFICADORA SUBJETIVA: FIM DE LUCRO QUALIFICADORA OBJETIVA: ENVIO DO MENOR AO ESTRANGEIRO 10 PENA E AO PENAL. No tipo simples, a pena cominada de deteno, de um a dois anos, e de um a quatro anos de recluso na figura qualificada e no crime descrito no 2 do art. 245. Aplica-se para o caput o disposto no art. 61 da Lei n. 9.099/95. Para o pargrafo 1 cabvel a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95). A ao penal pblica incondicionada. 11 QUESTES RELEVANTES. Como o delito doloso e praticado no exerccio do ptrio poder (poder familiar) cabvel o efeito da condenao do art. 92, II, do CP. EFEITO DA CONDENAO 12 JURISPRUDNCIA PERDA DO PTRIO PODER

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Abandono intelectual
Art. 246. Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em idade escolar: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido o interesse estatal na instruo primria e formao intelectual das crianas. O fundamento constitucional da previso tpica est definido no art. 229 da Constituio Federal. INTERESSE DO ESTADO PELA ALFABETIZAO DAS CRIANAS
Art. 229 CF. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.

O resultado normativo a leso ao bem jurdico famlia, explicitado pelo descuido assistencial (moral, intelectual e fsico) dos pais em relao aos filhos, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito. 2 MODALIDADES TPICAS. O tipo penal prev apenas a forma bsica da conduta. 3 SUJEITOS DO DELITO. Somente os pais podem ser sujeitos ativos do crime, no abrangendo no tipo a omisso do tutor. APENAS OS PAIS PODEM SER SA DO CRIME TUTORES ESTO EXCLUDOS DO DELITO, VEZ QUE O ARTIGO NO FAZ REFERNCIA A ESTES O sujeito passivo imediato o filho em idade escolar, que vai dos sete aos catorze anos de idade. Secundariamente o Estado que tem o interesse na instruo primria das crianas. 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O tipo penal exige a omisso das providncias necessrias para que o filho, dos sete

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aos catorze anos de idade, receba a instruo do ensino bsico (1 a 8 sries). irrelevante que a criana resida com os pais, sendo destes a obrigao de fornecer a formao intelectual dos filhos. NO PRECISA O FILHO MORAR COM OS PAIS 5 ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO. O delito prev a expresso "sem justa causa" que consiste no elemento normativo do tipo. No ocorre o delito, porm, quando houver justa causa para a omisso. Mirabete (2004:79) cita como exemplos: a distncia ou inexistncia de escola ou a ausncia de vaga, a penria em extrema da famlia, a instruo nula ou rudimentar dos pais etc. Tambm no ocorrer quando a prpria famlia fornecer a instruo educacional aos filhos. 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. O abandono intelectual s punido a ttulo de dolo genrico e direto. 7 CONSUMAO E TENTATIVA. O delito se consuma quando o sujeito ativo, aps o filho iniciar a idade escolar, deixa de tomar medidas necessrias para que ele receba instruo, por tempo juridicamente relevante. CONS. FILHO INICIOU A IDADE ESCOLAR E OS PAIS NO TOMAM NENHUMA PROVIDNCIA POR UM TEMPO RELEVANTE A tentativa inadmissvel, por se tratar de crime omissivo prprio. TENTATIVA IMPOSSVEL CRIME OMISSIVO PRPRIO

8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O delito omissivo prprio (a conduta caracterizada por uma inatividade do agente), permanente (a consumao se prolonga enquanto a criana estiver afastada do mbito escolar), prprio (somente os pais podem praticar), unissubjetivo (basta a omisso de um dos pais para o delito estar configurado), unissubsistente (praticado em conduta nica) e de mera conduta (no prev um resultado naturalstico para a consumao, sendo suficiente apenas a omisso dos pais).

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9 PENA E AO PENAL. A pena cominada ao delito de abandono intelectual alternativa: deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. So aplicveis ao crime as disposies dos arts. 60, 61 e 89 da Lei n. 9.099/95. A ao penal pblica incondicionada. 10 JURISPRUDNCIA.
No se configura abandono intelectual se deixa o ru pobre de promover a instruo primria do filho menor por falta de vaga no estabelecimento de ensino pblico local (TACRIM-SP AC Rel. Slvio Lemmi JUTACRIM 22/376).

Abandono Moral
Art. 247. Permitir algum que menor de 18 (dezoito) anos, sujeito a seu poder ou confiado sua guarda ou vigilncia: I - freqente casa de jogo ou mal-afamada, ou conviva com pessoa viciosa ou de m vida; II - freqente espetculo capaz de pervert-lo ou de ofender-lhe o pudor, ou participe de representao de igual natureza; III - resida ou trabalhe em casa de prostituio; IV - mendigue ou sirva de mendigo para excitar a comiserao pblica: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. COMENTRIOS 1 INTRODUO. O tipo penal no possui um nomen juris tendo sido a nomenclatura de abandono moral adotada pela doutrina e jurisprudncia, em face da proteo visada pelo legislador. O resultado normativo a leso ao bem jurdico famlia, explicitado pelo descuido assistencial (moral, intelectual e fsico) dos pais em relao aos filhos, independentemente da existncia de qualquer resultado naturalstico no delito.

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2 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido a formao moral do menor. 3 MODALIDADES TPICAS. O artigo dispe de quatro modalidades tpicas bsicas no caput, que nos elementos objetivos descreveremos com mais detalhes. 4 SUJEITOS DO DELITO. O crime pode ser praticado por qualquer pessoa, independentemente de serem os pais ou tutores, vez que basta que a vtima tenha sido confiada a guarda ou a vigilncia do sujeito ativo. SA PAIS TUTORES OU QUALQUER PESSOA QUE ESTEJA GUARDANDO OU VIGIANDO O MENOR O sujeito passivo o menor de dezoito anos submetido ao poder, guarda ou vigilncia do sujeito ativo (imediato), e tambm o Estado que tem o interesse na formao moral do menor (mediato). SP MENOR DE 18 ANOS QUE EST NO PODER, GUARDA OU VIGILNCIA DO SUJ. ATIVO 5 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O verbo ncleo do tipo o verbo "permitir" (consentir, tolerar, concordar). Permitir indica uma conduta passiva, e nisso difere do crime previsto no art. 245 do CP, no qual a conduta incriminada entregar, indicando um comportamento ativo do sujeito. A CONDUTA NESTE ARTIGO PASSIVA (PERMITIR = DEIXAR OCORRER) A permisso do sujeito ativo pode ser expressa (manifestada para o menor) ou tcita (sabida pelo sujeito ativo, mas sem qualquer impedimento). Para a configurao do delito o menor tem que realizar as condutas descritas nos incs. I a IV do art. 247 do CP. PERMISSO PODE SER EXPRESSA OU TCITA / CONDUTAS DO MENOR QUE O SA TOLERA E QUE CONSTITUI CRIME ESTO NOS INCS. I A IV

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DO ART. 247 O inciso I sanciona a conduta do agente que permite que o menor de dezoito anos freqente habitualmente casa de jogo ou mal-afamada (bares, prostbulos). Tambm pune a convivncia habitual com pessoas viciosas (de vida desregrada) ou de m-vida (possuidoras de maus costumes, como, por exemplo, pessoas viciadas e prostitutas). INC. I, 1 PARTE COMPARECER EM CASA DE JOGO OU MALMENOR AFAMADA (QUE SO OS BORDIS, BARES E ETC) /INC. I, 2 PARTE

DEVE REUNIR-SE HABITUALMENTE COM PESSOAS VICIADAS OU DE M VIDA O inciso II tambm se divide em duas partes. Na primeira, exige-se que o menor freqente habitualmente espetculo capaz de perverter, que tem o sentido de corromper ou depravar, sua moral ou ofender o seu pudor. Damsio (1999:242) entende que na segunda parte do inciso necessrio que o sujeito passivo participe uma nica vez de representao da mesma natureza que na primeira parte. Bitencourt (2004:157) entende que nesta forma tambm imprescindvel a habitualidade na conduta do menor, sendo atpica se o fato ocorrer uma nica vez. INC. II, 1 PARTE / INC. II, 2 PARTE MENOR FREQENTAR COM HABITUALIDADE ESPETCULO CAPAZ DE PERVERTER SUA MORAL OU OFENDER-LHE O PUDOR MENOR PARTICIPA PELO MENOS 01 VEZ DO ESPETCULO Veda-se no inciso III a moradia e o trabalho do menor em casa de prostituio. Aqui independe se o trabalho remunerado ou no. O conceito de casa de prostituio aquele previsto no art. 229 do Cdigo Penal. MENOR DEVE RESIDIR OU TRABALHAR (SEJA GRATUITA OU ONEROSAMENTE) EM CASA DE PROSTITUIO O inciso IV pune a conduta do sujeito ativo que permite ou assente que o menor mendigue ou sirva de mendigo para a excitao da comiserao (compaixo) pblica. Mendigar significa pedir esmola a outrem. Servir a mendigo para excitar a comiserao pblica, tem o sentido de auxiliar mendigo, aproveitando-se do sentimento de piedade social. Independe se o auxlio do menor remunerado. INC. IV CONDUTAS: *MENDIGAR PEDIR ESMOLAS / * SERVIR A MENOR AXILIA O MENDIGO P/ EXCITAR A COMISERAO PBLICA PEDINTE (GRATUITA OU ONEROSAMENTE) relevante dizer que se para a famlia ou responsvel pelo menor, no restar outra opo para sobrevivncia, estar o sujeito ativo agindo em estado de necessidade (art. 24 do CP) que exclui a antijuridicidade do fato.

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6 ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO. O tipo penal no possui elemento normativo. 7 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. No caput e nos incisos de I a IV o delito praticado com dolo genrico e direto ou eventual. Na parte final do inciso IV, o tipo penal contm um dolo especfico expresso nas elementares para excitar a comiserao pblica. Excitar a comiserao tem o sentido de compaixo ou piedade pblica. No existindo o dolo especfico na conduta, o fato ser atpico. DOLO GENRICO DOLO ESPECFICO COMISERAO PBLICA 8 CONSUMAO E TENTATIVA. O delito se consuma no instante em que o menor, com a permisso do sujeito ativo, realiza qualquer das condutas previstas nos incs. I a IV do art. 247 do CP. Pode ocorrer da conduta descrita no tipo ser anterior a permisso, consumando-se com a concordncia do sujeito ativo ao tomar conhecimento dos atos praticados pelo menor. CONS. MOMENTO QUE O MENOR, PERMITIDO PELO SA, PRATICA AS CONDUTAS DO INCS. I A IV / SE AS CONDUTAS DO MENOR FOREM ANTERIORES PERMISSO, A CONS. OCORRER COM O ASSENTIMENTO DO SA AOS ATOS DO MENOR A tentativa somente admissvel se a permisso for anterior conduta do menor. Na modalidade do consentimento posterior, no se admite tentativa. Entretanto, discordamos que seja possvel a tentativa em qualquer uma das condutas (anterior ou posterior), vez que por ser crime omissivo prprio no comporta a punio por tentativa. TENTATIVA: - POSSVEL NO POSSVEL PERMISSO ANTERIOR A CONDUTA / PERMISSO POSTERIOR A CONDUTA CAPUT E INCISOS I A IV 2 PARTE DO INCISO IV PARA EXCITAR A

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9 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O crime comum (qualquer pessoa pode pratic-lo, no precisando ser os pais da vtima. Basta que a vtima esteja sob seu poder, guarda, vigilncia e proteo), de perigo abstrato ( necessria a realizao da conduta, independentemente de qualquer risco de dano ou comprovao de risco ao bem jurdico protegido), omissivo imprprio (o sujeito ativo, que o garante pratica a conduta por meio de uma omisso, porm a maior parte da doutrina brasileira considera o delito como omissivo prprio ou puro), de forma vinculada (depende uma conduta genrica do agente, cumulada com o comportamento do menor, isto , h previso de um comportamento geral, que especificado pelos vrios atos que o menor pode realizar). A maior parte da doutrina entende que o crime instantneo (consuma-se no momento que o menor realiza o ato), porm concordamos com Cezar Bitencourt (2004:158) que define o crime como permanente, pois a incidncia de um nico ato, no configura o delito). Existe tambm o entendimento que o tipo penal habitual (exige a reiterao de atos do menor para a consumao) e plurissubsistente (a conduta fracionada em vrios atos). Quanto a essas duas classificaes entendermos no se aplicar ao delito, em virtude de consideramos o mesmo como omissivo prprio, o que torna incompatvel a sua aplicao concomitante com elas. 10 PENA E AO PENAL. A pena cominada ao crime alternativa: deteno, de um a trs meses, ou multa. Aplica-se ao delito o disposto nos artigos 60, 61 e 89 da Lei n. 9.099/95. A ao penal pblica incondicionada. 11 QUESTES RELEVANTES. O erro sobre a natureza do lugar onde o menor se encontra, afasta o dolo da conduta, incidindo a regra do erro de tipo essencial (art. 20 do CP). Bitencourt (2004:159) entende que prtica de mais de uma conduta do tipo penal configura concurso material. No concordamos com o autor, por entendermos que o delito misto ou de contedo variado, respondendo este uma nica vez, independentemente das condutas realizadas. Se, entretanto, o sujeito ativo repetidamente realiza a conduta, vislumbramos a ocorrncia de crime continuado.

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12 JURISPRUDNCIA
Incorre nas sanes do art. 247, IV, primeira parte, do Cdigo Penal, o agente que d permisso, a seus filhos, menores de 18 anos, para mendigao, consistente na entrega de bilhetes em que s solicita auxlio financeiro, auferindo, assim, proveito prprio (TACRIM-SP AC Rel. Rubens Elias RDJ 22/42).

CAPTULO IV DOS CRIMES CONTRA O PTRIO PODER, TUTELA OU CURATELA

Induzimento fuga, entrega arbitrria ou sonegao de incapazes


Art. 248. Induzir menor de 18 (dezoito) anos, ou interdito, a fugir do lugar em que se acha por determinao de quem sobre ele exerce autoridade, em virtude de lei ou de ordem judicial; confiar a outrem sem ordem do pai, do tutor ou do curador algum menor de 18 (dezoito) anos ou interdito, ou deixar, sem justa causa, de entreg-lo a quem legitimamente o reclame: Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa. COMENTRIOS 1 INTRODUO. O delito se divide em trs modalidades tpicas que so: 1) Induzimento a fuga de incapazes; 2) Entrega arbitrria de incapazes; e 3) Sonegao de incapazes. 2 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido o ptrio poder (poder familiar), a tutela e a curatela.

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O ptrio poder, que recebe a partir do Cdigo Civil de 2002 a nomenclatura de poder familiar, o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais em relao aos filhos menores de 18 anos. O pai e a me exercem em igualdade de poderes. A tutela um instituto que tem como objeto a substituio do poder familiar, quando os pais faleceram ou foram destitudos ou suspensos do seu exerccio. Curatela o encargo atribudo a algum em virtude de lei, atravs de uma deciso judicial, para que o curador dirija a pessoa maior e os seus bens, quando sozinho a pessoa no possa faz-lo. A proteo deste tipo penal no se aplica ao prdigo, que exige apenas a gerencia do patrimnio e no da pessoa. O resultado normativo ocorre quando o agente lesiona qualquer um dos bens jurdicos protegidos, independentemente de qualquer resultado naturalstico. 3 MODALIDADES TPICAS. Conforme dissemos na Introduo, o artigo prev cumulativamente trs modalidades tpicas concentradas no caput . 4 SUJEITOS DO DELITO. O tipo penal comum, podendo ser sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive os pais ou um deles, se temporria ou definitivamente privados do ptrio poder. O pai que no possui a guarda do filho, mas no est destitudo do poder familiar, no pode ser sujeito ativo do delito. SA QUALQUER PESSOA (INCLUSIVE OS PAIS PRIVADOS TEMPORARIAMENTE OU DEFINITIVAMENTE PRIVADOS DO PTRIO PODER) Sujeitos passivos so os pais, tutores, curadores, os menores sujeitos ao ptrio poder e tutela e as pessoas sujeitas curatela. O Estado tambm sujeito passivo do delito, vez que tem o interesse que estes institutos sejam respeitados e protegidos. SP INSTITUTOS 5 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. Inicialmente explicamos que o consentimento do menor ou interdito em todas as condutas tpicas irrelevante para a no configurao do delito. PAIS / TUTORES / CURADORES / MENORES SUJEITOS AOS

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IRRELEVANTE O CONSENTIMENTO DO MENOR NAS 3 FIGURAS Na primeira modalidade tpica o verbo ncleo do tipo induzir, que tem o sentido de incitar, incutir. Nesta conduta o agente convence o menor ou o interdito a fugir, isto , afastamento de forma temporria do local em que este se encontra, em face de determinao de quem sobre ele exerce autoridade, em virtude de lei (poder familiar) ou determinao judicial (tutela e curatela). Inegavelmente exige-se o dissenso dos pais, tutor ou curador. INDUZIR INCUTIR, MOVER / FAZER COM QUE O SA EFETIVAMENTE FUJA DO LOCAL ONDE SE ENCONTRA A segunda modalidade tpica sanciona o indivduo que entrega o menor ou o interdito a outrem, sem autorizao dos pais, tutor ou curador. ENTREGA ARBITRRIA DE INCAPAZ INDISPENSVEL O DISSENSO DO RESPONSVEL E A ENTREGA DO MENOR A OUTREM A terceira conduta punvel a ausncia de entrega sem justificava do menor ou interdito a quem legitimamente o reclame. O agente possui a posse ou deteno lcita inicialmente, que aps a exigncia da devoluo da pessoa se converte em ilcita. SONEGAO DE INCAPAZ POSSE LCITA DO MENOR OU INTERDITO RECUSA DE ENTREGAR A QUEM LEGITIMAMENTE O RECLAME Se a posse foi oriunda da subtrao do incapaz (art. 249 do CP), o sujeito ativo responder apenas por este delito, tornando-se a negativa de restituio do art. 248 exaurimento do crime, configurando um post factum impunvel, vez que o bem jurdico j foi lesionado na conduta precedente. 6 ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO. O artigo possui vrios elementos normativos. So elementos normativos o ptrio poder, a tutela e a curatela que j definimos no item 2 dos comentrios. Alm destes elementos, na primeira modalidade tpica existe a expresso autorizao que quer dizer permisso ou no permisso do menor ou interdito se deslocar do lugar em que se encontre. A terceira figura contm dois elementos normativos que esto descritos nas elementares sem justa causa e legitimamente. O agente somente praticar a conduta tpica se no possuir justificativa para a no entrega do menor ou interdito (ex.: menor est doente incapaz de se mover) pessoa que exerce sobre ele o poder familiar, a tutela ou a curatela.

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7 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. As condutas tpicas do art. 248 do CP so punidas a ttulo de dolo genrico e direto. 8 CONSUMAO E TENTATIVA. Na primeira modalidade induzimento a fuga o delito se consuma no momento em que o menor ou interdito foge da esfera de vigilncia de seus responsveis. Na segunda forma entrega arbitrria de incapazes a consumao ocorre no ato da entrega do incapaz. Por fim, na terceira conduta tpica que a sonegao de incapazes, a consumao se d no momento da recusa injustificada em entregar o menor ou interdito a quem legitimamente o reclame. INDUZIMENTO A FUGA ENTREGA ARBITRRIA SONEGAO DE MOMENTO QUE O MENOR FOGE DA MOMENTO DA ENTREGA DO INCAPAZ MOMENTO DA RECUSA ESFERA DE VIGILNCIA DOS RESPONSVEIS INCAPAZES

INJUSTIFICADA A QUEM LEGITIMAMENTE RECLAME O MENOR A tentativa admissvel nas figuras de induzimento a fuga e entrega arbitrria de incapaz. Na conduta sonegao de incapaz inadmissvel a tentativa, pois o crime apenas ocorre com a negativa da restituio, o que significa que ele entrega ou no o menor ou interdito, no havendo possibilidade de fracionamento da conduta tpica. ADMITE-SE A TENTATIVA NAS DUAS PRIMEIRAS FIGURAS 9 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O tipo penal classificado como misto cumulativo, isto , se o agente pratica mais de uma conduta responder em concurso material por elas. No induzimento a fuga o delito comum (qualquer um pode realiz-lo), unissubjetivo (basta uma nica pessoa para a configurao do delito), instantneo (a consumao se d com a fuga do menor ou interdito), material (contm um resultado naturalstico que exigido para a configurao do tipo. O resultado a fuga) e plurissubsistente (a conduta fracionvel em vrios atos). A entrega arbitrria de incapaz crime comum (qualquer um pode realiz-lo),

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unissubjetivo (basta uma nica pessoa para a configurao do delito), instantneo (a consumao se d com a entrega do menor ou interdito), mera conduta (no possui resultado naturalstico, vez que basta a entrega da vtima a outrem sem a permisso de quem de direito, independentemente de qualquer perigo ou dano), comissivo (praticvel por meio de uma ao). A sonegao de incapaz delito comum (qualquer um pode realiz-lo), unissubjetivo (basta uma nica pessoa para a configurao do delito), mera conduta (no possui resultado naturalstico, vez que basta a negativa da entrega do sujeito passivo), omissivo puro (delito realizvel atravs de uma omisso) e permanente (o momento consumativo perdura at que a vtima saia da deteno do sujeito ativo). 10 PENA E AO PENAL. Os delitos previstos no art. 248 do CP so punidos alternativamente, com deteno de um ms a um ano, ou multa. Aplicam-se ao tipo os arts. 60 61 e 89 da Lei n. 9.099/95. A ao penal pblica incondicionada. 11 JURISPRUDNCIA.
H justa causa, para a ao penal, pelo delito do art. 248 do CP, instaurada contra quem vende recm-nascido cuja guarda lhe fora confiada pela me (TACRIM-SP HC Rel. Albano Nogueira RT 527/357). Sonegao de menor Agente que, aps tomar conhecimento da sentena que revogou a liminar e atribuiu a guarda da menor ao av, comparece perante a autoridade policial para prestar declaraes. No se pode cogitar do cometimento do delito por quem, uma vez conhecida a sentena que revogou a liminar, tratou de cumprila (TACRIM-SP HC Rel. Adalberto Spagnuolo JUTACRIM 74/110).

Subtrao de incapazes
Art. 249. Subtrair menor de 18 (dezoito) anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de 2 (dois) meses a 2 (dois) anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1. O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda.

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2. No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena. COMENTRIOS 1 BEM JURDICO. RESULTADO NORMATIVO. O bem jurdico protegido a guarda do menor de dezoito anos ou interdito, independentemente da existncia de poder familiar (ptrio poder), tutela ou curatela, bastando que o sujeito passivo tenha a guarda. O resultado normativo ocorre quando o agente lesiona qualquer um dos bens jurdicos protegidos, independentemente de qualquer resultado naturalstico. 2 MODALIDADES TPICAS. No caput o tipo penal apresenta a conduta bsica do delito, definindo a ao daquele que subtrai o menor ou o interdito da pessoa que em face de lei ou de ordem judicial detm sua guarda. O pargrafo 1 traz uma norma penal explicativa, dizendo que independentemente da condio de pai, tutor, curador ou guardador do sujeito passivo, se o agente estiver destitudo ou temporariamente privado da condio, caso pratique a conduta responder pelo delito. O pargrafo 2 prev uma causa de extino da punibilidade que o perdo judicial, para aquele que entrega o sujeito passivo sem causar-lhe maus tratos ou privaes materiais. 3 SUJEITOS DO DELITO. O delito comum podendo ser sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o pai ou tutor do menor ou curador do interdito, se destitudos ou temporariamente privados do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda (art. 249, 1). Apesar de se referir apenas a pai, o tipo dever ser interpretado extensivamente compreendendo neste significado a pessoa da me tambm. SA QUALQUER PESSOA (AT OS PAIS, TUTORES OU CURADORES SE PRIVADOS DO EXERCCIO TEMPORRIO DE SUAS FUNES Podem ser sujeitos passivos os pais, tutores ou curadores, desde que no exerccio do ptrio poder (poder familiar), tutela, curatela, ou de quem possua a guarda legtima. O menor de

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18 anos tambm vtima imediata. O Estado tambm sujeito passivo (mediato), pois tem o interesse que o exerccio de tais direitos e deveres ocorram sem usurpaes no autorizadas pela lei. SP PAIS, TUTORES, CURADORES, OS QUE TM A GUARDA E O MENOR DE 18 ANOS / O ESTADO TAMBM SP 4 ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO. O verbo ncleo do tipo subtrair, que significa tirar, retirar. Para a tipificao da conduta necessrio que o sujeito ativo retire o menor ou interdito da esfera de vigilncia de quem exerce sobre ele o ptrio poder, tutela, curatela ou guarda, e o submeta sua prpria esfera de vigilncia. obrigatrio o deslocamento espacial da vtima (menor de 18 anos ou interdito). SUBTRAIR = RETIRAR EL. OBJ. RETIRAR DE QUEM EXERCE AS FUNES J DESTACADAS E A GUARDA / NECESSRIO O DESLOCAMENTO TERRITORIAL No h crime na ao de quem induz um menor ou incapaz abandonado a acompanh-lo, ou quando o detentor no tem a guarda legal. INDUZIR MENOR ABANDONADO A ACOMPANHAR OU QDO. O DETENTOR NO TEM A GUARDA LEGAL = NO H CRIME Por ser crime de forma livre, admite-se qualquer maneira de execuo (violncia, grave ameaa, fraude). Se o menor foi induzido a fugir ou deixar o local onde se encontrava, estar tipifica a conduta do art. 248 do CP. O tipo tambm exige o dissenso dos pais, tutores, curadores ou pessoas que exeram a guarda do menor de dezoito anos ou interdito em virtude de lei ou deciso judicial. O consentimento do incapaz incuo. O DISSENSO DAQUELES SP TB INDISPENSVEL, SE EXERCEM A GUARDA DOS MENORES OU INTERDITOS / O CONSENTIMENTO DO INCAPAZ IRRELEVANTE Caso o menor ou interdito fuja sem a interveno de ningum, e depois v procura da pessoa, no h crime, em virtude de no ter ocorrido a sua subtrao. 5 ELEMENTOS NORMATIVOS DO TIPO. So elementos normativos do tipo penal o ptrio poder (poder familiar), tutela,

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curatela e guarda. O ptrio poder, que recebe a partir do Cdigo Civil de 2002 a nomenclatura de poder familiar, o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais em relao aos filhos menores de 18 anos. O pai e a me exercem em igualdade de poderes. A tutela um instituto que tem como objeto a substituio do poder familiar, quando os pais faleceram ou foram destitudos ou suspensos do seu exerccio. Curatela o encargo atribudo a algum em virtude de lei, atravs de uma deciso judicial, para que o curador dirija a pessoa maior e os seus bens, quando sozinho a pessoa no possa faz-lo. A proteo deste tipo penal no se aplica ao prdigo, que exige apenas a gerencia do patrimnio e no da pessoa. Guarda no conceito de Csar Fiza (2007:995) a relao tpica do poder familiar. , em termos grosseiros, a posse direta dos pais sobre os filhos. Apesar de grosseiros os termos, a idia de posse to atraente e expressa com tanta clareza em que consiste a guarda, que o prprio Estatuto da Criana e do Adolescente a utilizou no art. 33, 1, ao dispor que a a guarda destina-se a regularizar a posse de fato. Na verdade, rigorosamente, no se pode falar em posse de uma pessoa sobre a outra. A posse s se d sobre as coisas ou sobre algumas espcies de direitos. Assim, a guarda, em termos genricos, o lado material do poder familiar; a relao direta entre pais e filhos, da qual decorrem vrios direitos e deveres para ambas as partes. obvio que a guarda pode ser concedida a terceiros, como no caso de tutela (esta seria uma conceituao mais restrita e incompleta: a substituio de o ptrio poder dos pais por outra famlia ou pessoa nos casos determinados pela Justia). 6 ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO. A simples subtrao de incapazes s punida a ttulo de dolo genrico e direto. 7 CONSUMAO E TENTATIVA. Atinge-se a consumao do delito com a subtrao do menor da esfera de vigilncia de seus responsveis, sendo irrelevante que a posse do agente seja ou no tranqila. Admite-se tentativa imperfeita e perfeita. CONS. RETIRADA DO MENOR OU INCAPAZ DA ESFERA DE VIGILNCIA DE SEUS RESPONSVEIS / TENTATIVA ADMISSVEL

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8 CLASSIFICAO DOUTRINRIA. O tipo penal expressamente subsidirio. Consideram-se delitos mais graves a extorso mediante seqestro (art. 159 do CP) e o art. 237 do Estatuto da Criana e do Adolescente. A subtrao de incapazes delito instantneo, pois se consuma com a subtrao imediata da vtima, mas existe uma corrente minoritria que define o delito como permanente. Tambm classificado como comum (qualquer pessoa pode pratic-lo), unissubjetivo (basta uma nica pessoa para realizar a conduta tpica), comissivo (delito de ao), material (exige o resultado naturalstico subtrao do sujeito passivo da esfera de proteo do sujeito ativo) e plurissubsistente (a conduta fracionvel em vrios atos). 9 MODALIDADES DERIVADAS. O pargrafo 1 traz uma norma penal explicativa, dizendo que independentemente da condio de pai, tutor, curador ou guardador do sujeito passivo, se o agente estiver destitudo ou temporariamente privado da condio, caso pratique a conduta responder pelo delito. Aps a consumao do crime, se o agente restitui o menor ou interdito espontnea ou voluntariamente a seus pais, tutor, curador ou pessoa que exerce sobre ele a guarda em virtude de lei ou deciso judicial, e se este no sofreu maus-tratos, poder o juiz deixar de lhe aplicar a pena. Entendemos que nesta figura tpica, o legislador transformou uma situao de arrependimento posterior em uma causa de extino da punibilidade (CP, art. 249, 2). DEVOLUO DOS SP SEM MAUS-TRATOS DEVOLUO PODE SER ESPONTNEA OU VOLUNTRIA Entendemos que o perdo judicial no constitui uma simples faculdade ou poder discricionrio do juiz, mas direito subjetivo do acusado. Por isto, estando presentes os requisitos legais o magistrado dever aplic-lo. PERDO JUDICIAL DIREITO SUBJETIVO DO ACUSADO PERDO JUDICIAL / A

10 PENA E AO PENAL. A pena cominada ao delito de deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui crime mais grave. Aplicam-se ao tipo os arts. 60 61 e 89 da Lei n. 9.099/95. A ao penal pblica incondicionada.

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11 QUESTES RELEVANTES. Em relao ao conflito aparente de normas dever-se- verificar se a conduta praticada pelo agente no contm outro elemento subjetivo especial ou especfico, que influenciar na tipificao do delito. Se o agente subtrai a vtima com o fim libidinoso, o delito praticado por ele ser o de seqestro e crcere privado qualificado pelo fim libidinoso (art. 148, 1, inc. V do CP). Havendo o fim de obteno de resgate, o delito passa a ser o de extorso mediante seqestro (art. 159 do CP). SUBTRAO P/ FIM LIBIDINOSO ART. 148, 1, V CP ART. 159 DO CP SUBTRAO P/ OBTENO DE RESGATE 12 JURISPRUDNCIA.
O delito de subtrao de incapazes no tipifica se o menor foi entregue ao acusado em razo de ordem judicial (TJMG AC Rel. Odilon Ferreira RT 707/333) Inocorre o crime do art. 249 do CP se o menor empreende fuga sozinho, vez que a conduta tpica subtrair, tirar, retirar, surripiar ou arrebatar incapaz (TACRIM-SP AC Rel. Penteado Navarro RJD 24/379). Comete o delito de subtrao de incapaz e no o de seqestro, aquele que retira o menor do poder dos pais, levando-o consigo sob pretexto de lhe proporcionar um futuro melhor. O mvel de crime indiferente sua configurao, no excluindo, portanto, o delito (TJSP AC Rel. Accio Rebouas RT 419/103). O fato de ser o autor da subtrao pai da menor no descaracteriza a infrao prevista no art. 249 do CP, se estava temporariamente privado de sua guarda. Contudo, deixa-se de lhe aplicar a pena se restitui a menor sem infringir-lhe maus tratos (TJPR AC Rel. Lauro Lopes RT 267/662).

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