EMBRIAGUEZ AO VOLANTE

Legislador no alcanou seus objetivos com a lei seca

POR FERNANDO LOPES NOGUEIRA E VIVIANE LACERDA LOPES NOGUEIRA

O Presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, no dia 19 de junho de 2008 sancionou a Lei 11705, que altera Cdigo de Trnsito Brasileiro e tambm modifica a Lei 9294/ 96. As alteraes no CTB tiveram o objetivo de agravar a pena dos condutores de veculos automotores que estiverem sob o efeito de lcool ou de substncias psicoativas. E as alteraes Lei 9294/96 restringe a comercializao, uso e propagandas de produtos fumgeros, bebidas alcolicas, medicamentos, terapias e defensivos agrcolas. Percebe-se a necessidade de tais alteraes, porm o legislador no alcanou seus objetivos com a edio da referida lei, beneficiando os condutores que recusarem a submeter-se aos testes propostos e permitidos. Do crime Observa-se que pela antiga redao do artigo 306 do CTB, era punido o agente que conduzia veculo automotor em via pblica, embriagado ou sob influncia de substncia de efeitos anlogos, expondo a perigo de dano, no importando a taxa de lcool no sangue, bastando para tanto que gerasse asseverado perigo. Eram duas condutas, distintas: embriagado ou sob efeito de entorpecentes, porm com resultados iguais, e por isso, no mesmo dispositivo. Com o advento da nova lei 11705/08, o artigo 306 foi alterado drasticamente, que conceitua crime quem: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a seis decigramas, ou sob a influncia de qualquer substncia psicoativa que determine dependncia. Percebe-se que o objetivo do legislador foi criar uma lei mais severa para condutores alcoolizados, estipulando duras penalidades para tanto, mas quando ditou a quantidade estipulada que configuraria crime, esqueceu, o legislador, que ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo (aplic a-se o princpio nemo tenetur detegere), ou seja, se a lei estipula expressamente o quantitativo permitido, seria inconstitucional, que no fosse aferido da forma como estipula a nova legislao. Da aferio O artigo 306 trata-se de um tipo penal fechado, sendo taxativo na concentrao para determinar o crime. A utilizao do conhecido exame do ar alveolar pulmonar (etilmetro) feito por aparelho conhecido como bafmetro, no possui a forma e feitos ao juridicamente exigido pelo alterado artigo 306 do CTB. Uma vez que, para tipificar o referido artigo, o resultado do exame do bafmetro no pode ser considerado como um meio legal, devendo ser feito o adequado exame qumico de sangue; sob pena de se atentar contra o basilar princpio constitucional, de que: Ningum ser obrigado a fazer, ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei. Ou ento bem como, o princpio de direito penal, de que: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Sendo que, o bafmetro e o exame clnico, no caracterizam a adequao tpica exigido pelo tipo penal incriminador. Seria legalmente aceito, utilizar como meio eficaz este exame, o bafmetro, para apurao e aplicao das penalidades administrativas a que se refere o artigo 165 do CTB, conforme prev o artigo 277 do CTB (medida administrativa). Da priso em flagrante Tambm, o legislador, ao especificar o quantitativo medido por litro de sangue, distanciou-se, ainda mais, da to esperada constitucionalidade, quando o artigo 306 em seu pargrafo nico dita que: O Poder Executivo Federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo. Ainda que permitido, pelo artigo 277 do CTB. Lembre-se que o artigo 277, consta no rol do captulo destinado s medidas administrativas. Contudo, estipular que um exame clnico constate o teor alcolico de 0,6 decigramas, torna-se uma tarefa difcil e dar margem a muitas discusses,

pois a lei taxativa quanto ao exame de sangue. No podendo utilizar -se de um artigo que visa tolher infraes administrativas, para dar base infraes penais. Lembre-se que o direito penal deve ser utilizado como ltima ratio. Por outro norte, analisando a segunda parte do artigo 306, como f icariam os surpreendidos por uma fiscalizao de trnsito e tivessem feito uso de substncia psicoativa? O bafmetro seria capaz de auferir o uso destas substncias? Qual a quantidade para que se configure o crime tipificado neste artigo?So algumas das perguntas que o legislador no pensou quando da edio do referido artigo em questo. O estado de flagrncia de quaisquer destes agentes, visto que, os exames possveis de determinar a embriaguez, o uso ou no de tais substncias, devem ser o asseverado em lei, ou seja, o exame de sangue. Entende-se pelo citado, que pelo simples exame clnico e o teste do bafmetro no so meios idneos para determinar a lavratura do flagrante. Concluso Pondera-se ainda que tendo esta lei, tal magnitude, nem teve se quer, a vacatio legis. Ou ainda, uma campanha de conscientizao para que a populao tirasse suas dvidas bem como quem de direito fosse aplic-la, tambm o fizesse de maneira correta. O legislador quando redigiu o novo texto, tentando apenar mais duramente o condutor alcoolizado, acabou por benefici -lo, pois s comete crime quem conduz veculo automotor com dosagem superior a 6 decigramas de lcool por litro de sangue. Uma vez que, caso no se constate a dita concentrao, o condutor ir responder pelo artigo 165 CTB (medida administrativa). O objetivo do legislador vai de encontro aos anseios da populao em diminuir o grande nmero de acidentes e mortes pelos altos ndices de embriaguez ao volante, porm, pela velocidade na edio e talvez, desateno, o legislador acabou por beneficiar tais condutores, ao passo que no poder obrig -los a se submeter aos exames para a constatao de tais substncias. At que o poder judicirio manifeste-se cerca deste assunto, h que se tomar cuidadosas precaues, para se evitar abusos e prises indevidas.