ASSDIO SEXUAL NO TRABALHO INTRODUO A Constituio Federal tem como um de seus princpios fundamentais a dignidade da pessoa humana (art.

1, III). A Carta tambm veda quaisquer tipos de discriminaes que diferenciem o tratamento entre homens e mulheres nas relaes sociais, de trabalho e jurdicas (arts. 5, I e 7, XXX) em razo de cor, sexo, idade, preferncia religiosa, entre outros motivos. Em que pesem as previses constitucionais, as discriminaes de vrias espcies ainda perduram nas relaes sociais e laborais e, especialmente nestas, prevalecem ainda aquelas que dizem respeito ao sexo. As mulheres ainda ganham menos do que os homens em muitos casos, h discriminao no processo seletivo, estagnao profissional, instabilidade e o assdio sexual. A criao de uma figura tpica que pune a violao da livre manifestao sexual implica afirmar que existe a uma liberdade a ser violada, questo para a qual vai-se buscar soluo nos direitos de personalidade, que incluem a livre disposio do prprio corpo como inerente ao direito integridade fsica. E se h um direito integridade fsica este deve existir para ambos os sexos, sem sombra de dvida. Disto decorre que o princpio da igualdade de todos os indivduos diante da lei tem finalidade limitadora trplice: ao legislador, ao intrprete da lei/autoridade pblica e ao particular. A discriminao em razo de sexo no trabalho, entre as formas que se conhece na realidade brasileira, , ainda, de muita expresso, principalmente porque as pessoas assediadas, em regra, as do sexo feminino, raramente recorrem ao Judicirio em busca de composio das violaes sofridas e tambm porque entre as que recorrem, as decises so desfavorveis vtima do assdio na esmagadora maioria dos casos. A incluso da figura tpica do crime de assdio sexual, que se tornou realidade atravs da Lei n. 10.224/2001, demonstra certo amadurecimento do legislador ptrio, que acabou por render-se aos reclamos da sociedade, manifestados atravs dos inmeros posicionamentos da doutrina nacional e das decises dos tribunais brasileiros. O presente trabalho busca discutir o tema especificamente nas relaes de trabalho, partindo da realidade brasileira que antecedeu a criao da nova figura penal, que acaba por engendrar-se nas relaes trabalhistas. 1. Conceito No h dvida de que o assdio sexual uma forma de discriminao do trabalhador, visto este como o gnero humano que compreende o homem e a mulher. O direito liberdade sexual uma expresso do direito intimidade e vida privada, podendo estar relacionado ao direito integridade fsica, que inclui o direito vida e ao prprio corpo. Da porque preciso conceituar a discriminao, como sendo a chave que d acesso aos conceitos operacionais de cada tipo de tratamento diferenciado, no sentido negativo, para chegar-se ao assdio sexual.

A palavra discriminao, do ponto de vista jurdico, pode ter o significado de diferenciar, discernir, distinguir, estabelecer diferena. Pode ser, ainda, o tratamento preferencial a algum, prejudicando outrem. A discriminao vista tambm como a conduta pela qual nega-se pessoa tratamento compatvel com o padro jurdico assentado para a situao concreta por ela vivenciada, cuja causa reside, em muitos casos no preconceito puro e simples, ou seja, um juzo sedimentado desqualificador de uma pessoa em virtude de uma caracterstica, determinada externamente, e que pode ser o sinal de identificao que marca determinado grupo ou segmento mais amplo de indivduos (cor raa, nacionalidade, riqueza, entre outros). A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de dezembro de 1948, que substituiu a Declarao adotada pela Assemblia Nacional da Revoluo Francesa, em 1789, prev logo em seu primeiro artigo, a liberdade de todos os homens e sua igualdade em dignidade e direitos. O art. 2 estabelece que todas as pessoas podem gozar dos direitos e liberdades previstas na Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio. A Conveno n 111, de 1958, da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), em seu artigo 1, abrange como sendo discriminatrias as seguintes condutas: " toda distino, excluso ou preferncia fundada na raa, religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem social, que tenha por efeito destruir ou alterar a igualdade de oportunidade ou de tratamento em matria de emprego ou profisso"; A mesma Conveno prev que quaisquer outras distines, excluses ou preferncias que encerrem os mesmos objetivos, podero ser especificadas pelos pases membros interessados depois de consultas s organizaes representativas de empregados e trabalhadores, alm de outros organismos adequados a opinar sobre o assunto. A proibio de discriminao por sexo, para proteo da mulher, est tambm consagrada na Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a mulher, editada pela OIT em 1979, no art. 11, que considera discriminao contra a mulher: " toda a distino, excluso ou restrio baseada no sexo que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer outro campo". No art. 4, pargrafo 2, a mesma Conveno ressalva que as medidas destinadas a proteger a maternidade no sero consideradas discriminatrias. Nota-se, assim, que a discriminao uma maneira de estabelecer diferenas em detrimento das liberdades individuais de uma pessoa, de forma negativa, ou, simplesmente provocando-lhe prejuzo, ou, ainda, prejudicando-a em benefcio de outra nas mesmas condies. O assdio sexual uma discriminao ligada ao sexo e, no Brasil, de modo geral, como se ter a oportunidade de ver adiante, mais comum do

homem contra a mulher. Nas relaes de trabalho, at pelo diferencial numrico entre homens e mulheres que ascendem aos cargos de chefia, ocorre igualmente em maior grau do sexo masculino contra o feminino, conforme se pode constatar nos julgados de tribunais brasileiros e nos relatos encontrados na bibliografia consultada. 2. Prticas discriminatrias contra a mulher A liberdade sexual, por encerrar a possibilidade de envolver a vontade mais ntima do indivduo, assim como outros fatores de ordem moral e cultural que so prprios dessa mesma criatura, pode ser considerada uma espcie do gnero direito integridade moral. A discriminao que ocorre, em regra, em relao ao sexo feminino, tem razes no comportamento social, que acabou consolidando determinados conceitos e condutas conservadoras na vida familiar e na sociedade, que reforam a diferenciao negativa. A educao, em sentido estrito, herdada pelas geraes em seqncia, no encoraja a mulher a buscar maior nvel de conhecimento, ampliar a prpria escolaridade, fazendo com que ela assuma uma realidade distorcida, marcada pela falsa idia de que a mulher feminina a que permanece no lar, tomando conta dos afazeres domsticos, no tendo profisso fora de casa. A Carta Constitucional de 1988 prev, ao enunciar os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, no art. 1, incisos III e IV, a dignidade do ser humano e os valores sociais do trabalho. Assim, os instrumentos normativos que incidem sobre as relaes de trabalho devem visar, sempre que pertinente, a prevalncia dos valores sociais do trabalho, enquanto que a dignidade do trabalhador, deve estar presente de forma muito consistente na aplicao das normas legais e das condies que regem o contrato de trabalho. O princpio da isonomia (CF, art. 5 caput e inciso I) considerado um dos princpios gerais de direito que podem ser empregados no campo das relaes de trabalho, onde funciona como o correspondente ao disposto no art. 1 da Conveno 111 da OIT, ratificada pelo Brasil em novembro de 1965, que veda toda e qualquer discriminao baseada em diferenas de raa, religio, opinio poltica ou origem social com intuito de suprimir ou diminuir a igualdade para impedir o acesso a emprego ou profisso. a aplicao do princpio da isonomia que probe, tambm, que o superior exija de seu subordinado, no importa de qual sexo, qualquer atitude redutora da liberdade de disposio do prprio corpo. que nesta posio de trabalhador, tanto quanto o subordinado, o chefe deveria dispensar ao outro o mesmo tratamento que ele, como ser humano deve merecer. 3. ASSDIO SEXUAL 3.1. Conceito de assdio sexual Para se chegar discusso do conceito do assdio sexual preciso verificar, primeiro, se existe a, efetivamente, algum direito para ser preservado, ou seja, se h realmente uma "liberdade sexual" que poderia ser violada caso algum tentasse outrem a realizar ato

sexual sob ameaa de exerccio de poder disciplinar. A liberdade sexual pode ser conceituada como o direito de disposio do prprio corpo ou de no ser forado a praticar ato sexual. A Lei n. 10.224. de 15 de maio de 2001, introduziu no Cdigo Penal o crime de assdio sexual no art. 216-A, com a seguinte definio: "Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superioridade hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." A incluso do novo tipo penal demonstra um amadurecimento e uma tomada de posio em relao a certos temas que, no obstante trazerem enorme prejuzo, principalmente para as mulheres trabalhadoras, no vinham sendo tratados com a necessria ateno. Convm destacar o fato de que o assdio, de acordo com a nova Lei, tem como elementos tpicos o constrangimento exercido por algum em busca de satisfao sexual. Envolve, portanto, relao de poder, sujeio da vtima, ofensa sua dignidade e, por fim, afetao a sua liberdade sexual. Sua principal caracterstica reside na forma impositiva das propostas sexuais realizadas pelo assediador e no efetivo poder de cumprir a ameaa. Na perspectiva da Organizao Mundial do Trabalho, somente se configura o assdio quando uma das seguintes caractersticas estiver presente:

ser claramente uma condio para dar ou manter o emprego; influir nas promoes ou na carreira do assediado; prejudicar o rendimento profissional, humilhar, insultar ou intimidar a vtima.

A conduta caracterizadora do assdio sexual ofende o sentimento prprio em relao aos atributos morais e intelectuais da vtima, afetando a sua dignidade. 3.2. Assdio sexual na realidade brasileira Uma das causas provveis para que a tipificao criminal do assdio sexual no tivesse ocorrido antes no Brasil pode ser a viso que se tem dentro e fora do Pas acerca das caractersticas peculiares do povo brasileiro, considerado "caloroso", ou "carinhoso" por povos de outros pases do mundo. A reforar esta viso est o clima quente, que exige vesturio mais leve do que aquele utilizado em outras regies do mundo, como a Europa e os Estados Unidos. A diversidade de culturas tambm fez nascer uma srie de festas populares, concentrando grande nmero de pessoas e proporcionando aproximao entre elas, assim como os prprios meios de comunicao propalam a imagem de "povo receptivo" dentro e fora do pas. Destas consideraes pode-se chegar constatao de que muitas das manifestaes podem ser vistas apenas como "galanteios", "brincadeiras inocentes" que se fazem entre pessoas cujo comportamento social tem como caracterstica maior liberdade, o que mais aceito aqui do que em outros pases. Isso faz com que muitas abordagens, s vezes at abusivas, possam ser consideradas meras manifestaes de apreo de uma pessoa a outra. Esse tipo de comportamento, verdade, em regra, costuma ser assim considerado quando vindo do homem para a mulher, at porque a prova desse tipo de ato das mais

difceis e a jurisprudncia ptria frtil em casos em que o resultado nulo para a pessoa assediada quando h apenas a palavra de um contra a do outro. A demora na tipificao do assdio sexual como conduta criminosa pelo Congresso Nacional esteve amparada por muitas vozes de expresso no mundo jurdico nacional. Para Slvia Pimentel e Valria Pandjiarjian, respectivamente coordenadora nacional e membro do Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher - Cladem-Brasil, Slvia Pimentel, a falta de valorizao do assunto entre os especialistas e de um debate nacional sobre o tema, dificulta a criao de solues eficientes: O tema, com freqncia, subvalorizado mesmo por juristas respeitveis e chega, por vezes, a ser ridicularizado. A cultura patriarcal e machista ainda imperante dificulta o reconhecimento do assdio como uma discriminao e como uma violncia contra a mulher. A falta de um maior debate nacional compromete o reconhecimento de que o assdio sexual no trabalho perpetua as relaes de poder historicamente desiguais entre homens e mulheres e viola os princpios dos direitos humanos. A deputada Iara Bernardi, autora do projeto que se transformou na Lei do Assdio Sexual, apontou em sua justificativa que 52% das mulheres que trabalham foram assediadas sexualmente em seus trabalhos, embora suas recusas nem sempre tivessem motivado punio ou demisso do emprego. O Sindicato das Secretrias do Estado de So Paulo - Sinesp, segundo dados constantes da justificativa da deputada, apontou em uma pesquisa que pelo menos 25% de suas filiadas teriam sido assediadas de forma a que a conduta de seus superiores pudesse estar enquadrada no tipo penal criado pela Lei do Assdio Sexual. O Sinesp chegou a elaborar uma cartilha contendo orientaes bsicas para suas filiadas, inclusive sobre a importncia de denunciar a prtica. A mesma cartilha anunciava que a maioria das mulheres no denuncia o assdio por motivos como: 1) medo de represlias ou retaliao, compreendendo: a) medo de perder o emprego ou serem rebaixadas de funo; b) medo de serem transferidas; 2) no querem se expor ao ridculo diante dos colegas, familiares e amigos; 3) tm medo de perder a carta de referncia; 4) por simples dificuldade de falar; 5) por acreditar que no h recursos para tratar de maneira eficaz o problema. Os dados da pesquisa feita pelo Sindicato ainda demonstram que 59% das pessoas que cometem assdio sexual so de classe mais alta e 14,3% das mulheres que se recusaram ao assdio sofreram represlias como demisso, perda de promoo, transferncia, ambiente hostil, entre outros. E na justificativa que apresentou Cmara dos Deputados, quando do protocolo de seu projeto que criava a Lei do Assdio Sexual, em 1999, a deputada Iara Bernardi lembrou que, embora as vtimas mais freqentes do crime fossem as mulheres, o crime poderia ser praticado por ambos os sexos, contra pessoas de outro sexo, ou at do mesmo. Entretanto, lembra a deputada, que das denncias feitas mundialmente, 99% das vtimas so mulheres.

O assdio de mulheres contra homens, embora mais raro, no impossvel e h casos registrados na doutrina, como o de uma executiva nos Estados Unidos que obrigou um seu subordinado relacionar-se com ela contra a vontade dele. O empregado demitiu-se e posteriormente acionou o Judicirio reclamando indenizao por danos morais. O homem pode, assim, ser tambm importunado atravs de reiteradas cantadas por parte de superior hierrquica mulher. 3.3. Lei n 10.224/01 - do Assdio Sexual O legislador brasileiro agiu atrasado na regulamentao da conduta de assdio sexual, muito depois de considervel nmero de outros pases. Os Estados Unidos foram os primeiros a criminalizar a figura, a partir da Segunda metade dos anos 70, com a denominao de sexual harassment. Desde ento, vem aumentando o nmero de pases que tem se preocupado com a questo. Mas a maioria coloca o tipo na legislao civil ou trabalhista, e poucos o consideram o incluem no Direito Penal. Menor ainda o nmero dos pases que admitem a cumulao de tutela penal e extra-penal. Entre os pases que adotaram o assdio como crime, todos na dcada de 90, esto a Espanha, Portugal, Frana e Itlia. A Lei n 10.224, de 15 de maio de 2001, introduziu no Cdigo Penal (Decreto-Lei n. 2.848, de 1940), no Captulo dos Crimes contra a Liberdade Sexual, o delito de assdio sexual, com a seguinte redao: Art. 216-A. Constranger algum, com intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo: pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. As primeiras manifestaes dos doutrinadores brasileiros foram prdigas em crticas ao texto da lei, considerado defeituoso e incompleto por deixar determinados "vazios" para regular situaes muito comuns, como a questo do assdio por pastor ou padre, por exemplo, fato que no est capitulado no artigo 216-A, de vez que o texto ali s se refere a superioridade hierrquica ou ascendncia em razo de exerccio de emprego, cargo ou funo. Damsio de Jesus, ensina que o sujeito ativo do crime dever ser necessariamente superior hierrquico, excluindo aqueles que exercem a mesma funo ou cargo inferior, de modo diferente da lei espanhola, que contempla a hiptese do assdio entre colegas do mesmo nvel, no que se chama de assdio sexual ambiental. No caso brasileiro, porm, observa o autor, a presena da ascenso do autor sobre a vtima fundamental: Convm destacar o fato de que o assdio, de acordo com a nova lei, tem como elemento tpico o constrangimento exercido por algum em busca de satisfao sexual. Envolve, portanto, relao de poder, sujeio da vtima, ofensa sua dignidade e, por fim, afetao sua liberdade sexual. Tratando-se de assdio laboral, pode-se incluir outro bem jurdico importante: direito a no-discriminao no trabalho. Outras vozes manifestaram-se a respeito da imperfeio do texto legal, argumentando que faltou tcnica ao legislador. A palavra constranger, por exemplo, est grafada no texto dos artigos 213 e 214 do Cdigo Penal para definir estupro e atentado violento ao pudor. Nos dois casos, pode adequar-se perfeitamente na definio legal, isto , o ato

pelo qual uma pessoa obriga outra a fazer o que no pretende ou no quer fazer, ou a obriga a no fazer o que era seu desejo ou de seu interesse, enquanto que no caso do assdio sexual, no se trata de obrigar a pessoa a prestar algum favor sexual mas ameaar, direta ou indiretamente, alguma retaliao se a pessoa se negar a prestar tal favor. Da forma como foi redigido o texto da lei, torna-se difcil separ-lo das figuras do estupro e do atentado violento ao pudor. Some-se a isto, a indefinio, pela lei, dos termos vantagem e favorecimento sexual, que podem dar margem a interpretaes subjetivas, pois muitos casos de assdio envolvem, o ambiente hostil de trabalho, como a repetio de piadas com contedo sexual, conversas que envolvam partes genitais do corpo da empregada, posters com imagens ofensivas envolvendo sexo ou nudez , que no implicam, propriamente, em solicitao de favor sexual, mas que podem constranger a pessoa a fugir do local, a deixar de freqent-lo, consistindo, a, uma forma de discriminao, por assdio sexual, que poderia estar capitulada na lei. Luiz Flvio Gomes identifica no assdio sexual, conforme o texto da lei recentemente aprovada, uma espcie de constrangimento ilegal que se caracteriza pela prtica em determinadas circunstncias laborais e subordinado a uma finalidade especial (sexual). Ensina o autor que o delito se caracteriza por trs pontos principais: a) constrangimento ilcito, que ele define como compelir, obrigar, determinar, impor algo contra a vontade da vtima etc.; b) finalidade especial (vantagem ou favorecimento sexual; c) abuso de uma posio de superioridade laboral. Mas o doutrinador afirma que teria sido prefervel ao legislador brasileiro instituir lei especfica sobre o assdio sexual, j que esta teria carter mais geral e conferiria ao tema a importncia que merece no contexto jurdico do sistema ptrio: Uma "soluo" puramente "penal", da qual tem se valido o legislador ptrio sem nenhum comedimento, confere ao tema uma sensao de simbolismo crasso e reprovvel. Na lei especfica, dever-se-ia prever a obrigatoriedade de criao de comisses dentro das empresas ou dentro dos sindicatos. Com formao paritria, para se Ter conhecimento do caso em primeira mo. Se o assunto no fosse resolvido no mbito dessas comisses, ento sim, utilizar-se-ia o Direito penal (a sano penal), como ultima ratio. Outras questes foram consideradas srias pela doutrina que pde avaliar o texto da nova lei. Embora possa ser considerada como mecanismo de presso, a localizao sistemtica da nova figura no Cdigo Penal, na realidade, no acrescenta maior efetividade punio, ao contrrio, a dificulta, medida em que, colocada no Captulo dos Crimes contra a Liberdade Sexual, mantm a iniciativa da ao penal privativa da vtima. Assim, na viso dos tcnicos do Departamento de Estudos e Projetos Legislativos do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM),(41) a vtima poder continuar no exigindo a punio de seu assediador: "a natureza dessa infrao penal desaconselha que a sua ao penal deva depender de iniciativa exclusiva da pessoa ofendida, eis que esta situa-se sob o jugo do agente que, por tal relao de superioridade, poder coagi-la no propositura da ao, o que garantiria a persistncia da impunidade. Por outro lado, confiar-se unicamente ao talante do pretenso sujeito passivo o exerccio da ao possibilitar que este se utilize dessa

faculdade processual para exigir do indigitado autor da infrao qualquer vantagem (inclusive econmica, como preo pela sua no propositura". Parte dos autores que trataram do tema ps-Lei tem como certo que a tipificao penal do assdio foi um equvoco do legislador. O mais correto, entendem, teria sido a previso do tipo em leis civis e trabalhistas, garantindo-se a possibilidade de reparao do dano moral, talvez nos moldes da legislao americana, que prev uma ao civil de reparao de danos, que inclui a responsabilidade da empresa que sabia ou deveria saber do assdio praticado. Tambm h mecanismos para que o empregado possa reclamar da prtica do assdio dentro da prpria empresa. E, a possibilidade de ter que responder conjuntamente com o empregado, faz com que a empresa se dedique mais a controlar e prever esse tipo de incidente. Embora a lei no deixe isso claro, possvel que algum assedie outra pessoa com o objetivo de obter satisfao sexual para si ou para outrem, como por exemplo, o assdio do superior hierrquico sobre a empregada visando beneficiar terceira pessoa, o dono da empresa, como alerta Luiz Flvio Gomes. O autor lembra que como a lei fala em vantagem ou favorecimento sexual, qualquer tipo de ato sexual poder configurar a conduta, desde que tenha uma finalidade voluptuosa. O contexto da situao que vai esclarecer o que foi assdio e o que no foi. Meros elogios ao subordinado ou subordinada no trabalho no constitui assdio. Em funo disso, o autor aponta duas preocupaes fundamentais: " a) a vtima exageradamente sensvel, que interpreta qualquer expresso ou gesto ou palavra como ato flico (esse tipo de comportamento s Freud explica); b) algumas idiotices e imbecilidades tpicas de alguns norte-americanos: no se pode tomar elevador sem a presena de testemunhas, no se pode pedir para o subordinado ficar no trabalho mais cinco minutos, no pode o professor mencionar qualquer ato sexual na sala de aula, no se pode olhar fixamente para a secretria, etc" . Recorde-se que foi nos E.U.A. que o menino Prevette de seis anos de idade foi punido porque beijou a bochecha de sua amiguinha na escola. Vislumbrou-se nessa criana um "tarado sexual". Quem melhor explica essa volpia por punir atos sexuais alheios, que no fundo representam a represso das prprias atitudes sexuais, Freud. Nem tudo, porm, so crticas, na viso do autor, que encontra algumas virtudes na criminalizao da conduta do assdio sexual, tais como: a) a tutela especfica desses bens jurdicos; b) a motivao para observar a lei - que a conduta agora considerada criminosa pode inspirar nos potenciais assediadores; c) a definio do mbito do injusto; o desencadeamento de uma srie de providncias dentro das empresas para prevenir o assdio sexual, e d) a dissipao das dvidas existentes acerca do enquadramento tpico ainda existentes. 3.4. Assdio sexual nas relaes trabalhistas O assdio sexual pode ser visto como uma forma de violncia psicolgica contra a pessoa. Modernamente, considera-se que a liberdade sexual no atacada apenas mediante violncia fsica, mas tambm mediante violncia "psquica". uma forma mais sofisticada de desrespeito. Como uma das maneiras de ferir a liberdade do indivduo, pode acontecer em quaisquer circunstncias, mas a tendncia que acontea

em maior grau naquelas relaes onde est presente uma forma de hierarquia, em que um indivduo, por ter poder sobre o outro, constrange-o a adotar procedimento sexual que no adotaria fora dessas circunstncias. As relaes de trabalho, portanto, so um campo muito favorvel para que ocorram casos de assdio sexual, por causa do alto grau de subordinao pelo qual so caracterizadas. possvel identificar-se o assdio de forma contrria: um indivduo, exatamente por estar subordinado a outro, pode utilizar esta situao de "inferioridade" para colocar seu superior hierrquico em alguma situao constrangedora, contra a sua vontade. A inverso de papis no descaracteriza o assdio. A doutrina registra, normalmente, no que se refere s relaes trabalhistas, o assdio sexual como prtica do homem contra a mulher, o que pode ser entendido como resultado de inmeros fatores, entre os quais se destacam: as leis sobre a igualdade de oportunidades, os progressos do movimento feminista na poltica de pases industrializados, as decises de tribunais norte-americanos considerando o assdio sexual como comportamento proibido por violao lei de direitos civis, entre outros. A expressiva conotao do assdio masculino encontra, ainda, uma justificao, no prprio aumento do nmero de mulheres no mercado de trabalho, ocorrido nas ltimas dcadas, o que provocou desconforto maioria masculina que at ento dominava esses espaos. Muitos homens passaram a constranger as mulheres, com intuito de for-las a abandonarem postos tradicionalmente de domnio masculino. Vista de outro prisma, esta situao levou algumas empresas a utilizarem a exigncia contra as mulheres para mant-las em funes conquistadas ou obter emprego. Outra explicao para a forte presena do homem em tais constrangimentos pode ser vista pelo ngulo histrico. A violncia, em regra, sempre foi mecanismo colocado disposio dos homens, que desde os tempos mais remotos, tinham sob seu comando os exrcitos e as armas, muito embora possam ser encontradas na Histria, mulheres que se revelaram grandes violadoras de direitos, famosas por sua violncia e agressividade, principalmente rainhas e imperatrizes. No mbito masculino, pode-se recordar alguns personagens famosos, como observa Aloysio Santos: " tila (o huno, conhecido como "O flagelo de Deus"), Porcius Cato (que sempre falava no sendo romano e pregava a destruio de Cartago), Nero (o que incendiou Roma), Gengis Kan (o temvel rei do Imprio Mongol) e, mais recentemente, Adolf Hitler (o nazista), Benito Mussolini (o fascista) e Franois Duvalier (cognominado "Papa Doc", que criou os odiados "tontons macoutes" do Haiti)". " A violncia sexual to antiga quanto a presena do homem na face da terra. evidente que isso no pode servir de justificativa para o comportamento atual; serve, contudo, para nos dar a dimenso exata do quo pouco evolumos nesse particular, a despeito de se considerar esta a melhor fase evolutiva da criatura humana". Alguma mudana da situao da mulher no mercado de trabalho e nas relaes profissionais com o homem apareceu com o surgimento da mquina, que possibilitou ao sexo feminino a presena em trabalhos que antes exigiam grande fora fsica. Assim, o incio da explorao industrial do trabalho da mulher que vai impulsion-la a dar seus primeiros passos em busca de reconhecimento da igualdade com o homem. Isto

demonstra que a entrada da mulher no mercado antes reservado apenas aos homens no se deu por fora do reconhecimento da capacidade e da igualdade entre os sexos, mas pela condio feminina de mo de obra mais dcil e barata, o que nos remete velha concluso de que sempre o dinheiro, a "mola-mestra do mundo", que est por trs das grandes transformaes sociais e jurdicos, na deduo de Rodolfo Pamplona Filho. O autor lembra, ainda, a importncia da revoluo feminista da segunda metade do sculo passado, quando surgiram as primeiras legislaes ocidentais garantindo isonomia com o sexo oposto. O assdio sexual tem sido objeto de preocupao tambm da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, cujo Departamento de Igualdade de Gnero chegou a produzir um documento intitulado O assdio sexual, segundo o Documento sobre Violncia contra a Mulher, em que se colocam algumas das conseqncias da prtica nas relaes de trabalho: " viola o direito das trabalhadoras segurana no trabalho e igualdade de oportunidades, pode criar condies prejudiciais ao seu bem-estar fsico e psicolgico e interfere no ambiente de trabalho ao criar uma atmosfera que fragiliza e desmoraliza a mulher trabalhadora. Se ignorado, tem alto custo para as empresas em termos de diminuio de produtividade, de alto nvel de faltas ao trabalho entre as mulheres afetadas, de reiteradas licenas mdicas, de treinamento de novo pessoal e de "baixo astral". Pode, ainda, afetar a imagem pblica da empresa e diminuir os lucros devido possibilidade de aes judiciais j que acarreta custos legais". O assdio sexual pode se dar de vrias formas nas relaes de subordinao. Alice Monteiro de Barros ensina que pode haver assdio por intimidao e por chantagem. O assdio por intimidao aquele que surge com a importunao do sexo oposto, proveniente de incitaes sexuais importunas, de uma solicitao sexual ou de outras manifestaes da mesma ndole, verbais ou fsicas, que tm como finalidade prejudicar a atuao laboral de uma pessoa ou de criar uma situao ofensiva, hostil, de intimidao ou abuso no trabalho. J o assdio por chantagem, definido pela autora como a exigncia formulada por superior hierrquico a um subordinado, para que se preste atividade sexual, sob pena de perder o emprego ou benefcios advindos da relao de emprego. A criminalizao da figura do assdio sexual ainda no ser o vencimento de todas as batalhas da luta que os trabalhadores enfrentam para ver seus direitos respeitados no campo material e moral. Uma outra forma de constrangimento nas relaes de trabalho pode causar graves danos emocionais s suas vtimas, que o assdio moral, j tipificado como crime na legislao francesa. Luiz Flvio Gomes ensina que a diferena fundamental entre os dois tipos a finalidade especial do agente, pois no assdio moral o assediador busca reduzir a condio do empregado, produzir o seu enquadramento, eliminar sua auto-determinao no trabalho ou degradao de suas condies pessoais no ambiente de trabalho. Essa prtica, diz o autor, provoca conseqncias drsticas para a integridade fsica e psquica do trabalhador, a sua transformao em um rob. O doutrinador cita como exemplo o caso do insdustrial Maxime Bonett, que no permitia a suas operrias sorrir ou levantar a cabea das mquinas de costura durante o turno de trabalho. um caso de assdio moral, que podem provocar na vtima sintomas como a perda da vontade de sorrir, depresso, perda da auto-confiana, isolamento,

entre outras conseqncias, podendo chegar at mesmo ao suicdio. uma patologia que deve ser evitada a todo custo dentro das empresas, mesmo porque significa a destruio do empregado, observa Luiz Flvio Gomes, para quem toda relao de pode encerrar uma certa manipulao psicolgica. Mas o que inaceitvel o comportamento fascista dentro da empresa, que difunde o terror, a angstia e a eliminao da auto-estima. H muito de torpeza e de terror no assdio moral. 3.5. Assdio sexual e dano moral O assdio sexual pode dar causa, depois da aprovao da nova lei, a dois tipos de punio: na rea penal, que prev a deteno de um a dois anos, mais indenizao por danos morais, uma vez que o sistema jurdico brasileiro admite cumulao de efeitos nas searas penal e civil, assim como a cumulao de danos moral e material, assegurada atualmente pela Constituio Federal (art. 5, inciso X). Essa previso constitucional, evidente, tem ampla destinao e no deve ser restringida a certos ramos do Direito. Ao sustentar que o dispositivo est correlacionado com os direitos da personalidade, que devem ser considerados inatos, integrantes do universo supra-estatal. A possibilidade de uma reparao por dano moral na presena de assdio sexual nasce na mesma fonte dos demais atos que podem ensejar este tipo de indenizao, pois afeta a intimidade, a vida privada do empregado, seu direito livre disposio do corpo e aos atos que a ele digam respeito. Isto vale de forma particular importunao sexual e o assdio para fins libidinosos, especialmente se realizadas mediante perseguies ou propostas de promoo. Mesmo no havendo o assdio, mas estando presente o molestamento sexual, ou, um ato nico de incomodar algum objeto do desejo carnal, atravs de condutas tais como um abrao prolongado, um beijo roubado, toques, palavras e gestos obscenos ou exibio de partes do corpo, pode configurar a justa causa consistente na incontinncia de conduta. Assim colocada a questo, compreende-se que o trabalhador ou trabalhadora vtima de assdio tem direito no apenas s verbas rescisrias, mas tambm indenizao por dano moral. Importante ressaltar que a resciso contratual pode se dar por fora de despedida direta ou indireta, esta quando o empregado encontra causa justa em ato praticado pelo empregador e que o impede de continuar a manter o contrato de trabalho, por fora de previso no estatuto trabalhista (CLT, art. 483, alneas d ou e), dado que quando o empregador deixa de tratar com respeito e zelo o seu empregado, fora dos padres de moralidade comum, exigidos conforme o bom senso, estar descumprindo obrigao contratual e dando outra parte o direito de rescindir o pacto laboral. Ou, ainda, quando o assediador, com seus excessos libidinosos, possa provar leso honra e boa fama do empregado ou da empregada. A jurisprudncia tem registrado casos de possibilidade de dano moral - embora em nmero no significativo, em face de assdio sexual como sendo a tentativa de obter favores sexuais da parte de subordinada ou subordinado, contra a vontade destes, constrangendo-os com promessas, ou fazendo-lhes a ameaa de despedida. H quem imagine ser possvel ao empregado pleitear a indenizao por dano moral mesmo sem a ruptura do contrato, desde que haja ultraje e a parte lesada entenda possvel, devendo a reparao ser em valor que traga conforto espiritual e material ao

(a) assediado (a), repudiando-se a fixao de um valor meramente simblico, que nada represente para o (a) ofendido (a). A possibilidade, em que pesem respeitveis pareceres semelhantes, parece extremamente difcil, principalmente empregada posto que aps uma ocorrncia tal em que seja atingida moralmente, na maioria das vezes, ameaada de demisso, a permanncia no local de trabalho. At porque, ao pleitear em juzo uma reparao de dano causado por seu patro a despedida da empregada ser quase que automaticamente despedida, nos moldes do padro cultural do homem brasileiro que, em sua maioria, no admite uma recusa por parte daquela por quem se interessa sexualmente. O mais adequado seria, talvez, que a empregada pleiteasse, desde logo, a resciso por despedida indireta - tendo no assdio a ocorrncia de uma justa causa para despedimento cumulada com indenizao por danos morais, j que dificilmente lhe seria possvel permanecer no ambiente trabalhando ao lado de seu ofensor. que, embora no claramente tipificado na CLT, o fato pode ser considerado integrante de uma das situaes previstas nas alneas d, ou e, enquanto no seja regulamentada a questo de forma sistemtica. A resciso indireta do contrato de trabalho pode ser aquela que ocorre em presen de uma justa causa cometida pelo empregador, ou seja, os donos da empresa, seus diretores, seus prepostos, seus altos empregados ("alter ego do empregador"), pois, o empregado contratado para trabalhar e no para atender aos desejos sexuais do empregador. O assdio sexual implica constrangimento e sofrimento moral para o assediado, que tem ofendida sua honra e boa-fama.(66) Se a prtica foi feita por outro empregado, de nvel superior ao do assediado, a doutrina majoritria entende que estar presente uma incontinncia de conduta, tipificada como justa causa na CLT, no art. 482, alnea b, chamada de incontinncia de conduta, dando ensejo ao despedimento do assediador por justa causa. A indenizao ao empregado por assdio sexual pode ser pleiteada na Justia do Trabalho e essa uma posio pacfica entre os doutrinadores e os tribunais brasileiros, porque o litgio decorre de relao trabalhista e, atende, assim, previso constitucional (art. 114, caput). A prova do delito costuma ser a parte mais difcil procedimento e talvez a resida a causa de nmero to baixo de pedidos desta natureza nos tribunais brasileiros. Pode ser feita atravs de documentos, testemunhas, roupas danificadas, fitas gravadas, percias em filmes, fitas ou mesmo roupas e at restos de secrees, alm claro, da confisso do assediador. Como documento podem ser considerados simples bilhetes em que se possa deduzir o convite libidinoso ou manifestao indecorosa destinada a insinuar desejo sexual. Em se tratando do crime de assdio, por fora da previso penal de um a dois anos de deteno, no pode ser objeto de apreciao pelos Juizados Especiais Criminais, posto que a sano para delitos apreciveis naquele juzo no pode ultrapassar a um ano (Lei n. 9.099/95, art. 61). Um detalhe que ganha importncia cada vez maior nas questes de indenizao por dano moral decorrente de assdio sexual a responsabilidade solidria da empresa onde ocorre o delito. Alice Monteiro de Barros j defendia que a legislao federal trouxesse previso de responsabilidade na forma objetiva, no apenas do empregador, mas tambm de superior hierrquico ou colega de trabalho da pessoa assediada e at do cliente do estabelecimento. A defesa desta posio pela autora estava baseada na

tendncia do direito brasileiro a responsabilizar o empregador por atos de seus prepostos (CLT, art. 483, 1). A responsabilidade objetiva e subsidiria do empregador, no tocante indenizao, dever ser imposta, ainda quando o assdio praticado por colega de trabalho do empregado ou cliente do estabelecimento, por ser aquele o titular do poder diretivo e assumir os riscos do empreendimento econmico, nos termos do art. 2 da CLT. Logo, dever zelar no s pela organizao tcnica, mas tambm pela boa ordem na empresa, onde dever existir um padro mnimo de moralidade, e de garantia pessoal. O respeito ao direito intimidade dos empregados manifestao dessa garantia pessoal. Ainda que no se pudesse inferir do texto consolidado a possibilidade dessa responsabilidade do empregador, as leis civis poderiam socorrer o julgador em caso de no ter condies o assediador de reparar, por seus prprios meios, uma vez que, o dono do negcio deve responder pelos atos de seus empregados ou preposto, nos termos do art. 1.521, inciso III, do Cdigo Civil. Em que pese a responsabilidade ali prevista ser de natureza subjetiva, poder ser aplicada ao empregador, pois, dificilmente o patro poder livrar-se de culpa in vigilando, in eligendo, duas das espcies que a compem. A Smula 341 do Supremo Tribunal Federal prev que a culpa do patro ou comitente presumida em caso de ato culposo do empregado ou preposto. O empregador deve escolher com zelo os seus empregados e, especialmente, aqueles que exercero, por ele, vrios dos atos empresariais e de administrao como se seus representantes fossem. E ainda, deve vigiar para que esses empregados realizem, por ele, os atos de cumprimento do contrato de trabalho para com o empregado, a eles subordinados. Como pacfica a deduo de que as leis civis devem ser utilizadas de modo subsidirio s leis trabalhistas (CLT, art. 8, Pargrafo nico), e que a reparao por danos ao ofendido deve ser sempre a mais completa possvel, infere-se que a responsabilidade objetiva e subsidiria do empregador aplica-se ao caso de indenizao por dano moral por assdio sexual causado por seu preposto. CONSIDERAES FINAIS Avaliadas as diversas concepes sobre o assdio sexual e as primeiras apreciaes sobre a nova lei, a concluso mais acertada seja, provavelmente, a de que as questes bsicas para as quais a lei deveria trazer soluo permanecem um tanto em aberto. Assim que para a maior dificuldade de amenizar o problema - a facilitao da denncia pela vtima - permanece inalterada, dado que a iniciativa da ao penal competente continua dependendo da vtima do assdio (art. 225 do Cdigo Penal). A ausncia de uma sistematizao do tema no Direito do Trabalho outra barreira a ser enfrentada pelos doutrinadores, em busca de solues que possam caracterizar o crime como justa causa cristalina a motivar a resciso indireta do contrato, pela empregada, ou empregado assediado, pois que a incluso como incontinncia de conduta ou de ato lesivo honra ou boa fama do empregado (CLT, art. 483, e). Enquanto tratar-se de superior hierrquico que no seja propriamente o patro do assediado, no parece haver grandes dificuldades. Basta a responsabilizao do superior, que pode ser demitido por justa causa com base em pelo menos duas alneas

do art. 482 da CLT (b ou j) e o contrato de trabalho da vtima poder ser mantido, desde que o empregador providencie mudanas que permitam a necessria adequao em funo da ocorrncia. O problema parece mais complexo quando tratar-se do empregador mesmo, como autor do crime. O Assdio Sexual no um problema estritamente trabalhista, mas na relao de trabalho que gera maiores conseqncias, seja para a vtima, quanto para o assediador. Obviamente, muitas outras concluses, alm das expostas, podem ser tiradas da reflexo sobre o tema, concorrendo para a prevalncia ou no das idias aqui colocadas.

Esperamos que este trabalho de Concluso de Curso contribua para despertar outras e melhores reflexes. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BRASIL, Constituio da Republica Federativa do Brasil, 35 edio atualizada e ampliada. So Paulo; Editora Saraiva, 2005. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, So Paulo, Saraiva, 2002. JESUS. Damsio Evangelista e Luiz Flvio Gomes, Coordenadores. So Paulo, Saraiva2002. PAMPLONA FILHO. Rodolfo. O assedio Sexual na relao de emprego. So Paulo, LTr, 2001. SANTOS, Aloysio. Assedio Sexual nas relaes Trabalhistas e Estatutrias. Rio de Janeiro, Forense 1999. MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Penal Interpretado, So Paulo, Atlas, 2002. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de Processo Penal, So Paulo, Saraiva, 2003. Sindicato das Secretrias de So Paulo e Psyko Universal Instituto de Desenvolvimento, Seminrio saiba mais sobre assdio sexual, So Paulo: Julho 1997. Cartilha Informativa sobre assdio sexual www.inaciopereira.com.br. www.direitopblico.com.br www.direitocriminal.com.br www.google.com