ALTERAO DO CONTRATO DE TRABALHO 1.0. Alterao do contrato de trabalho.

Generalidades: O contrato de trabalho pacto de execuo sucessiva, estabelecido para durar no tempo, mas sujeito a certas mutabilidades promovidas em interesse de ambas as partes. O contrato de trabalho no pode ser alterado por iniciativa do empregado, sem que haja anuncia do empregador. Em contrapartida, o funcionamento das empresas no suporta estagnao. Da seu interesse em serem livres para promoverem alteraes contratuais, a fim de adaptar as relaes empregatcias s novas realidades que por ventura lhe acometam. As mutaes possveis de serem perpetradas pelas empresas permanecem entre dois limites: o de seu interesse (jus variandi) e o direito de resistncia do empregado (jus resistentiae). O empregado tem o direito de que sejam respeitadas as clusulas e vantagens estipuladas quando da contratao e todas as que, mesmo no contratadas, lhe tenham sido concedidas tcita ou expressamente, tenham ou no valor econmico e mesmo que personalssimas. As clusulas e circunstncias estipuladas pelas partes no ato de contratar, posteriormente, ou que se incorporem aos direitos do empregado pelo uso, tolerncia ou benevolncia e, ainda, as vantagens no expressas, mas cuja repetio as torna habituais; passam a integrar o contrato de trabalho. Presume-se que as vantagens so definitivas, a menos que se justifique seu carter provisrio, ou se estiverem subordinadas a condio ou termo. A alterao do contrato de trabalho uma eventualidade decorrente de sua prpria natureza. Pode suceder que, no curso de sua vigncia, ocorram modificaes no seu contedo que alterem qualitativa, ou quantitativamente, os direitos e obrigaes das partes. Estas alteraes podem ser bilaterais ou unilaterais, conforme provenha do consenso das partes ou da vontade exclusiva de uma delas. As clusulas vigorantes durante a relao de emprego cessam com a aposentadoria. Na hiptese do regulamento da empresa prever direitos para depois da aposentadoria, como a complementao dos benefcios pagos pelo regime geral da Previdncia, pacfica a intangibilidade dos direitos

adquiridos, e competente a Justia do Trabalho para apreciar as aes decorrentes. 2.0. Alterao Bilateral: Em tese, a alterao bilateral permitida. Todavia, este princpio no se aplica em toda a sua extenso no campo do Direito do Trabalho, tendo em vista o estado de subordinao do empregado, que afeta a sua liberdade de consentir. No raro, o empregado concorda com as alteraes, apenas pelo justo temor do desemprego, sendo sua vontade, nesse caso, viciada e sem espontaneidade. para proteger o empregado que se estabelece a medida restritiva de sua liberdade contratual, de sua autonomia da vontade. Essa medida de proteo tem natureza tutelar cujo propsito a proteo do hipossuficiente na celebrao, na execuo, na alterao e na extino do contrato de trabalho. A alterao das condies se refere s clusulas previamente estipuladas no contrato, pelas partes, e so quase sempre propostas em razo de necessidade imperativa da empresa (ex.: a forma e a quantidade da remunerao, o local e a jornada de trabalho, a funo do empregado etc.). Pequenas alteraes de clusulas no essenciais so admitidas para evitar a estagnao do empreendimento, pois para combater isso existe o poder diretivo do empregador, uma vez que levada ao extremo, a proibio de promover alteraes dificultaria a prpria vida da empresa (ex. fixao do horrio strictu sensu, transferncias temporrias de funo, remoo sem mudana de domiclio etc.). Sero nulas as alteraes que importem prejuzo ao empregado. E aqui no falamos apenas das que ocasionem dano patrimonial, como a reduo salarial, mas as que impliquem mudana de condio do contrato de trabalho, as relativas ao tempo e ao local da prestao dos servios e as prprias funes do empregado. So nulas de pleno direito: a) as alteraes unilaterais do contrato de trabalho; b) as alteraes bilaterais da qual resulte, direta ou indiretamente, prejuzo ao empregado@. 3.0. Alterao Unilateral:

S proibida quando acarrete desvantagem para o empregado. Se o prejudica, de nada vale a alterao. Mas se o beneficia aceita pelo ordenamento jurdico (ex. reduo da jornada com aumento de salrio). Se, ainda que proibidas, forem efetuadas alteraes contratuais, prejudiciais ao trabalhador, a conseqncia, alm da nulidade da alterao, a possibilidade, concedida ao empregado, de considerar rescindido o contrato de trabalho (art. 483, 3, da CLT). Se for alterada clusula essencial do contrato, cabe ao trabalhador exercer o seu jus Resistentiae, no importando ato de insubordinao a recusa em efetuar determinada tarefa ou atribuio . Trs conseqncias podem se apresentar, no caso de uma alterao unilateral do contrato de trabalho, por parte do empregador, quais sejam: a) a nulidade do ato sem quebra do vnculo do emprego, quando o empregado prefere conservar o emprego, acatando a deciso ilcita, mas reclamando, posteriormente, na Justia do Trabalho; b) a resciso do contrato de trabalho pelo empregado, fundada no argumento de que o empregador deixou de cumprir suas obrigaes essenciais (CLT 483, '31, d e g). Nesse caso, o ato ilcito pode estar encobrindo o propsito de forar o empregado a pedir demisso, por ser evidentemente prejudicial aos seus interesses (reduo dos salrios, por exemplo) ou ofensivo a sua dignidade pessoal ou ao seu prestgio profissional (caso de rebaixamento de categoria). Outro exemplo o da transferncia para local afastado e inspito, como forma de forar o empregado a desistir do vnculo empregatcio; c) a despedida do empregado, por haver desobedecido ordem do empregador, decorrente da alterao da clusula contratual. A negativa se traduz, quase sempre, no imediato afastamento, por insubordinao. Se o empregado obtiver, judicialmente, o reconhecimento da ilicitude da alterao, fica descaracterizada a falta disciplinar, sendo-lhes assegurada as indenizaes legais da despedida sem justa causa, e reconhecida a oportunidade e legitimidade do direito de resistir. 4.0. Transferncia de funo o Jus Variandi: A respeito da transferncia, dispe o art. 469 da CLT: Art. 469 Ao empregador vedado transferir ao empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa daquela que resultou do contrato, no

se considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do seu domiclio. 1 -No esto compreendidos na proibio deste artigo os empregados que exercerem cargos de confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a transferncia, quando esta decorra da real necessidade de servio. 2 - lcita a transferncia quando ocorrer extino do estabelecimento em que trabalhar o empregador. 3 - Em caso de necessidade de servio o empregador poder transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, no obstante as restries do artigo anterior, mas, nesse caso, ficar obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% dos salrios que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situao. A transferncia ilegal desobriga o empregado de seu cumprimento, podendo pleitear, judicialmente, o restabelecimento das condies anteriores (art. 659, IX, da CLT), ou a resciso contratual, com as indenizaes cabveis. A localidade resultante do contrato a que foi pactuada expressamente, no incio, ou fixada durante o decorrer de sua vigncia. S se considera transferncia quando ocorre a mudana de domiclio. No entanto, no podemos ignorar que nas grandes cidades a transferncia para local da mesma localidade, mas que exija novo roteiro do empregado, pode ser extremamente difcil e consistir em ilicitude, com os mesmos efeitos de uma transferncia. s vezes, a prpria atividade do empregado j presume a necessidade de mudanas constantes de domiclio, como o caso do trabalhador que instala linhas de alta tenso, de empresa circense ou de firma de reflorestamento. Nesse caso, trata-se de clusula de transferncia implcita, pois mesmo que no tenha sido prevista em contrato, as constantes mudanas so inerentes a atividade desenvolvida. As clusulas de transferncia explcitas, ou seja, escritas no contrato, encontram restries, quando no consistem em necessidade real da atividade empresarial. A simples insero dessa obrigao no contrato no legaliza o uso irregular do direito de transferncia como arma ameaadora de transtornos ou provocadora de pedidos de demisso, portadoras de pequenas vantagens para a empresa, em troca de grandes danos vida do

empregado. Assim, mesmo com clusula expressa permitindo a transferncia, cabe ao empregador o nus da prova de demonstrar sua real necessidade. Por real necessidade de servio entende-se a impossibilidade da empresa desenvolver a atividade a contento, sem o concurso do empregado que transfere, e no a mera convenincia (ex: empregado com qualificao diferenciada, nico a dominar determinada tcnica na empresa). A extino do estabelecimento uma das causas que permite a transferncia do empregado. O estabelecimento a unidade tcnica de produo. Uma empresa pode possuir vrios estabelecimentos. No caso de extino de um estabelecimento ou supresso necessria de atividade, se o empregado for estvel, ser rescindido o seu contrato e paga indenizao (arts.497 e 498, da CLT). Quanto ao no estvel, a transferncia s se justifica no caso de supresso do estabelecimento, e no da atividade. O direito de o empregador transferir empregado para outra localidade, importando em mudana de domiclio, implica na obrigao de um adicional de 25% do valor dos salrios. Cessada a transferncia, caso seja provisria, cessa a obrigatoriedade do pagamento do adicional. A transferncia definitiva tambm implica em pagamento de adicional, segundo Carrion. A questo no pacfica entre os doutrinadores e nem na estrutura do Judicirio Trabalhista. Contrariamente, dispe a SBDI-1, do TST (Subseo 1, de Dissdios Individuais, do Tribunal Superior do Trabalho):

113. Adicional de transferncia. Cargo de confiana ou previso contratual de transferncia. Devido. Desde que a transferncia seja provisria. O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a
existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia provisria. A remoo do empregado no se confunde com a transferncia de funo, porque implica na deslocao do empregado de um lugar para outro, e no somente de um posto de trabalho para outro. Diz respeito sua mudana de domiclio ou de residncia, sem importar, todavia, na alterao de funo. O local da prestao dos servios clusula essencial do contrato de

trabalho, legitimada por preceitos jurdicos j examinados. A remoo do empregado, desde que implique mudana de seu domiclio, disposio que no se compreende no jus variandi do empregador, porque implica em prejuzo do empregado, ainda que de ordem emocional (transtornos com a instalao em nova localidade, afastamento dos familiares e amigos, transferncia dos filhos em idade escolar etc.). Quando a remoo se torna imprescindvel, para atender s comprovadas exigncias tcnicas da empresa, um tratamento especial exigido por lei: acrscimo salarial + despesas com remoo Nesse caso, o jus resistentiae, por falta desses requisitos no pode tipificar insubordinao, muito embora ele hoje no se justifique, em funo da Justia poder conceder medida liminar sustando o ato do empregador (art. 659, IX, da CLT). Presume-se abusiva a transferncia da que trata o 1 e 2, do art. 469, da CLT, sem comprovao da necessidade do servio. Assim dispe o Enunciado n.3, do TST: Transferncia. Presume-se abusiva a transferncia de que trata o 1 do art. 469 da CLT, sem comprovao da necessidade do servio. Mobilidade da funo no mesma coisa que removibilidade, como o caso do aeronauta, ferrovirio, motorista, inspetor, viajante, cujas funes implicam em constante mobilidade, mas que no consiste em mudana de domiclio do empregado. Restrita a liberdade de transferncia do empregado, pois ao empregador atribuda a prova de insofismvel necessidade do servio (art. 469, 3 da CLT). Assim, a disciplina das transferncias unilaterais est, hoje, sistematizada em trs itens: a) quando o empregado exerce cargo de confiana; b) quando haja clusula implcita ou explcita, mediante a prova da real necessidade do servio; c) quando ocorrer extino do estabelecimento em que trabalhar o empregado. 5.0. Qualificao profissional e a transferncia de funo:

A qualificao profissional, como status, a posio que atribuda ao trabalhador subordinado na organizao da empresa. So elementos da qualificao: a) a capacidade e a aptido do empregado para assumir a incumbncia; b) as exigncias tcnicas que a qualificao deve satisfazer; c) a posio que deriva da qualificao contratada, e que servir para regular os direitos e obrigaes das partes. Qualificao ser o reconhecimento ao empregado, no contrato de admisso, de uma dada aptido que produzir o efeito de lhe conferir um tratamento econmico e hierrquico correlato qualificao convencionada. A contratualidade da qualificao que imprime, juridicamente, o carter de intangibilidade relao de emprego, no permitindo ao empregador modific-la unilateralmente. Uma vez contratado para o desempenho de uma srie de determinadas incumbncias, que se inserem num crculo de uma qualificao, adquire o empregado o direito de ser mantido nas funes correspondentes. de se ressaltar a importncia do Jus Variandi (direito do empregador implementar variaes sutis no contrato de trabalho), consistente na medida adotada para amortecer o princpio fundamental, ou de ordem geral, que domina a matria, que a limitada possibilidade de variao unilateral da qualificao. Evidencie-se que prevalece a regra geral de que a qualificao do empregado no decorre da designao formal do cargo (nomen juris), mas, sim, das efetivas incumbncias que lhe so atribudas em carter permanente. O nome serve somente como indcio, mas o que define a qualificao so as atribuies do cargo. A transferncia de funo d-se quando o empregado designado pelo empregador para executar incumbncias diversas das que correspondem sua qualificao profissional na empresa. Quando a variao afeta substancialmente a natureza das incumbncias que, originariamente, lhes foram conferidas e em carter permanente, sustenta-se que h novao objetiva (ex: mudana de Operrio Mecnico para Escriturrio, em carter definitivo, onde ocorre, uma radical alterao da natureza da prestao de trabalho). Nesse caso, exige-se a aquiescncia do empregado e sua aceitao no implica em renncia do tempo anterior.

O Jus Variandi, decorrente do poder diretivo do empregador, confere o direito de variar, dentro de certos limites, a qualificao contratual. O instituto comporta dois aspectos, quais sejam, o normal e o excepcional. O normal deriva do prprio poder diretivo do empregador, ex fato e ex lege, e decorre de exigncias tcnicas da empresa (CLT, art. 456, pargrafo nico). O excepcional decorre, igualmente, do poder diretivo ex fato e ex lege, ocorrendo necessidade imperiosa, fazendo frente a motivos de fora maior, realizao e concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto (CLT, art. 61). As qualificaes profissionais no devem, no interesse de todos, inclusive do prprio empregado, ser consideradas departamentos estanques na vida profissional. Principalmente no caso de alteraes excepcionais, sero ambas as partes do contrato de trabalho, em tese, beneficirias da alterao unilateral. No Jus variandi normal, de uso mais corrente, o empregador, responsvel pela direo da empresa (juiz das exigncias tcnicas, relativas mesma), encontra limites em trs sentidos diferentes: a) temporariedade da alterao unilateral, que h de ser de breve durao, com reajustamento da taxa salarial s novas funes. Se inferior o salrio, permanecer o contratado; b) afinidade da qualificao nova com a anterior, no se podendo estabelecer regras precisas. Ressalte-se que no se pode postular a equiparao salarial, face a temporariedade no cargo; c) reversibilidade, ou seja, a garantia de retorno funo inicial. Esta funo que define o estatuto jurdico do empregado (CLT, arts.450 e 468, pargrafo nico). No Jus Variandi excepcional, deve-se admitir que a exigncia do empregador, para que uma outra funo seja exercida pelo empregado, constitui uma eventualidade do contrato de trabalho. A recusa do empregado, numa emergncia, significaria irregular exerccio do jus resistentae, o que implica o cometimento de falta grave, por faltar-lhe esprito de colaborao em momento de risco para o negcio. 6.0. Promoo e rebaixamento de categoria: A promoo tpica a que corresponde a uma ascenso hierrquica nos quadros da empresa, acompanhada de modificaes qualitativas e quantitativas da qualificao profissional e do salrio (alterao de elementos essenciais, natureza das incumbncias etc.).

O quadro de carreira, previsto em regulamento, deve observar, para a ascenso profissional, os critrios de antiguidade e merecimento. A promoo h de corresponder, sempre, a uma melhoria de situao no tratamento econmico, hierrquico e jurdico do empregado. Do contrrio, ser abusiva, sujeitando-se censura do judicirio. O empregado no pode se recusar, por capricho, a uma transferncia promocional que no lhe oferea risco de dano econmico ou moral. J o rebaixamento de categoria, ou retrocesso, ocorre quando o empregado no demonstra aptido para o cargo ou funo que foi contratado. Vencido o perodo de razovel experincia, duvidoso que possa o empregador simplesmente impugnar o contrato, rebaixando o empregado por impercia ou inaptido. O rebaixamento proibido pela nossa lei, ainda que seja por mtuo consenso, haja vista o evidente prejuzo dele decorrente, ainda que por transferncia, reajuste de qualificao ou como punio disciplinar. possvel a transferncia no mesmo nvel, onde a qualificao possui a mesma posio na hierarquia da empresa, consistindo em novao objetiva, desde que com o consentimento do empregado. As alteraes contratuais podem ser: a) funcionais ascendncia (ou promoo vertical); descendncia (ou rebaixamento ou retorno) e mudana de cargo no mesmo nvel hierrquico (ou promoo horizontal); b) salariais; c) de jornada e d) de lugar. A promoo s consistir em direito do empregado quando o regulamento da empresa preveja as condies precisas e contenha quadro de carreira organizado. possvel ao empregado rejeitar a promoo, pois a mesma consiste em novos encargos que talvez sua personalidade ou fobias contradigam em seu ntimo. No entanto, a rejeio ter que ser motivada por argumentos poderosos. O rebaixamento no permitido, seja hierrquico ou funcional, mesmo que

no traduza em diminuio salarial (ex: passar de um cargo que exige conhecimento especializado para outro, possvel de ser feito sem nenhuma qualificao profissional). O retorno de funo de confiana e de cargo superior, a ttulo no definitivo (em comisso, interinamente, em substituio eventual ou temporria), para cargo anterior possvel no caso de empregado estvel, que antes tenha ocupado cargo no qual adquiriram a estabilidade (art. 499, da CLT). Nesse particular, achamos por bem transcrever Orientao Jurisprudencial n. 45, da SBDI 1 do TST, que afirma que no caso de trabalhador ocupar cargo de confiana, por mais de 10 anos, quando de seu afastamento, com retorno para o cargo de origem, a gratificao de funo deve ser mantida. Vejamos: Gratificao de funo percebida por 10 ou mais anos. Afastamento do cargo de confiana sem justo motivo. Estabilidade financeira. Manuteno do pagamento. A alterao horizontal permitida, desde que justificada, e sem introduzir prejuzos profissionais graves ou salariais, sendo inaceitvel a modificao por mero capricho ou perseguio que importe em desclassificao profissional (ex: atividade altamente especializada para especializao superficial). 7.0. Reduo salarial e de jornada de trabalho: A reduo salarial vedada, por ser a subsistncia do trabalhador e por se tratar da mais importante contraprestao de sua parte. A proteo de qualquer que venha a ser a forma de remunerao adotada. Trata-se do princpio da irredutibilidade salarial, previsto no art.7, VI e X, da CF/88. No entanto, o prprio dispositivo j contm sua exceo. que pode o salrio ser reduzido, desde que sob vigilncia da entidade sindical, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. Essa exceo ocorre em nome da flexibilizao do direito do trabalho, que permite a reduo de salrio para evitar mal maior, consistente na perda do posto de trabalho, desde que mediante tratativa sindical. J a jornada de trabalho, embora tambm inaltervel, tem limites ainda mais flexveis. claro que o empregador no pode convocar o empregado para o trabalho, no horrio que bem entende, a no ser em casos excepcionalssimos.

Dentro de um mesmo turno possvel a modificao sem maiores dificuldades, desde que comprovado que no resultar prejuzo ao empregado. Ressalte-se que o trabalho noturno, em hora extra, insalubre, penoso, perigoso, prejudicial a sade, as atividades em famlia e ao convvio social jamais se integra em definitivo ao contrato de trabalho. Assim como no se integram os respectivos adicionais, a no ser para clculo de frias, 13 salrio, indenizao etc., enquanto durar o regime. Sua supresso de interesse social.