EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA ____VARA CRIMINAL DA COMARCA DE VRZEA GRANDE MATO

O GROSSO,

Autos n xxxxxx Cdigo: xxxxxxx

Ao Penal Ameaa artigo 147, c/c Leso Corporal art. 129, 9 CPB

Autor: M.P.E. Ru: Vtima: RU PRESO

xxxxxxxxx, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, por intermdio da DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE MATO GROSSO, pela Defensora Pblica titular da 7 D.P./V.G., no mbito de suas atribuies legais e institucionais, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, em cumprimento ao que determina o artigo 396 do Diploma Processual Penal, modificado pela Lei n 11.719/2008, apresentar

RESPOSTA PRELIMINAR,

de conformidade com as razes ftico/jurdicas que doravante passa a expender:

I SNTESE DA DENNCIA

Em sua proemial acusatria, o M.P.E. atribui ao defendente a autoria dos delitos tipificados nos artigos 147, caput e artigo 129, ambos do CPB, em relao vtima ...........; em relao vtima,.............. o delito tipificado no artigo 129, 9, sendo todos combinados com os artigos 61, II, f, artigo 69 do CPB, c/c artigo 5, III e artigo 7 incisos I e II da Lei n. 11.340/2006 Lei Maria da Penha -, consoante fls. 03, do caderno processual em voga.

II DO PROCESSO CRIMINAL

Ofertada a denncia, foi aberto de prazo para cumprimento do artigo 396 do CPP, modificado pela Lei n 11.719/2008

Eis o processo criminal.

III DA LESO CORPORAL

No que tange ao presente tpico, com a devida observncia do princpio processual da paridade de armas, traduzido na juntada do devido exame pericial a que foi submetido o defendente fls. 77 usque 84 -, resta comprovado o delito tipificado no artigo 129, 1, inciso I do CPB - Leso Corporal de Natureza Grave -, caracterizado pela incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 (trinta) dias, conforme o relato dos peritos responsveis pelo laudo devidamente assinado, de fls. 84, elemento essencial para o conhecimento da gravidade da leso por ele sofrida.

Em seu approach incriminador, aponta o M.P. os delitos em tese cometidos pelo defendente, sem enfatizar, no entanto que o mesmo fora igualmente agredido com dois golpes de faco por parte de seu cunhado e do filho deste fls. 10 TERMO DE QUALIFICAO, VIDA PREGRESSA E INTERROGATRIO.

Tal alegao apresenta cunho meramente positivi sta, uma vez que no leva em considerao o fato de o ru ter sido gravemente ferido em sua orelha esquerda MAPA TOPOGRFICO, fls. 80 e 84.

IV DA DEPENDNCIA ALCOLICA DO DEFENDENTE

Na data do fato achava-se embriagado o defendente DENNCIA, fls. 2, tem n4.

Pois bem.

De acordo com esta anlise, cumpre ressaltar o fato de que, em verdade, nosso ordenamento jurdico, mais claramente, o ARTIGO 26 DO CDIGO PENAL, relaciona as EXCLUDENTES DA CULPABILIDADE e dentre elas est a embriaguez por dependncia qumica, ou seja, patolgica, conforme infra citado, in verbis:

Art.26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar -se de acordo com esse entendimento.

Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado n o era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar -se de acordo com esse entendimento.

Como bem demonstrado em depoimentos colacionados na fase inquisitorial fls. 07 -, o assistido sofre de patologia ocasionada pelo vcio em bebida alcolica, que sabe-se ser semelhante ao cncer entre os jovens, eis que a droga ocasiona vrios diversos ilcitos penais, como homicdios, entre outros.

Todavia, o uso contnuo de drogas reduz a capacidade de entendimento do usurio.

A Organizao Mundial de Sade reconhece as dependncias qumicas como doenas. Uma doena uma alterao da estrutura e funcionamento normal da pessoa, que lhe seja prejudicial. Por definio, a doena da dependncia no culpa do dependente; o paciente som ente pode ser responsabilizado por no querer o tratamento, se for o caso.

Da mesma maneira que cobrar do diabtico ou do cardaco de no querer tomar os medicamentos prescritos ou seguir a dieta necessria, dependncia qumica no simplesmente "falta de vergonha na cara" ou um problema moral e sim uma patologia que precisa de um tratamento e de estmulos para assim amenizar a angstia do paciente.

Portanto, a defesa quando mostra ao judicirio esta conduta, pretende que o mesmo busque a pacificao dos conflitos, possibilitando um melhor tratamento para que estes males no sejam corriqueiros em nossa sociedade. Nesta vertente fica claro, que o assistido j esta sendo punido pelos seus atos,

em decorrncia da patologia que enfrenta eis que sua faml ia est descontente com este comportamento, portanto no seria justo um decreto condenatrio para o caso em tela e muito menos a mantena da segregao do mesmo naquela unidade prisional. Desde ento, estudiosos de diversas reas debruaram -se sobre o tema, com o objetivo de melhor compreend -lo para melhor administr-lo. Nas palavras de DINIZ, a embriaguez uma: Perturbao psquicossomtica passageira, em razo de intoxicao aguda e transitria, provocada por excessiva ingesto de substancias entorp ecentes, podendo liberar impulsos agressivos, estimular a libido e levar o indivduo a causar acidentes ou a praticar aes delituosas.

Portanto,

Podero ser, entendemos, tidos, igualmente, como absolutamente incapazes os toxicmanos - opimanos, usurios de psicotrpicos e maconha, cocainmanos, morfinmanos (...) Os toxicmanos, pela Lei 4.294/21, foram equiparados aos psicopatas.

V DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA

Pertinente esclarecer que comparando -se a agresso evidentemente sofrida pelo defendente em relao quele do qual acusado, a gravidade daquela mui superior a esta, caso seja verdadeira, uma vez que no h prova material

do alegado no que tange a um possvel dano causado vtima. Outrossim, buscando analisar o presente fe ito de forma contextualizada, h que se ponderar acerca da dependncia alcolica do ru, fator alterador de seu entendimento obnubilado pelo estado de embriaguez -, o que de per si exclui a existncia de dolo, de forma a enquadrar -se no perfil jurisprude ncial infra anotado:

A embriaguez do agente afasta o dolo de dano RJTAMG 14/302

Ao promover a acusao contra o defendente, o M.P.E. incorreu no vcio da interpretao por demais extensiva quanto conduta do mesmo em se tratando da prtica do delito positivado no artigo e pargrafo em comento, eis que evidenciado, na conduta do ru, o PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA, de conformidade com julgado d o E. TACrSP, in verbis:

Se no h leso significativa ao bem alheio, deve ser excluda a tipicidade penal pela aplicao do princpio da insignificncia TACrSP, RJDTACr 9/75 -6

Assim sendo, invoca-se aqui o preceito tipificado no inciso III do artig o 386 do CPP, in verbis:

Artigo 386 O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea:

III: no constituir o fato infrao penal.

Neste sentido, a lio de Capez :

(...) o direito penal no cuida de bagat elas, nem admite tipos incriminadores que descrevam condutas incapazes de lesar o bem jurdico. (...) se a leso, de to insignificante, torna -se imperceptvel, no possvel proceder -se ao enquadramento. Por essa razo, os danos de nenhuma monta devem se r considerados fatos atpicos.

VI DO DELITO DO ARTIGO 147 DO CPB: PRESUNO DE INOCNCIA

Por certo, considerando-se o fato de que no h condenao pretrita em desfavor do defendente, presume -se seu Estado de Inocncia artigo 310, pargrafo nico do CPP, cabendo, destarte sua absolvio. Neste sentido, amparo jurisprudencial HC TJ/SP, 661/286, in verbis:

Do princpio constitucional da presuno de inocncia decorre que, sem

prejuzo da apurao da responsabilidade penal do acusado, sua pr iso antes do trnsito em julgado da sentena condenatria somente se justifica e se admite, a ttulo de cautela, desde que reinante o periculum in mora, pedra de toque das prises ad processum, conforme o artigo 310, pargrafo nico, do CPP.

No mesmo sentido, Artigo XI, 1, da Declarao Universal dos Direitos Humanos:

Toda pessoa acusada de um ato delituoso tem o direito de ser presumida inocente, at que a sua culpa tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham s ido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa.

Artigo 7 do Pacto de So Jos da Costa Rica:

Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies previamente fixadas pelas Constituies Polticas dos Es tados partes ou pelas leis de acordo com elas promulgadas.

VII DA REALIZAO DE EXAME DE DEPENDNCIA ALCOLICA

Conforme j explanado anteriormente, o defendente em apreo aparentemente sofre de patologia clnica, ou seja, a dependncia alcolica, inobstante que para o alcance da verdade real.

Desta forma, entende a defesa haver a necessidade de se submeter o defendente a um exame de dependncia alcolica sob a superviso de peritos mdicos a servio do Poder Judicirio, a fim de que possa conh ecer de fato a real situao do mesmo em face de seu vcio.

VIII DOS REQUERIMENTOS

Ex positis, requer digne -se Vossa Excelncia absolver o defendente em face do preceito insculpido no artigo 26 e seu pargrafo nico do CPB com seu imediato encaminhamento realizao de exame de dependncia alcolica.

DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 10 edio revista e atualizada. So Paulo. Editora Saraiva, p.15. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal parte especial. Saraiva, 2004. p. 366 E.R.M.

Vrzea Grande/MT, 15 de abril de 2010.

VALDENIR LUIZ PEREIRA

Defensor Pblico