Concursos Direito Civil Curso Complementar

CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR
APRESENTAO
Caros Alunos Sou graduado e ps-graduado pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC/SP). Fui Procurador do Estado de So Paulo (de 1.984 a 1.992) e atualmente sou Juiz de Direito (desde 1.993). H mais de vinte anos venho acompanhando os concursos pblicos, nas mais diferentes reas. Tambm desde 1.983 dou aulas. Acabei me especializando em Direito Civil, matria em que possuo algumas obras publicadas. Minha inteno ministrar um curso totalmente direcionado para concursos, de forma clara e objetiva, fornecendo o mximo de informao possvel ao aluno. Cada aula conter a matria referente ao ponto do edital, explicando de forma simples o contedo programtico. Assim, mesmo uma pessoa que no seja formada em Direito ter plena condio de acompanhar a aula e entender tudo o que foi ministrado. No entanto no podemos fugir de algumas complexidades, pois estas costumam cair nos exames. Costumamos dizer que os examinadores gostam de pedir nas provas as excees de uma regra. E darei uma ateno especial a elas, chamando a ateno do aluno quando um ponto do edital mais exigido no concurso e onde pode ocorrer a famosa pegadinha. Aps apresentar a matria da aula, fao um quadro sintico que o resumo da matria, dada em aula. Este um esqueleto da matria. A experincia nos mostra que este quadro suma importncia, pois se aluno conseguir guardar este quadro, saber situar a matria e complet-la de uma forma lgica e seqencial. Portanto o mesmo deve ser lido, mesmo que o aluno tenha entendido a matria dada. uma forma de fixao da aula. Finalmente, no final de cada aula fornecerei alguns testes, que j caram em concursos anteriores, com a finalidade de revisar o que foi ministrado, fixar ainda mais a matria. Qualquer dvida que o aluno tenha referente matria ser encaminhada ao frum deste site, para que seja sanada. Assim, as perguntas dos alunos e as minhas respostas ficaro permanentemente abertas para todos os matriculados do curso, enriquecendo, ainda mais, o nosso projeto. Acreditando ser este trabalho uma importante ferramenta para o conhecimento e aprimoramento nos estudos, desejo a todos votos de pleno xito em seus objetivos. Lauro Ribeiro Escobar Jr.
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AULA 0: DAS PESSOAS NATURAIS

O primeiro captulo do Cdigo Civil se refere s Pessoas. Todo concurso que exige Direito Civil coloca este ponto no Edital. fundamental saber bem esta matria. Portanto aconselhamos o aluno a acompanhar esta aula com o Cdigo Civil na mo. Especialmente dos artigos 1o ao 78. Vamos ento iniciar. Podemos conceituar pessoa como sendo todo ente fsico ou jurdico, suscetvel de direitos e obrigaes. sinnimo de sujeito de direito. Nesta aula vamos nos ater Pessoa Natural, deixando a Pessoa Jurdica para a prxima. Nesta aula vamos falar sobre a personalidade (incio, individualizao e fim) capacidade e emancipao. Comecemos pela Personalidade. O artigo 1 do Cdigo Civil prev: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Assim, o conceito de Pessoa inclui homens, mulheres e crianas; qualquer ser humano sem distino de idade, sade mental, sexo, cor, raa, credo, nacionalidade, etc. Por outro lado o conceito exclui os animais, que gozam de proteo legal, mas no so sujeitos de direito, os seres inanimados, etc. Os examinadores de concursos pblicos gostam muito de pedir sinnimos nas provas. Portanto, sempre que possvel irei mencionar sinnimos de uma palavra. Mesmo correndo o risco de ser repetitivo. Mas melhor ser repetitivo e fazer com que o aluno grave a matria e fornecer o mximo de conceitos possvel, do que omitir determinado ponto. Falo isso porque h pouco tempo vi uma questo cair em uma prova indagando qual a diferena, para os efeitos de gozo de direitos na ordem civil, entre o autctone e o dvena. A questo era simples, mas se o aluno no soubesse o significado de tais palavras, no acertaria a questo. Autctone (ou aborgine) o que nasceu no Pas. E dvena o estrangeiro. Assim a questo queria saber qual a diferena entre o brasileiro e o estrangeiro quanto ao gozo de direitos. Resposta: no Direito Civil nenhuma, pois ambos so considerados sujeitos de direitos e obrigaes. Alm disso, o Direito (especialmente o Civil) usa muitas expresses em latim. Estas expresses no esto nas leis. doutrina. Mas costuma cair. Por isso irei fornecendo as expresses em latim, com sua traduo e real significado. Da mesma forma explicarei as posies doutrinrias que so adotadas pelos examinadores, orientaes jurisprudenciais, smulas, etc. Voltemos... No Brasil, a personalidade jurdica inicia-se com o nascimento com vida, ainda que por poucos momentos (Teoria da Natalidade). Preste ateno nisto: se a criana nascer com vida, ainda que por um instante, adquire a personalidade. Para se saber se nasceu viva e em seguida morreu, ou se nasceu morta, realizado um exame chamado de docimasia hidrosttica de Galeno, que consiste em colocar o pulmo da criana morta em uma soluo lquida; se boiar sinal de que a criana chegou a dar pelo menos uma inspirada e, portanto, nasceu com vida; se afundar, sinal de
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR que no chegou a respirar e, portanto, nasceu morta. Atualmente a medicina dispe de tcnicas mais modernas e eficazes para tal constatao. No caiam em pegadinhas. Esta questo, apesar de simples tem cado muito, inclusive em concursos na rea jurdica. Sempre colocada uma alternativa dizendo que a personalidade se inicia com a concepo (gravidez) da mulher, ou que a criana tem de ter viabilidade (possibilidade de vida), ou que deva ter forma humana e at que ela se inicia com o corte do cordo umbelical. Tudo isso bobagem para nosso Direito. Nascer com vida ter respirado. Respirou... ento nasceu com vida e a personalidade se iniciou. Nascituro o que est por nascer. o ente que foi gerado ou concebido, mas ainda no nasceu. No tem personalidade jurdica, pois ainda no pessoa sob o ponto de vista jurdico. Apesar de no ter personalidade jurdica, a lei pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo. Ele tem expectativa de direito. Exemplo: pai morre deixando mulher grvida; no se abre inventrio at que nasa a criana o nascituro tem direito ao resguardo herana. Os direitos assegurados ao nascituro esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida. Adquirindo a personalidade (que consiste no conjunto de caracteres prprios da pessoa, sendo a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes), o ser humano adquire o direito de defender o que lhe prprio, como sua integridade fsica (vida, alimentos, etc.), intelectual (liberdade de pensamento, autoria cientfica, artstica e intelectual), moral (honra, segredo pessoal ou profissional, opo religiosa, sexual, etc.). Lembre-se: a dignidade um direito fundamental, previsto em nossa Constituio, que tambm prev que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente dessa violao. Os direitos da personalidade (leia o art. 11 do CC) so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis e imprescritveis. Acompanhe os prximos artigos: O artigo 12 prev a possibilidade de exigir que cesse leso a direito da personalidade, por meio de ao prpria, sem prejuzo da reparao de eventuais danos materiais e morais suportados pela pessoa. A nova lei prev tambm a possibilidade de defesa do direito do morto, por meio de ao promovida por seus sucessores. O artigo 13 e seu pargrafo nico prev o direito de disposio de partes, separadas do prprio corpo em vida para fins de transplante, ao prescrever que, salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de transplante, na forma estabelecida em lei especial. possvel, tambm, com objetivo cientfico ou altrustico a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte, podendo essa disposio ser revogada a qualquer momento.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR Note agora que os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil tutelam o direito ao nome contra atentado de terceiros, expondo-o ao desprezo pblico, ao ridculo, acarretando dano moral ou patrimonial. O artigo 20 tutela o direito imagem e os direitos a ele conexos (tambm artigo 5, XXVIII, a da Constituio Federal), que se refere ao direito de ningum ver seu rosto estampado em pblico ou mercantilizado sem seu consenso e o de no ter sua personalidade alterada material ou intelectualmente, causando dano sua reputao. H certas limitaes do direito de imagem, com dispensa da anuncia para sua divulgao (ex.: pessoa notria desde que no haja abusos, pois sua vida ntima deve ser preservada; exerccio de cargo pblico, etc.). Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito intimidade prescrevendo que a vida privada da pessoa natural inviolvel (ex.: violao de domiclio, correspondncia, conversas telefnicas, etc.). de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a matria. A enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz margem para que estenda a proteo a situaes no previstas expressamente. Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o nascimento com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Falemos agora sobre a individualizao da pessoa natural. Esta se d pelo: a) nome reconhecimento da pessoa na sociedade; b) estado posio na sociedade poltica; c) domiclio lugar da atividade social. Vamos comentar um a um desses temas. A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a pessoa na famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e imprescritvel, essencial para o exerccio de direitos e cumprimento das obrigaes. Tambm conferido s pessoas jurdicas. protegido pela lei. So elementos constitutivos do nome: Prenome prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos, Rodrigo, Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos, Antnio Pedro, Ana Maria, etc.). Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou sobrenome identifica a procedncia da pessoa, indicando sua filiao ou estirpe, podendo ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo, etc.) ou composto (ex.: Alcntara Machado; Lins e Silva, etc.). Agnome sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que se acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto, Sobrinho). H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou epteto), pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade especfica cantor, ator, autor, etc) e axinimo (que representam os ttulos de nobreza, eclesistivos ou acadmicos Duque, Visconde, Bispo, Mestre, Doutor, etc), mas no tenho visto estas expresses carem em concursos.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da inalterabilidade do nome sofre excees em casos justificados (mais rigorosos em relao ao prenome e mais elsticos em relao ao sobrenome). A lei e a jurisprudncia admitem a retificao ou alterao de qualquer dos elementos. Vamos examinar alguns exemplos que vm caindo em concursos: expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo 55, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os nomes exticos ou ridculos no podem ser registrados, o oficial do Registro Pblico pode se recusar a registrar; mas se o forem podem ser alterados. houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo 58, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos. causar embaraos comerciais homnimo - adio de mais um prenome ou do patronmico materno. uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no registro inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio Lula da Silva, Maria da Graa Xuxa Meneghel, etc.). unio estvel a lei permite que a companheira adote o patronmico do companheiro, se houver concordncia deste. primeiro ano aps a maioridade a lei permite a alterao, independentemente de justificao, desde que no prejudique o patronmico (art. 56 da L.R.P.). casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565, 1 CC permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o sobrenome do outro Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao, divrcio, separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc. B) Estado Civil - definido como sendo o modo particular de existir. Pode ser encarado sob 3 (trs) aspectos: Individual ou fsico idade (maior ou menor), sexo, sade mental e fsica, etc. Familiar indica a situao na famlia: quanto ao matrimnio: solteiro, casado, vivo, separado ou divorciado. quanto ao parentesco consangneo: pai, me, filho, av, irmo, primo, tio, etc. quanto afinidade: sogro, sogra, genro, nora, cunhado, etc. Poltico posio da pessoa dentro de um Pas: nacional (nato ou naturalizado), estrangeiro, aptrida. Como disse acima, os examinadores gostam de sinnimos. J vi cair em um concurso a palavra heimatlos como sinmimo de aptrida. O estado civil a soma de qualificaes da pessoa. uno e indivisvel, pois ningum pode ser simultaneamente casado e solteiro; maior e menor, etc. Regula-se por normas de ordem pblica. Por ser um reflexo da personalidade, no pode ser objeto de comrcio; um direito indisponvel, imprescritvel e irrenuncivel. As aes tendentes a afirmar, obter ou negar determinado estado
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR so chamadas aes de estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio, etc.), tambm personalssimas. C) Domiclio Este o item que requer maior cuidado do aluno. Dos trs elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio o mais importante e que tem maior incidncia nas provas. Principalmente em relao ao domiclio necessrio como veremos logo a sergiur. O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de ficar as pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como regra, no foro de seu domiclio que o ru procurado para ser citado. Exemplo: se eu ingresso com uma ao, onde essa ao deve ser proposta?? Resposta no domiclio do ru. Se uma pessoa morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No ltimo domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de domiclio est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no percebamos. Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino: residncia o lugar em que o indivduo habita com a inteno de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma situao de fato. domiclio a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica, habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo de permanecer; um conceito jurdico. Regra bsica - O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece residncia com nimo definitivo (art. 70 do Cdigo Civil). tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida (art. 72 do CC). Outras regras: Pessoa com vrias residncias, onde alternativamente viva domiclio qualquer delas pluralidade domiciliar. Pessoa sem residncia habitual, sem ponto central de negcios (ex.: circenses, ciganos) - domiclio o lugar onde for encontrado. importante saber as espcies de domiclio. comum cair algo dessa classificao em concursos. Para no confundir veja os seguintes conceitos de domiclio com ateno: 1 - Voluntrio escolhido livremente pela prpria vontade do indivduo (geral) ou estabelecido conforme interesses das partes em um contrato (especial). 2 - Legal ou necessrio a lei determina o domiclio em razo da condio ou situao de certas pessoas. Assim: incapazes (sobre incapacidade veja mais adiante) tm por domiclio o de seus representantes (pais, tutores ou curadores).
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR servidor pblico domiclio no lugar onde exerce permanentemente sua funo. militar em servio ativo lugar onde servir; apenas o militar da ativa possui domiclio necessrio. preso lugar onde cumpre a deciso condenatria. oficiais e tripulantes da marinha mercante marinha mercante a que se ocupa do transporte de passageiros e mercadorias. O domiclio legal no lugar onde estiver matriculado o navio. Navio nacional o registrado na capitania do porto do domiclio de seu proprietrio. o agente diplomtico do Brasil que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade, sem indicar seu domiclio no pas, poder ser demandado no Distrito Federal ou no seu ltimo domiclio. 3 - Domiclio contratual, foro de eleio ou clusula de eleio de foro o domiclio eleito, escolhido pelas partes contratantes para o exerccio e cumprimento dos direitos e obrigaes. Este o que mais tem cado em concursos. o chamado domiclio voluntrio especial (art. 78 CC). No prevalece o foro de eleio quando se tratar de ao que verse sobre imveis; neste caso a competncia o da situao da coisa. H forte corrente jurisprudencial que nega o foro de eleio nos contratos de adeso, entendendo ser clusula abusiva, pois prejudica o consumidor, uma vez que o obriga a responder ao judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a clusula que no fixar o domiclio do consumidor). Uma questo muito comum em concursos : uma pessoa pode ter mais de uma residncia? E mais de um domiclio? A resposta est no artigo 71: se a pessoa tiver diversas residncias, onde, alternadamente viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas. Portanto possvel a pluralidade de residncias e domiclios. J falamos sobre o incio e individualizao da personalidade. Vamos agora nos ater ao fim da personalidade. A personalidade da pessoa natural acaba com a morte. Verificada a morte de uma pessoa, desaparecem, como regra, os direitos e as obrigaes de natureza personalssima, sejam patrimoniais ou no. Os direitos no personalssimos (em especial os de natureza patrimonial) so transmitidos aos seus sucessores. Vamos falara sobre as espcies de morte: Morte Real - A personalidade termina com a morte fsica (real), deixando de ser sujeito de direitos e obrigaes (mors onmia solvit a morte tudo resolve). A morte real se d com o bito comprovado da pessoa natural, com ou sem o corpo. A prova da morte se faz com o atestado de bito ou pela justificao em caso de catstrofe e no encontro do corpo. Se um avio explode matando todos os passageiros, h o bito comprovado de todos; entretanto, provavelmente no teremos os corpos de todos. Mesmo assim houve a morte real (ex.: Ulisses Guimares foi declarado
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR morto na Comarca de Ubatuba - Lei de Registros Pblicos - 6.015/73 - Art. 88 Podero os juzes togados admitir justificao para o assento de bito de pessoas desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame). Morte Presumida - Alm da morte real, existe tambm em nosso Direito a morte presumida, que ocorre quando a pessoa for declarada ausente. Ausncia o desaparecimento de uma pessoa do seu domiclio, que deixa de dar notcias por longo perodo de tempo e sem deixar procurador para administrar seus bens (art. 22 CC). Os efeitos da morte presumida so patrimoniais e alguns pessoais. A ausncia s pode ser reconhecida por meio de um processo judicial composto de trs fases: a) curadoria de ausentes (ou de administrao provisria); b) sucesso provisria; c) sucesso definitiva. Ausente uma pessoa, qualquer interessado na sua sucesso (e at mesmo o Ministrio Pblico) poder requerer ao Juiz a declarao de ausncia e a nomeao de um curador. Durante um ano deve-se expedir editais convocando o ausente para retomar a posse de seus haveres. Com a sua volta opera-se a cessao da curatela, o mesmo ocorrendo se houver notcia de seu bito comprovado. Se o ausente no comparecer no prazo, poder ser requerida e aberta a sucesso provisria e o incio do processo de inventrio e partilha dos bens. Nesta ocasio a ausncia passa a ser presumida. Feita a partilha seus herdeiros (provisrios e condicionais) iro administrar os bens, prestando cauo, (ou seja, dando garantia que os bens sero restitudos no caso do ausente aparecer). Nesta fase os herdeiros ainda no tm a propriedade; exercem apenas a posse dos bens do ausente. Aps 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena de abertura da sucesso provisria, sem que o ausente aparea (ou cinco anos depois das ltimas notcias do ausente que conta com mais de 80 anos), ser declarada a morte presumida. Nesta ocasio converte-se a sucesso provisria em definitiva. Os sucessores deixam de ser provisrios, adquirindo o domnio e a disposio dos bens recebidos, porm a sua propriedade ser resolvel. Se o ausente retornar em at 10 (dez) anos seguintes abertura da sucesso definitiva ter os bens no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros houverem recebido com sua venda. Se regressar aps esse prazo (portanto aps 21 anos de processo), no ter direito a nada. O art. 1.571, 1 do CC prev que a presuno de morte por ausncia pode por fim ao vnculo conjugal, liberando o outro cnjuge para convolar novas npcias. Em casos excepcionais pode haver a morte presumida sem declarao de ausncia (art. 7 do CC): extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. www.pontodosconcursos.com.br
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR desaparecido em campanha ou feito prisioneiro e no foi encontrado at dois anos aps a guerra.
Comorincia - esta uma palavrinha que vem caindo muito em concursos, pois ela no faz parte de nosso dia a dia. o instituto pelo qual se considera que duas ou mais pessoas morreram simultaneamente, sempre que no se puder averiguar qual delas pr-morreu. Leia agora o art. 8 do Cdigo Civil: Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Resumindo, comorincia presuno de morte de duas ou mais pessoas (ex.: avio que cai matando todos os passageiros). Tambm chamada de morte simultnea. Aplica-se este instituto sempre que entre os mortos houver relao de sucesso hereditria. Se os comorientes forem herdeiros um dos outros, no haver transferncia de direitos entre eles; um no suceder o outro. Suponhase o caso de mortes simultneas de cnjuges, sem descendentes e sem ascendentes, mas com irmos. Pelo instituto da comorincia, a herana de ambos dividida razo de 50% para os herdeiros de cada cnjuge, se o regime de bens do casamento for o da comunho universal. So efeitos do fim da personalidade: dissoluo do vnculo conjugal e matrimonial; extino do poder familiar; extino da obrigao de alimentos com o falecimento do credor (no caso de morte do devedor, os herdeiros deste assumiro a obrigao at as foras da herana); extino dos contratos personalssimos, etc. Observe que a morte no aniquila com toda a vontade do de cujus (falecido). Sua vontade pode sobreviver por meio de um testamento. Ao cadver, devido respeito; militares e servidores podem ser promovidos post mortem; permanece o direito imagem, honra, aos direitos autorais, etc. Quanto ao item Personalidade entendemos que a matria ficou exaurida. Passemos agora ao estudo da Capacidade que aptido da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes, ou seja, de atuar sozinha perante o complexo das relaes jurdicas. Embora baste nascer com vida para se adquirir a personalidade, nem sempre se ter capacidade. A capacidade, que elemento da personalidade, pode ser classificada em: de direito ou de gozo prpria de todo ser humano, inerente personalidade e que s perde com a morte. a capacidade para adquirir direitos e contrair obrigaes. "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil" (artigo 1 do Cdigo Civil). de fato ou de exerccio da capacidade de direito isto , de exercitar por si os atos da vida civil.
CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR Toda pessoa tem capacidade de direito, mas pode no ter a capacidade de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade. A capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode sofrer restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser pessoa, tem capacidade de direito, podendo receber uma doao; porm no tem capacidade de fato, no podendo vender o bem que ganhou). Quem tem as duas espcies de capacidade tem a capacidade plena. Quem s tem a de direito tem capacidade limitada. Incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. Pode ser absoluta ou relativa. Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem (ou no) capacidade para exercer pessoalmente seus direitos. Cerceiam a legitimao, a sade fsica e mental, a idade e o estado. A falta de legitimao no retira a capacidade e se supre pelos institutos: da representao para os absolutamente incapazes. da assistncia para os relativamente incapazes. Considerada a legitimao, as pessoas podem ser absolutamente incapazes ou relativamente incapazes conforme veremos a seguir: 1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz, acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166, I do CC). Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no podem exerclos pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de agir por si. Devem ser representados. So absolutamente incapazes (leia agora o art. 3 do CC): a) Os menores de 16 (dezesseis) anos critrio etrio devem ser representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So chamados tambm de menores impberes. O legislador entende que, devido a essa idade, a pessoa ainda no atingiu o discernimento para distinguir o que pode ou no fazer. Dado o seu desenvolvimento intelectual incompleto, pode ser facilmente influencivel por outrem. b) Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil - pessoas que, por motivo de ordem patolgica ou acidental, congnita ou adquirida, no esto em condies de reger sua pessoa ou administrar seus bens. Abrange pessoas que tm desequilbrio mental (ex.: demncia, parania, psicopatas, etc.). Para que seja declarada a incapacidade absoluta neste caso, necessrio um processo de interdio. A interdio se inicia com requerimento dirigido ao Juiz feito pelos pais, tutor, cnjuge, qualquer parente ou o Ministrio Pblico. O interditando ser citado e convocado para uma inspeo pessoal pelo Juiz, assistido por especialistas. O pedido poder ser impugnado pelo interditando. Ser realizada uma percia mdico-legal e posteriormente o Juiz pronuncia o decreto judicial
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR que poder interditar a pessoa. O decreto judicial de interdio deve ser inscrito no Registro de Pessoas Naturais, tendo, a partir da, efeito erga omnes (ou seja, relativamente a todos). A senilidade (velhice), por si s, no causa de restrio da capacidade de fato. Poder haver interdio se a velhice originar de um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice. c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderam exprimir sua vontade uma expresso abrangente, que alarga as hipteses de incapacidade absoluta. Inclui o surdo-mudo que no pode manifestar sua vontade. Se puder exprimir sua vontade, pode ser considerado relativamente capaz ou at plenamente capaz, dependendo do grau de sua expresso, embora impedidos de praticar atos que dependam de audio (ex.: testemunha em testamento). Inclui, tambm, pessoas que perderam a memria, embora de forma transitria, pessoas em estado de coma, etc. muito importante notar que o Cdigo Civil no estende a incapacidade: a) ao cego (que somente ter restrio aos atos que dependem da viso, como testemunha ocular, testemunha em testamentos, etc.; alm disso no poder fazer testamento por outra forma que no seja a pblica); b) ao analfabeto; e c) pessoa com idade avanada.
2) RELATIVAMENTE INCAPAZES A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao desta norma gerar a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da iniciativa do lesado. H hipteses em que, mesmo sendo praticado sem assistncia, pode o ato ser ratificado ou convalidado pelo representante legal, posteriormente. So relativamente incapazes: a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos sua pouca experincia e insuficiente desenvolvimento intelectual no possibilitam a plena participao na vida civil. So tambm chamados de menores pberes. Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos atos mediante assistncia de seus representantes, sob pena de anulao. No entanto h atos que o relativamente incapaz pode praticar mesmo sem assistncia: casar, necessitando apenas de autorizao; fazer testamento; servir como testemunha em atos jurdicos, inclusive em testamento; requerer registro de seu nascimento, etc. muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o menor, entre 16 e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, espontaneamente se declarou maior. Isto previsto no artigo 180 do CC.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR b) brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido alarga-se os casos de incapacidade relativa decorrente de causa permanente ou transitria. Deve haver processo de interdio. Neste processo, averiguando-se que a pessoa encontra-se em situao tal que o impede de exprimir totalmente a sua vontade, pode-se declarar a incapacidade absoluta. c) Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo abrange os mentalmente fracos, surdos-mudos e os portadores de anomalia psquica que apresentem sinais de desenvolvimento mental incompleto. Tambm haver regular processo de interdio. d) Prdigos so os que dilapidam, dissipam os seus bens ou seu patrimnio, fazendo gastos excessivos e anormais. Trata-se de um desvio de personalidade e no de alienao mental. Devem ser interditados e, em seguida, nomeia-se um curador para cuidar de seus bens. Ficam privados, exclusivamente, dos atos que possam comprometer seu patrimnio. O prdigo interditado no pode (sem assistncia): emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, agir em juzo, etc. Todavia, pode: exercer atos de mera administrao, casar-se (no entanto se houver necessidade de pacto antenupcial haver assistncia do curador, pois o ato nupcial pode envolver disposio de bens), exercer profisso, etc. Cuidado com questes referentes aos silvcolas (silva selva; ncola habitante - os que moram nas selvas e no esto adaptados nossa sociedade), a finalidade da lei proteg-los, bem como os seus bens. O atual Cdigo Civil no os considerou como incapazes, devendo a questo ser regida por lei especial (art. 4, pargrafo nico do CC). A Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio) coloca o silvcola e sua comunidade, enquanto no integrado comunho nacional, sob o regime tutelar. O rgo que deve assisti-los a FUNAI. A lei estabelece que os negcios praticados entre um ndio e uma pessoa estranha comunidade, sem a assistncia da FUNAI nulo (e no anulvel). No entanto prev que o negcio pode ser considerado vlido se o silvcola revelar conscincia do ato praticado e o mesmo no for prejudicial. Para a emancipao do ndio exige-se: idade mnima de 21 anos, conhecimento da lngua portuguesa, habilitao para o exerccio de atividade til, razovel conhecimento dos usos e costumes da comunho nacional e liberao por deciso judicial. Tutela e Curatela Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar sobre ele aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas tutela e curatela so pontos que podem cair tanto na Parte Geral do Direito Civil, como no Direito de Famlia. Assim, melhor falar sobre o tema duas vezes (se o edital pedir tambm o Direito de Famlia) do que no falar sobre o tema. A tutela um instituto de carter assistencial que tem por finalidade substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou pbere) no emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem suspensos ou
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR destitudos do poder familiar, dando-lhes representao ou assistncia no plano jurdico. Pode ser oriunda de provimento voluntrio, de forma testamentria, ou em decorrncia da lei. A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que dado para pessoas maiores, mas que por si ss no esto em condies de realizar os atos da vida civil pessoalmente, geralmente em razo de enfermidade ou deficincia mental. O curador deve reger e defender a pessoa e administrar seus bens. Decorre de nomeao pelo Juiz em deciso prolatada em processo de interdio. Costuma-se dizer que a natureza da deciso constitutiva com eficcia declaratria. Os atos praticados depois da deciso so nulos ou anulveis conforme o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz. possvel invalidar ato negocial antes da interdio desde que se comprove a existncia da insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a causa da incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio. Representao e Assistncia O instituto da incapacidade visa proteger os que so portadores de uma deficincia jurdica aprecivel. Essa forma de proteo graduada: Representao para os absolutamente incapazes. Estas pessoas esto privadas de agir juridicamente e sero representadas. Ex.: um rapaz, com 15 anos, no pode vender um apartamento de sua propriedade. Mas este imvel pode ser vendido atravs de seus pais que iro representar o menor. No ato da compra e venda este nem precisa comparecer. Assistncia para os relativamente incapazes. Estas pessoas j podem atuar na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos; outros necessitam de autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode vender seu apartamento. Mas no poder faz-lo sozinho. Necessita de autorizao de seus pais. No ato de compra e venda ele comparece e assina os documentos, juntamente com seus pais. Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia, supre-se eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se regularmente. Curador Especial se houver conflito de interesses entre o incapaz e seu representante legal o Juiz deve nomear um curador especial para proteger o incapaz. 3) CAPACIDADE PLENA A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas que a determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania, etc., cessando a enfermidade que a determinou, cessa tambm a incapacidade (segundo Clvis Bevilqua Comentrios ao Cdigo Civil). Em relao menoridade, a incapacidade cessa quando o menor completar 18 anos. Dessa forma, tornase apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com a imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18 anos.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR Falamos sobre a Personalidade e a Capacidade. Falta agora, para terminar esta aula, falar sobre a Emancipao. Emancipao ou antecipao dos efeitos da maioridade a aquisio da capacidade plena antes dos 18 anos, habilitando o indivduo para todos os atos da vida civil. A emancipao irrevogvel e definitiva. Adquire-se a emancipao (leia agora o artigo 5 do Cdigo Civil): por concesso dos pais ou de um deles na falta do outro (emancipao parental ou voluntria) - neste caso no necessria a homologao do Juiz. Deve ser concedida por instrumento pblico e registrada no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais. O menor deve ter, no mnimo, 16 anos completos. Admite-se a emancipao unilateral (um dos pais) se um deles j faleceu, foi destitudo do poder familiar, etc. por sentena do Juiz em duas hipteses: a) quando um dos pais no concordar com a emancipao, contrariando a vontade do outro; h um conflito de vontade entre os pais quanto emancipao do filho; b) quando o menor estiver sob tutela. O tutor no pode emancipar o menor. Evita-se a emancipao destinada para livrar o tutor do encargo. A emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. pelo casamento a idade nupcial do homem e da mulher de 16 anos (art. 1.511 CC, exigindo-se autorizao de ambos os pais, enquanto no atingida a maioridade). No plausvel que continue incapaz, depois de casado. O divrcio, a viuvez e a anulao do casamento no implicam o retorno incapacidade. No entanto o casamento nulo faz com que se retorne situao de incapaz (se o ato foi nulo, a pessoa nunca foi emancipada, posto que no produz efeitos e retroativo), salvo se contrado de boa-f (nesse caso a pessoa considerada emancipada). por exerccio de emprego pblico deve ser efetivo; excluem-se, portanto, os diaristas, contratados e os nomeados para cargos em comisso. H entendimento que deve ser funcionrio da administrao direta (excluindo-se, assim, os funcionrios de autarquias e de entidades paraestatais). H pouca aplicao prtica, pois os concursos, como regra, exigem idade mnima de 18 anos. por colao de grau em curso de ensino superior tambm h pouca aplicao prtica devido a nosso sistema de ensino. por estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego com economias prprias necessrio ter ao menos 16 anos, pois revela suficiente amadurecimento e experincia desenvolvida. No entanto, na prtica, h dificuldade para se provar "economia prpria". Obs. - servio militar hiptese prevista em lei especial - faz com que cesse para o menor de dezessete anos a incapacidade civil, apenas para efeito do
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR alistamento e sorteio militar. Tambm nunca vi questo deste tipo cair em concurso. Veja uma questo interessante que j caiu em diversos concursos, misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa se casa com 16 anos. Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela vai responder criminalmente? Resposta a emancipao s diz respeito aos efeitos civis. Portanto, para o Direito Penal essa pessoa continua menor (e, portanto, considerada inimputvel), ficando sujeita no ao Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e Adolescente. Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se, portanto, capaz. Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a pessoa retorne ao estado de incapaz? Resposta pela nossa Lei, no! Isto , uma vez alcanada a emancipao, esta no pode ser mais revogada, a no ser em casos especialssimos, como vimos acima. Vamos agora apresentar um Resumo do que foi falado na aula de hoje, cujo tema foi PESSOA NATURAL (ou PESSOA FSICA) 1 - Conceito ser humano considerado como sujeito de obrigaes e direitos. Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (art. 1CC) 2 - Personalidade conjunto de capacidades da pessoa. Direitos de Personalidade arts. 11 a 21 do CC. a) incio nascimento com vida resguardo dos direitos do nascituro b) individualizao - nome reconhecimento da pessoa na sociedade - estado posio na sociedade - domiclio lugar da atividade social arts. 70 a 78 CC domiclio necessrio art. 76. c) fim morte real com ou sem o corpo morte presumida - efeitos patrimoniais e alguns pessoais ausncia sucesso provisria e definitiva - arts. 22 a 39 do CC
d) comorincia presuno de morte simultnea de duas ou mais pessoas art. 8 CC 3 Capacidade a) de direito prpria de todo ser humano b) de fato exerccio dos direitos. Subdivide-se:
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR Absolutamente Incapazes a) menores de 16 anos b) enfermidade ou deficincia mental sem discernimento c) mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a vontade Relativamente Incapazes a) maiores de 16 e menores de 18 anos b) brios habituais, viciados em txico e os que por deficincia mental tenham discernimento reduzido c) excepcionais sem desenvolvimento completo d) prdigos Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente so assistidos por seus representantes legais. Capacidade Plena maiores de 18 anos e emancipados 4 Emancipao artigo 5 e pargrafo nico CC (concesso dos pais, sentena do Juiz, casamento, emprego pblico efetivo, colao de grau e estabelecimento civil ou comercial com economias prprias). Testes 1 - Assinale a alternativa incorreta: a) A incapacidade relativa, ao contrrio da incapacidade absoluta, no afeta a aptido para o gozo de direitos, uma vez que o exerccio ser sempre possvel com a representao. b) A emancipao do menor pode ser obtida com a relao de emprego que proporcione economia prpria, desde que tenha 16 anos completos. c) Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao da ausncia se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. d) A mulher pode casar-se com 16 anos, desde que com autorizao do pai ou responsvel. 2 De acordo com o Cdigo Civil, os direitos inerentes dignidade da pessoa humana so: a) absolutos, intransmissveis, irrenunciveis, ilimitados e imprescritveis; b) relativos, transmissveis, renunciveis, limitados; c) absolutos, impenhorveis; transmissveis, imprescritveis, ilimitados, renunciveis,
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR d) inatos, absolutos, intransmissveis, renunciveis em determinadas situaes, limitados e imprescritveis. 3 - Sobre os direitos de personalidade, pode-se afirmar que: a) A pessoa jurdica no titular de tais direitos, por no ser detentora de honra. b) So renunciveis, podendo seu exerccio sofrer limitao voluntria. c) permitida a disposio livre e onerosa do prprio corpo, para quaisquer fins. d) Embora sejam intransmissveis, o direito de exigir sua reparao transmite-se aos sucessores. 4 - Quanto ao evento morte, assinale a alternativa incorreta: a) A morte presumida ocorre quando a pessoa for declarada ausente. b) A comorincia a presuno de morte simultnea entre duas ou mais pessoas que faleceram na mesma ocasio, quando no der para verificar qual deles foi o precedente. c) Natimorto criana que ao nascer com vida, adquiriu a personalidade, e expirou minutos depois. d) A morte civil, que uma das formas de trmino da personalidade jurdica de uma pessoa, no aceita pelo Direito Civil Brasileiro. e) Excepcionalmente, se estiver ausente o corpo do de cujus, mas houver certeza de seu falecimento, a certido de bito poder ser lavrada e a morte real declarada. 5 - So consideradas absolutamente incapazes pela atual legislao civil: I - os menores de 16 anos; II - os maiores de 80 anos; III os silvcolas; IV os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiveram o necessrio discernimento para a prtica desses atos; V os que, por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. a) os itens I, II e IV so considerados corretos. b) somente o item I est correto. c) os itens I, IV e V esto corretos. d) somente o item V est incorreto. e) todas as alternativas esto corretas.
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR 6 - considerada como uma das formas de emancipao: a) o contrato de trabalho. b) o ingresso em curso superior. c) o exerccio do direito ao voto. d) o casamento. e) a concesso do tutor mediante instrumento pblico. GABARITO COMENTADO 1 Alternativa incorreta letra a Observe que a questo pede que seja assinalada a alternativa incorreta. A letra a, realmente est errada pois a incapacidade relativa suprida pela assistncia e no pela representao. A alternativa b est correta pois o artigo 5, inciso V do CC permite a emancipao pela existncia de emprego, desde que tenha 16 anos completos. A letra c tambm est correta pois o artigo 7 permite a declarao de morte presumida sem decretao de ausncia na hiptese narrada na questo. Finalmente a letra d tambm est correta pois tanto a mulher como o homem podem se casar com 16 anos, necessitando, para tanto, de autorizao dos pais. Acrescente-se que celebrado o casamento com 16 anos ocorre a emancipao, cessando a incapacidade e ficando o menor habilitado para a prtica de todos os atos na vida civil. 2 Alternativa correta letra a O art. 11 do CC prescreve: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Nas demais alternativas tem sempre pelo menos uma palavra errada: a letra b todas as palavras esto erradas; na c est errada a palavra renunciveis; e na d renunciveis e limitados. 3 Alternativa correta - letra d - Observe que o artigo 11 (que analisamos na questo anterior) prescreve que os direitos de personalidade so intransmissveis. Mas o prprio artigo faz a ressalva: com exceo dos casos previstos em lei. Veja como o examinador gosta das excees. Por isso esse artigo deve ser combinado com o artigo 943 do CC que prescreve que o direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. A letra a est totalmente errada, pois o artigo 52 do CC assegura s pessoas jurdicas a mesma proteo cabvel para a proteo da personalidade; a letra b est errada pois os direitos da personalidade, como vimos, so irrenunciveis; a c tambm est errada. Os artigos 13 e 14 regulam o tema e veja o que dispe o art. 14: vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da
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CURSOS ON-LINE DIREITO CIVIL CURSO COMPLEMENTAR PROFESSOR LAURO ESCOBAR morte. Assim a disposio do prprio corpo deve ser gratuita e para fins especficos (e no qualquer finalidade, como ficou na questo). 4 Alternativa incorreta letra a A morte presumida pode ser declarada sem a declarao de ausncia, como vimos na primeira questo veja o artigo 7 do CC. Reveja tambm a matria dada em aula referente a morte presumida. Possui diversos detalhes que merecem uma releitura. Note como esse tema vem caindo em concursos. A alternativa letra b est perfeita veja o artigo 8 que define comorincia. Da mesma fora a letra c natimorto aquele que nasceu morto; veio luz, com sinais de vida, mas, logo a seguir morreu. A letra d tambm est correta. Atualmente, no Brasil, no existe mais a morte civil, que era a perda da personalidade e da capacidade civil em vida, geralmente para pessoas condenadas criminalmente (tambm em relao aos escravos). A pessoa estava viva fisicamente, mas morta juridicamente... era uma loucura. Mas havia previso legal disso nas Ordenaes do Reino. No entanto, em nosso direito embora no haja mais a previso legal da morte civil, esta deixou resqucios, como nos casos de excluso de herana por indignidade do filho, como se ele morto fosse veja o art. 1.816 do CC. 5 Alternativa correta - letra c O artigo 3 arrola as pessoas que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Portanto o que est previsto no I e IV est correto. O maior de 80 anos, como vimos, por si s no incapaz. S ser considerado incapaz se a velhice originar um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade resulta do estado psquico e no da velhice propriamente dita. A palavra silvcola no consta mais do Cdigo Civil. Este fala no ndio e determina que sua capacidade ser regulada pela legislao especial (Estatuto do ndio). 6 alternativa correta - letra d O artigo 5 C arrola as hipteses de emancipao, sendo certo que o casamento uma delas. Um contrato de trabalho (letra a) por si s, no emancipa ningum. Veja a pegadinha da letra b: a colao de grau em ensino superior que emancipa e no o ingresso em curso superior. Por isso as questes no podem ser lidas de forma afoita. Tenha calma: leia todas as alternativas com ateno, v eliminando as mais absurdas e somente ao final da leitura atenda de todas as alternativas assinale a que entende como correta. Quanto ao exerccio ao direito de voto no h previso legal; logo est errada. Finalmente deve ser esclarecido que o tutor no pode emancipar seu representado, pois desta forma ele estaria se livrando de uma obrigao legal. Neste caso a emancipao feita pelo Juiz, se o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a convenincia para o bem do menor. Assim quem emancipa o Juiz e o tutor deve ser apenas consultado sobre a possibilidade.
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AULA 01
BENS = OBJETO DO DIREITO
Meus amigos e alunos. Enquanto no tema pessoas estudamos os sujeitos de direito, quem pode ser sujeito de direitos e deveres na ordem civil, neste tema vamos analisar o qu pode ser objeto do Direito. A primeira coisa a fazer conceituar BEM. Alguns autores conceituam coisa como tudo o que pode satisfazer uma necessidade do homem. J bem designado para a conceituao de coisa material til ao homem enquanto economicamente valorvel e suscetvel de apropriao. Desta forma coisa seria gnero (tudo que existe na natureza) e bem espcie (que proporciona ao homem uma utilidade sendo suscetvel de apropriao). Os bens so coisas; porm nem todas as coisas so bens. J outros autores fornecem conceitos completamente inversos de bem e coisa. H quem diga que mesmo atualmente, as expresses coisa e bem sejam sinnimas. Certo que o Cdigo Civil anterior no fazia a distino entre bem e coisa, usando ora um, ora outro termo, como sinnimos. J Cdigo atual utiliza apenas o termo BEM. Portanto, o que nos interessa o termo Bem. Podemos fornecer o seguinte conceito inicial, sob o ponto de vista do Direito: bens so valores materiais ou imateriais que podem ser objeto de uma relao de direito. De qualquer maneira, toda relao jurdica entre dois sujeitos tem por objeto um bem sobre o qual recaem direitos e obrigaes. Nesta aula vamos estudar uma vasta classificao de Bens e sua implicao na Parte Especial do Cdigo Civil. Desta forma, esta aula importante por si s e tambm porque tem reflexos na Parte Especial do Cdigo, especialmente no que toca os Direitos das Coisas (propriedade, posse, usucapio, penhor, hipoteca....). Assim, nesta aula vou adiantar muitos temas que sero abordados e aprofundados em aulas posteriores.
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A primeira classificao que realizada sobre os bens no est prevista expressamente no Cdigo Civil. a doutrina quem faz esta importante classificao. Assim, inicialmente, podemos classificar ao Bens em: Corpreos, Materiais ou Tangveis possuem existncia fsica; so os percebidos pelos sentidos (ex.: imveis, jias, carro, dinheiro, etc.). Incorpreos, Imateriais ou Intangveis com existncia abstrata e que no podem ser percebidos pelos sentidos. (ex.: propriedade literria, o direito do autor, a propriedade industrial marcas e patentes -, fundo de comrcio, etc.). Na prtica, os bens corpreos so objetos de contrato de compra e venda, enquanto os bens incorpreos so objetos de contratos de cesso (transferncia a outrem). Mas ambos integram o patrimnio de uma pessoa. Os bens incorpreos diferem tambm dos corpreos, porque no podem ser objeto de usucapio. CLASSIFICAO LEGAL DOS BENS De acordo com o Cdigo Civil, os bens podem ser divididos em diferentes classes, visando facilitar o estudo, aproximando os que apresentam um elemento comum. Costumo fazer a seguinte classificao inicial: Bens considerados em si mesmos Bens reciprocamente considerados Bens considerados em relao ao titular do domnio Coisas fora do comrcio Cada um desses itens possui uma vasta subclassificao. Vejamos cada uma delas de forma minuciosa. I - BENS CONSIDERADOS EM SI MESMOS Quanto a essa primeira classificao os bens se dividem em: mveis ou imveis; infungveis ou fungveis; inconsumveis ou consumveis; indivisveis ou divisveis e singulares ou coletivos. Vamos primeira delas:
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1 - BENS QUANTO MOBILIDADE Segundo essa classificao os bens se dividem em mveis e imveis. A) BENS IMVEIS (arts. 79/81 CC) So aqueles que no podem ser removidos, transportados, de um lugar para o outro, sem a sua destruio. Podem ser divididos em: por natureza o solo e tudo quando se lhe incorporar naturalmente (rvores, frutos pendentes), mais adjacncias (espao areo, subsolo). Lembramos que a propriedade do solo abrange o espao areo e o subsolo. Pergunto: o dono do solo ser, tambm, o dono do subsolo? Resposta para o Direito Civil: SIM. O dono do solo tambm o dono do subsolo, especialmente para construo de passagens, garagens subterrneas, pores, adegas, etc. No entanto esta regra pode sofrer algumas limitaes. Pelo artigo 176 da C. F. as jazidas, os recursos minerais e hdricos constituiro propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, ficando sob o domnio da Unio. Mas, convenhamos, difcil qualquer um de ns comprar um terreno e nele achar uma mina de ouro ou de diamantes ou um lenol petrolfero. No entanto se isso ocorrer, voc no ser dono deste recurso mineral. A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio. Todavia a prpria Constituio garante ao dono do solo a participao nos resultados da lavra. por acesso fsica, industrial ou artificial (acesso quer dizer aumento, acrscimo de uma coisa a outra) tudo quanto o homem incorporar permanentemente ao solo, no podendo remov-lo sem destruio, modificao ou dano (ex.: sementes plantadas, edifcios, construes pontes, viadutos, etc.). bom que ns acrescentemos: no perdem o carter de imvel (ou seja, continuam sendo imveis): a) edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local. b) materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem.
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por acesso intelectual o que foi empregado intencionalmente para a explorao industrial, aformoseamento e comodidade. So bens mveis que foram imobilizados pelo proprietrio. uma fico jurdica (ex.: mquinas, tratores, veculos, animais, etc.). O Cdigo Civil atual no acolhe mais essa diviso. Seguindo a doutrina moderna sobre o tema, preferindo qualificar como pertena, onde a coisa deve ser colocada a servio do imvel e no da pessoa, constituindo, portanto, a categoria de bem acessrio (analisaremos melhor o tema a seguir). A pertena pode ocorrer na hipoteca, que abrange os bens mveis dentro de um imvel (ex.: hipotecar uma fazenda juntamente com os bois). Vejam que a imobilizao no definitiva neste caso; o bem poder voltar a ser mvel, por mera declarao de vontade. por disposio legal tais bens so considerados como imveis, para que possam receber melhor proteo jurdica. So eles: os direitos reais sobre os imveis (ex.: direito de propriedade, de usufruto, uso, a habitao, a servido, a enfiteuse). o penhor agrcola e as aes que o asseguram. o direito a sucesso aberta, ainda que a herana seja formada apenas por bens mveis. considerada aberta a sucesso no instante da morte do de cujus; a partir de ento, seus herdeiros podero ceder seus direitos hereditrios, considerados como imveis. as jazidas e as quedas dgua com aproveitamento para energia hidrulica so considerados bens distintos do solo onde se encontram (artigos 20, inciso IX e 176 da Constituio Federal), conforme vimos no item anterior. B) BENS MVEIS (arts. 82/84 CC) So aqueles que podem ser removidos, transportados, de um lugar para outro, por fora prpria ou estranha, sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social. Podemos classific-los em: por natureza coisas corpreas so aquelas que podem ser transportadas sem a sua destruio, por fora prpria ou alheia. Fora alheia mveis propriamente ditos - carro, cadeira, livro,
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jias, etc. Fora prpria semoventes bois, cavalos, carneiros, animais em geral. Observaes: - Os materiais de construo enquanto no forem nela empregados so bens mveis. - As rvores enquanto ligadas ao solo so bens imveis por natureza exceto se se destinam ao corte (convertem-se, neste caso, em mveis por antecipao). por antecipao a vontade humana mobiliza bens imveis em funo da finalidade econmica (ex.: rvores, frutos, pedras e metais aderentes ao imvel, so imveis; separados para fins humanos, tornam-se mveis). por determinao legal direitos reais sobre bens mveis e as aes correspondentes (ex.: propriedade, usufruto, etc.). - direitos e obrigaes e as aes respectivas. - energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico (prevista tambm no artigo 155, 3 do Cdigo Penal). Da mesma forma o gs canalizado. - direitos autorais ( um dos exemplos mais importantes, por ser considerado um bem incorpreo tambm). - propriedade industrial direitos oriundos do poder de criao e inveno (patentes de inveno, marcas de indstria, etc.). - quotas e aes de sociedades. Observao Importante: Os navios e aeronaves so bens mveis ou imveis? A doutrina diz que eles so bens mveis sui generis. Sempre que doutrina no consegue definir algo com exatido, utiliza essa expresso em latim: sui generis. No caso dos navios (e tambm das aeronaves) realmente no h uma resposta objetiva para eles. Apesar de serem fisicamente bens mveis (pois podem ser transportados de um local para outro; encaixam, portanto, no conceito de bens mveis), so tratados pela lei como imveis, necessitando de registro especial e admitindo hipoteca. O navio tem nome e o avio marca. Ambos tm nacionalidade. Podem ter projeo territorial no mar e no ar (territrio ficto). Alguns autores os consideram como quase pessoa jurdica, no sentido de se constiturem num centro de relaes e interesses, como se fossem sujeitos de
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direitos, embora no tenham personalidade jurdica. E vocs podem estar pensando... muito bem... e se cair no concurso o que eu coloco?? Em tese a questo no pode cair assim, de forma direta: o navio um bem mvel ou imvel. Alis, j vi essa questo cair algumas vezes, mas nunca desta forma direta. Sempre tem algo que deve ser analisado com maior profundidade, como por exemplo, o fato de recair hipoteca (que um instituto tpico de imveis). O conselho que dou analisar todas as alternativas com muito cuidado. Dentre as alternativas haver uma que melhor se adapte ao que eu estou dizendo. Em resumo os navios e as aeronaves, fisicamente so bens mveis, mas eles tm uma disciplina jurdica como se imveis fossem. Conseqncia prtica da distino: Imveis Mveis. A classificao dos bens em imveis ou mveis tem uma razo de ser. E essa classificao de suma relevncia, principalmente em relao Parte Especial do Cdigo (veremos mais adiante no Direito das Coisas). Assim, os bens imveis se distinguem dos mveis pela: forma de aquisio, necessidade de outorga, prazos de usucapio e os direitos reais. Todos estes temas so muito importantes. Portanto, vejamos item por item: a) Formas de aquisio da propriedade a principal forma de adquirir a propriedade dos bens mveis com a tradio (essa palavra vem do latim tradere, que significa entregar; traditio = entrega do bem), ou seja, somente com a entrega do bem, adquire-se a propriedade de bens mveis. Outras modalidades: usucapio, achado de tesouro, ocupao (assenhoramento do bem: caa, pesca, inveno), etc. J os bens imveis so adquiridos com o Registro ou transcrio do ttulo da escritura pblica no Registro de Imveis. Lembrem-se que a alienao de imveis com valor superior a 30 salrios mnimos exigem escritura pblica (vejam o que diz o art. 108 CC). b) Outorga Os bens imveis no podem ser alienados, hipotecados, etc. por pessoa casada sem a outorga (uma espcie de autorizao ou anuncia ou mesmo cincia) do outro cnjuge, exceto na separao absoluta de bens. Os bens mveis no necessitam de outorga. Assim, mulher pode vender seu carro, jias, aes de uma sociedade annima sem autorizao do marido. Vou dar um exemplo que pode causar surpresa em alguns alunos. E este exemplo costuma cair muito. Digamos que uma mulher
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tenha comprado e registrado um imvel em seu prprio nome. Lgico, este imvel s dela!! Posteriormente ela se casa pelo regime da comunho parcial de bens (falarei dos regimes de bens do casamento em aula posterior Direito de Famlia). O imvel continua sendo s dela!! Passado um ano do casamento ela deseja vender esse imvel. Pergunto: Ela precisa da autorizao do marido (apesar do imvel ser somente dela)? Resposta= SIM!! Ela precisa da chamada..... outorga marital. A lei obriga essa outorga (que somente dispensvel no regime da separao total, como veremos). Continuo a perguntar: E se o marido no quiser fornecer a outorga? Resposta= Simples. O imvel somente dela e continua sendo dela. Mas ela precisa da outorga e o marido no fornece. Portanto a mulher pode pedir ao Juiz, em uma petio bem simples, relatando o ocorrido. E o Juiz ento dar uma ordem para a escritura ser lavrada (e tambm o registro posterior), sem a sua anuncia. o que chamamos de suprimento da outorga. Se a situao fosse a inversa (o imvel do marido e ele precisa vender), o fato seria o mesmo, ou seja, o marido necessitaria da outorga. Porm em cada caso a outorga recebe um nome diferente. Assim, a outorga pode ser: marital marido concede mulher, ou seja, o bem da mulher e o marido assina tambm os documentos de venda do imvel. uxria mulher concede ao homem; a mulher assina a documentao (uxor em latim quer dizer mulher casada). c) Usucapio Os prazos para se adquirir a propriedade imvel por usucapio so, em regra, maiores. Vamos antecipar um pouco esses prazos. Voltaremos ao assunto quando falarmos sobre o Direito das Coisas Usucapio, quando daremos muito mais detalhes sobre o assunto. Vamos ficar aqui s com um aperitivo, tendo em vista o enfoque especfico desta aula a importncia e as diferenas na classificao entre bens mveis e imveis. Caso fique qualquer dvida sobre o tema aguarde a aula especfica. Repetindo, aqui estou mostrando apenas um aperitivo sobre o tema: 1 Imveis a) Usucapio Extraordinrio 15 anos sem ttulo, sem boa-f. 10 anos sem ttulo, desde more no local ou tenha realizado obras produtivas.
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b) Usucapio Ordinrio 10 anos com ttulo, boa-f. 05 anos com ttulo, boa-f, adquirido onerosamente, desde que more no local ou tenha realizado investimento de interesse social e econmico. 2 Mveis 5 anos sem justo ttulo e sem boa-f usucapio extraordinrio. 3 anos com justo ttulo e boa-f usucapio ordinrio. A Constituio Federal, o Cdigo Civil e o Estatuto da Terra estabelecem outras formas de usucapio de bens imveis. ARTIGO 183 Constituio Federal - rea urbana rea no superior a 250 m2 posse - 5 anos ininterruptos e sem oposio para sua moradia ou de sua famlia no ser proprietrio de outro imvel - rural ou urbano apenas uma vez imveis pblicos proibio
ARTIGO 191 Constituio Federal - rea rural - rea no superior a 50 hectares - posse - 5 anos ininterruptos e sem oposio - para sua moradia - no ser proprietrio de outro imvel - rural ou urbano - tornar produtiva por fora de seu trabalho ou de sua famlia - apenas uma vez - imveis pblicos proibio d) Direitos Reais para imveis regra hipoteca. para mveis regra penhor. Qualquer dvida sobre o tema aguarde a aula especfica.
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Vejam como o tema imveis e mveis amplo. Praticamente tudo o que falamos at aqui se refere apenas a esse primeiro item (imveis ou mveis) da primeira classificao (bens considerados em si mesmos). Vamos ao segundo item. 2 - BENS QUANTO FUNGIBILIDADE (art. 85 CC) Essa classificao resulta da individualizao do bem, ou seja, de sua quantidade e da sua qualidade. A pergunta : um bem pode ser substitudo por outro? Se eu tomar um bem emprestado posso devolver outro? Resposta Depende. Por isso classificamos os bens em infungveis ou fungveis. Vejamos: A) INFUNGVEIS So os que no podem ser substitudos por outros do mesmo gnero, qualidade e quantidade. So bens personalizados, individualizados (ex.: imveis; carro; um quadro famoso, etc.). B) FUNGVEIS So os que podem ser substitudos por outros do mesmo gnero, qualidade e quantidade (ex.: uma saca de arroz, uma resma de papel, dinheiro, etc.). Para facilitar um pouco nosso estudo, costumo sempre deixar bem claro: - Os bens imveis s podem ser infungveis. - Os bens mveis podem ser fungveis ou infungveis. Todos os bens imveis so personalizados (pois h uma escritura, um nmero, possuem um registro, etc.), da serem todos infungveis, pois esto totalmente individualizados. Porm possvel que sejam tratados como fungveis (ex.: devedor se obriga a fazer o pagamento por meio de trs lotes de terreno, sem que haja a precisa individualizao deles; o imvel nesse caso no integra o negcio pela sua essncia, mas pelo seu valor econmico). J os bens mveis so, em regra, bens fungveis, mas podem tambm ser infungveis (ex.: o cavalo de corrida Furaco ou o cavalo de passeio Sossego; um quadro pintado por Renoir; os veculos automotores - pois possuem nmero de chassis, de motor, etc. que os personalizam e os diferenciam dos demais, etc.).
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A fungibilidade pode ser da natureza ou da vontade das partes. Uma moeda ou um selo, como regra so bens fungveis. Podem, no entanto, se tornar infungveis para um colecionador. Uma cesta de frutas fungvel, mas pode se tornar infungvel se ela for emprestada apenas para ornamento de uma festa (chamamos neste caso: comodatum ad pompam vel ostentationem) para ser devolvida posteriormente. A obrigao de fazer pode ser infungvel (Ex.: contrato Z, pintor famoso, para pintar um quadro; a atuao de Z personalssima no caso de recusa, transforma-se em perdas e danos) ou fungvel (pode ser realizada por qualquer pessoa; ex.: engraxar sapato, pintar uma parede). Conseqncias prticas A locao, o comodato e a locao so contratos de emprstimo (conforme veremos na aula sobre contratos). No entanto: O mtuo um contrato que se refere ao emprstimo apenas de coisas fungveis, ou seja o devedor pode devolver outra coisa, desde que seja igual. J o comodato um contrato de emprstimo gratuito de coisas infungveis. E a locao um emprstimo oneroso de bens infungveis. Nestes dois ltimos contratos a pessoa deve devolver o mesmo bem. Mas, conforme j disse, veremos isso de forma mais minuciosa na aula sobre contratos. O credor de coisa infungvel no pode ser obrigado a receber outra coisa, ainda que mais valiosa (art. 313 do CC); ou seja ele tem o direito de receber a mesma coisa que emprestou. A compensao (A deve para B; mas B tambm deve para A) efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis entre si. Dinheiro se compensa com dinheiro; caf se compensa com caf; feijo se compensa com feijo, etc. Esses temas sero abordados na aula sobre Obrigaes. 3 - QUANTO CONSUNTIBILIDADE (art. 86 do CC) Tal classificao decorre da destinao que ser dada aos bens, sendo que a vontade do homem pode influir. Dividem-se em consumveis ou inconsumveis. Vejamos: A) CONSUMVEIS
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So bens mveis, cujo uso importa na destruio imediata da prpria coisa. Admitem apenas um uso apenas (ex.: gneros alimentcios, um mao de cigarros, giz, dinheiro, gasolina, etc.). Observao - H bens que so consumveis, conforme a destinao. Ex: os livros (que a princpio so inconsumveis pois permitem usos reiterados) mas expostos numa livraria so consumveis, pois a destinao a venda. Quantas vezes um vendedor pode vender um mesmo bem? Uma vez. Por isso sob a tica do vendedor esses bens so consumveis (um uso apenas). E por isso que ns somos chamados de consumidores. B) INCONSUMVEIS So os que proporcionam reiterados usos, permitindo que se retire toda a sua utilidade, sem atingir sua integridade (ex.: roupas de uma forma geral, automvel, casa, etc.), ainda que haja possibilidade de sua destruio em decorrncia do tempo. Quando algum empresta algo (ex.: frutas) para uma exibio, devendo restituir o objeto, o bem permanece inconsumvel at a sua devoluo (a doutrina chama isso de ad pompam vel ostentationem). A consuntibilidade no decorre da natureza do bem, mas da destinao econmico-jurdica. O usufruto somente pode recair sobre bens inconsumveis. Se for institudo sobre bens fungveis, chamado pela doutrina de quase-usufruto ou usufruto imprprio. Tambm veremos esses temas de forma mais minuciosas, na aula especfica sobre usufruto. Aqui h uma pegadinha interessante: o sapato... so consumveis ou inconsumveis? Pelos conceitos fornecidos um bem inconsumvel, pois permitem usos reiterados. Mas algum pode perguntar: mas o sapato no gasta? Como disse acima, no o fato de se gastar ou no o bem. No fundo, no fundo... tudo gasta. Mas no isso que importante. O importante se posso ou no usar diversas vezes. E o sapato permite usos reiterados, portanto inconsumvel. Por ltimo, no confundir fungibilidade com consuntibilidade. Estas qualidades podem estar combinadas em um mesmo bem. Um bem pode ser consumvel e ao mesmo tempo infungvel (ex.: partitura de um compositor famoso colocada venda). O bem pode ser tambm inconsumvel e fungvel (ex.: uma picareta). 4 - QUANTO DIVISIBILIDADE (arts. 87/88 do CC)
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Refere-se a possibilidade ou no de se fracionar um bem em partes homogneas e distintas, sem alterao das qualidades essenciais do todo: divisveis ou indivisveis. A) DIVISVEIS So os que podem se partir em pores reais e distintas, formando cada qual um todo perfeito (ex.: papel, quantidade de arroz, milho, etc.). Se repartirmos uma saca de arroz, cada metade conservar as qualidades do produto. J vi cair em um concurso o exemplo do lpis. divisvel ou indivisvel? Em teoria um bem divisvel, pois podemos fracion-lo e em cada um dos pedaos podemos fazer uma ponta e, portanto, teremos dois lpis (lgico que menores). B) INDIVISVEIS So os que no podem ser partidos em pores, pois deixariam de formar um todo perfeito (ex.: uma jia, um anel, um par de culos ou sapatos, etc.). No entanto a indivisibilidade pode ser subclassificada: por natureza um cavalo vivo, um quadro etc. por determinao legal servides prediais, mdulo rural, lotes urbanos, hipoteca, etc. (tais temas sero abordados oportunamente). por vontade das partes o bem era divisvel e se tornou indivisvel por contrato. Ex: entregar 100 sacas de caf. Em tese divisvel (posso entregar 50 hoje) e 50 na semana que vem. Mas eu posso pactuar a indivisibilidade: as 100 sacas devem ser entregues todas hoje. Observaes As obrigaes podem ser divisveis ou indivisveis segundo a natureza das respectivas prestaes. Estas podem ser pactuadas pelas partes. O condmino de coisa divisvel poder alienar sua parcela a quem quiser; se o bem for indivisvel no poder vend-lo a estranho, se o outro comunheiro (ou condmino) quiser o bem para si. Isto porque neste caso ele tem o chamado direito de preferncia. Se o bem for divisvel, na extino de condomnio, cada comunheiro receber o seu quinho; se indivisvel, ante a recusa dos condminos de adjudic-lo a um s deles (indenizando os demais), o bem ser vendido e o preo repartido entre eles.
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5 QUANTO INDIVIDUALIDADE (arts. 89/91) Nesta classificao os bens podem ser singulares ou coletivos. A) SINGULARES So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais (ex.: um cavalo, uma casa, um carro, uma jia, um livro, etc.). So consideradas em sua individualidade. As coisas singulares podem ser simples ou compostas. Simples so as coisas cujas partes formam um todo homogneo (ex.: pedra, cavalo, folha de papel, etc.). Compostas so as que tm suas partes ligadas artificialmente pelo homem. Ex.: navio, materiais de construo em uma casa (a janela, a porta), etc. B) COLETIVOS OU UNIVERSAIS So as coisas que se encerram agregadas em um todo. So as constitudas por vrias coisas singulares, consideradas em seu conjunto, formando um todo nico (universitas rerum). As universalidades podem se apresentar: Universalidade de Fato conjunto de bens singulares, corpreos e homogneos, ligados entre si pela vontade humana. Ex.: Alcatia (lobos), cfila (camelos), biblioteca (livros), pinacoteca (quadros), hemeroteca (jornais e revistas), panapan (borboletas), etc. Acrescenta o Cdigo Civil que esses bens devem ser pertinentes mesma pessoa e tenham destinao unitria. Universalidade de Direito conjunto de bens singulares, corpreos e heterogneos ou at incorpreos, a que a norma jurdica, com o intuito de produzir certos efeitos, d unidade. Ex.: patrimnio (conjunto de relaes da pessoa incluindo posse, direitos reais, obrigaes e aes correspondentes), esplio ( a herana, o patrimnio - direitos e deveres - deixado pelo falecido que se transmite aos herdeiros), estabelecimento comercial, massa falida, etc. Nas coisas coletivas, se houver o desaparecimento de todos os indivduos, menos um, ter-se- a extino da coletividade, mas no o direito sobre o que sobrou. Com isso terminamos a primeira classificao (Bens Considerados em Relao a si Mesmos). Vejamos agora as demais classificaes.
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II - BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS (arts. 92/97 do CC) Esta forma de classificao feita a partir de uma comparao entre os bens. O qu um bem em relao a outro bem. Segundo ela os bens podem ser Principais ou Acessrios. Exemplo: uma casa. um bem principal ou acessrio? Resposta Depende! Depende do qu? Depende em relao a qu. A casa em relao ao qu? A casa em relao ao terreno. Neste caso a casa acessria; o terreno o principal. Mas, e se for a casa em relao aos bens mveis que guarnecem a casa, ou a casa em relao piscina. Neste caso a casa ser o principal e os demais sero acessrios. Uma rvore um principal ou acessrio? Depende! A rvore em relao aos frutos o bem principal. Mas em relao ao solo acessrio. Acompanhe ento a classificao completa: A) PRINCIPAIS So os que existem por si, abstrata ou concretamente, independente de outros (ex.: o solo, um crdito, uma jia, etc.). Exercem funo e finalidade independentemente de outra coisa. B) ACESSRIOS So aqueles cuja existncia pressupe a existncia de um bem principal (ex.: uma rvore em relao ao solo, um prdio em relao ao solo, a clusula penal, o contrato de fiana em relao ao contrato de locao, os juros, os frutos, etc.). Regra - o bem acessrio segue o principal (salvo disposio especial em contrrio) acessorium sequitur principale. Por essa razo, quem for o proprietrio do principal, ser tambm do acessrio; a natureza do principal ser a do acessrio. Trata-se do princpio da gravitao jurdica (um bem atrai o outro para a sua rbita, comunicando-lhe seu prprio regime jurdico). Isto tambm se aplica aos contratos: se o contrato principal for nulo, nula tambm ser a fiana, que clusula acessria (j o contrrio no verdadeiro se nula a fiana o contrato principal pode ser vlido). O credor que tem direito de receber uma coisa pode reclamar os seus acessrios. So Bens Acessrios:
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1 - Frutos so as utilidades que a coisa produz periodicamente; nascem e renascem da coisa e cuja percepo mantm intacta a substncia do bem que as gera. Os frutos podem ser classificados em: - Naturais prpria fora orgnica da coisa (ex.: frutas, crias de animais, ovos, etc.). - Industriais engenho humano (ex.: produo de uma fbrica). - Civis (ex.: juros de caderneta de poupana, aluguis, dividendos ou bonificaes de aes, etc.). - Alm disso ainda podem ser: Pendentes (ligados coisa que os produziu); Percebidos (j separados); Estantes (armazenados em depsitos); Percipiendos (deveriam ser, mas no foram percebidos) e Consumidos (j no existem mais). 2 - Produtos so as utilidades que se extraem da coisa, alteram a substncia da coisa, com a diminuio da quantidade at o seu esgotamento, porque no se reproduzem (ex.: pedras de uma pedreira, minerais de uma jazida - carvo mineral -, lenol petrolfero, etc.). 3 - Rendimentos so os frutos civis ou prestaes peridicas em dinheiro, decorrentes da concesso do uso e gozo de um bem (ex.: aluguel). 4 Produtos orgnicos da superfcie da terra (ex.: vegetais, animais, etc.). 5 - Obras de aderncia obras que so realizadas acima ou abaixo da superfcie da terra (ex.: um prdio, o metr, pontes, etc.). 6 - Pertenas bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro (ex.: moldura de um quadro, acessrios de um carro, etc.). Pertena vem do latim pertinere (pertencer, fazer parte de). acessrio, depende economicamente de outra coisa. necessrio para caracterizar: vnculo intencional (material ou ideal), duradouro, estabelecido por quem faz uso da coisa e colocado a servio da utilidade do principal. Segundo a regra do art. 94 CC os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio resultar da lei ou da vontade das partes. Assim, em relao s pertenas, nem sempre pode se usar o adgio de que o acessrio segue o principal. Assim, quando se tratar de negcio que envolva transferncia de propriedade conveniente que as partes se manifestem expressamente sobre os acessrios, evitando situaes dbias (ex.: quando se vende um carro deve o vendedor mencionar se o www.pontodosconcursos.com.br 59
equipamento de som est incluso ou no no negcio). S so pertenas os bens que no forem partes integrantes, isto , aqueles que, se forem retirados do principal no afetam a sua estrutura. Ex.: Uma casa composta por diversas partes integrantes. Uma porta ou uma janela so fundamentais para a existncia da casa. J o ar condicionado pode ser considerado como pertena. Da mesma forma os instrumentos agrcolas em relao a uma fazenda. 7 - Acesses (de modo implcito) aumento do valor ou do volume da propriedade devido a foras externas, fatos eventuais ou fortuitos (formao de ilhas, aluvio, avulso, abandono de lveo, construes de obras e plantaes falaremos sobre esses temas nos Direito das Coisas). No indenizvel. 8 - Benfeitorias so obras ou despesas que se fazem em um bem mvel ou imvel, para conserv-lo, melhor-lo ou embelez-lo. Talvez seja item mais importante em termos de bens acessrios. Quanto s benfeitorias precisamos saber: quais so elas, qual o conceito e exemplos de cada uma delas e o efeito que elas podem ter no direito possessrio que j iremos adiantar aqui. Vamos por etapas. Dividem-se as benfeitorias em: a) Necessrias as que tm por fim conservar ou evitar que o bem se deteriore (ex.: reforos em alicerces, restaurao de assoalhos, reforma de telhados, substituio de vigamento podre, desinfeco de pomar, etc.). b) teis so as que aumentam ou facilitam o uso da coisa (ex.: garagem, edculas, instalao de aparelho hidrulico moderno, etc.). c) Volupturias so as de mero embelezamento, recreio ou deleite, que no aumentam o uso da coisa (ex.: uma pintura artstica, ajardinamento, piscina, churrasqueira, etc.). Relevncia jurdica da distino das benfeitorias Na posse - O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis. Caso no indenizadas, cabe direito de reteno pelo valor das mesmas. Quanto s volupturias no sero indenizadas, mas elas podem ser levantadas, desde que no haja detrimento da coisa.
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Por outro lado, o possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias. Vejam o quadrinho abaixo que retrata que eu disse. Benfeitorias Necessrias teis Volupturias Posse de Boa-f Indeniza Indeniza No indeniza, mas pode ser levantada Posse de M-f Indeniza No indeniza No indeniza
No entanto a lei 8.245/91 (sobre locaes), dispe: Art. 35. Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o exerccio do direito de reteno. Art. 36. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis, podendo ser levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que sua retirada no afete a estrutura e a substncia do imvel. Cuidado - No confundir acesso artificial com benfeitoria Acesso Artificial obra feita na coisa j existente, criando coisa nova, como as construes e plantaes (ex.: construo de um quarto a mais na casa, atelier, etc.). Benfeitoria obra realizada para conservar, melhorar ou embelezar, sem modificar a substncia. Deixam de ser bens acessrios e passam a ser principais os seguintes bens: a) a pintura em relao tela; b) a escultura em relao matria-prima; c) a escritura ou qualquer trabalho grfico em relao matria-prima. III - BENS CONSIDERADOS EM RELAO AO TITULAR DO DOMNIO www.pontodosconcursos.com.br 61
Tal classificao se refere aos sujeitos a que pertencem os bens. De quem so os bens? Eles podem ser divididos em: BENS PARTICULARES so os que pertencem s pessoas fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado. RES NULLIUS so coisas de ningum, coisas sem dono. Ex.: animais selvagens em liberdade, prolas no fundo do mar, peixes no mar, conchas na praia, tesouros, as coisas abandonadas (chamados de res derelictae), etc. Lembrem-se, os bens imveis nunca sero res nullius. BENS PBLICOS (res publicae) so os que pertencem a uma entidade de direito pblico interno: Unio, Estados, Distrito Federal, Territrios, Municpios, Autarquias, etc. Observao atualmente os autores se referem tambm aos bens difusos, sendo seu exemplo tpico o meio ambiente, protegido pelo art. 225 da Constituio Federal. Essa proteo visa assegurar a sadia qualidade de vida dos cidados. Classificao dos Bens Pblicos (art. 99 CC) A) Uso Comum do Povo Destinados utilizao do pblico em geral; podem ser usados sem restries por todos, sem necessidade de permisso especial (ex.: praas, jardins, ruas, estradas, mares, rios, praias, etc.). No perdem a caracterstica de uso comum se o Estado regulamentar seu uso, ou torn-lo oneroso (ex.: pedgio nas rodovias, fechamento de uma praa noite por questo de segurana, etc.). Curiosidade o art. 285 da Constituio do Estado de So Paulo prev: Fica assegurado a todos livre e amplo acesso s praias do litoral paulista. 1 - Sempre que, de qualquer forma, for impedido ou dificultado esse acesso, o Ministrio Pblico tomar imediata providncia para a garantia desse direito. B) Uso Especial Imveis (edifcios ou terrenos) utilizados pelo prprio poder pblico para a execuo de servio pblico (ex.: prdios onde funcionam tribunais, escolas pblicas, hospitais pblicos, secretarias, ministrios, etc.). Eles tm uma destinao especial. O Direito Administrativo se refere a eles como bens pblicos afetados. Afetao quer dizer que h a imposio de um encargo, um nus a um bem
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pblico. Indica ou determina o fim a que ele se destina ou para o qual ser destinado. C) Dominicais (ou dominiais dominus relativo ao domnio, senhorio) So os bens que constituem o patrimnio disponvel da pessoa jurdica de direito pblico. Abrange os bens mveis e imveis. Na verdade so os outros bens pblicos, por excluso (pois no so de uso comum do povo e nem tm uma destinao especial). So eles (apenas exemplificativamente): terrenos de marinha (e acrescidos) terrenos banhados por mar, lagoas e rios (pblicos) onde se faa sentir a influncia das mars. Esto compreendidos na faixa de 33 metros para dentro da terra medidos linha de preamar mdia. Pertencem Unio. mar territorial compreende a faixa de 12 milhas martimas de largura, de propriedade da Unio. Alm disso, h a zona econmica exclusiva - de 12 a 200 milhas - onde o Brasil tem direitos de soberania exclusivos, para fins de explorao econmica, preservao ambiental e investigao cientfica. terras devolutas so terras que, embora no destinadas a um uso pblico especfico, ainda se encontram sob o domnio pblico. So terras no aproveitadas. Como regra pertencem aos Estados, que podem pass-las aos Municpios; sero da Unio se indispensveis segurana nacional. outros bens considerados dominicais: estradas de ferro (se forem pblicas, pois algumas so privadas); ttulos da dvida pblica; ilhas formadas em mares territoriais e rios pblicos navegveis; quedas dgua, jazidas e minrios; terras indgenas; stios arqueolgicos, etc. Costuma-se dizer que os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so bens do domnio pblico do Estado. J os dominicais so do domnio privado do Estado. Os bens pblicos dominicais podem, por determinao legal, ser convertidos em bens pblicos de uso comum ou especial. Caractersticas dos Bens Pblicos inalienabilidade os bens pblicos no podem ser vendidos, doados ou trocados, desde que destinados ao uso comum do povo e uso especial, ou seja, enquanto tiverem afetao pblica www.pontodosconcursos.com.br 63
(art. 100 CC). Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias legais. Ex.: uma praa pblica no poder ser vendida enquanto tiver esta destinao (uso comum do povo). Caso contrrio, o Municpio poder, por lei, alienar o terreno, desde que o faa em hasta pblica ou por meio de concorrncia administrativa. impenhorabilidade impede que o bem passe do devedor ao credor por fora de execuo judicial (adjudicao ou arrematao). Tambm no pode recair hipoteca sobre esses bens. imprescritibilidade (usucapio) a Constituio Federal probe a aquisio, por usucapio, de bens pblicos. converso os bens pblicos dominicais podem ser convertidos em bens de uso comum ou especial. Por meio da afetao o bem passa da categoria de bem do domnio privado do Estado para a categoria de bem do domnio pblico. Conferir: Bens da Unio art. 20 da Constituio Federal. Bens dos Estados art. 26 da Constituio Federal. IV - COISAS FORA DO COMRCIO Os bens que se acham no comrcio podem ser alienados e adquiridos livremente. Os que esto fora no podem ser transferidas de um acervo patrimonial a outro. Comrcio sentido tcnico = possibilidade de compra e venda, doao, ou seja, liberdade de circulao. So considerados coisas fora do comrcio, os bens: Insuscetveis de apropriao so bens de uso inexaurvel (ex.: ar, luz solar, gua do alto-mar, etc.). So chamados de coisas comuns. Personalssimos Vida, honra, liberdade, nome, etc. Legalmente inalienveis apesar de suscetveis de apropriao, tm sua comercialidade excluda pela lei para atender a interesses econmicos-sociais, defesa social e proteo de certas pessoas. Alguns exemplos:
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- bens pblicos (uso comum do povo e especial art. 100 CC) - bens das fundaes (arts. 62 a 69 CC) - terras ocupadas pelos ndios (art. 231, 4 CF) - bens de menores (art. 1.691 do CC) - terreno onde foi construdo um edifcio de condomnio por andares, enquanto persistir o regime condominial (art.1.331, 2) - bens de famlia (*) - bens gravados com clusula de inalienabilidade (*) Observao os bens mveis e imveis tombados, cuja conservao seja de interesse pblico (fatos histricos, valor arqueolgico, bibliogrfico, artstico, etc.), no esto propriamente fora do comrcio. Sua alienabilidade restrita, no podendo ser livremente transferidos sem autorizao; no podem sair do Pas, nem ser demolidos ou mudados. Os bens legalmente inalienveis podero ser alienados, com autorizao judicial, em certas circunstncias excepcionais. (*) Caros alunos. Tambm so exemplos de coisas fora do comrcio o bem de famlia e os bens gravados com clusulas de inalienabilidade. No entanto, devido a sua importncia, os destacamos em itens separados, a seguir: BEM DE FAMLIA (arts. 1.711 a 1.722 do CC) CONCEITO Bem de famlia um instituto do direito civil pelo qual se vincula o destino de um prdio para ser domiclio ou residncia de sua famlia. Originou-se no direito americano (homestead). O governo da ento Repblica do Texas, com o objetivo de fixar famlias em suas vastas regies, promulgou um ato em 1.839, garantindo a cada cidado determinada rea de terra, isentas de penhora. No Brasil, podem os cnjuges ou entidade familiar (famlias legtimas ou s unies estveis entre homem e mulher), mediante escritura pblica ou testamento, destinar parte de seu patrimnio (desde que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido) para instituir o bem de famlia. necessrio que seja imvel residencial (rural ou urbano, com seus acessrios), no havendo limite de valor.
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Admite-se que tambm sejam gravados valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia. CONSEQNCIAS Com a instituio do bem, o prdio se torna inalienvel e impenhorvel. E o prdio fica isento de execues por dvidas posteriores instituio, salvo as que provierem de: tributos relativos ao prdio (ex.: IPTU), ou despesas de condomnio. Para se constituir um bem de famlia, necessria a escritura pblica e registro no Registro de Imveis, alm de publicao na imprensa local, para cincia de terceiros. A condio para que se faa esta instituio que inexistam nus sobre o imvel bem como dvidas anteriores. nula a instituio se for feita com fraude contra credores. A durao da instituio at que ambos os cnjuges faleam, sendo que, se restarem filhos menores de 18 anos, mesmo falecendo os pais, a instituio perdura at que todos os filhos atinjam a maioridade. Falecendo um dos consortes o imvel no entrar em inventrio e nem ser partilhado enquanto viver o outro. Se este tambm falecer, deve-se esperar a maioridade de todos os filhos. O prdio entrar em inventrio para ser partilhado somente quando a clusula for eliminada. A dissoluo da sociedade conjugal, por si s, no extingue o bem de famlia. ALIENAO Somente haver a alienao (venda, doao, etc.) do bem de famlia institudo quando houver anuncia dos dois consortes e de seus filhos, quando houver. Em havendo, o Juiz ir designar um curador especial e ir consultar o Ministrio Pblico. A clusula somente poder ser levantada por mandado judicial (mandado de liberao), justificado o motivo relevante. Se foi solenemente institudo pela famlia como domiclio desta, no pode ter outro destino. Se houver menores impberes a situao ainda fica mais complicada: a clusula no poder ser eliminada, salvo se houver subrogao (substituio da coisa; transferncia das qualidade de uma coisa para outra) em outro imvel para a moradia da famlia.
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LEI N 8.009/90 Pessoal. No confundir o Bem de Famlia institudo pelo Cdigo Civil com o Bem de Famlia previsto em uma lei especial. muito comum cair questes confundindo estes temas. E tambm comum ainda o aluno fazer muita confuso com os dois institutos. Portanto tomem cuidado. Vou reforar bem este assunto. Atualmente a Lei 8.009/90, dispe sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, que passou a ser o imvel residencial (rural ou urbano) prprio do casal ou da entidade familiar, independente de inscrio no Registro de Imveis. No caso da pessoa no ter imvel prprio (ex.: locao), a impenhorabilidade recai sobre os bens mveis quitados que guarneam a residncia e que sejam da propriedade do locatrio. Estende-se aos equipamentos de uso profissional. Se o casal ou entidade familiar for possuidor de vrios imveis, a impenhorabilidade recair sobre o de menor valor (salvo se outro tiver sido registrado). Repito - no confundir - bem de famlia (voluntrio ou institudo pelo prprio interessado - arts. 1711/1722 do C.Civil) com impenhorabilidade do nico imvel do casal (legal ou automtico - Lei 8.009/90). No primeiro caso trata-se afetao de bem imvel para certa finalidade, tornando-o impenhorvel (exceto por impostos do prprio imvel e condomnio), bem como inalienvel e insuscetvel de ser inventariado ou partilhado. No segundo caso trata-se de mera impenhorabilidade, no tornando o imvel inalienvel e nem isento de inventrio e partilha. EXCEES Vimos que o bem de famlia do Cdigo Civil s pode ser penhorado em duas hipteses: tributos devidos em relao ao prprio bem imvel ou condomnio. J os bens de que trata a lei 8.009/90 tem um nmero maior de excees, ou seja, de hipteses em que o bem ser vendido para pagar a dvida. Assim esses bens (da lei 8.009/90), no respondero por dvidas civis, mercantis, fiscais trabalhistas, etc., salvo se o processo de execuo for movido em razo de: www.pontodosconcursos.com.br 67
crdito de trabalhadores da prpria residncia hipoteca financiamento cobrana de impostos devidos em funo do imvel
condomnio penso alimentcia bem adquirido produto de crime com
fiana em locao (*)
(*) Cuidado com o ltimo exemplo = Fiana nos contratos de locao. Atualmente, tanto a lei, como a jurisprudncia assim dispem: Se uma pessoa proprietrio de um imvel e deseja alug-lo vai desejar que o locatrio (inquilino) apresente um fiador. Este fiador precisa ter um bem imvel, para garantir a fiana. Ou seja, se o locatrio (inquilino) no pagar o aluguel o proprietrio (locador) ir acion-lo. Se este no conseguir pagar, o proprietrio aciona o fiador e este ser responsvel pela dvida. Poder o fiador alegar que aquele o nico bem que dispe e requerer o chamado bem de famlia para no pagar a dvida? Resposta: atualmente (depois de vrias idas e vindas) no. Ou seja, se uma pessoa se dispuser a ser fiador, neste momento est abrindo mo do chamado bem de famlia. No poder invocar esse benefcio para deixar de pagar a dvida do inquilino. Nos ltimos anos essa posio j foi mudada diversas vezes. Atualmente essa a que est vigorando, inclusive com uma deciso do Supremo Tribunal Federal. Assim muito cuidado, inclusive em nosso dia-a-dia. Devemos saber que assumindo o risco de sermos fiadores, estamos abrindo mo do bem de famlia da Lei 8.009/90. Mas isso, evidente, no se aplica quele bem de famlia previsto no Cdigo Civil, pois neste ltimo caso o bem foi registrado e se tornou inalienvel. DIFERENAS: 1 Bem de Famlia (do Cdigo Civil) a) ato voluntrio deve ser registrado; b) deve representar no mximo um tero do patrimnio lquido da pessoa que est registrando; c) acarreta inalienabilidade e impenhorabilidade do bem;
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d) tem apenas duas excees: dvidas decorrentes de condomnio e as dvidas tributrias que recaem sobre o bem. 2 Bem de Famlia Lei 8.009/90 na verdade no torna a coisa um bem de famlia; esta coisa fica apenas impenhorvel, ou seja, no pode recair penhora sobre ele. a) famlia que tem um nico imvel para sua residncia automtico; decorre da lei; b) acarreta somente a impenhorabilidade; c) possui diversas excees conforme vimos acima.
BENS GRAVADOS COM CLUSULA DE INALIENABILIDADE So aqueles que se tornam inalienveis pela vontade humana, por meio de uma clusula temporria ou vitalcia, nos casos previstos em lei, por ato inter vivos (ex: doao) ou causa mortis (ex: testamento). Ex: um pai, percebendo que seu filho ir dilapidar o patrimnio, faz testamento, com essa clusula especial, a fim de que os bens no saiam do patrimnio do filho, protegendo esses bens do prprio filho, impedindo que os atos de irresponsabilidade ou m administrao possam levar o filho insolvncia - dvidas superiores aos crditos). O art. 1.911 do CC determina que a clusula de inalienabilidade, imposta aos bens por ato de liberalidade, implica impenhorabilidade e incomunicabilidade. Atualmente essa clusula tem valor restrito, pois o testador dever apontar expressamente a justa causa para essa sua deciso de tornar o bem inalienvel (art. 1.848 CC), ou seja, dever justificar o porqu desta medida. Observaes: Terrenos em cemitrios pblicos so objeto de concesses, que no podem ser transferidos, portanto esto fora do comrcio. O monumento tumular (anjos, capelas, etc.) tambm impenhorvel. Embora o corpo humano esteja fora do comrcio, h possibilidade de se dispor do prprio corpo para aps a morte, de forma gratuita, servir a fins cientficos ou altrusticos (art. 14 do CC) e de se dispor de rgos de pessoas falecidas para transplantes (Lei n 9.434/97).
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Vamos agora apresentar o nosso j famoso quadro sintico, que um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar os conceitos dados em aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. QUADRO SINTICO OBJETO DO DIREITO DOS BENS I - Conceito - so as coisas (materiais ou imateriais) enquanto economicamente valorveis, satisfazendo a necessidade humana. II - Classificao Legal 1. Bens considerados em si mesmos arts. 79/91 CC a) Imveis - no podem ser removidos, transportados, de um lugar para o outro, sem a sua destruio. Mveis podem ser transportados de um lugar para outro, por fora prpria (semoventes) ou estranha, sem alterao da sua substncia. b) Infungveis - no podem ser substitudos por outros do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Fungveis podem ser substitudos por outros do mesmo gnero, qualidade e quantidade. c) Inconsumveis proporcionam reiterados usos, permitindo que se retire toda a sua utilidade, sem atingir sua integridade. Consumveis - so bens mveis, cujo uso importa na destruio imediata da prpria coisa. Admitem apenas um uso. d) Divisveis - podem ser partidos em pores reais e distintas, formando cada qual um todo perfeito. Indivisveis - no podem ser partidos em pores, pois deixariam de formar um todo perfeito. e) Singulares - so os que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais. Coletivos (ou Universais) - so as coisas que se encerram agregadas em um todo. 2. Bens reciprocamente considerados - arts. 92/97 CC
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a) Principais existem por si mesmos. b) Acessrios sua existncia depende da existncia de outro (regra acessrio segue o principal). Espcies: frutos, produtos, pertenas, rendimentos. Benfeitorias: necessrias (conservao do bem alicerce da casa), teis (facilitam o uso - garagem) e volupturias (embelezamento, comodidade - piscina). 3. Bens considerados em relao ao titular do domnio arts. 98/103 CC a) Particulares b) Res nullius coisas de ningum ex.: peixe no fundo do mar, coisas abandonadas). c) Pblicos - uso comum do povo (rios, mares, estradas, ruas, etc.) uso especial (hospitais e escolas pblicas, secretarias, ministrios, etc.) e dominicais (patrimnio disponvel das pessoas de direito pblico: terras devolutas e terrenos de marinha). Observao - Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial (afetados) so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. 4. Coisas fora do comrcio a) Insuscetveis de apropriao uso inexaurvel (ar, luz solar, etc.) b) Personalssimos vida honra, liberdade, etc. c) Legalmente inalienveis - bens pblicos, das fundaes, terras indgenas, bem de famlia e bens gravados com clusula de inalienabilidade. Bem de Famlia - arts. 1.711 a 1.722 CC X Lei 8.009/90 (Impenhorabilidade do nico imvel) No confundir Cuidado com a fiana nos contratos de locao. Bens gravados com clusula de inalienabilidade art. 1.911 CC
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TESTES
Lembrando que estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado hoje, completando a aula. Muitas informaes relativas matria, principalmente algumas situaes especiais esto nas respostas dos testes. Algumas dvidas que o aluno ficou em aula podem ser esclarecidas com os exerccios. Alm disso, o aluno vai pegando a malcia dos testes; o qu exatamente o examinador quer com tal questo. Da a importncia de fazer os testes e ler todas as respostas com ateno. 1 Est correto afirmar que: a) direito sucesso aberta pode ser considerado como um bem mvel, desde que nesta sucesso somente tenha bens mveis. b) um automvel um bem corpreo ou tangvel. c) as quedas dgua que podem ter aproveitamento para energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo e pertencem aos Estados membros. d) um trator, mesmo quando destinado a uma fazenda, dela fazenda parte, no pode ser considerado como bem imvel. e) a energia eltrica, por si s, considerada como bem imvel. 2 Assinale a alternativa incorreta: a) os bens mveis se adquirem pela transcrio. b) os direitos do autor so considerados bens mveis por fora de lei. c) o mtuo um emprstimo de coisas fungveis. d) o mdulo rural um bem indivisvel. e) comodato um emprstimo gratuito de bens infungveis. 3 - Pela regra o acessrio segue o principal, podemos afirmar: a) o principal no existe sem o acessrio. b) principal e acessrio formam sempre um nico bem que no poder ser desmembrado.
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c) a propriedade do principal pertencer como regra mesma pessoa que tem a propriedade do acessrio. d) nulo o acessrio (nos contratos), nulo ser tambm o principal. e) frutos so considerados como benfeitorias teis. 4 Dadas as afirmaes: I Os bens podem ser classificados doutrinariamente: considerados em si mesmos, reciprocamente considerados, considerados em relao ao titular do domnio e coisas fora do comrcio. II Os bens considerados em si mesmos possuem uma vasta subdiviso; uma delas infungveis ou fungveis. III Os bens reciprocamente considerados podem ser classificados como Pblicos ou Particulares. Podemos concluir: a) todas esto corretas. b) I e III esto corretas. c) II e III esto corretas. d) I e II esto corretas. e) todas esto erradas. 5 Assinale a alternativa incorreta: a) as rvores, os frutos pendentes e o espao areo so considerados como bens imveis. b) os edifcios so bens imveis por acesso fsica. c) os materiais provisoriamente separados de um prdio para nele se reempregarem so considerados como bens imveis. d) os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis. e) so considerados bens imveis os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram, o usufruto, a hipoteca e o penhor.
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6 Joo comprou um relgio e inclusive efetuou parte de seu pagamento. Ocorre que o vendedor ainda no fez a entrega do bem. Nesse caso podemos dizer que: a) Joo o proprietrio do relgio e pode exigir a sua entrega imediata. b) Joo ainda no o proprietrio do relgio, mas o contrato de compra e venda est perfeito. c) Joo somente ser o proprietrio quando tiver pago a totalidade do valor do relgio. d) Joo apesar de j ser o proprietrio, deve exigir a posse para que o contrato seja reputado perfeito. e) Joo somente ser reputado proprietrio transcrio do bem, ou seja, com a entrega. quando houver a
7 So benfeitorias: volupturia, necessria e til, na respectiva ordem: a) construo de uma edcula no fundos da casa, instalao de uma piscina na casa e pintura artstica. b) pintura de um imvel para impermeabilizao, conserto de um encanamento rompido e instalao de antena parablica. c) ajardinamento de uma residncia, construo de uma garagem. conserto do telhado e
d) colocao de piso de mrmore na casa, pintura interna do apartamento e instalao de uma sauna nos fundos da casa. e) construo de uma piscina, conserto do piso da casa que ameaa ceder e pintura de um mural na casa, com finalidade artstica. 8 Os bens que o Estado pode dispor so os: a) inalienveis. b) infungveis. c) dominicais. 9 So respectivamente bens fungveis e infungveis: a) um terreno; uma cadeira escolar.
d) direitos reais. e) prescricionais.
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b) um quadro de um pintor famoso; uma motocicleta. c) certa poro de dinheiro; um automvel. d) o cavalo de corrida furaco; um relgio de pulso. e) um par de sapatos novos produzido em srie; a caneta tipo BIC. 10 Antnio financiou a compra de um terreno. Apenas edificou um muro neste terreno, mas no quis construir nada no terreno, pois sua inteno era esperar valorizar e vend-lo posteriormente. Foi pagando aos poucos e quitou a dvida. Finalmente foi lavrada a respectiva escritura pblica de compra e venda. Neste caso: a) Antnio o verdadeiro proprietrio do terreno por j ter sido lavrada a escritura pblica. b) Antnio no o proprietrio ainda, pois no entrou na posse efetiva do terreno. c) Antnio tornou-se proprietrio do terreno no momento em que quitou a dvida, independentemente da posse. d) Antnio no o proprietrio, pois lhe falta o registro da escritura pblica. e) Antnio ainda no proprietrio pois necessita da comprovao da tradio e do pagamento do Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao ou o Inter Vivos. 11 No traduz uma caracterstica do regime jurdico dos bens pblicos no Brasil, uma das seguintes afirmaes: a) os bens pblicos afetados so inalienveis. b) somente os bens pblicos dominiais podem ser penhorados para que se satisfaa os crditos contra o Poder Pblico inadimplente. c) os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. d) os bens pblicos desafetados, ao passarem para a categoria de dominiais, podem, atravs de lei especfica, ser alienados.
GABARITO COMENTADO
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1 Alternativa correta letra b. Um automvel tem corpo, percebido pelos sentidos, possui existncia fsica, logo considerado com um bem corpreo, material, concreto ou tangvel. O direito sucesso aberta considerado como um bem imvel (art. 80, II do CC), mesmo que seja formado somente por bens mveis. Segundo o artigo 176 da Constituio Federal, as jazidas e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo e pertencem Unio. Alguns bens mveis podem ser imobilizados pelo proprietrio, desde que haja inteno do mesmo em assim consider-lo. So as chamadas pertenas. Assim um trator pode ser considerado como bem imvel em determinadas situao (ex: hipoteca que abrange a fazenda, juntamente com os bens mveis que nela esto). A energia eltrica, bem como qualquer energia que valor econmico considerada como bem mvel por fora de lei (art. 83, I CC). 2 Alternativa incorreta letra a. Esta foi fcil. Os bens mveis so adquiridos pela tradio (entrega) e no pela transcrio. Os direitos autorais (no confundir com a autoria de uma obra, que no pode ser alienada) so considerados como bens mveis (art. 83, III e Lei 9.610/98 arts. 3o e 5o). Mtuo um emprstimo (que pode ser gratuito ou oneroso) de bens fungveis; locao um emprstimo oneroso de bens infungveis e comodato um emprstimo gratuito de bens infungveis. O imvel rural no divisvel em reas de dimenses inferior constitutiva do mdulo de propriedade rural (art. 65 da lei 4.504/64). 3 Alternativa correta letra c. Nas letras a e d, o correto o inverso. A b est errada, pois a regra que o acessrio segue o principal. Porm h muitas excees. Finalmente frutos so bens acessrios, mas no podem ser considerados como benfeitorias. Estas so obras ou despesas que so feitas em um bem para conserv-lo, melhor-lo ou embelez-lo. 4 Alternativa correta letra d. As afirmativas I e II esto corretas. Basta dar uma rpida olhada no quadro sintico para se chegar a esta concluso. A III est errada, pois os bens reciprocamente considerados se classificam em Principais e Acessrios.
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5 Alternativa incorreta letra e. Na verdade a nica coisa errada na alternativa o penhor, que considerado, como regra, como bem mvel. A letra a so hipteses de bens imveis por natureza e a letra b bens imveis por acesso fsica (construes e plantaes). A letra c est correta (art. 81, II, CC). Da mesma forma a letra d (art. 84, CC). 6 Alternativa correta letra b. O contrato de compra e venda est perfeito, pois um relgio se trata de um bem mvel, que se perfaz com o mero consenso dos contratantes. Com o consenso, a obrigao est assumida. Mesmo que o bem ainda no esteja pago, mesmo que no tenha havido a entrega desse bem. No entanto a propriedade deste relgio (que um bem mvel) somente ser transmitida com a tradio, que a entrega do bem. 7 Alternativa correta letra c. Na prtica h muita dificuldade para se classificar de forma exata as benfeitorias. Por isso os exemplos so estereotipados. Nos exames cai da forma como colocado na questo. Na prtica h essa dificuldade por causa da indenizao das benfeitorias. Se serei eu quem ir indenizar, vou alegar que a benfeitoria realizada (por mais necessria que seja) volupturia. Se voc quem est pedindo a indenizao, por mais volupturia que seja, voc vai dizer que necessria. Alem disso h uma rea cinzenta em alguns exemplos. A pintura. Que tipo de benfeitoria ela. A rigor pode ser qualquer uma delas: necessria quando for para um casa em regio muito chuvosa e ela tem a misso de impermeabilizar o imvel. Pode ser til, uma pintura comum, para melhorar o uso da coisa. Mas uma pintura artstica volupturia. Assim, o conselho saber o conceito de cada uma das benfeitorias e os exemplos citados na aula, pois as hipteses que caem nos exames so quase sempre os mesmos, como nesta questo. 8 Alternativa correta letra c. Vimos que os bens pblicos so divididos em: uso comum do povo, uso especial e dominicais (ou dominiais). Os dois primeiros so inalienveis enquanto conservarem a sua qualificao. J os dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias legais (arts 100 e 101 do CC).
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9 Alternativa correta letra c. O dinheiro um bem fungvel (se eu empresto cem reais, quero receber os mesmos cem reais de volta), podendo, portanto, ser substitudo. Diferentemente de uma nota especfica de dinheiro, pois esta tem um valor determinado, numero de srie, etc. Isto serve para colecionadores. J um veculo um bem infungvel, pois h algo nele que ir individualiz-lo, diferenci-lo dos demais, que o nmero do chassis; nmero do motor, etc. Se empresto o veculo tal, cor tal, nmero tal, quero receber de volta o mesmo veculo e no um outro parecido. Principalmente por causa da documentao. Essa especializao, personalizao, individualizao que torna um automvel em um bem infungvel. 10 Alternativa correta letra d. A transmisso da propriedade dos bens mveis ocorre com a tradio. No entanto a transmisso da propriedade de bens imveis ocorre com o registro da escritura pblica. Anteriormente esse ato se chamava transcrio, palavra que no tem sido mais usada por causa da Lei de Registros Pblicos, mas que ainda pode cair. Vi recentemente essa palavra (transcrio) cair em um concurso. Por eliminao s poderia ser ela. No deveria ter cado... mas caiu! E no foi anulada! 11 Alternativa correta letra b Cuidado com a redao dessa questo, pois ela inicia com uma negativa no traduz...... Logo deve ser assinalada a afirmao que est errada, sendo que as demais esto corretas. Na hiptese a alternativa que no traz uma caracterstica de bem pblico aquela que afirma que os bens dominiais (ou dominicais) podem ser penhorados. Os bens pblicos, sejam eles quais forem so impenhorveis e, portanto, no podem ser objeto de usucapio. Lembrando que os bens afetados (que tm uma destinao) so inalienveis e os dominiais podem ser alienados, dependendo de autorizao legislativa.
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AULA 02 DIREITO DAS OBRIGAES PARTE GERAL (arts. 233 a 420)
Meus amigos e alunos. Iniciamos agora uma nova etapa em nossos estudos. At agora analisamos a Parte Geral do Cdigo Civil. Lgico que adiantamos muitos assuntos da Parte Especial. Sempre fizemos questo de dizer que ao analisarmos a Parte Geral j estvamos vendo muita coisa referente Parte Especial do Cdigo. Dizamos que iramos aprofundar mais determinados temas em aulas vindouras. Pois agora hora de entrarmos nestes assuntos em definitivo. Entraremos, pois, na Parte Especial do Cdigo Civil, formada pelo: Direito das Obrigaes (onde veremos tambm os contratos), Direito das Coisas, Direito de Famlia e Direito das Sucesses. Lembrem-se que o Cdigo Civil possui mais um item importante, o Direito de Empresa. Porm esse tema, apesar de estar contido no Cdigo Civil, pertence ao Direito Comercial e no aprofundado neste nosso curso. Iniciaremos, ento, a anlise da Parte Especial com a aula: Direito das Obrigaes Parte Geral. Para isso necessrio que o aluno tenha uma boa base do que foi falado anteriormente. Vejamos: quem pode assumir uma Obrigao? As Pessoas! Quais as pessoas que podem? Para saber isso devemos estar afiados com a aula sobre Pessoas (Naturais e Jurdicas)! Depois: o que pode ser objeto de uma Obrigao? Os Bens! Que tipos de bens? Para responder a isso devemos estar afiados com a aula sobre Bens - Objeto do Direito. E, finalmente: Como as pessoas podem se relacionar para criar as Obrigaes? Para responder a isso devemos ter, na ponta da lngua, as aulas sobre Fatos e Atos Jurdicos. E olhe que so duas aulas sobre esse tema.
Hoje tratamos de um ponto importante. uma aula longa. Com muitos pontos a serem abordados. No entanto no difcil. Portanto se o aluno tiver qualquer dvida, retorne s aulas anteriores. Comecemos. Todo direito encerra sempre uma idia de obrigao. Podemos dizer que no existe direito sem obrigao e nem obrigao sem o correspondente direito. Podemos assim, conceituar obrigao como sendo a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor, e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio. Confere-se assim ao sujeito ativo o direito de exigir do passivo o cumprimento de determinada prestao. Vejam que o conceito longo, possui diversos elementos. Portanto vamos analis-los um por um. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS So Elementos Constitutivos das Obrigaes: Subjetivo (Ativo e Passivo) Objetivo Vnculo 1 - Elemento Subjetivo so os sujeitos (ou partes) de uma obrigao: Sujeito Ativo o credor, o beneficirio da obrigao; a pessoa (fsica ou jurdica) a quem a prestao (positiva ou negativa) devida, tendo, para isso, o direito de exigi-la. Sujeito Passivo o devedor; aquele que deve cumprir a obrigao, efetuar a prestao. Observao possvel que os plos (passivo e/ou ativo) sejam ocupados por uma ou vrias pessoas (naturais ou jurdicas) ou que haja alterao de um dos sujeitos (ex.: sub-rogao, ou seja transferncia do crdito ou da dvida, conforme veremos adiante). 2 - Elemento Objetivo (ou material) o objeto de uma obrigao: O objeto da obrigao a prestao (positiva ou negativa), que pode consistir em dar, fazer ou no fazer. Deve ser lcita, possvel
(fsica e juridicamente), determinada ou determinvel e economicamente aprecivel. admissvel a obrigao que tenha por objeto um bem no econmico, desde que seja digno de tutela o interesse das partes. Veremos isso mais adiante. 3 - Vnculo Jurdico o elo que sujeita o devedor a determinada prestao (positiva ou negativa) em favor do credor. o liame legal que une o devedor ao credor. Abrange o dever da pessoa obrigada (chama-se isso de debitum) e sua responsabilidade em caso de no cumprimento (obligatio). (Nunca digam elo de ligao. Isto errado; se elo, est implcito que de ligao. Basta dizer elo). Exemplo: podemos dizer que um contrato de locao de uma casa (ou qualquer outro contrato) o vnculo. este contrato que ir ligar o locador (proprietrio), o locatrio (inquilino) e o bem que est sendo alugado. Vejam que locador e locatrio fazem parte do Elemento Subjetivo. A casa o Elemento Objetivo. E o contrato o Vnculo. FONTES DAS OBRIGAES Fonte uma expresso figurada, indicando o elemento gerador, o fato jurdico que deu origem ao vnculo obrigacional. Podemos reconhecer como fontes de obrigaes: Lei fonte primria ou imediata de obrigaes (Ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude da... Lei). Negcio Jurdico Bilateral Duas pessoas se obrigam. Ex: Contratos - na compra e venda uma pessoa se obriga a pagar o preo e a outra a entregar a coisa; na locao ocorre o mesmo, etc. Negcio Jurdico Unilateral Ato unilateral de vontade. Apenas uma pessoa se obriga. Ex.: na promessa de recompensa, eu coloco uma faixa na rua perdeu-se cachorrinho... recompensa-se bem (quem j no viu uma faixa dessa? pois isso uma declarao unilateral de vontade; uma promessa de recompensa; apenas uma pessoa est se obrigando). Outros exemplos: o testamento, um ttulo ao portador, etc. Atos Ilcitos Dever de reparar eventuais prejuzos sofridos. Ex.: danos causados por acidente de veculos. J vimos isso na aula passada. Apenas para recordar: quem comete ato ilcito (arts. 186 e 187 CC) fica obrigado a reparar o dano (art. 927 CC). Portanto o ato ilcito fonte de obrigao tambm.
CLASSIFICAO DAS OBRIGAES De acordo com a importncia e aplicabilidade prtica, podemos classificar as obrigaes em diversas categorias. Como vocs j puderam perceber, gosto, inicialmente, de fazer a classificao geral. Depois vou explicando item por item, bem devagar. CLASSIFICAO I QUANTO AO OBJETO A) Positivas 1 Obrigao de Dar a) coisa certa b) coisa incerta 2 Obrigao de Fazer a) fungvel b) infungvel B) Negativas 1 - Obrigao de No Fazer II QUANTO A SEUS ELEMENTOS A) Simples - um sujeito ativo, um sujeito passivo e um objeto. B) Compostas Pluralidade de Objetos ou Sujeitos. 1 Pluralidade de Objetos a) cumulativa b) alternativa 2 Pluralidade de Sujeitos - Solidariedade a) ativa b) passiva III Quanto aos Elementos Acidentais
puras e simples condicionais a termo modais IV Outras Modalidades lquidas ou ilquidas divisveis ou indivisveis de resultado, ou de meio, ou de garantia instantneas, fracionadas, diferidas ou de trato sucessivo principais ou acessrias propter rem naturais
I - OBRIGAO POSITIVA DE DAR Obrigao de dar aquela pela qual o devedor se compromete a entregar alguma coisa (transferindo a propriedade, a posse ou apenas o uso de uma coisa). Tambm chamada de obrigao de prestao de coisa. Ela pode ser de dar a coisa certa (ex.: uma jia, um carro, etc.) ou incerta (ex.: a obrigao de dar um boi, dentre uma boiada). Vejamos cada uma delas. A) OBRIGAO DE DAR COISA CERTA (arts. 233/242 CC) O devedor se obriga a dar uma coisa individualizada (ex.: a vaca Mimosa ou o cavalo Furaco), podendo ser mvel ou imvel. O credor no obrigado a receber outra coisa, ainda que mais valiosa. O devedor somente se desonera da obrigao com a entrega do bem que foi contratado. Abrange a obrigao de transferir a propriedade (ex.: compra e venda), entregar a posse (ex.: locador ou comodante que deve entregar a coisa) e restituir (ex.: locatrio ou comodatrio de devolver a coisa quando termina o contrato).
Essa obrigao abrange os acessrios, salvo se as partes estipularem de modo diverso (art. 233 CC). Cumpre-se a obrigao mediante a tradio (que significa entrega da coisa na compra e venda ou restituio no caso do comodato). At a entrega da coisa esta pertence ao devedor. Conseqncias jurdicas da perda da coisa antes da tradio: a) sem culpa do devedor (caso fortuito, fora maior) resolve-se a obrigao, para ambas as partes, que voltam situao primitiva; se o vendedor j recebeu o preo da coisa que pereceu, sem culpa sua, deve devolv-lo com correo monetria. b) com culpa do devedor indenizao pelo valor da coisa mais perdas e danos. Conseqncias jurdicas da parcial) da coisa antes da tradio: deteriorao (destruio
a) sem culpa do devedor resolve-se a obrigao, com restituio do preo mais correo monetria ou abatimento proporcional no preo. b) com culpa do devedor resolve-se a obrigao em perdas e danos; recebimento da coisa no estado em que se achar mais abatimento proporcional no preo. No caso de devoluo de bens (que se encontram com outrem ex.: comodato), aplica-se a regra res perit domino (a coisa perece para o dono). Esta uma frase em latim muito conhecida no mundo jurdico. Se a obrigao for de restituir coisa certa e esta se perder antes da tradio, sem culpa do devedor, sofrer o credor a perda e a obrigao se extinguir, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. Cmodos um termo usado pela doutrina. Cmodos so as vantagens produzidas pela coisa. At a tradio a coisa pertence ao devedor, com seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder pedir aumento no preo (ex.: uma pessoa vende uma vaca, que antes da entrega deu uma cria; o devedor ou no entrega o filhote, ou o entrega com aumento de preo este um exemplo clssico que costuma cair em concursos). Quanto aos frutos, os percebidos pertencem ao devedor; os pendentes pertencem ao credor. B) OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA (arts. 243/246 CC)
Coisa incerta indica que a obrigao tem objeto indeterminado (o objeto indicado de forma genrica no incio da obrigao), no entanto deve ser indicada, ao menos pelo gnero e quantidade, faltando determinar a qualidade (ex.: entregar dez bois = j h determinao quanto ao gnero - bois - e quanto quantidade - dez falta individualizar quais os bois que sero entregues). Assim, coisa incerta no quer dizer qualquer coisa, mas coisa indeterminada, porm suscetvel de determinao futura. Por isso a indeterminao relativa. No se admite a indeterminao absoluta, pois inviabilizaria o futuro cumprimento da obrigao. Lembrem-se de que qualquer vcio no objeto (objeto impossvel, ilcito, etc.) torna nulo o contrato. Reveja isso na aula de Fatos e Atos Jurdicos. Se o bem ainda no foi determinado, um dia haver a sua individualizao. Essa individualizao se faz pela escolha. O ato unilateral de escolha chama-se concentrao (mais um termo que no est prevista no Cdigo, mas que costuma cair em concursos), que se exterioriza pela pesagem, medio, contagem, etc. Escolha e concentrao so termos sinnimos. A lei fala em escolha, mas costuma cair concentrao nos concursos (para que facilitar se eu posso complicar??). A escolha cabe, em regra ao devedor, salvo se for estabelecido de modo diverso no contrato (neste caso, por exceo, a escolha caber ao credor ou a uma terceira pessoa estranha ao negcio). Realizada a escolha acaba a incerteza; a obrigao de dar a coisa incerta transforma-se em obrigao de dar a coisa certa. No momento da escolha o devedor (ou quem o contrato determinar) pode escolher qualquer bem? No! Vejam a regra que nosso Cdigo estabeleceu: Na falta de disposio contratual, estabelece a lei que o devedor no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar melhor (art. 244 do CC). Obrigao Pecuniria Obrigao pecuniria ou obrigao de solver dvida em dinheiro uma espcie de obrigao de dar que abrange prestao em dinheiro, reparao de danos e pagamento de juros. O pagamento em dinheiro ser feito em moeda corrente no lugar do cumprimento da obrigao e pelo valor nominal, ou seja, em real (que nossa unidade monetria atual), segundo o art. 315 do CC. So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira (obrigao valutria valutaria = valuta = divisa, moeda estrangeira), salvo os contratos e
ttulos referentes importao e exportao (art. 318 do CC). Assim, se cair alguma questo da possibilidade de pagamento de dvidas em dlar, ou ouro, a resposta que no pode (salvo contratos especiais, contratos estes que no esto previstos no Cdigo Civil). Na obrigao pecuniria o devedor sofrer com as conseqncias da desvalorizao da moeda, mas pode-se incluir em algumas convenes clusula de atualizao da prestao. II - OBRIGAO POSITIVA DE FAZER (arts. 247/249 CC) Obrigao de Fazer consiste na prestao de um servio ou ato positivo (material ou imaterial) do devedor (ex.: trabalho manual, intelectual, cientfico ou artstico, etc.). Tambm chamada de obrigao de prestao de fato. A impossibilidade do devedor de cumprir a obrigao de fazer, bem como a recusa em execut-la, acarretam o inadimplemento contratual (que significa o no cumprimento do contrato). Se o prprio devedor criou a impossibilidade, responder ele por perdas e danos. A recusa voluntria induz culpa. Se no houver culpa (fora maior ou caso fortuito) resolve-se a obrigao sem indenizao (ex.: cantor que ficou afnico). Repem-se as partes no estado anterior da obrigao. Espcies: Obrigao de Fazer Fungvel lembrem-se da aula sobre bens; fungvel quer dizer que pode haver a substituio do bem. No caso das obrigaes quer dizer que a prestao do ato pode ser realizada pelo devedor ou por terceira pessoa (ex.: obrigao de pintar um muro - em tese qualquer pessoa pode pintar um muro, por isso uma obrigao fungvel). Se houver recusa ou mora (que a demora) no cumprimento da obrigao, sem prejuzo da cabvel ao de indenizao por perdas e danos, o credor pode mandar executar o servio custa do devedor. O credor est interessado no resultado da atividade do devedor, no se exigindo capacidade especial deste para realizar o servio. Obrigao de Fazer Infungvel a prestao s pode ser executada pelo prprio devedor; no h a possibilidade de substituio da pessoa que ir cumprir a obrigao, pois esta pessoa, contratualmente falando, insubstituvel (ante a natureza da prestao ou disposio contratual). Ex.: contrato artista famoso
para pintar um quadro; ou um cirurgio famoso para realizar uma operao, ou um advogado famoso para fazer um Jri, etc. A obrigao de fazer infungvel tambm chamada de prestao intuitu personae. A recusa ao cumprimento da obrigao resolve-se, tradicionalmente, em perdas e danos (art. 247 CC), pois no se pode constranger fisicamente o devedor a execut-la. No entanto, atualmente, admite-se a execuo especfica da obrigao. Isto , pode ser imposta pelo Juiz, uma multa peridica (chamada de astreinte trata-se mais uma expresso criada pela doutrina e no prevista no Cdigo, mas que pode cair em concursos; alis j vi cair muito, mas em Processo Civil). Astreinte uma expresso francesa; trata-se de uma multa. Lembrando que esta um tema do Direito Processual Civil e no do Direito Civil. Mas como j vi cair em concursos e sempre algum me pergunta algo sobre ele, vamos falar um pouquinho deste instituto. Podemos conceitu-lo com sendo uma penalidade imposta ao devedor, mediante ao (da ser processual civil), consistente em uma prestao peridica, que vai sendo acrescida enquanto a obrigao no cumprida, ainda que no haja no contrato a clusula penal. Est previsto no artigo 461 e seu 4 do C.P.C. O Juiz concede prazo para o devedor cumprir a obrigao. No o fazendo dever pagar multa diria at o seu cumprimento. Pela recente reforma do Cdigo de Processo Civil, atualmente h a possibilidade do juiz fixar astreintes ou preceito cominatrio nas obrigaes de fazer, no fazer e tambm para a obrigao de dar coisa certa, concluso retirada dos artigos 461-A e seu 3 e 621, pargrafo nico, do C.P.C. em vigor. Tal regra, segundo a melhor doutrina, no vale para a obrigao de dar coisa incerta, para a obrigao de pagar quantia em dinheiro e para a obrigao de restituir dvida em dinheiro, isso por falta de previso legal no caso concreto. O inadimplemento de emitir declarao de vontade (ex.: compromisso de compra e venda) d ensejo propositura de ao de adjudicao compulsria. A deciso judicial supre a vontade da parte inadimplente. Observao: As diferenas entre a obrigao de dar e fazer repousam no fato de que na obrigao de dar o devedor no precisa faz-la previamente, enquanto na obrigao de fazer o devedor deve confeccionar a coisa para depois entreg-la. Alm disso, na obrigao de dar, que requer a tradio, a prestao pode ser fornecida por terceiro, estranho aos interessados, enquanto nas de fazer, em princpio,
o credor pode exigir que a prestao seja realizada exclusivamente pelo devedor. III - OBRIGAO NEGATIVA DE NO FAZER (arts. 250/251 CC) Obrigao de no fazer aquela pela qual o devedor se compromete a no praticar certo ato que poderia livremente praticar se no houvesse se obrigado (ex.: proprietrio se obriga a no edificar a certa altura para no obstruir a viso do vizinho; inquilino se obriga a no trazer animais domsticos para o cmodo alugado, etc.). Se praticar o ato que se obrigou a no praticar, tornar-se- inadimplente e o credor pode exigir o desfazimento do que foi realizado. H casos em que somente resta o caminho da indenizao (ex.: pessoa se obriga a no revelar um segredo industrial). sempre pessoal e s pode ser cumprida pelo prprio devedor. IV - OBRIGAES QUANTO A SEUS ELEMENTOS Trata-se de uma outra espcie de classificao. Volte ao grfico fornecido acima sobre a classificao geral das obrigaes para situar a presente matria. No tocante a esta classificao as obrigaes podem ser divididas em: 1 - OBRIGAES SIMPLES (ou singulares) - so as que se apresentam com um sujeito ativo, um sujeito passivo e um nico objeto, destinando-se a produzir um nico efeito. bem simples = um credor, um devedor e um objeto. Ex. A empresta para B a quantia de cem reais. S isso. Pela facilidade, dificilmente cai em concurso. 2 - OBRIGAES COMPOSTAS (complexas ou plurais) - so as que se apresentam com pluralidade de objetos (obrigaes cumulativas ou alternativas) ou pluralidade de sujeitos (obrigaes solidrias). Vamos falar das duas situaes: a) OBRIGAES CUMULATIVAS (ou conjuntivas) - so as compostas pela multiplicidade de objetos; o devedor deve entregar dois ou mais objetos, decorrentes da mesma causa ou mesmo ttulo (ex.: obrigao de dar um carro e um apartamento). O inadimplemento de
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uma envolve o descumprimento total; o devedor s se desonera cumprindo todos os objetos. b) OBRIGAES ALTERNATIVAS (ou disjuntivas arts. 252/256) - tambm so compostas pela multiplicidade de objetos, porm estes esto ligados pela disjuntiva ou, podendo haver duas ou mais opes. O devedor se desonera com o cumprimento de qualquer uma das prestaes. Deve-se entregar uma coisa ou outra (ex.: obrigome a entregar um touro ou dois cavalos). H uma variante, no prevista pela lei, mas aceita pela doutrina, que a obrigao facultativa, em que a obrigao inicialmente simples, mas h a possibilidade para o devedor em substituir o objeto (ex.: agncia de viagens que oferece determinado brinde, mas se reserva no direito de substitu-lo por outro). Nas obrigaes alternativas, a escolha, em regra, pertence ao devedor, se o contrrio no for estipulado no contrato. Comunicada a escolha (lembrem-se, chamada tambm de concentrao), no se pode mais modificar o objeto. Se uma das prestaes no puder ser objeto de obrigao, ou se tornar inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra. Se a impossibilidade for de todas as prestaes, resolve-se (extingue-se) a obrigao. Se houver culpa, mas cabia-lhe (ao devedor) a escolha, ficar obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou (mais perdas e danos). Se a escolha era do credor, pode ele exigir o valor de qualquer das prestaes (mais perdas e danos). c) OBRIGAES SOLIDRIAS (arts. 264 a 285 CC) ocorrem quando h pluralidade de credores ou devedores (ou de ambos), sendo que eles tm direitos ou obrigaes pelo total da dvida. Havendo vrios devedores cada um responde pela dvida inteira, como se fosse um nico devedor. O credor pode escolher qualquer um e exigir a dvida toda. Se houver vrios credores, qualquer um deles pode exigir a prestao integral, como se fosse nico credor (art. 264 CC). Solidariedade Ativa - pluralidade de credores (ex.: conta bancria e/ou qualquer correntista credor solidrio dos valores depositados e pode exigir do banco a entrega de todo o numerrio; mandato outorgado a vrios advogados, sendo que qualquer um deles pode exigir os honorrios integralmente do cliente). Solidariedade Passiva - pluralidade de devedores (ex.: o credor pode demandar tanto o devedor principal, como o seu avalista, pois ambos so devedores solidrios).
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Solidariedade Mista (ou recproca) - pluralidade de devedores e de credores. Regra bsica Isso muito importante. Vejo esta frase cair com freqncia nos concursos: A solidariedade no se presume, resultando da lei ou da vontade das partes (art. 265 CC). 1 - Solidariedade Ativa Aplicam-se as seguintes regras na solidariedade ativa: cada um dos credores pode exigir a prestao por inteiro (art. 267 CC); tambm poder promover medidas assecuratrias do direito do crdito e constituir o devedor em mora, sem o concurso dos demais credores. qualquer co-credor poder ingressar em juzo; mas s poder executar a sentena o prprio credor-autor, e no outro estranho lide. se um dos credores se tornar incapaz, este fato no influenciar a solidariedade. enquanto no for demandado por algum dos co-credores, o devedor pode pagar a qualquer um (art.268 CC). o pagamento feito a um dos credores extingue inteiramente a dvida, o mesmo ocorrendo em caso de novao, compensao e remisso. a converso da prestao em perdas e danos no extingue a solidariedade; os juros de mora revertem em proveito de todos os credores. o credor que tiver remitido (perdoado) a dvida ou recebido o pagamento responde aos outros pela parte que lhes caiba (art. 272 CC). Extino Se os credores desistirem dela pactuando que o pagamento da dvida ser pro rata (rateio, cada um ser responsvel por sua quota). Se um dos credores falecer seu crdito passar a seu herdeiro sem a solidariedade (salvo se a prestao for indivisvel).
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2 - Solidariedade Passiva Aplicam-se as seguintes regras na solidariedade passiva: o credor pode escolher qualquer devedor para cumprir a prestao; pode exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente o valor da dvida comum; no primeiro caso, os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto (art. 275 CC). morrendo um dos devedores, cada herdeiro s responde por sua quota da dvida, salvo se indivisvel a obrigao; todos os herdeiros reunidos so considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores (art. 276 CC). o pagamento parcial feito por um devedor ou a remisso (perdo da dvida) obtida s aproveitam aos demais devedores pelo valor pago ou relevado (art. 277 CC). nenhuma clusula estipulada entre um devedor e o credor pode agravar a situao dos demais devedores, sem o consentimento deles (art. 278 CC). impossibilitando-se a prestao: a) sem culpa dos devedores extingue a obrigao; b) por culpa de um devedor - a solidariedade continua para todos, que continuam com a obrigao de pagar; mas s o culpado responde por perdas e danos (art. 279 CC). todos os devedores respondem pelos juros de mora, ainda que a ao tenha sido proposta contra um, mas o culpado responde aos outros pelo acrscimo (art. 280 CC). propondo a ao contra um devedor, o credor no fica inibido de acionar os demais (art. 281 CC). o devedor pode opor as excees pessoais e as comuns a todos; no pode opor as pessoais de outro devedor. se o credor renunciar solidariedade em favor de um ou de alguns devedores, s poder acionar os demais abatendo o valor do dbito a parte ou queles correspondentes, entretanto, se um dos co-obrigados for insolvente, o rateio da obrigao atingir tambm o exonerado da solidariedade. o devedor que paga toda a dvida tem o direito de regresso, isto , pode exigir a quota dos demais, rateando-se entre todos o quinho do insolvente, se houver; presumem-se
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iguais as partes de cada devedor; essa presuno admite prova em contrrio. se a dvida interessa apenas a um dos devedores, responde este perante quem a paga. Extino Morrendo um dos co-devedores, desaparece a solidariedade em relao a seus herdeiros, embora continue a existir quanto aos demais co-obrigados. Renncia total do credor. Observao Se um devedor solidrio for demandado sozinho em um processo de conhecimento, poder trazer os demais devedores a este processo, utilizando-se do chamamento ao processo, que uma forma de interveno de terceiros (isto, na verdade matria de Direito Processual Civil), a fim de que a sentena disponha sobre a responsabilidade de todos os envolvidos. V - OUTRAS MODALIDADES DE OBRIGAO Obrigaes de Resultado quando s se considera cumprida com a obteno de um resultado (ex.: contrato de transporte - levar o passageiro a seu destino so e salvo). possvel a demonstrao de que o resultado no foi alcanado por fator alheio atuao do devedor (ex.: caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva do credor, etc.). Obrigaes de Meio quando o devedor s obrigado a empenhar-se para conseguir o resultado, mesmo que este no seja alcanado (ex.: advogado em relao ao cliente, deve se esforar para ganhar a causa, mesmo que a perca). Se o resultado visado no for alcanado s poder ser considerado o inadimplemento do devedor se se provar a sua falta de diligncia. Obrigaes Lquidas so aquelas certas quanto existncia e determinadas quanto ao objeto (ex.: entregar uma casa; entregar R$100,00, etc.). Nelas se acham especificadas, de modo expresso, a quantidade, a qualidade e a natureza do objeto devido. O inadimplemento de obrigao positiva e lquida constitui o devedor em mora. Obrigaes Ilquidas so aquelas incertas quanto sua quantidade; dependem de apurao prvia, posto que o montante da
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prestao incerto. Quando o montante da prestao for incerto ou indeterminado, no podendo ser expressa por algarismo ou cifra, a obrigao chamada de ilquida. Para que a obrigao ilquida seja cobrada, necessrio antes que seja tornada lquida (certa e determinada). Sem a liquidao o credor no ter como cobrar seu crdito. Para tornar-se a obrigao lquida, mister se faz que haja uma apurao antecipada. Esta apurao realiza-se atravs de liquidao de sentena que fixa o respectivo valor, em moeda corrente, a ser pago ao credor. A liquidao das obrigaes pode ser realizada por conveno das partes, por disposio legal ou de forma judicial. Esta ltima a forma mais comum para a apurao do montante devido pelo obrigado. Obrigaes Divisveis (art. 257) so as que comportam fracionamento, quer quanto a prestao, quer quanto ao prprio objeto sem prejuzo de sua substncia ou de seu valor. Obrigaes Indivisveis (art. 258) ocorrem quando a prestao nica. Devido conveno das partes (ex.: pagamento vista) ou, dada a natureza do objeto (ex.: um cavalo), no admite ciso na prestao. Ainda que o objeto seja divisvel (ex.: dinheiro), no pode o credor ser obrigado a receber em partes, se assim no se ajustou. Regras aplicveis s obrigaes indivisveis: Havendo dois ou mais devedores cada um ser obrigado pela dvida toda. O devedor que paga a dvida inteira sub-roga-se no direito do credor, havendo ao de regresso em relao aos demais coobrigados. Havendo pluralidade de credores, o devedor ou devedores somente se desobrigaro pagando: a todos conjuntamente; ou a um dos credores, dando este cauo de ratificao dos outros credores. Caso somente um dos credores receba toda a dvida, os demais podero exigir deste a parte que lhes cabia. No caso de remisso (perdo) por parte de um dos credores, a obrigao no ficar extinta em relao aos demais, que podero exigir as suas cotas, descontada a parte remitida. Caso a obrigao seja convertida em perdas e danos perder o seu carter de indivisvel. As obrigaes de dar e fazer podem ser divisveis ou indivisveis. As de no fazer somente indivisveis.
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OUTRAS CLASSIFICAES Obrigaes Puras e Simples no esto sujeitas a nenhum elemento acidental, como a condio, o termo ou o encargo. Obrigaes Condicionais so as que contm clusula que subordina seu efeito a evento futuro e incerto. Obrigaes a Termo so aquelas que contm clusula que subordina seu efeito a evento futuro e certo. Obrigaes Modais so as oneradas de um encargo, um nus pessoa contemplada pela relao jurdica (ex.: dou-lhe dois terrenos, mas em um deve ser construda uma escola). Obrigaes Principais - so as que independem de qualquer outra para ter validade (ex.: compra e venda, locao, etc.). Obrigaes Acessrias - tem sua existncia subordinada a outra relao jurdica (ex.: fiana, clusula penal, etc.). A extino, ineficcia, nulidade ou prescrio da obrigao principal reflete-se na acessria. Lembre-se da regra segundo a qual o acessrio segue a sorte do principal (princpio da gravitao jurdica). O inverso, porm, no verdadeiro, pois se houver algum vcio na obrigao acessria, em nada afetar a principal. Obrigaes Instantneas so as que so cumpridas no momento em que o negcio celebrado (ex.: compra e venda vista). Obrigaes fracionadas quando o objeto do pagamento fracionado em prestaes. A obrigao de pagar o preo uma s, mas a execuo de cada uma delas feita ao longo do tempo (ex.: compro um terreno por 10 mil, pagando mil por ms, durante dez meses). Obrigaes diferidas quando a execuo realizada por um nico ato, em momento posterior ao surgimento da obrigao (ex.: compra e venda com pagamento vista, mas a entrega da coisa se dar em 30 dias). Obrigaes de trato sucessivo (ou peridicas) so as que se resolvem em intervalos regulares ou no de tempo (ex.: obrigao do inquilino em pagar aluguel; do condmino em pagar as despesas condominiais). Quando uma parcela paga a obrigao est quitada. Mas neste instante inicia-se a formao de outra prestao que dever ser paga no fim do perodo.
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Obrigaes Propter Rem - so obrigaes hbridas - parte direito real, parte direito pessoal. Recaem sobre uma pessoa, por fora de um direito real (ex.: obrigao de um proprietrio de no prejudicar a segurana, sossego e sade dos vizinhos; a do condmino de contribuir para a conservao da coisa comum ou de no alterar a fachada externa do edifcio; adquirente de imvel hipotecado de pagar o dbito que o onera, etc.). O exemplo mais comum o do condmino que, devendo contribuies condominiais, vende sua unidade; a pessoa que adquiriu o apartamento no devia nada ao condomnio, mas quando se torna proprietrio assume as dvidas do bem, inclusive as contribuies passadas e no pagas pelo antigo proprietrio (art. 1.345 do CC). O adquirente, no entanto, tem direito de regresso contra o alienante. Trata-se, portanto de obrigao que acompanha a coisa. Vai aqui um conselho de ordem prtica, para nosso dia-a-dia. Se voc for comprar um apartamento, exija do vendedor uma declarao do sndico do prdio de que ele (vendedor) est quite com as obrigaes condominiais. Essa simples declarao pode evitar grandes dissabores no futuro. Obrigaes Naturais (tambm chamadas de imperfeitas ou incompletas) so aquelas em que o credor no pode exigir judicialmente a prestao do devedor; no h direito de ao para isso, por lhe faltar a garantia, a sano. No entanto, em caso de pagamento por parte do devedor capaz, considerado vlido e irretratvel. Ex.: dvida prescrita (j vimos isso: se algum pagar uma dvida prescrita, valeu o pagamento); dvidas resultantes de jogo e aposta no permitidos legalmente (814 e 815 CC mesma coisa: no obrigatrio o pagamento de dvida de jogo; mas se pagar, valeu); mtuo feito a menor sem a prvia autorizao daquele sob cuja guarda estiver, etc. CLUSULA PENAL Clusula penal a penalidade imposta pela inexecuo parcial ou total da obrigao (infrao contratual) ou pela mora (demora) no cumprimento da obrigao. pactuada pelas partes no caso de violao do contrato, motivo pelo qual tambm chamada de multa contratual (ou pena convencional). Trata-se de obrigao acessria que visa garantir o cumprimento da obrigao principal, bem como fixar o valor de eventuais perdas e danos em caso de descumprimento. Por ser acessria, no caso de nulidade do contrato principal ela
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tambm ser nula. Mas se somente ela for nula, no atinge o contrato principal. Funes Coero - intimida o devedor a saldar a obrigao principal para no ter que pagar a acessria; possui carter preventivo pois refora o vnculo obrigacional. Ressarcimento - pr-fixao das perdas e danos no caso de inadimplemento da obrigao; carter repressivo. Espcies A clusula penal pode se classificada em: Compensatria estipulada para a hiptese de inadimplemento (inexecuo) da obrigao art. 410 CC. total
Moratria destinada a evitar o retardamento culposo no cumprimento da obrigao ou em segurana especial de outra clusula determinada art. 411 CC. Limite O limite da clusula penal o valor da obrigao principal. Tal valor no pode ser excedido e se isso acontecer o Juiz determina a sua reduo. No entanto algumas leis limitam o valor da clusula penal moratria: 10% da dvida ou do valor da prestao em atraso no compromisso de compra e venda de imveis loteados; 2% da dvida em contratos sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor. Se houver cumprimento parcial a pena pode ser reduzida proporcionalmente (art. 413 - Princpio da Funo Social do Contrato). Clusula Penal X Perdas e Danos Diferem-se porque na clusula penal o valor antecipadamente pactuado pelos prprios contratantes. Nas perdas e danos o valor ser fixado pelo Juiz com base nos prejuzos alegados e provados (dano emergente e lucro cessante). Clusula Penal X Arras Clusula penal exigvel em caso de inadimplemento ou mora; as arras (vamos ver melhor esse assunto de arras na prxima aula por enquanto fiquem com um sinnimo de arras = sinal) so pagas por
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antecipao. Clusula penal pode ser reduzida pelo Juiz; arras so pactuadas livremente pelas partes. Clusula Penal nas Obrigaes Indivisveis e Divisveis Referindo-se obrigao indivisvel, e existindo mais de um devedor, incorrendo um devedor em falta, todos estaro incorrero na pena (ex.: dois locatrios do mesmo imvel; se um deles infringir o contrato, os dois so penalizados). Referindo-se obrigao divisvel, e existindo mais de um devedor, incorrendo um em falta, s ele responde e incorre na pena (ex.: dois compradores de uma boiada, metade para cada um, atrasando um no pagamento quanto a sua cota, s ele responde pela penalidade). PERDAS E DANOS (arts. 402/405 CC) Constituem o equivalente do prejuzo ou dano suportado pelo credor, em virtude do devedor no ter cumprido, total ou parcialmente a obrigao, expressando-se em uma soma de dinheiro correspondente ao desequilbrio sofrido pelo lesado. Aquele que causa prejuzo a algum pelo descumprimento de um contrato ou pela prtica de um ato ilcito, deve reparar o dano. A indenizao por perdas e danos abrange: Dano Positivo ou Emergente prejuzo real e efetivo no patrimnio do credor. Dano Negativo ou Lucro Cessante ou Frustrado lucro que ele deixou de auferir, em razo do descumprimento da obrigao pelo devedor. Nexo de Causalidade entre a inexecuo da obrigao pelo devedor e o prejuzo; assim necessrio que haja uma relao de causa e efeito entre o fato e os danos sofridos. Ex.: o condutor de um veculo particular abalroa um outro veculo, dirigido por um taxista. Este pode reclamar no s os danos no veculo (danos emergentes), como o que deixou de ganhar com as eventuais corridas que faria enquanto seu carro foi para a oficina (lucros cessantes). As perdas e danos tambm incluem atualizao monetria segundo ndices oficiais, clusula penal (se houver previso no contrato), juros, custas, despesas processuais e honorrios advocatcios. Os juros de mora devem ser contados desde a citao inicial no processo.
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DOS EFEITOS DAS OBRIGAES Constituda a obrigao, dever ser cumprida, de modo que o credor poder exigir a prestao e o devedor ter o dever de efetu-la. O Cdigo Civil estabelece algumas regras gerais sobre a extino das obrigaes, e sobre as conseqncias de sua inexecuo, que o descumprimento da obrigao ou inadimplemento. Regra geral: A obrigao, no sendo personalssima, opera entre as partes e entre seus herdeiros. Isto quer dizer que, como regra, as obrigaes se transferem aos herdeiros (se transmitem aos sucessores em caso de morte do devedor) que devero cumpri-las, salvo quando se tratar de obrigao personalssima, isto , contrada em ateno s qualidades especiais do devedor (ex.: obrigao de um pintor famoso que faleceu sem realizar a obra uma obrigao personalssima que no se transmite aos herdeiros). EXTINO DAS OBRIGAES As obrigaes se extinguem, em regra, pelo seu cumprimento. Com ele o sujeito passivo se libera da obrigao. O Cdigo chama esse ato de pagamento, ou seja, execuo voluntria da obrigao. O pagamento no consiste apenas na satisfao de uma obrigao em dinheiro; o conceito de pagamento abrange qualquer cumprimento voluntrio da obrigao. O pagamento pode ser direto ou indireto (ex.: dao em pagamento, novao, compensao, etc.). Alm disso tambm pode ser por via judicial (execuo forada). Finalmente pode haver a extino da obrigao sem pagamento (ex.: prescrio, implemento de condio ou advento de termo). Vamos fazer aqui um grfico sobre a Extino das Obrigaes e iremos apreciar item por item bem devagar, como temos feito desde o incio de nossas aulas. Extino das Obrigaes 1 Pagamento Direto Execuo Voluntria 2 Formas Especiais de Pagamento a) Pagamento por Consignao b) Pagamento com Sub-rogao
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c) Imputao ao Pagamento 3 Pagamento Indireto a) b) c) d) e) f) Dao em Pagamento Novao Compensao Confuso Transao * Compromisso (arbitragem)*
* Observao O atual Cdigo Civil no considera mais a

Transao e o Compromisso (arbitragem) como formas de pagamento indireto, mas sim como contratos tpicos ou nominados. No entanto, feita a advertncia e para fins didticos, continuamos tratando do assunto neste tpico, posto que continuam sendo formas de extino de obrigaes. 4 Extino sem Pagamento a)Prescrio b) Advento do Termo c) Implemento de Condio d) Remisso 5 Judicial Execuo Forada 1 PAGAMENTO (arts. 304 e seguintes CC) As obrigaes extinguem-se principalmente pelo pagamento. Pagamento (do latim pacare, que significa apaziguar) sinnimo de soluo, cumprimento, adimplemento, implemento, execuo, satisfao de qualquer espcie de obrigao. A) SOLVENS - a pessoa que deve pagar; o devedor. Podem pagar, alm do devedor: qualquer pessoa interessada na extino da dvida (ex.: fiador, avalista, herdeiro, etc.). Essa pessoa se sub-roga nos direitos do
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credor, sendo-lhe transferidos todos os direitos, aes e garantias do primitivo credor. terceiro no interessado, se o fizer em nome e por conta do devedor (como procurador). Se pagar em nome prprio, tem direito de reembolso pelo devedor (ao de in rem verso). O credor no pode recusar o pagamento de terceiro, mesmo o desinteressado (salvo se houver clusula expressa proibindo, ou nas obrigaes intuitu personae). Tambm inoperante a oposio do devedor ao pagamento de sua dvida por terceiros. B) ACCIPIENS - a pessoa a quem se deve pagar; o credor. O credor no obrigado a aceitar pagamento parcial. O pagamento deve ser feito ao: credor representantes do mandatrios, etc.) credor (pais, tutores, curadores,
sucessores do credor (ex.: herdeiro, legatrio, etc.). Fora da, o pagamento s vale se o credor ratificar (confirmar) o recebimento ou se este, comprovadamente, reverter em seu proveito. O pagamento tambm no valer se: a) o devedor efetua o pagamento a credor incapaz de quitar (ex.: absolutamente incapaz); b) o credor estiver impedido legalmente de receber (ex.: crdito penhorado). Lembrem-se do brocardo: "Quem paga mal ... paga duas vezes" Objeto e Prova do Pagamento (arts. 313/326 CC) O objeto do pagamento a prestao. A entrega, quando feita em dinheiro faz-se em moeda corrente e pelo valor nominal (princpio do nominalismo). Para se evitar os efeitos da inflao foi muito comum aos credores a aplicao de ndices de correo monetria que podiam ser aplicados sem limite temporal. A legislao atual declarou nula de pleno direito qualquer estipulao de reajuste ou correo monetria de periodicidade inferior a um ano. A lei 9.069 probe o pagamento em moeda estrangeira (salvo nos contratos referentes a importao e exportao). Antes da lei era comum e at admitida por nossos Tribunais a estipulao contratual em moeda estrangeira, devendo ser
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efetuada a converso de seu valor para moeda nacional na ocasio do pagamento. Pelo princpio da justia contratual pode o Juiz corrigir o valor da prestao, para mais ou para menos, quando verificar que h uma desproporo significativa entre o valor vigente quando do negcio e aquele verificado quando do cumprimento da obrigao. O devedor que paga tem direito quitao (recibo), fornecida pelo credor. A quitao prova de pagamento; um documento pelo qual o credor reconhece que recebeu o pagamento e exonera o devedor da obrigao. Se o credor promover a cobrana judicial da dvida, cabe ao devedor o nus de demonstrar que o pagamento foi realizado. A quitao deve ter os elementos do artigo 320 do CC. Se o credor no der a quitao, o devedor pode exigi-la judicialmente. Cabe ao de consignao em pagamento (veremos isso logo mais adiante) quando o credor se recusa ou dificulta o cumprimento da prestao, quando o credor for desconhecido ou ausente, ou quando ocorrer dvida sobre quem deva receber. A quitao da ltima prestao ou quota peridica faz presumir a quitao das anteriores, salvo prova em contrrio (ex.: o pagamento da despesa condominial do ltimo ms no presume a quitao dos meses anteriores). Lugar do Pagamento (arts. 327/330 CC) Lugar do Pagamento o local do cumprimento da obrigao. Em regra o lugar do pagamento estipulado no prprio ttulo constitutivo do negcio jurdico (princpio da liberdade de escolha). Ou seja, o prprio contrato estipula o domiclio onde devem se cumprir as obrigaes e se determina a competncia do juzo onde eventual ao ser proposta em caso de descumprimento do contrato. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir que o credor renunciou ao previsto no contrato. Se o pagamento consistir na entrega de imvel (ou em prestaes relativas a imvel), este dever ser feito no lugar onde estiver situado o bem. Sobre o local do pagamento existem duas situaes. Uma quando se paga no domiclio do devedor (qurable) e outra quando se paga no domiclio do credor (portable). 1 - Qurable (ou quesvel do verbo latino quaerere procurar o credor procura o devedor para receber) - quando o pagamento se faz no domiclio do devedor. Quando no houver nada estipulado, h uma presuno de que o pagamento quesvel ( a regra geral), uma vez que deve ser procurado pelo credor no domiclio do devedor, salvo
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se o contrato, nas circunstncias, a natureza da obrigao ou a lei impuserem em contrrio. 2 - Portable (portvel) quando se estipula expressamente que o local do cumprimento da obrigao o domiclio do credor; o devedor deve levar e oferecer o pagamento nesse local (o devedor porta o ttulo e o paga no domiclio do credor). Observao - Meus amigos e alunos. Eu tambm j fui aluno. J prestei alguns concursos de grande porte. Por isso tambm senti certa dificuldade quanto a este tema. Fazia muita confuso entre qurable e portable. Por isso comecei a fazer o seguinte esqueminha: = Q.D. - P.C. = (qurable devedor; portable credor). Tempo do Pagamento (arts. 331/333 CC) O momento em que se pode reclamar a dvida chama-se vencimento, que o momento a partir do qual se verifica a exigibilidade da obrigao (princpio da pontualidade). A data do pagamento pode ser fixada livremente pelas partes. O credor no pode cobrar antes, nem o devedor pagar aps a data prevista (sob pena de mora). O devedor tambm no pode forar o credor a receber antes do vencimento. Salvo disposio em contrrio, no se ajustando poca para pagamento, o credor pode exigi-lo imediatamente. O Cdigo Civil prev algumas hipteses em que o credor pode cobrar a dvida antes de vencida. Assim: abertura de concurso creditrio (ou seja uma ao de execuo) contra o devedor. Ex: A deve para diversas pessoas. As dvidas comearam a vencer. O primeiro credor ingressa com uma ao. A dvida de A para com voc a ltima a vencer. No razovel esperar que todas as dvidas venam para s a voc tambm entrar com ao. Neste caso, voc pode cobrar essa dvida, mesmo que ainda no vencida. se os bens dados em garantia real para voc (ou seja, hipoteca, penhor e anticrese) forem penhorados em execuo por outro credor. Se isso ocorrer, voc perdeu a garantia, por isso voc tambm pode cobrar de forma antecipada.
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cessarem ou tornarem-se insuficientes as garantias reais ou fidejussrias e o devedor se negue a refor-las. Lembrando: Garantia Real o Penhor, Hipoteca e Anticrese. Garantia Fidejussria a garantia pessoal, ou seja, fiana e aval. Falaremos melhor desses temas em outras aulas (Direito das Coisas). Mora (arts. 394/401 CC) Uma obrigao surge para ser cumprida. O modo normal de seu cumprimento o pagamento. Havendo o pagamento, extingue de forma normal a obrigao. No entanto, s vezes, a obrigao no se desenvolve normalmente e o devedor deixa de cumprir a prestao devida. Trata-se do inadimplemento da obrigao. Esse inadimplemento (no cumprimento da obrigao) pode ser de duas espcies: a) absoluto ou definitivo (arts. 389 e 395, pargrafo nico do CC), quando o cumprimento se torna impossvel ou houve a perda do interesse do credor, j que se tornou intil para ele; b) relativo, quando ainda possvel e til a realizao da prestao. Neste caso estamos diante da mora. Assim, mora o retardamento ou o imperfeito cumprimento da obrigao, desde que no tenha ocorrido caso fortuito ou fora maior. Dispe o artigo 394 do CC: Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no o quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer. Percebemos, ento, que h duas espcies de mora: 1 Mora do Devedor Tambm chamada de mora solvendi (lembrem-se que solvens significa devedor) ou debitoris. Ocorre quando o devedor no cumpre, por culpa sua, a prestao devida na forma, tempo e lugar estipulados. Neste caso, os principais efeitos da mora so: responsabilizao por todos o prejuzos causados ao credor, que pode exigir alm da prestao, juros moratrios, correo monetria, clusula penal e a reparao de qualquer dano ou prejuzo que sofreu. Pode ser dividida em: a) mora ex re se decorrer de fato previsto em lei ou em contrato; quando a obrigao positiva (dar, fazer) e lquida (valor
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determinado), com data fixada para o pagamento, o seu no cumprimento implica na mora do devedor de forma automtica, sem necessidade de qualquer outra providncia do credor. O simples no-pagamento no dia determinado j o suficiente para a caracterizao da mora. Ex: o dia de pagamento do aluguel todo dia 10 de cada ms. Estamos no dia 12 e no houve o pagamento. Automaticamente o devedor j est em mora. b) mora ex persona se no houver estipulao de uma data certa para a execuo da obrigao, a mora depende de providncia (ex.: interpelao, notificao, etc.) do credor. Ex.: no comodato sem prazo de durao a mora do comodatrio somente se configurar depois de notificado pelo comodante, com o prazo de 30 dias. Caso no cumpra aps o vencimento do prazo incorrer em mora e ser considerado como esbulhador. Observao se o comodato for com prazo determinado, a mora se configura no vencimento deste prazo portanto mora ex re). 2 Mora do Credor Tambm chamada de mora accipiendi (lembrem-se que accipiens o credor) ou creditoris O credor tambm pode incidir em mora. Neste caso a injusta recusa de aceitar o adimplemento (cumprimento) da obrigao no tempo, lugar e forma devidos. A mora do credor subtrai o devedor, isento de dolo, responsabilidade pela conservao da coisa. Isto se credor no quiser aceitar a coisa e esta vier a estragar o devedor no responde por estes danos. Alm disso, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas na conservao da coisa, e o sujeita a receb-la pela sua mais alta estimao, se o seu valor oscilar entre o tempo do contrato e o do pagamento. Acrescente-se que a mora do credor possibilita a ao de consignao judicial (falaremos sobre isso logo adiante, ainda na aula de hoje) da coisa pelo devedor. Observao quando as moras so simultneas ou seja mora do devedor e mora do credor ao mesmo tempo (ex.: nenhum dos contratantes comparece ao local escolhido para o pagamento), uma elimina a outra, como se nenhuma das partes houvesse incorrido em mora. Juros Moratrios (arts. 406/407) Juros so os frutos ou rendimentos do capital empregado. Como vimos anteriormente, so bens acessrios (frutos civis). No entanto, h duas espcies de juros:
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a) Juros Compensatrios decorrem de uma utilizao consentida do capital alheio. Normalmente objeto de conveno entre os interessados, como ocorre no mtuo feneratcio (emprstimo de dinheiro a juros veremos isso na aula sobre contratos). Ainda que o muturio pague em dia, quando devolver o emprstimo deve pagar os juros pela remunerao do uso do dinheiro (ex: o art. 591 do CC estatui que se o mtuo tiver fins econmicos, os juros presumir-se-o devidos, mas no podero exceder taxa legal). b) Juros Moratrios constituem uma pena imposta ao devedor pelo atraso no cumprimento da obrigao, atuando como se fosse uma indenizao. So devidos a partir da constituio em mora, independentemente da alegao de prejuzo. Podem ser Convencionais (caso em que as partes estabelecem a taxa de juros at 12% anuais ou 1% ao ms era a sistemtica do art. 192, 3 da CF, que foi revogado pela Emenda Constitucional n 40/03) ou Legais (se as partes no convencionarem, pois mesmo no convencionados os juros moratrios so devidos, na taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional - art. 406 CC trata-se da taxa SELIC). Num caso ou noutro, ainda no h um consenso sobre qual seja o critrio a ser utilizado diante da redao do art. 406 do CC. Saliente-se que o Superior Tribunal de Justia entende que o critrio correto o que consta do art. 161, 1 do CTN (1% ao ms). Por isso esta questo no pode cair em concurso por ainda ser muito polmica. Se cair a sugesto de se adotar a posio do STJ. Observao. Juros compostos so os que se verificam quando houver capitalizao. Isto , soma-se ao capital os juros. E a nova incidncia do clculo se faz sobre os acrscimos dos juros anteriores, ou seja, juros sobre juros. Isto chamado de anatocismo e somente admitido em casos especiais, expressamente autorizados pela lei, como no contrato de mtuo. J vi esta expresso (anatocismo) cair muito em concursos. Purgao da Mora (art. 401) Purgar (ou emendar) a mora neutralizar os seus efeitos. A parte que incorreu em mora, corrige, sana a sua falta, de forma voluntria, cumprindo a obrigao que foi descumprida. Deve ressarcir, tambm, os eventuais prejuzos causados outra parte.
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Purgao da mora pelo devedor oferta da prestao, mais a importncia dos prejuzos ocorridos at o dia da oferta (juros, correo monetria, multa, honorrios, etc.). D-se a purgao da mora do credor quando este se oferece para receber sujeitando-se aos efeitos da mora j ocorridos. H casos em que a lei permite ao devedor a purgao da mora para impedir que o contrato seja resolvido (extinto), desde que o faa durante o prazo de resposta da ao judicial proposta pelo credor (ex.: ao de despejo art. 62 da Lei do Inquilinato). Devedor e credor podem conjuntamente purgar a mora se ajustarem a renncia dos prejuzos decorrentes dos efeitos da mora. ENRIQUECIMENTO ILCITO O enriquecimento sem causa proibido em nosso direito, baseado no princpio da eqidade. Atualmente vrias aes tm o objetivo de evitar o locupletamento de coisa alheia. Uma delas a ao de repetio de indbito no caso de pagamento indevido, como veremos logo abaixo. Repetir em Direito pedir devoluo ou restituio do indevido. So pressupostos dessa ao: a) enriquecimento do accipiens (de quem recebe do credor) b) empobrecimento do solvens (de quem paga do devedor) c) relao de causalidade entre o enriquecimento de um e o empobrecimento de outro d) inexistncia de causa jurdica (contrato ou lei) e) inexistncia de ao especfica PAGAMENTO INDEVIDO Pagamento indevido uma forma de enriquecimento ilcito pois uma pessoa paga para a outra erroneamente, pensando estar extinguindo a obrigao. Quem paga o indevido pode pedir restituio desde que prove que pagou por erro. No entanto no libera a pessoa de pagar novamente pessoa certa (quem paga mal paga duas vezes). Quem recebeu obrigado a restituir. Como vimos, repetir pedir devoluo ou restituio do indevido (ao de repetio do indbito ou ao in rem verso).
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Hipteses: devedor paga dvida inexistente; ou existente mas que j foi extinta; dvida paga por quem no o devedor ou recebida por quem no o credor, etc. No se pode repetir (pedir de volta) o que se pagou para solver dvida prescrita, nem o que se deu para obter fim ilcito ou imoral. Tambm no se pode repetir se houve pagamento de dvida ainda no vencida. 2 - FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO A) PAGAMENTO POR CONSIGNAO (arts. 334/345 CC) (consignar = consignare = tornar conhecido; pr em depsito) - Consiste no depsito, pelo devedor, da coisa devida, com o objetivo de liberar-se da obrigao lquida e certa. A consignao pode ser de bens mveis e imveis. Na consignao de dinheiro, pode o devedor optar pelo depsito extrajudicial ou pelo ajuizamento de ao de consignao em pagamento. A consignao libera o devedor do vnculo obrigacional, isentando-o do risco e de eventual obrigao de pagar os juros. No cabe a consignao nas obrigaes de fazer e nem nas de no fazer. A consignao tem lugar (art. 335 CC): se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar a receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma. se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condies devidas. se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, estiver declarado ausente, ou residir em lugar incerto, ou de acesso perigoso ou difcil. se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento. se pender litgio sobre o objeto do pagamento. se houver concurso de preferncia aberto contra o credor. B) PAGAMENTO COM SUB-ROGAO (arts. 346/351 CC) Sub-rogao (subrogatio = substituio, transferncia) a substituio de uma coisa por outra, com os mesmos nus e atributos (sub-rogao real) ou de uma pessoa por outra (sub-rogao pessoal).
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Nosso Cdigo trata da sub-rogao pessoal que vem a ser a substituio, nos direitos creditrios, daquele que solveu (pagou) a obrigao alheia. Efetivado o pagamento por terceiro, o credor ficar satisfeito e no mais poder reclamar a obrigao. No entanto, como o devedor no pagou a obrigao, continuar obrigado ante o terceiro. No se tem a extino da obrigao, mas substituio do sujeito ativo, pois a terceira pessoa (estranha na relao negocial primitiva) passar a ser o novo credor (Ex: o avalista que paga uma dvida pela qual se obrigou, sub-roga-se nos direitos do credor; o avalista paga a dvida do devedor principal, mas se torna o novo credor do mesmo). A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo credor em relao dvida contra o devedor principal e os fiadores (art. 349 CC). Costuma-se classificar a sub-rogao pessoal em: 1 - LEGAL (art. 346 CC) do credor que paga a dvida do devedor comum ao credor, a quem competia direito de preferncia (solvens e accipiens so credores da mesma pessoa). do adquirente do imvel hipotecado, que paga ao credor hipotecrio. do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. 2 - CONVENCIONAL (art. 347 CC) quando o credor recebe o pagamento de terceiro expressamente lhe transfere todos os seus direitos. e
quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. C) IMPUTAO DO PAGAMENTO (arts. 352/355 CC) Uma pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito de escolher qual deles oferece em pagamento, se todos forem lquidos e vencidos. H uma identidade de devedor, de credor e a existncia de dois ou mais dbitos da mesma natureza. O efeito extinguir o dbito para o qual dirigido. A imputao do pagamento visa favorecer o devedor, ao lhe possibilitar escolher o dbito que pretende extinguir. Se o devedor no
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fizer qualquer declarao, transfere-se o direito ao credor. Se nenhum deles se manifestar ser feito pela Lei: havendo capital e juros, o pagamento ser feito primeiro nos juros vencidos e depois o capital; a imputao se far nas dvidas lquidas que venceram primeiro (dvidas mais antigas); se todas forem lquidas e vencidas ao mesmo tempo, ser feita a imputao na mais onerosa, etc. 3 - PAGAMENTO INDIRETO Como vimos no grfico inicial, h algumas maneiras indiretas de se pagar a dvida. Elas so chamadas de modos indiretos de extino das obrigaes. So elas: A) DAO EM PAGAMENTO (arts. 356/359 CC - datio in solutum) acordo de vontades entre credor e devedor em que h a entrega de coisa em substituio da prestao devida e vencida; o credor concorda em receber coisa que no seja dinheiro (ex.: pessoa deve certa importncia em dinheiro e o credor concorda que, em vez de ser entregue o dinheiro, seja a prestao substituda por um carro, ou um pequeno imvel, etc.). A substituio pode ser de dinheiro por bem mvel ou imvel, coisa por outra coisa, de dinheiro por ttulo, de coisa por fato, etc. O accipiens poder receber coisa mais valiosa ou no. Se o credor for evicto (veremos esse tema na prxima aula = evico) da coisa recebida, a obrigao primitiva ser restabelecida. O devedor responde por eventual vcio redibitrio (defeito oculto na coisa, conforme veremos tambm na aula seguinte). B) NOVAO (arts. 360/367 CC - novatio) a criao de obrigao nova, para extinguir uma anterior; a substituio de uma dvida por outra, extinguindo-se a primeira. Trata-se, ao mesmo tempo, de causa extintiva e geradora de obrigaes. S haver novao se houver vontade das partes (e nunca por fora de lei). Extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio. A novao no produz, como no pagamento, a satisfao imediata do crdito. H trs espcies de novao: I Objetiva ou Real quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir a primeira. H a substituio do objeto da relao jurdica. Ex: substituio da dvida em dinheiro por prestao de
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servios; rolagem da dvida em bancos (no caso seria substituio de dinheiro por dinheiro mesmo, mas com valores diferentes), etc. II Subjetiva ou Pessoal quando se d a substituio dos sujeitos da relao jurdica. Divide-se: a) Ativa substituio do credor. Novo credor sucede ao antigo, extinguindo o primeiro vnculo. Ex.: A credor de B, mas devedor de C. As dvidas so equivalentes. A pede a B que pague a C, em vez de lhe pagar. Na relao primitiva o credor foi substitudo: era A e passou a ser C. necessrio: consentimento do devedor perante o novo credor; consentimento do antigo credor que renuncia o crdito; e a anuncia do novo credor que aceita a promessa do devedor. Essa forma de novao vem sendo substituda pela cesso de crdito. b) Passiva Substituio do devedor. Novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor. Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor que o aceitou, ao regressiva contra o primeiro, salvo se este obteve de m-f a substituio. A novao subjetiva por substituio do devedor subdivide-se em: 1 por expromisso um terceiro assume a dvida do devedor originrio, substituindo-o sem o consentimento deste, mas desde que o credor concorde com a mudana. Ex.: A deve 100 a B. C, que muito amigo de A e sabe do dbito, pede ao credor que libere A, ficando C como novo devedor. 2 por delegao a substituio do devedor ser feita com o consentimento do devedor originrio, pois ele quem indicar uma terceira pessoa para resgatar o seu dbito, havendo aceite do credor. Ex.: A deve 100 a B e lhe prope que C fique como seu devedor. Se B aceitar extingue-se a dvida de A. III Mista quando, ao mesmo tempo, substitui-se o objeto e um dos sujeitos da relao jurdica. Obs.: 1 - No se podem validar por novao as obrigaes nulas ou extintas, uma vez que no se pode novar o que no existe, nem extinguir o que no produz efeitos jurdicos. A obrigao anulvel pode ser confirmada pela novao. A nova obrigao deve ser vlida. Se for nula, a novao ser ineficaz e prevalecer a antiga. Se anulvel e vier a ser anulada, tambm restabelecida ficar a anterior. No caso de novao subjetiva, a insolvncia do novo devedor no d ao credor regresso contra o antigo.
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Obs.: 2 - Importa em exonerao do fiador a novao feita sem o seu consenso com o devedor principal. Da mesma forma, quando a dvida novada for solidria, os devedores solidrios que no tiverem participado da novao ficaro exonerados da dvida (art. 365 CC). Novao X Sub-rogao O pagamento com sub-rogao no deve ser confundido com a novao (na espcie subjetiva por substituio de credor), posto que o pagamento promove apenas uma alterao da obrigao, mudando o credor. Ocorre a extino da obrigao somente em relao ao credor. O vnculo original no se desfaz. O devedor continua obrigado em face do terceiro, sub-rogado no crdito (ex.: se o fiador pagar no lugar do devedor nenhuma nova relao se formar; o que ocorre a substituio do fiador no lugar do antigo credor, sucedendo-lhe em todos os direitos contra o devedor). J na novao o vnculo original se desfaz com todos os seus acessrios e garantias. Cria-se novo vnculo, totalmente independente do primeiro (salvo estipulao expressa em contrrio). C) COMPENSAO (arts. 368/380 CC) (compensatio compensao, remunerao, colocar em balana) quando duas ou mais pessoas forem ao mesmo tempo credoras e devedoras umas da outras, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem (ex.: A deve 100 a B; mas B tambm deve 100 a A). A compensao pode ser total ou parcial (no caso de B dever apenas 50 a A). H trs espcies de compensao: Legal decorrente de lei; independe de conveno entre as partes e opera-se mesmo que uma delas no queira. necessrio: reciprocidade de dbitos; liquidez das dvidas (certas quanto existncia e determinadas quanto ao objeto); exigibilidade atual das prestaes (j esto vencidas) e fungibilidade dos dbitos (as prestaes devem ser homogneas entre si e da mesma natureza ex.: dvida de dinheiro s se compensa com dinheiro; dvida de feijo com feijo e da mesma qualidade, tipo A com tipo A; no se compensa feijo com dinheiro). matria de defesa, dentro de uma ao judicial. Convencional acordo de vontade entre as partes; pode-se dispensar alguns dos requisitos anteriores (ex.: A deve 100 a B; B deve um quadro a A, avaliado por 100; legalmente no possvel
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compensar; no entanto, nada impede que as partes convencionem a compensao). Judicial deciso do Juiz que percebe no processo o fenmeno. Neste caso necessrio que cada uma das partes alegue o seu direito contra a outra; o ru precisa ingressar com a reconveno (ao do ru contra o autor, no mesmo feito em que est sendo demandado com o fim de extinguir ou diminuir o que lhe devido). D) CONFUSO (arts. 381/388 confusionis mistura, fuso, mescla, desordem, etc.). Juridicamente o termo confuso possui trs acepes: a) Mistura de diversas matrias lquidas, pertencentes a pessoas diferentes, de tal forma que seria impossvel separ-las (modo derivado de aquisio da propriedade mvel). b) Reunio (ou consolidao) em uma mesma pessoa de diversos direitos sobre um bem os quais se encontravam anteriormente separados (ex.: usufruturio que sucede nos direitos do nuproprietrio). c) Concurso em uma mesma pessoa das qualidades de credor e devedor, por ato inter vivos ou causa mortis, operando a extino do crdito, pois ningum pode ser credor e devedor de si mesmo (ex.: A credor de B, mas morre; B o seu nico herdeiro; B se torna credor de si mesmos. X credor de Y e a seguir ambos se casam sob o regime da comunho universal de bens). Esta a acepo no Direito das Obrigaes. A confuso pode ser total (ou prpria) quando se realizar em relao a toda dvida ou parcial (ou imprpria) quando se operar em relao a parte da dvida (ex.: A, credor de B, morre deixando dois herdeiros: o prprio B e C; extingue-se apenas parte da dvida). Se a confuso ocorrer na pessoa de um dos devedores solidrios, somente sua parte fica extinta, restando a situao dos demais codevedores inalterada. E) TRANSAO (arts. 840/850 CC) extino da obrigao por mtuas concesses; composio amigvel entre as partes, em que cada qual abre mo de suas pretenses, para evitar riscos de uma futura demanda (extrajudicial) ou extinguir litgio que j foi instaurado
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(judicial). Ex.: A est cobrando B por 200; B diz que deve apenas 100; acabam entrando em acordo por 150). negcio jurdico bilateral declaratrio. O Cdigo atual a trata como um contrato tpico ou nominado e no mais como uma forma de pagamento indireto. S permitida em relao a direitos patrimoniais de carter privado, ou seja, disponveis, que a parte pode dispor. Assim, no possvel transao em relao s coisas fora do comrcio, estado e capacidade das pessoas, legitimidade e dissoluo do casamento, investigao de paternidade, alimentos (embora se possa transigir acerca do quantum), etc. F) ARBITRAGEM (arts. 851/853) O atual Cdigo Civil no mais a considera como forma de pagamento indireto, mas como uma espcie de contrato. Arbitragem o acordo de vontades por meio do qual as partes, preferindo no se submeter deciso judicial, confiam a rbitros a soluo de seus conflitos de interesses. Alm de proporcionar deciso mais rpida, menos formal, menos dispendioso (custas, honorrios, etc.) e mais discreto (no tem publicidade). O Cdigo Civil trata do tema na parte alusiva s vrias espcies de contratos. O assunto, atualmente, tambm regulado pela lei 9.307/96, tanto no plano interno, como internacional. Restringe-se a direitos patrimoniais disponveis. Possui duas espcies: 1 - Clusula Compromissria (pactum de compromittendo tem carter preventivo) a promessa de celebrar o compromisso futuramente; conveno (preliminar) atravs da qual as partes, em um contrato, comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. autnoma em relao ao contrato. Deve ser estipulada por escrito. Nos contratos de adeso s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio. 2 - Compromisso Arbitral regulamentao definitiva da arbitragem, feita aps o surgimento do conflito de interesses. Surgindo um conflito de interesses durante a execuo de um contrato as partes podem convencionar a se submeterem arbitragem. Pode ser: a) judicial na pendncia da lide (por isso chamado tambm de endoprocessual) faz-se um termo nos autos, cessam as funes do Juiz togado (isto , concursado, de carreira) e a partes passam a resolver suas pendncias, a partir da, por meio de nomeao de rbitros.
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b) extrajudicial no foi ajuizada ao (extraprocessual) pode ser celebrado por escritura pblica ou escrito particular eventual ao no pode ser mais ajuizada, pois as parte abriram mo de tal direito (salvo excees previstas na lei). Quem pode ser rbitro? Resposta qualquer pessoa capaz (excetuando-se o analfabeto), que tenha a confiana das partes. Estas podem nomear um ou mais rbitros, sempre em nmero mpar e eventuais suplentes. Considera-se instituda a arbitragem quando aceita a nomeao pelos rbitros. licito s partes estabelecer o procedimento a ser seguido. No havendo previso a respeito, competir ao rbitro ou tribunal arbitral disciplin-lo. A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes ou no prazo de seis meses, contado da instituio da arbitragem. Produz, entre as partes e seus sucessores os mesmos efeitos da sentena proferida pelos Juizes togados. considerado um ttulo executivo. A sentena proferida pelo rbitro no fica sujeita a recurso ou homologao do Poder Judicirio. No entanto pode ser impugnada se for nula (ex: o rbitro era absolutamente incapaz). 4 EXTINO DA OBRIGAO SEM PAGAMENTO Tm-se a extino da relao obrigacional sem pagamento: pela prescrio. pela impossibilidade de execuo do prometido sem culpa do devedor caso fortuito ou fora maior. implemento de condio ou termo extintivo. Remisso da dvida este o principal item; por isso falaremos dele parte, logo abaixo. REMISSO DE DVIDA (remissio, remittere) o perdo do dbito. um direito exclusivo do credor de exonerar o devedor, mas um ato bilateral, porque depende da concordncia, da aceitao do devedor. S poder haver perdo de direitos patrimoniais de carter privado e desde que no prejudique o interesse pblico ou de terceiros. O perdo pode ser total ou parcial. muito comum o aluno confundir Remisso (que o perdo) com Remio (que o pagamento). E isto pode ser aplicado em todos os ramos do Direito. Por isso aqui ns temos mais uma dica.
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Onde voc normalmente pede perdo? Na missa. E missa se escreve com SS. Missa. Remisso. Perdo. Pode ajudar... A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente. Sendo indivisvel a obrigao, se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente. O perdo pode ser expresso (quando firmado por escrito) ou tcito (conduta do credor, prevista em lei incompatvel com a conservao do direito ex.: credor que espontaneamente rasga nota promissria; entrega o objeto empenhado, etc.). Obs. No confundir Renncia (gnero) com Remisso (espcie). A Renncia pode incidir sobre determinados direitos pessoais e ato unilateral. A Remisso s diz respeito a direitos creditrios e ato bilateral (precisa de aceitao). 5 EXECUO FORADA (JUDICIAL) No vou falar muito sobre esse tema, pois diz respeito ao Processo Civil e no ao Direito Civil. Quando o devedor no cumprir voluntariamente a obrigao, o credor poder obter seu adimplemento (cumprimento) mediante medidas judiciais; aes judiciais. O crdito poder ser satisfeito por: execuo especfica - quando o credor deseja exatamente a prestao prometida. execuo genrica - quando o credor executa bens do devedor, para obter o valor da prestao no cumprida. CESSO - TRANSMISSO DAS OBRIGAES Esse tema no exigido em todos os concursos. Portanto leia o edital e veja se este tema est inserindo. O recente edital do ICMS 2.006 fala em Transmisso das Obrigaes. A Cesso uma forma de transferncia, de transmisso. Por isso o ponto est no edital e deve ser lido. A Cesso a transferncia negocial (a ttulo oneroso ou gratuito), de um direito ou dever, de maneira que o adquirente (cessionrio) exera posio jurdica idntica do antecessor (cedente). H trs espcies de cesso: Cesso de Crdito
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Cesso de Dbito Cesso de Contrato (crdito e dbito) 1 - CESSO DE CRDITO (arts. 286/298 CC) Conceito Cesso de crdito um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo qual o credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte, a terceiro (cessionrio), independentemente do consentimento do devedor (cedido), sua posio na relao obrigacional, transferindo todos os acessrios e garantias (salvo disposio em contrrio), sem a extino do vnculo obrigacional. Partes Cedente - o credor primitivo, que aliena ou transfere seus direitos a terceiro. Cessionrio - o terceiro, que adquire os direitos do credor primitivo, investindo-se na titularidade do crdito. Cedido o devedor no participa, mas deve ser notificado. Caractersticas exige capacidade plena do cedente. se envolver imvel, exige outorga uxria ou marital. o falido no pode ceder. como regra, todos os crditos podem ser objeto de cesso, pois a negociabilidade a regra em matria de direitos patrimoniais. No entanto, existem crditos que no podem ser cedidos, principalmente quando decorrerem de relaes jurdicas estritamente pessoais, como as de direito de famlia, nome civil e alimentos.
Espcies Legal - quando decorre da lei (ex.: cesso de acessrios em conseqncia da cesso do crdito principal). Cedido o crdito, cedem-se tambm independente de meno expressa, a multa, a clusula penal, os juros e as garantias, pessoais ou reais; Judicial - atravs de deciso judicial aps processo civil
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regular; Convencional - acordo de vontades entre cedente e cessionrio. o mais comum. Pode ser efetuada a ttulo Oneroso (assemelhando-se compra e venda) ou Gratuito (assemelha-se a doao). Em regra no necessita de forma especial, a menos que a escritura pblica seja a substncia do ato (ex.: cesso que envolva imveis). Total - se o cedente transferir todo o crdito; Parcial se o cedente retiver parte do crdito. Pro soluto quitao plena e imediata do dbito do cedente para com o cessionrio, exonerando o cedente; Pro solvendo transferncia do crdito feita com intuito de extinguir a obrigao, entretanto esta no se extingue de imediato, mas apenas quando o crdito for efetivamente cobrado.
Notificao Na cesso de crdito, A (cedente) credor de B (cedido ou devedor) e transfere seu ttulo a C (cessionrio). O devedor estranho cesso mas determina a lei que a cesso de crdito no vale em relao do devedor, seno quando notificado. Isto porque o devedor, desconhecendo a transmisso, pode efetuar o pagamento ao credor primitivo. Neste caso, como o devedor estava de boa-f, fica desobrigado e o pagamento efetuado se tornar vlido. Diferenas No se deve confundir cesso de crdito com cesso de contrato que compreende a transferncia de todos os direitos e obrigaes. A cesso de crdito restringe-se exclusivamente transferncia de direitos. Tambm no confundir com a novao, posto que nesta h extino da dvida anterior em razo da criao de um novo dbito; j na cesso de crdito h uma alterao subjetiva, mas a dvida permanece a mesma. 2 CESSO DE DBITO (arts. 299/303 CC) Cesso de Dbito um negcio jurdico bilateral, pelo qual o devedor, com a anuncia do credor (expressa ou tcita) transfere a um terceiro os encargos obrigacionais. Ocorre a substituio do devedor, sem alterao na substncia do vnculo obrigacional. A cesso de dbito pode ser realizada:
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a) por expromisso a pessoa assume espontaneamente o dbito da outra, sendo que o devedor originrio no toma parte nessa operao; pode ser liberatria (quando o devedor primitivo se exonera da obrigao) ou cumulativa (quando o expromitente entra na relao como novo devedor, ao lado do devedor primitivo). b) por delegao o devedor (delegante) transfere o dbito a terceiro (delegado), com anuncia do credor (delegatrio). 3 CESSO DE CONTRATO Apesar de no ser regulamentado, tem existncia jurdica como negcio inominado. a transferncia da inteira posio ativa e passiva, do conjunto de direitos e obrigaes de que titular uma pessoa, derivados de um contrato de execuo ainda no concluda (Slvio Rodrigues). Possibilita a circulao do contrato, permitindo que um estranho ingresse na relao contratual, substituindo um dos contratantes primitivos (ex.: cesso de locao, de compromisso de compra e venda, de mandato em que por meio do substabelecimento o contrato-base transferido, etc.). DECLARAO UNILATERAL DE VONTADES J vimos que as obrigaes podem ter suas origens: a) na lei; b) nos contratos; c) nos atos Ilcitos e d) nos atos unilaterais de vontade. Os primeiros itens j foram abordados. Resta analisar as Obrigaes decorrentes de Ato Unilateral de Vontade. Conceito Nos contratos a obrigao nasce desde que se verifique a convergncia de vontades das partes contratantes. Nas declaraes unilaterais de vontade, a obrigao nasce da simples declarao de uma nica vontade, formando-se no instante em que o agente se manifesta com inteno de se obrigar (cf. Maria Helena Diniz). Uma vez emitida esta, torna-se exigvel e irretratvel, chegando ao conhecimento a quem dirigida. S pode existir nos casos previstos em lei: Ttulos de Crdito (arts. 887/926 CC) Promessa de Recompensa (arts. 854/860 CC) Gesto de Negcios (arts. 861/875 CC)
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Pagamento Indevido (arts. 876/883 CC) j analisado Enriquecimento sem Causa (arts. 884/886 CC) j analisado 1 - Ttulos de Crdito manifestao unilateral de vontade do agente, materializada em um instrumento, pela qual ele se obriga a uma prestao determinada, independente de qualquer ato de aceitao de outra pessoa. Ttulo ao Portador so escritos consignando a obrigao, que algum contrai, de pagar certa soma, a quem quer que se apresente como detentor dos mesmos. Atualmente encontram-se restritos, pois os principais exemplos eram as aes ao portador das sociedades annimas e os cheques ao portador, hoje praticamente abolidos do nosso ordenamento jurdico. Outros exemplos: pules do Jockey Club, bilhetes do metr, passes de nibus, etc. 2 - Promessa de Recompensa - o Cdigo Civil estabelece que aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar a quem preencha certa condio ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de fazer o prometido. Ex.: promessa de recompensa pelo achado de animal ou objeto; pela notcia do paradeiro de pessoa desaparecida, etc. Em alguns casos, a promessa pode ser formulada em concurso (ex.: Municpio criado recentemente que realiza concurso para a criao de smbolos municipais (braso, bandeira, etc.). So seus requisitos: a) capacidade da pessoa que emite a declarao de vontade; b) licitude e possibilidade do objeto; c) publicidade O credor tem direito a receber o prmio, se comprovar a realizao do servio ou a satisfao da condio exigida. No se fixando a quantia ou o objeto de recompensa e havendo desacordo sobre isso, podem as partes ingressar em juzo, que arbitrar valor de acordo com o servio prestado e as despesas e incmodos da outra parte. 3 Gesto de Negcios a interveno no autorizada de uma pessoa (gestor de negcios) na direo dos negcios de outra (dona do negcio), feita segundo a vontade presumida e por conta desta ltima pessoa. O que age sem mandato fica diretamente responsvel perante o dono do negcio e terceiros com quem contratou. Ex.: pessoa viaja e rompem-se encanamentos em sua residncia, podendo causar inundao; o vizinho percebendo a situao realiza atos e gastos indispensveis ao conserto dos encanamentos. No tem natureza contratual por faltar o prvio acordo de vontades. Pode ser provada por qualquer modo.
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O gestor tem o direito de ser reembolsado das despesas feitas na administrao da coisa alheia. O dono do negcio pode ratificar ou reprovar a gesto, aps tomar conhecimento dela. No entanto, s poder recusar a ratificao se demonstrar que a gesto foi contrria a seus interesses. A ratificao retroagir ao dia do comeo da gesto, produzindo, ento, todos os efeitos do mandato. Meus amigos e alunos. A carga de informaes da aula de hoje foi muito grande. O que ns vimos hoje Obrigaes se aprende em um ano (s vezes at mais) em uma Faculdade de Direito. Assim, o que se aprende em um ano, ns vimos em uma aula. Mas garanto que exaurimos o tema. Por isso muito importante a leitura do quadrinho sintico abaixo. Sabemos que este quadrinho, na verdade, um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. Principalmente porque reconheo, esta aula foi longa. Vimos muitas classificaes e conceitos. E no poderia ser diferente, pois, caso contrrio, estaria omitindo informaes de grande importncia nos concursos. QUADRO SINTICO DIREITO DAS OBRIGAES PARTE GERAL (arts. 233/420 e 840/886 CC) I - Conceito de Obrigao Relao jurdica de natureza transitria entre credor e devedor cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica. II - Elementos Constitutivos 1 Subjetivo a) Sujeito Ativo credor b) Sujeito Passivo devedor 2 - Objetivo Objeto da Obrigao - Prestao 3 - Vnculo Jurdico elo que sujeita o devedor a determinada prestao em favor do credor.
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III Fontes Lei (fonte primria ou imediata das obrigaes), Negcio Jurdico Unilateral (promessa de recompensa) ou Bilateral (contratos) e Ato Ilcito (obrigao de reparar o dano). IV Classificao das Obrigaes A) Quanto ao Objeto 1 - Positivas a) Obrigao de Dar - coisa certa arts. 233/242 CC devedor se obriga a dar coisa individualizada (mvel ou imvel, abrangendo acessrios). - coisa incerta arts. 243/246 CC obrigao de entregar objeto incerto, porm j indicado pelo gnero e quantidade; falta a qualidade (ex.: obrigao de entregar 10 bois, dentre uma boiada). b) Obrigao de Fazer arts.247/249 prestao de servio ou ato positivo pelo devedor 2 - Negativas Obrigao de No Fazer arts. 250/251 CC o devedor se compromete a no praticar certo ato que poderia ser praticado, no fosse a obrigao assumida. B) Quanto a seus Elementos 1 Simples um sujeito ativo, um sujeito passivo e um objeto 2 Composta a) Pluralidade de Objetos - cumulativa (e) - alternativa (ou) b) Pluralidade de Sujeitos - Solidariedade - ativa pluralidade de credores - passiva pluralidade de devedores = Solidariedade no se presume. Resulta da lei ou vontade das partes (art. 265 CC) =
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C) Quanto aos Elementos Acidentais puras, condicionais, a termo ou modais. D) Outras Modalidades lquidas ou ilquidas divisveis ou indivisveis arts. 257/263 CC de resultado, ou de meio, ou de garantia instantneas, fracionadas, diferidas ou de trato sucessivo principais ou acessrias propter rem hbridas: parte direito real, parte direito pessoal (ex.: condomnio) naturais dvidas prescritas, de jogo, etc. V - Efeitos das Obrigaes operam entre as partes; podem vincular os seus herdeiros (salvo se for personalssima a obrigao neste caso no vincula). VI - Clusula Penal penalidade acessria imposta pela inexecuo total ou parcial da obrigao (compensatria) ou pela mora (retardamento, demora) no seu cumprimento. VII Mora retardamento ou imperfeito cumprimento da obrigao. a) do devedor (solvendi, debitoris) 1 ex re previsto em lei ou no contrato data de vencimento 2 ex persona providncia do credor ex: notificao b) do credor (accipiendi, cumprimento da obrigao VIII Extino das Obrigaes a) b) c) d) 1 - Pagamento Direto pessoas envolvidas: solvens (devedor) e accipiens (credor) objeto e prova do pagamento quitao arts. 313/326 CC lugar do pagamento regra art. 327/330 - qurable domiclio do devedor exceo portable domiclio do credor = Q.D. P.C = tempo vencimento fixado pelas partes arts. 331/333 CC
creditoris)
recusa
em
aceitar
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2 Formas Especiais de Pagamento a) Pagamento por Consignao (arts. 334/345 CC) devedor deposita a coisa devida, liberando-se de obrigao lquida e certa. b) Pagamento com Sub-rogao (arts. 346/351 CC) substituio na obrigao de uma coisa por outra (real), ou de uma pessoa por outra (pessoal) com os mesmos nus e atributos. c) Imputao ao Pagamento (arts. 352/355 CC) pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, lquidos e vencidos, a um s credor, tem o direito de escolher qual deles est pagando. 3 Pagamento Indireto a) dao em pagamento (arts. 356/359 CC) acordo de vontades entre credor e devedor em que h a entrega de uma coisa em substituio de dinheiro. b) novao (arts. 360/367 CC) criao de obrigao nova e extinguindo a anterior, modificando o objeto (objetiva ou real) ou substituindo uma das partes (subjetiva). c) compensao (arts. 368/380 CC) duas ou mais pessoas so ao mesmo tempo credoras e devedoras umas das outras; somente se compensa coisas fungveis entre si. g) confuso (arts. 381/388 CC) incidncia em uma mesma pessoa as qualidades de credor e devedor. Obs. o novo Cdigo Civil trata transao (arts. 840/850) e a arbitragem (arts. 851/853) como formas de contrato autnomo e no mais como formas de pagamento. 4 - Extino Sem Pagamento = remisso (perdo), prescrio ou decadncia, advento do termo. 5 Judicial Execuo Forada Aes judiciais. Processo Civil. IX - Cesso Transmisso das Obrigaes: a) de Crdito transferncia que o credor faz a outrem de seus direitos; b) de Dbito devedor transfere a dvida com anuncia do credor; c) de Contrato transferncia da posio ativa e passiva em um contrato
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X Declarao Unilateral de Vontade - Ttulos de Crdito (arts. 887/926 CC), Promessa de Recompensa (arts. 854/860 CC), Gesto de Negcios (arts. 861/875 CC), Pagamento Indevido (arts. 876/883 CC), Enriquecimento sem Causa (arts. 884/886 CC).
TESTES
Lembrando que estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado hoje, completando a aula. Muitas informaes relativas matria, principalmente algumas situaes especiais esto nas respostas dos testes. Algumas dvidas que o aluno ficou em aula podem ser esclarecidas com estes exerccios. Alm disso, o aluno vai pegando a malcia dos testes; o qu exatamente o examinador quer com tal questo. Da a importncia de fazer os testes e ler todas as respostas com ateno. 1) Abel compromete-se com Jos a construir-lhe uma piscina ou a pagar-lhe quantia equivalente ao seu valor, liberando-se do vnculo obrigacional se realizar qualquer uma dessas prestaes. Trata-se de obrigao: a) cumulativa. d) conjuntiva. b) solidria. e) condicional c) alternativa. 2) "A" deve pagar a "B" R$ 200.000.00 ou entregar-lhe um imvel situado na praia. No entanto esse imvel foi desapropriado, tornando impossvel o cumprimento desta obrigao. No caso: a) o credor poder exigir ou a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos. b) o negcio ser vlido somente quanto prestao restante, aplicando-se a tese da reduo do objeto, posto que nas obrigaes alternativas, uma das prestaes tornando-se impossvel, deve ser comprida a outra. c) a obrigao extinguir-se-, liberando-se ambas as partes de toda e qualquer obrigao, sem perdas e danos, pois A no teve culpa no fato da desapropriao do imvel. d) o devedor fica obrigado a pagar o valor do imvel, acrescido das perdas e danos.
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3) A e B obrigaram-se a entregar a C e D uma vaca reprodutora de raa, que fugiu por ter sido deixada aberta a porteira, por negligncia de X, funcionrio de A e B. A vaca no foi recuperada. Pode-se dizer que a obrigao : a) indivisvel inicialmente, mas que se tornou divisvel pela perda do objeto da prestao, com responsabilidade objetiva dos devedores A e B, pela culpa de X, seu funcionrio. b) solidria, com responsabilidade dos devedores A e B, por culpa de seu funcionrio, ante a perda do objeto da obrigao. c) inicialmente indivisvel, tornando-se divisvel com o perecimento do objeto, sem culpa dos devedores A e B e, portanto, sem a responsabilidade destes, mas com responsabilidade total de X ante sua culpa. d) divisvel desde o incio, pois o boi tem um valor que poderia ser dividido pelos scios A e B; com o perecimento do objeto da prestao, respondem objetivamente A e B pela culpa de seu empregado X. 4) A respeito das obrigaes solidrias correto afirmar: a) havendo solidariedade ativa, no se admite pagamento parcial do dbito. b) solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. c) se a prestao converter-se em perdas e danos, extingue-se a solidariedade. d) o julgamento contrrio a um dos credores solidrios atinge os demais. 5) Nas hipteses de pluralidade de devedores solidariamente responsveis pelo pagamento da mesma dvida: a) o credor pode exigir de qualquer um o cumprimento de toda a prestao, mas, optando por cobrar a dvida integral de apenas um deles, perde o direito de exigi-la dos demais. b) a remisso concedida em favor de um co-devedor no afasta a solidariedade em relao aos demais, mas implica a correspondente reduo da dvida. c) o co-devedor demandado somente pode opor ao credor as excees
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que lhes so pessoais e as que forem peculiares a outro co-devedor. d) o co-devedor que satisfaz integralmente a dvida tem direito de regresso em face dos demais, que permanecem solidariamente responsveis em relao a ele pela importncia paga a maior. 6) "A", "B" e "C" so devedores solidrios de "D" (que o credor) pela quantia de R$ 60.000,00. "D" renuncia solidariedade em favor de "A". Com isso: a) "D" continua com o direito de exigir de "A" o valor de R$ 20.000,00, mas no poder exigir dele nada acima deste valor. "B" e "C" continuaro a responder solidariamente por R$ 40.000,00, abatendo da dvida inicial de R$ 60.000,00 a quota de "A". Assim os R$ 20.000,00 restantes s podero ser reclamados daquele que se beneficiou com a renncia da solidariedade. b) "D" pode cobrar de "A" uma prestao acima de R$ 20.000,00; "B" e "C" respondero solidariamente pelos R$ 60.000,00. c) "D" perde o direito de exigir de "A" prestao acima de sua parte no dbito e "B" e "C" continuaro respondendo solidariamente pelos R$ 60.000,00. d) "A", "B" e "C" passaro a responder, ante a renncia da solidariedade, apenas por sua parte no dbito, ou seja, cada um dever pagar a "D" R$ 20.000,00. 7) O pagamento: a) s pode ser feito pelo devedor. b) s pode ser feito pelo devedor ou por terceiro interessado. c) pode ser feito mesmo por terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do devedor, salvo oposio deste. e) s pode ser feito pelo devedor, seu representante ou sucessor. 8) O pagamento por consignao extrajudicial : a) meio indireto de o devedor exonerar-se do liame obrigacional, consistente no depsito judicial da coisa devida, nos casos e formas legais. b) aquele em que o devedor, ou terceiro interessado na extino do dbito pecunirio, deposita o pagamento do quantum devido em estabelecimento bancrio oficial, onde houver, e no havendo em banco privado, situado no local do pagamento, em conta com
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atualizao monetria, cientificando o credor por carta com aviso de recepo, dando prazo de 10 dias para manifestao de recusa. c) meio indireto de o devedor exonerar-se da obrigao consistente no depsito em juzo ou em estabelecimento bancrio da quantia devida. d) a substituio, nos direitos creditrios, daquele que solveu obrigao alheia. 9) (OAB/AL/2004) D-se a imputao do pagamento na seguinte hiptese: a) o credor consente em receber coisa, em substituio da prestao devida e vencida, diversa da que lhe devida. b) substituio, nos direitos creditrios, daquele que solveu a obrigao alheia. c) o devedor contrai com o credor nova dvida, substituindo ou extinguindo a anterior. d) a pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, ambos lquidos e vencidos, a um s credor, indica qual deles deseja saldar. 10) A novao ocorre quando: a) o credor consente em receber prestao diversa da que lhe devida, com o intuito de extinguir a obrigao. b) um novo devedor sucede ao antigo, ficando este ltimo sem qualquer responsabilidade para com o credor. c) h a incidncia, em uma mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor. d) duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, de dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis, extinguindose as obrigaes, at onde puderem ser abatidas. 11) "A" deve a "B", R$ 8.000,00. "C", amigo de "A", sabendo do dbito, pede ao credor que libere "A", ficando "C" como devedor. A substituio do devedor foi realizada sem a anuncia expressa do devedor primitivo. No caso est configurada a: a) novao subjetiva ativa. b) novao subjetiva passiva por delegao.
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c) novao objetiva. d) novao subjetiva passiva por expromisso. e) novao real. 12) A operao de mtua quitao entre credores recprocos : a) confuso. b) compensao. c) imputao. d) transao. e) consignao.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa correta letra c. A obrigao alternativa (tambm chamada de disjuntiva), nos termos do art. 252 do CC. Quando h duas ou mais prestaes, libera-se o devedor com o cumprimento de uma delas. Ser cumulativa (ou conjuntiva), quando h mais de uma prestao, liberando-se o devedor somente com o cumprimento de todas. Note que o examinador colocou em uma das alternativas a palavra cumulativa e em outra a palavra conjuntiva. Elas so sinnimas. Logo ambas devem ser descartadas. Na obrigao solidria temos uma pluralidade de pessoas (e no de objetos como na hiptese). Condicional a que contm clusula que subordina seu efeito a evento futuro e incerto (tambm est errada). 2 Alternativa correta letra b. Ocorrendo a impossibilidade material ou jurdica de uma das prestaes, deve ser aplicada a tese da reduo do objeto prevista no art. 253, do CC/02, permanecendo vlida a obrigao com relao prestao remanescente, no caso concreto, o pagamento em dinheiro. 3 Alternativa correta letra a. uma questo capciosa. A obrigao indivisvel pois a prestao, no caso, o boi, no pode ser divido no momento de sua entrega (coisa fisicamente indivisvel). Contudo, caso a obrigao se resolva em perdas e danos (dinheiro), perde a qualidade de indivisvel, passando a dever, cada um dos devedores, apenas a sua quota-parte, conforme prescreve o art. 263 do CC. O grande cuidado que se deve tomar nesta questo no confundir Obrigao Indivisvel, com a Solidria. No caso no se trata
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de obrigao solidria; a questo nada fala sobre isso. E ns vimos que a solidariedade sempre expressa. No pode ser presumida. Observem as prximas questes que abordam esse tema. Se a prestao for convertida em perdas e danos, a solidariedade continua (seja ativa ou passiva). 4 - Alternativa correta letra b. A obrigao solidria, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, ou ambos, cada um com direito ou obrigado divida inteira. Nos termos do artigo 265, do CC, a solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. Pode haver o pagamento parcial do dbito, por um dos devedores, sem extinguir a solidariedade. Alm disso, por ser solidria, o julgamento favorvel ou contrrio a um dos credores ou devedores solidrios atinge os demais. 5 Alternativa correta letra b. No devem ser confundidos os institutos da renncia da solidariedade com o da remisso (que significa perdo) da dvida. Concedida a remisso a favor de um dos codevedores, os outros permaneceram solidariamente responsveis pelo restante da dvida, abatido o quantum perdoado, por fora da disposio contida no art. 277 do CC. A letra a est errada pois se o credor cobrar a dvida de um deles, continua com o direito de exigir a dvida dos demais (at que a dvida toda seja paga). A letra c tambm est errada pois o credor no pode opor (alegar) as excees (meios de defesa) que sejam inerentes a outro devedor; somente as suas. Quando um co-devedor paga a dvida, tem direito de regresso em relao aos outros co-devedores. No entanto extingue a solidariedade neste momento; ou seja ele s pode exigir dos demais a quota-parte de cada um. 6 - Alternativa correta letra a. Esta alternativa est exata. A renncia da solidariedade pode ser total (a favor de todos), ou parcial (a favor de um ou alguns). Na parcial, os devedores beneficiados ficaro responsveis apenas pelas suas quotas-partes, e os demais continuaro solidrios entre si, pelo restante da dvida, abatido a parte dos credores beneficiados, nos termos do art. 282 do CC. Observem que a questo foi capciosa, pois D renunciou solidariedade em relao a A, mas no renunciou a dvida. Portanto A continua como devedor e pode ser cobrado, mas s pela importncia de R$20.000,00.
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J os demais continuam solidariamente responsveis pelo restante da dvida R$40.000,00. 7 - Alternativa correta letra c. Nos termos do art. 304 do CC, o pagamento da dvida pode ser feito pelo prprio devedor, por terceiro interessado (aquele que tem um interesse jurdico no cumprimento da obrigao - ex: o fiador), ou at mesmo por terceiro no interessado (aquele que tem mero interesse moral e no pode ser constrangido ao cumprimento da obrigao - ex: um amigo, a namorada). Na realidade o que est errado nas demais alternativas o s. 8 - Alternativa correta letra b. A alternativa est exata e completa. O pagamento em consignao, regido pelo art. 334 e seguintes do CC, um meio indireto de o devedor exonerar-se da obrigao, depositando a coisa. Se for extrajudicial, s poder ser depositada prestao pecuniria (dinheiro - por ser feita em estabelecimento bancrio). Se for judicial qualquer coisa poder ser depositada, desde um bem mvel (jia, carro, etc.) at imveis (neste caso o depsito simblico a entrega das chaves). 9 - Alternativa correta letra d. Para que seja vlida a imputao ao pagamento preciso: existncia de mais de uma dvida; mesmo credor e mesmo devedor; igualdade de natureza das prestaes; dvidas lquidas (certas quanto existncia e determinadas quanto ao valor) e vencidas (que podem ser exigidas). Vide art. 352 do CC. A letra a trata da dao em pagamento; a b trata da sub-rogao; a c trata da novao objetiva ou real. 10 - Alternativa correta letra b. Novao a criao de uma obrigao nova, para substituir uma anterior, que extinta. Existem trs tipos de novao: a objetiva (alterao da prestao); a subjetiva (alterao de qualquer dos sujeitos da obrigao); ou mista (alterao da prestao e de um dos sujeitos da obrigao). A alternativa b, que a correta, traz um exemplo de novao subjetiva, prevista no art. 360 do CC. A letra a dao em pagamento. A letra c a confuso e a d compensao. 11 Alternativa correta letra d. A novao objetiva ocorre quando h a substituio da prestao, do objeto. A novao subjetiva
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ativa ocorre quando h alterao do credor na obrigao. J a subjetiva passiva, ocorre quando h substituio do devedor. Esta espcie de novao poder ocorrer por delegao (com o consentimento do antigo devedor), ou por expromisso (sem o consentimento), conforme previso do artigo 362 do CC. 12 - Alternativa correta letra b. Nos termos do art. 368 do CC, a compensao ocorre quando duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credor e devedor uma da outra, extinguindo-se as duas obrigaes at onde se compensarem. Pode ser legal (decorre da lei e automtica), judicial (determinada pelo juiz quando h os requisitos legais), ou convencional (quando h o acordo de vontade neste caso a lei no exige requisitos).
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AULA 03 DIREITO DAS OBRIGAES = PARTE ESPECIAL = DOS CONTRATOS EM GERAL
Meus amigos e alunos. Na aula anterior estudamos as Obrigaes, de uma forma geral. E vimos que o Negcio Jurdico, entre outras modalidades, constitui Fonte de Obrigaes. Tambm vimos que o Negcio Jurdico pode ser unilateral ou bilateral. O negcio jurdico unilateral o que depende, para a sua formao, de apenas uma vontade (ex.: renncia, testamento, etc.). J o negcio bilateral o que necessita, para a sua formao, de um encontro de vontades. As partes acordam que devem se conduzir de determinado modo, uma em face da outra, combinando seus interesses, constituindo, modificando ou extinguindo obrigaes. Um contrato, portanto, negcio jurdico bilateral. Assim, podemos definir contrato como sendo o acordo de duas ou mais vontades que visa aquisio, resguardo, transformao, modificao ou extino de relaes jurdicas de natureza patrimonial. Embora discutvel na doutrina, alguns autores consideram a existncia do autocontrato, nome dado ao contrato em que o mesmo interveniente age, ora por si, ora representando terceiro. O autocontrato ocorre no cumprimento dos mandatos em causa prpria, onde o mandatrio tambm o beneficirio. Ex.: A confere mandato para B para vender seu apartamento, com autorizao para que B venda para ele mesmo B. Neste caso B, intervir na escritura, ora como representando A, ora em seu prprio nome. Mesmo assim, www.pontodosconcursos.com.br 1
manifesta sua vontade de dois ngulos diferentes; so duas vontades jurdicas diferentes. raro cair em concursos. Mas esta prtica at comum no dia-a-dia. utilizado na compra de imveis financiados. Neste caso chamado de contrato de gaveta. ELEMENTOS Vimos ento que o contrato um negcio jurdico bilateral e este exige, como elementos essenciais: agentes capazes, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, consentimento vlido e finalmente forma prescrita ou no defesa em lei. J analisamos cada um desses elementos na aula sobre fato e atos jurdicos. Vamos ento recordar o que j vimos, reforando o aprendizado sobre o tema e complementar com os elementos especficos do contrato. Assim, so elementos essenciais do contrato: Existncia de duas ou mais pessoas j que o contrato ato jurdico bilateral. Capacidade plena das partes para contratar. Se as partes no forem capazes o contrato poder ser nulo (absolutamente incapaz que no foi representado) ou anulvel (relativamente incapaz que no foi assistido). Consentimento vontades isentas de vcios (erro, dolo, coao, estado de perigo, leso, fraude contra credores e simulao). Objeto lcito o objeto no pode ser contrrio lei, moral, aos princpios da ordem pblica e aos bons costumes (ex.: dispe o art. 426 do CC que no pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva probe-se, assim, o chamado pacta corvina). Se o objeto for ilcito o contrato ser considerado nulo. Possibilidade fsica ou jurdica do objeto. O objeto deve ser certo, determinado ou, pelo menos, determinvel (ou seja, deve conter os elementos necessrios para que possa ser determinado). Um contrato no pode ter um objeto indeterminado. Se for indeterminado, ser considerado invlido. O objeto deve ser economicamente aprecivel, isto , dever versar sobre o interesse capaz de se converter, direta ou indiretamente, em dinheiro. Assim, a venda de um simples gro de arroz no interessa ao direito. Esse um dos diferenciais do Negcio Jurdico de uma forma geral (que at pode ter como
objeto algo sem valor) em relao ao Contrato, que necessita ter como objeto algo que represente um valor. Forma prescrita ou no defesa em lei. Quando a lei exigir que um contrato tenha uma forma especial dessa forma que deve ser feito. Quando no exige uma forma especial pode ser ter forma livre, apenas no utilizando alguma que seja proibida. Qualquer vcio quanto forma torna o contrato nulo. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS Os contratos tambm se submetem a alguns princpios fundamentais. Podemos, de uma forma resumida, apontar como sendo tais princpios: Autonomia da vontade contratantes tm ampla liberdade para estipular o que lhes convier, a liberdade de contratar ou no, de escolher o outro contratante; o contedo do contrato tambm pertence livremente determinao das partes. Pode-se contratar sobre o que quiser, mesmo que no previsto em lei. Evidente que h limites para essa autonomia, conforme veremos. Observncia das normas de ordem pblica a liberdade de contratar encontra seus limites na lei, na ordem pblica (que so normas impositivas, cogentes e visam o interesse coletivo), nos bons costumes, etc., da a supremacia da ordem pblica sobre os contratos. Um exemplo a proibio de contrato envolvendo herana de pessoa viva. Obrigatoriedade das convenes o contrato faz lei entre as partes; suas estipulaes devem ser fielmente cumpridas (em direito usamos o brocardo pacta sunt servanda), sob pena de execuo patrimonial contra a pessoa que no cumpriu o contrato (salvo causas de fora maior e caso fortuito). Em regra o simples acordo de duas ou mais vontades suficiente para gerar um contrato vlido. Veremos no final desta aula uma srie de excees a esse princpio da obrigatoriedade. Atualmente, cada vez mais vem se atenuando esse princpio. Relatividade dos efeitos do contrato o contrato, em regra (veremos depois as excees), no aproveita nem prejudica terceiros, vinculando exclusivamente as partes que nele intervierem. O contrato somente produz efeito entre os contratantes. Tambm no um princpio absoluto. Vejam o que
diz a estipulao em favor de terceiros, no final desta aula, onde h o favorecimento (nunca prejuzo) de terceiros. Boa f objetiva um princpio estabelecido pelo novo Cdigo Civil; trata-se de uma novidade no Direito Civil e que tem sido objeto de muitas perguntas em concurso, por ser novidade. Segundo ele, as partes devem agir com lealdade, probidade e confiana recprocas (art. 422 CC), no s na elaborao, como na concluso e execuo do contrato, que alm da funo econmica de circulao de riquezas, serve, tambm, de mecanismo para se atingir a justia social, solidariedade, dignidade da pessoa humana, etc., que so objetivos primordiais de nossa sociedade, estabelecidos na Constituio. Um contrato deve ser til e justo. Outros Princpios: Funo Social do Contrato art. 421 CC trata-se de outra novidade inserida no atual Cdigo Civil. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato; na interpretao do contrato atm-se mais inteno do que ao sentido literal das disposies escritas; justia contratual (protegida por institutos como o da onerosidade excessiva, para dar maior equilbrio s partes e ao contrato, estado de perigo, leso, etc.). Completando tal princpio, citamos tambm a Justia Contratual (art. 317 e 478 CC). Percebemos, portanto, que o princpio da autonomia da vontade perdeu muito sua importncia. Apesar do Direito Civil fazer parte do Direito Privado, disciplinando a atividade dos particulares, onde prevalece os interesses de ordem particulares, normas dispositivas, no podemos negar que tambm sentimos a presena do Estado. Atualmente h uma constante interferncia do Estado nas relaes de direito privado e at mesmo nos contratos, muitas vezes para proteger a parte mais frgil de uma relao. Chamamos isso de Dirigismo Contratual.
Validade (j visto) CONTRATOS Eficcia
Capacidade Objeto lcito, possvel e aprecivel Forma prescrita ou no defesa em lei Consentimento Condio Termo 4
(j visto) Princpios
Modo ou Encargo Autonomia da vontade Supremacia da ordem pblica Obrigatoriedade e Relatividade Boa f objetiva, Justia Contratual Funo Social do Contrato
FORMAO DO CONTRATO O contrato nasce da conjuno de duas ou mais vontades coincidentes. Sem o mtuo consenso, no haver contrato. Antes de estabelecer o acordo final, possvel que ocorram negociaes preliminares (conversas prvias, sondagens, debates, tendo em vista o contrato futuro), sem que haja vinculao jurdica entre os participantes, no causando obrigaes s partes. a chamada fase das tratativas (ou puntuao). Apenas no momento em que as vontades manifestam a sua concordncia que se formar o contrato. O contrato, assim, possui duas fases: Proposta ou Oferta Aceitao 1 - PROPOSTA Proposta (tambm chamada de oferta, policitao ou oblao) a manifestao da vontade de contratar, por uma das partes, solicitando a concordncia da outra. A expresso policitao (por ser a menos usual na prtica) a que tem maior incidncia em concursos. declarao unilateral por parte do proponente. receptcia. Assim falamos porque s produz efeitos ao ser recebida pela outra parte. No perde o carter de receptcio se, ao invs de se dirigir a uma pessoa determinada, assumir o aspecto de oferta ao pblico, em que o aceitante no identificado (ex.: produtos na prateleira de um supermercado, encartes em jornais de grande circulao anunciando ofertas, etc.). Regra: Feita a proposta, vincula o proponente ou policitante (art.427 CC); caso a proposta no seja mantida, obriga a perdas e danos. EXCEES. A proposta deixa de obrigar se:
o contrrio no resultar dos termos da proposta (ex.: clusula expressa que lhe retire a fora vinculativa; ou o prprio contrato possui clusula de no-obrigatoriedade). feita sem prazo a uma pessoa presente, no for imediatamente aceita. A noo de presena e ausncia, neste contexto nada tem a ver com distncia. Presentes so aqueles que podem se comunicar diretamente (ex.: telefone, fax, etc.). Feita a proposta entre presentes, deve ser imediatamente aceita. Se no o for, j no vincula mais. feita sem prazo a pessoa ausente (no possvel a comunicao imediata, direta), tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente. feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado. antes da proposta ou juntamente com ela, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente. 2 - ACEITAO Como vimos, o contrato negcio jurdico bilateral. A proposta a manifestao de uma das vontades. Por outro lado, esta proposta precisa ser aceita. Aceitao, assim, a manifestao da vontade (expressa ou tcita) do destinatrio (tambm chamado de oblato ou aceitante), consentindo, anuindo com a proposta, tornando o contrato definitivamente concludo. A expresso oblato (aceitante) j caiu diversas vezes. No muito conhecida na prtica, mas cai muito em concursos. Regras se o negcio for entre presentes, a proposta ou oferta pode estipular ou no prazo para a aceitao. Se no contiver prazo a aceitao dever ser manifestada imediatamente. Se houver prazo dever ser pronunciada no termo concedido. se o contrato for entre ausentes, deve chegar a tempo, isto , no prazo marcado. Neste caso, se a aceitao chegar aps o prazo marcado, sem culpa do aceitante, dever o proponente avisar o aceitante, sob pena de responder por perdas e danos. Se o ofertante (ou policitante) no estipulou qualquer prazo, a aceitao dever ser manifestada dentro de tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente.
aceitao fora do prazo, ou com adies, restries, modificaes, corresponde a nova proposta (contraproposta). a aceitao admite arrependimento se, antes da aceitao ou com ela, chegar ao proponente a retratao do aceitante. MOMENTO DA CONCLUSO DO CONTRATO Entre presentes no momento da aceitao da proposta. Entre ausentes pela teoria da expedio, os contratos por correspondncia epistolar. Epstola quer dizer carta; hoje em dia podemos estender o conceito para os e-mails (o e significa eletronic e-mail = correio eletrnico), o fax, ou qualquer outro meio de comunicao escrito. Tornam-se perfeitos, como regra, no momento em que a aceitao expedida. Existem inmeras teorias a respeito. Os livros de doutrina ficam explicando as diversas teorias em dezenas de pginas. Ns no precisamos de tudo isso. Devemos saber apenas: qual a teoria que o Brasil adotou? E isso que cai nos concursos!! O Brasil adotou a Teoria da Expedio da Aceitao (ou seja, no momento em que a aceitao colocada no correio real ou virtual e-mail). Lembrem-se sempre disto: Teoria da Expedio da Aceitao. Lembrem-se, tambm, que no se considera concludo se a retratao chegar antes ou junto com a aceitao. LOCAL DA CELEBRAO DO CONTRATO De acordo com o artigo 435 do CC o negcio jurdico reputa-se celebrado no lugar em que foi proposto (esta uma regra dispositiva, isto , as partes podem dispor de modo diverso; admite conveno em contrrio estipulado no contrato). CONTRATO PRELIMINAR aquele por via do qual as partes se comprometem a celebrar mais tarde outro contrato, denominado principal ou definitivo. s vezes no conveniente s partes celebrar, desde logo, o contrato; assim podem firmar um contrato-promessa (em direito chamamos de pactum in contrahendo), sendo que as partes se comprometem a celebrar o contrato definitivo posteriormente (o exemplo clssico o compromisso irretratvel de compra e venda). Ele deve ser registrado, presumindo-se irretratvel. Se uma das partes desistir do negcio, sem justa causa, a www.pontodosconcursos.com.br 7
outra poder exigir-lhe, coercitivamente, o seu cumprimento, sob pena de multa diria, fixada no contrato ou pelo Juiz. As partes se denominam promitentes. Quanto forma, no h obrigatoriedade de ser observada a mesma que figurar no contrato definitivo. ESPCIES DE CONTRATOS Os contratos possuem uma grande classificao. Isto feito por causa da diversidade de categorias que possuem. A inteno dessa classificao fazer uma comparao, verificando as semelhanas e diferenas entre suas espcies, os nus e as vantagens de cada contratante, bem como os efeitos jurdicos que produzem. Essa classificao muito solicitada em concursos. Assim: 1) Contratos Unilaterais ou Bilaterais Cuidado. J vimos que o negcio jurdico pode ser unilateral ou bilateral. O contrato negcio jurdico bilateral, uma vez que necessita de duas vontades. No entanto, o contrato tambm pode ser classificado em unilateral ou bilateral. E isso pode causar certa confuso. Logo adiante vou explicar novamente isso. O contrato ser unilateral quando apenas um dos contratantes assume obrigaes em face do outro. o que ocorre na doao pura e simples. H duas vontades: a do doador e a do donatrio. No concurso de vontades nascem obrigaes apenas para o doador. O donatrio apenas auferir vantagens. Outros exemplos: mtuo, comodato, etc. Os contratos unilaterais, apesar de exigirem duas vontades, colocam s uma delas na posio de devedora, no havendo contraprestao. O contrato ser bilateral quando os contratantes so simultnea e reciprocamente credores e devedores um do outro, produzindo direitos e obrigaes para ambos. Tambm conhecido como sinalagmtico (synallagma do grego significa duas faces, bilateral, contrato). A compra e venda o exemplo clssico o vendedor deve entregar a coisa, mas por outro lado tem o direito ao preo; j o comprador deve pagar o preo, mas, por outro lado tem o direito de receber o objeto que comprou. Outros exemplos: troca, locao, etc. ATENO CUIDADO Repetindo. Quero deixar bem claro o que falei logo acima e que tambm j foi mencionado na aula Fatos e Atos Jurdicos. No devemos confundir Negcio Jurdico (que por sua vez
uma espcie de Ato Jurdico) com Contrato. Esse um erro muito comum, inclusive por pessoas que j so formadas em Direito. Muitas vezes pergunto em sala de aula: Gostaria que algum me desse um exemplo de Negcio (ou Ato) Jurdico Unilateral... E o primeiro exemplo que costumam fornecer a Doao. o exemplo mais fornecido... e o que mais cai em concursos. Mas este exemplo... est errado!! Quem assim respondeu confundiu negcio jurdico com contrato. Doao um contrato unilateral e no um ato jurdico unilateral. Explico: No ato jurdico unilateral h apenas uma manifestao de vontade. Exemplo: a renncia. A renncia ato jurdico unilateral. No se consulta a outra parte para se saber se ela aceita ou no essa renncia. A pessoa apenas renuncia... e pronto. Nada mais necessrio para que o ato (a renncia) seja vlido e produza efeitos. O mesmo ocorre com o testamento. Eu fao meu testamento. Ponto. Esse testamento j vlido (lgico que as suas clusulas somente sero cumpridas quando eu morrer). J a doao um negcio jurdico bilateral. Por que? Porque h duas (da bilateral) manifestaes de vontade. Primeiro a do doador. necessrio que uma pessoa queira doar o bem. Mas depois tambm a do donatrio, que a pessoa que ir receber o bem doado. Se essa pessoa no aceitar, no houve a doao. Portanto a doao um negcio (ou ato) jurdico bilateral. Necessita de duas manifestaes de vontade. No entanto os atos jurdicos bilaterais se dividem em: Unilaterais e Bilaterais. E por isso que confunde um pouco. Resumindo: a doao um negcio jurdico bilateral (contrato). Porm um contrato unilateral, pois apenas um dos contratantes (doador) assume obrigaes em face do outro (donatrio). Assim apresento o seguinte esqueminha para nunca mais esquecerem essa classificao. Negcio Jurdico Unilateral apenas uma manifestao de vontade (ex.: renncia, testamento, promessa de recompensa, etc.). Negcio Jurdico Bilateral duas manifestaes de vontade (ex.: perdo ele precisa ser aceito para valer; todos os contratos de uma forma em geral; o casamento, etc.). J os contratos, por sua vez, se subdividem: - Contrato Unilateral: duas vontades, mas apenas uma se obriga (ex.: doao pura e simples, comodato, etc.).
- Contrato Bilateral: duas vontades nus e vantagens recprocas (ex.: compra e venda, locao, etc.). 2) Contratos Onerosos ou Gratuitos Os contratos onerosos so aqueles que trazem vantagens para ambos os contratantes, pois estes sofrem um sacrifcio patrimonial, correspondente a um proveito desejado (ex.: locao locatrio paga aluguel, mas temo direito de usar o bem; j o locador recebe o dinheiro do aluguel, mas deve entregar a coisa para que seja usada por outrem). Em outras palavras: ambas as partes assumem nus e obrigaes recprocas. Os contratos gratuitos (ou benficos) so aqueles que oneram somente uma das partes, proporcionando outra uma vantagem, sem qualquer contraprestao (ex: doao pura e simples, depsito, comodato, etc.). Os contratos benficos devem ser interpretados de forma restrita. Observao: Em regra, os contratos onerosos so bilaterais e os gratuitos so unilaterais. Mas pode haver exceo como o mtuo sujeito a juros. Alm da obrigao de restituir a quantia emprestada (contrato unilateral), deve-se pagar juros (contrato oneroso). 3) Contratos Comutativos ou Aleatrios O contrato comutativo (tambm chamados de pr-estimados) quando as prestaes de ambas as partes so conhecidas e guardam relao de equivalncia. Ex.: compra e venda. A coisa entregue por uma das partes e o preo pago pela outra so conhecidos no momento da realizao do contrato e guardam certa relao de equivalncia. Eu sei o quanto eu vou pagar e sei exatamente o bem que ser entregue. J o contrato aleatrio aquele em que a prestao de uma das partes no conhecida com exatido no momento da celebrao do contrato. Depende de uma lea (alea do latim sorte ou azar, incerteza, risco, perigo, etc.), que um fator desconhecido; depende de um risco futuro e incerto, no se podendo antecipar o seu montante. O risco de perder ou ganhar pode sujeitar um ou ambos os contratantes. Alguns contratos so aleatrios devido sua natureza (ex.: rifa, bilhete de loteria, o jogo e a aposta, seguro, etc.), enquanto outros so acidentais, por terem por objeto coisa incerta ou de valor incerto (ex.:
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contrato de garimpo, venda de colheita futura, peixes que vierem na rede do pescador, etc.). Embora eu nunca tenha visto cair em concursos, prudente mencionar as duas espcies de contratos aleatrios previstas no Cdigo Civil: A Coisas Futuras a) Emptio Spei um dos contratantes toma para si o risco relativo existncia da coisa, ajustando um preo, que ser devido integralmente, mesmo que nada se produza, sem que haja culpa do alienante (ex.: compro de um pescador, ajustando um preo determinado, tudo o que ele pescar hoje; mesmo que nada pesque ter direito ao preo integral). b) Emptio Rei Speratae se o risco versar sobre a quantidade maior ou menor da coisa esperada (ex.: compro, por um preo determinado, a prxima colheita de laranjas; se nada colher estar desfeito o contrato). B Coisas Existentes O contrato versa sobre coisa existente, sujeitas ao risco de se perderem, danificarem ou, ainda, sofrerem depreciao (ex.: mercadoria que vendida, mas transportada at o destino de navio; o comprador assume a lea (risco) de ela chegar ou no ao seu destino; se o navio afundar a venda ser vlida e o vendedor ter direito ao preo). 4) Contratos Nominados ou Inominados Nominados (ou tpicos) so os contratos que tm denominao prevista na Lei, so tipificados pela Lei (ex.: compra e venda, locao, comodato, etc.). Inominados (ou atpicos) so os contratos criados pelas partes, dentro do princpio da liberdade contratual e que no correspondem a nenhum tipo previsto na Lei; no tm tipificao (ex.: cesso de clientela, factoring, etc.). O art. 425 CC permite s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas no Cdigo Civil. 5) Contratos Paritrios ou de Adeso Paritrios so aqueles em que os interessados, colocados em p de igualdade, discutem as clusulas contratuais, uma a uma, eliminando os pontos divergentes mediante transigncia mtua.
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de Adeso (ou por adeso) so aqueles em que a manifestao de vontade de uma das partes se reduz a mera anuncia a uma proposta da outra. Uma das partes elabora o contrato e a outra parte apenas adere s clusulas j estabelecidas, no sendo possvel a discusso das clusulas. Os exemplos clssicos so os contratos bancrios. Quando voc vai abrir uma conta em um Banco, o contrato j est pronto. Ou voc assina da maneira que ele foi elaborado ou o contrato no sai. Ser que algum j ficou discutindo clusula de um contrato de abertura de conta com um gerente de um banco? Outros exemplos: contrato de transporte, fornecimento de gs, gua ou luz, seguro de vida ou de veculo, sistema financeiro de habitao, etc. O contrato de adeso deve ser sempre escrito com letras grandes e legveis. Partes envolvidas: proponente e aderente (que adere s clusulas apresentadas; a parte mais fraca do contrato no obrigatoriamente a mais pobre). O contrato de (ou por) adeso no pode ser impresso em letras midas, com redao confusa, com terminologia vaga e ambgua, nem clusulas desvantajosas para um dos contratantes. A clusula que implicar limitao ao direito do consumidor dever ser redigida com destaque (letras maiores), permitindo sua imediata e fcil compreenso. Na dvida vigora a interpretao mais favorvel ao aderente. So nulas as clusulas que estipulam a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio. O art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor admite essa espcie de contrato, acrescentando que a insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato (seria uma apertada margem reservada negociao). 6) Contratos Consensuais, Solenes ou Reais Consensuais ou no solenes so os contratos que se perfazem pelo simples acordo das partes. Basta o consenso das partes envolvidas. No se exige nenhuma forma especial para a sua celebrao (ex.: compra e venda de bens mveis, locao, transporte, etc.). 7) Solenes ou formais so os contratos em que a lei exige, para sua celebrao, uma forma especial que lhes dar existncia. A falta desta formalidade levar nulidade do negcio. Ex: a compra e venda de bens imveis exige, inicialmente, uma escritura pblica. E para que o comprador seja considerado proprietrio exige-se, tambm, o Registro Imobilirio. Isto escritura deve ser registrada para haver a
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transmisso da propriedade. Escritura, Registro, so formalidades essenciais do negcio. 8) Reais so os contratos que apenas se aperfeioam com a entrega da coisa, feita de um contratante para outro. O depsito, por exemplo. Este contrato somente ser concretizado quando a coisa for realmente entregue, depositada. Outros exemplos: comodato, mtuo, penhor, etc. Antes da entrega da coisa tem-se apenas promessa de contratar e no um contrato perfeito e acabado. 9) Contratos Principais ou Acessrios Principais so os contratos que existem por si, exercendo sua funo e finalidade independente de outro. Ex: contrato de locao. Acessrios so aqueles contratos cuja existncia supe a do principal, pois visam assegurar sua execuo. Ex: a fiana contrato acessrio, estabelecido para garantir a locao, que o principal; logo, a fiana no poder existir sem a locao. 10) Contratos Pessoais ou Impessoais Pessoais tambm chamados de personalssimos ou intuitu personae so aqueles em que a pessoa do contratante considerada pelo outro como elemento determinante de sua concluso. Desejo que o advogado Y me defenda no Tribunal do Jri. Quero que o cirurgio X me opere. Impessoais so os que a pessoa do contratante juridicamente indiferente para a concluso do negcio. Contrato uma empresa par pintar minha casa. Tanto faz que o servio seja realizado pelo pintor A ou B. 11) Outras Modalidades de Contratos A doutrina ainda aponta outras espcies de contratos (embora tenham pouca incidncia em concursos, conveniente mencion-los): de Massa so os apresentados em frmulas prontas, geralmente impressos, adquiridos at mesmo em papelarias. Necessrios quando existe obrigao em contratar. Autorizados dependem de licena especial dos poderes pblicos. Coletivos celebrados entre contratos coletivos de trabalho. categorias funcionais, como 13
EFEITOS DO CONTRATO O contrato vlido estabelece um liame jurdico entre as partes, sendo que, em princpio, irretratvel unilateralmente, ou seja, como regra uma das partes no pode desistir do cumprimento do contrato. Isto assim, pois, como vimos os contratos devem ser cumpridos da forma como foram estabelecidos inicialmente (trata-se do princpio do pacta sunt servanda). Costumamos dizer que um contrato faz lei entre as partes, vinculando as pessoas que o pactuaram. Assim, um contrato pode produzir inmeros efeitos. Dentre eles citamos: Exceo de Contrato No Cumprido Direito de Reteno Reviso dos Contratos Regra dos Contratos Gratuitos Arras ou Sinal Estipulao em Favor de Terceiros Vcio Redibitrio Evico Vamos agora explicar de forma pormenorizada cada um destes efeitos. A) EXCEO DE CONTRATO NO CUMPRIDO (arts. 476/477 CC) Esta expresso vem do latim - exceptio non adimpleti contractus. muito comum cair em concursos. Nos contratos bilaterais (ou sinalagmticos) a regra que nenhum dos contratantes poder, antes de cumprir a sua obrigao, exigir a do outro (art. 476 CC). Isso porque h uma dependncia recproca das prestaes que, por serem simultneas, so exigveis ao mesmo tempo. A exceptio um modo de defesa oponvel pelas partes. Assim, se uma parte no cumpriu o contrato, outra parte tem direito de opor-lhe, em defesa, essa exceo. Vou dar um exemplo. Vamos supor que eu contratei um pintor para pintar toda minha casa, por dentro e por fora. Acertemos um determinado valor. E combinamos que entregaria metade deste valor no incio dos trabalhos. Mas o restante somente seria entregue aps o trmino do servio. Eu cumpri a minha parte. Paguei ao pintor metade
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do servio e ele comeou o servio. Aps alguns dias o pintor exige o pagamento da parcela restante. Ele est descumprindo o combinado. Somente faria jus parcela restante no final do servio e est exigindo tudo agora. O que eu diria ao pintor? Cumpra a sua parte que depois eu cumpro com a minha. Ou ento: eu no sou obrigado a cumprir com o pagamento integral enquanto voc no cumprir com a sua parte. Na verdade, falando isso, tecnicamente eu estou alegando a exceo de contrato no cumprido. A mesma regra aplicada no caso de cumprimento incompleto, defeituoso e inexato da prestao por um dos contraentes. Trata-se de uma variao do efeito anterior. Por exemplo: o pintor realmente executou a obra, mas no da forma que ns combinamos (deixou de pintar alguns cmodos ou pintou com a cor errada ou deixou buracos na parede, etc). Chamamos isso de exceptio non rite adimpleti contractus. Neste caso eu tambm posso me recusar a cumprir com a minha obrigao (pagar o restante do dinheiro) at que a prestao (a pintura da casa) se complete ou melhore. Excepcionalmente ser permitido, a quem incumbe cumprir a prestao em primeiro lugar, recusar-se ao seu cumprimento, at que a outra parte satisfaa a prestao que lhe compete ou d alguma garantia de que ser cumprida. No entanto, isso somente admissvel quando, depois de concludo o contrato, sobrevier diminuio em seu patrimnio que comprometa ou torne duvidosa a prestao a que se obrigou. Usando o mesmo exemplo anterior: digamos que durante a execuo do servio (pintura), haja uma diminuio no meu patrimnio e haja uma presuno de que eu no possa cumprir com a minha parte. O pintor poderia ento pedir que eu pague primeiro (invertendo a ordem no cumprimento da obrigao) ou poderia exigir que eu fornea uma garantia de que eu tenho dinheiro para pagar o combinado (por exemplo, colocando o dinheiro em uma poupana e mostrando que o dinheiro est disponvel, provando assim, que eu tenho condies de saldar com minha dvida). Clusula solve et repete a exceptio no poder ser argida se houver renncia, impossibilidade da prestao ou se o contrato contiver a clusula solve et repete, que torne a exigibilidade da prestao imune a qualquer pretenso contrria do devedor. Isto o contrato pode haver uma clusula (na realidade isso muito perigoso) em que o contratante renuncia, abre mo da exceptio. Isso quer dizer que a qualquer momento a outra parte pode exigir o pagamento
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integral, mesmo que ainda no tenha cumprido com a sua parte no contrato. No se deve fazer isso na prtica. Resciso a parte lesada pelo inadimplemento (no cumprimento) da obrigao pela outra parte pode pedir resciso do contrato, acrescido de perdas e danos. B) DIREITO DE RETENO Direito de Reteno a permisso concedida pela norma ao credor de conservar em seu poder coisa alheia, j que detm legitimamente, alm do momento em que deveria restituir, at o pagamento do que lhe devido. Requisitos: a) deteno da coisa alheia; b) conservao dessa deteno; c) crdito lquido, certo e exigvel do retentor, em relao de conexidade com a coisa retida. Para se entender melhor o que seja o direito de reteno, nada melhor que um exemplo. Digamos que uma pessoa foi possuidora de boa f de uma casa, durante quatro anos. Nesse tempo realizou benfeitorias necessrias. No entanto o proprietrio moveu uma ao de reintegrao de posse e acabou ganhando a ao. Muito bem, o possuidor perdeu a ao; deve sair do imvel. Porm, tem o direito de ser indenizado pelas benfeitorias necessrias que realizou (j vimos este tema na aula sobre bens e voltaremos ao assunto na aula sobre Direito das Coisas). Mas e se a pessoa que ganhou a ao no quiser indenizar o possuidor quanto benfeitoria realizada? Pois bem, enquanto aquele antigo possuidor no for indenizado pela benfeitoria necessria que realizou, tem o direito de reter o imvel at que seja ressarcido ou at o tempo calculado sobre o valor da benfeitoria. Isto o que chamamos de Direito de Reteno. Esse direito est assegurado: a todo possuidor de boa-f que tem direito indenizao por benfeitorias necessrias ou teis (art. 1.219 CC). Outro exemplo: veremos em outra aula o penhor. Pois o credor no contrato de penhor (chama-se credor pignoratcio) tem o direito em reter o bem at que o valor emprestado lhe seja pago (art. 1.433, I e II CC). Outros exemplos: o depositrio (art. 644 CC); o mandatrio (art. 681 CC); etc. C) REVISO DOS CONTRATOS J falamos diversas vezes a ainda repetimos. Em princpio os contratos devem ser cumpridos como foram estipulados (pacta sunt www.pontodosconcursos.com.br 16
servanda). No entanto, excepcionalmente, admite-se a reviso judicial dos contratos de cumprimento a prazo ou em prestaes sucessivas, isto quando uma das partes vem a ser prejudicada sensivelmente por uma alterao imprevista da conjuntura econmica. A possibilidade dessa alterao est lastreada na Teoria da Impreviso. Por esta teoria entende-se implcita nos contratos a termo ou sucessivo a clusula rebus sic stantibus (o mesmo estado das coisas; as coisas ficam como esto; pelas coisas como se acham). Esta outra expresso em latim que costuma cair muito em concursos. Por exemplo: contrata-se uma obra, sendo que no curso desta houve um plano econmico que redundou num aumento sensvel no custo do material, aumento este totalmente imprevisvel, tornando a obra invivel pelo preo combinado. Neste caso, possvel a reviso judicial do contrato, provando-se o fato ocorrido. Assim, o evento extraordinrio imprevisto, que dificulta o adimplemento da obrigao, motivo de resoluo contratual por onerosidade excessiva. A parte lesada ingressa em juzo pedindo a resciso do contrato ou o reajustamento da prestao. Houve uma poca no Brasil em que foi muito aceito por nossos Tribunais. Exemplo: uma pessoa comprava um carro importado e o financiava sendo que o preo era fixado em dlar. O dlar era uma moeda estvel em relao ao real. Portanto as prestaes variavam muito pouco. De repente o dlar disparou... Em alguns meses dobrou de valor. As pessoas que se sentiram lesadas entraram com aes judiciais para rever as condies do financiamento que se tornou impagvel. Muitas ganharam... mas algumas perderam... Para se tornar vivel a extino do contrato por onerosidade excessiva, o Juiz sempre deve verificar: vigncia de um contrato comutativo alterao das condies econmicas onerosidade excessiva para uma das partes imprevisibilidade da alterao D) REGRAS APLICVEIS AOS CONTRATOS GRATUITOS O Cdigo Civil estabelece que os contratos gratuitos devem ser interpretados restritivamente. Como regra prevalece a inexigibilidade de clusula penal em razo de falncia.
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Os contratos gratuitos, se reduzirem o alienante condio de insolvncia, so anulveis pelos credores quirografrios. E) ARRAS OU SINAL (arts. 417/420 CC) Arras ou Sinal uma quantia em dinheiro ou outra coisa mvel, fungvel, entregue por um dos contratantes ao outro, como prova de concluso do contrato (bilateral) e para assegurar o cumprimento da obrigao. Configura-se como princpio de pagamento e garantia para o cumprimento do contrato. Sempre so dadas para significar que as partes chegaram a um acordo final. Dadas as arras ou sinal, a questo que se pe quanto possibilidade de arrependimento. Como dissemos, um contrato foi feito para ser cumprido. Mas s vezes um contrato pode conter uma clusula de arrependimento. A questo assim se resume quanto ao arrependimento: a) se o arrependimento no estiver previsto no contrato: as arras so chamadas de confirmatrias; a regra em nosso direito no havendo estipulao em contrrio as arras so confirmatrias. Isto porque a regra que o contrato deve ser cumprido da forma em que foi elaborado. no possvel o arrependimento unilateral; o contrato torna-se obrigatrio, fazendo lei entre as partes. as arras antecipam o pagamento do preo, sendo que o seu quantum ser imputado no preo; a quantia entregue tida como adiantamento do preo. determinam, previamente, as perdas e danos pelo nocumprimento das obrigaes a que tem direito o contraente que no deu causa ao inadimplemento (art. 418 CC: Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria, juros e honorrios de advogado). Pode a parte inocente exigir a execuo do contrato, mais perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao. b) se o arrependimento estiver previsto no contrato:
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as arras so chamadas de penitenciais, que uma funo secundria, funcionando apenas como indenizao (no se confunde com a multa). O contrato resolvel (pode ser extinto), atenuando-lhe a fora obrigatria. Trata-se de mais uma exceo ao princpio da obrigatoriedade dos contratos. quem deu as arras, perde-as em benefcio da outra parte. quem as recebeu, ficar obrigado a devolv-las acrescido do equivalente (em outras palavras, devolve o valor recebido em dobro). em nenhuma das hipteses haver indenizao suplementar. Ou seja, se foi estipulado arras penitenciais, no se pode cumular isso com mais nenhuma vantagem. O contrato se desfaz e perdese o sinal ou o mesmo devolvido em dobro. Nada mais. Nada de perdas e danos, juros, correo monetria, etc. Vejam o que ficou estabelecido na Smula 412 do Supremo Tribunal Federal No compromisso de compra e venda com clusula de arrependimento, a devoluo do sinal, por quem o deu, ou a sua restituio em dobro, por quem o recebeu, exclui indenizao maior a ttulo de perdas e danos, salvo os juros moratrios e os encargos do processo. H hipteses em que haver a mera restituio do sinal, reconduzindo as partes ao status quo ante (ex.: ambos se arrependem, caso fortuito ou fora maior, distrato, etc.). F) ESTIPULAO EM FAVOR DE TERCEIRO (arts. 433/438 CC) Um dos princpios do contrato que ele no prejudica nem beneficia a terceiros, atingindo apenas as partes que nele intervieram (princpio da relatividade). No entanto esse princpio no absoluto, podendo favorecer terceiros. D-se estipulao em favor de terceiro quando se pactua vantagem para terceira pessoa que no parte do contrato. Ex.: A (estipulante) compra uma casa de B (promitente) para que este a entregue para C (beneficirio). C no parte do contrato, no entanto favorecido pelo mesmo. Neste caso, tanto o que estipula como o terceiro (beneficirio) podem exigir o cumprimento da obrigao.
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O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro, independente de sua anuncia ou do outro contratante. Tal substituio pode ser por ato entre vivos ou por testamento. G) VCIO REDIBITRIO (arts. 441/446 CC) Vcios redibitrios so falhas ou defeitos ocultos existentes na coisa alienada, objeto de contrato comutativo, que a tornam imprpria ao uso a que se destina ou lhe diminuem sensivelmente o valor, de tal modo que o ato negocial no se realizaria se esses defeitos fossem conhecidos, dando ao adquirente direito para redibir (devolver a coisa defeituosa) ou para obter abatimento no preo. Exemplo: compro um cavalo puro sangue portador de uma doena, e o cavalo vem a morrer da a poucos dias. Se eu, comprador do cavalo soubesse do defeito oculto, no teria realizado o negcio. Assim, trata-se de uma garantia, sendo um dos efeitos dos contratos comutativos e bilaterais, como na compra e venda, troca ou permuta, doao gravada com encargo (doao onerosa), etc. Redibir = restituir coisa defeituosa. Regras: O alienante sempre responsvel, mesmo que no conhecesse o defeito (responsabilidade objetiva), exceto se o contrrio estiver previsto no contrato. Se o alienante (art. 443): a) Sabia do defeito restituir o valor que recebeu, acrescido de perdas e danos. b) No sabia do vcio restituir o valor recebido, mais eventuais despesas do contrato (sem perdas e danos). H responsabilidade do alienante mesmo que a coisa perea na posse do adquirente e o vcio oculto j existia antes da tradio (art. 444 CC). O adquirente tem a sua disposio as seguintes aes (que os autores costumam chamar de aes edilcias): 1 Ao Redibitria visa a devoluo do dinheiro e restituio da quantia paga, reembolso de despesas, e at perdas e danos (no caso do alienante conhecer o vcio).
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2 Ao Estimatria (tambm chamada de quanti minoris) visa conservar a coisa, reclamando o abatimento proporcional do preo em que o defeito a depreciou (art. 442 CC). Bem adquirido em hasta pblica: no se pode redibir o contrato, nem pedir abatimento do preo. No entanto, se for um leilo de arte ou de animais em rodeios, a responsabilidade subsiste. Os contratos objeto do vcio redibitrio so os comutativos e os de doao com encargo (doaes em que o beneficirio, para receber o bem doado, assume algum nus). No caber nenhuma reclamao se as partes pactuarem que o alienante no responde por vcios ocultos; o alienante avisa que a coisa pode conter alguns defeitos (Ex: vendas de saldo em que se anunciam pequenos defeitos). Decadncia Nos negcios regulados pelo Cdigo Civil, o prazo de reclamao e propositura das aes acima citadas, contado da entrega efetiva (tradio), de (art. 445 CC): 30 (trinta) dias para bens mveis 1 (um) ano para bens imveis Se o comprador j estava na posse o prazo reduzido pela metade Observaes: Quando o vcio s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contase a partir do instante em que dele se tiver cincia, at o mximo de 180 dias se tratar de mveis e 1 ano se tratar de imveis. As partes podem estabelecer outros prazos (ex.: compra de veculos comum se estipular prazo de 02 anos de garantia). Mas mesmo assim, o adquirente deve denunciar (apontar) o defeito ao alienante nos 30 dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia. Cdigo de Defesa do Consumidor Atualmente a matria regulada tambm pela Lei n 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor C.D.C.). So normas de ordem pblica e de interesse social, atendendo disposies constitucionais que atribuem ao Estado a defesa do consumidor.
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Vejam a diferena: Se uma pessoa adquire um bem de um particular, a reclamao rege-se pelo Cdigo Civil. Se for de um comerciante, rege-se pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. O CDC tem uma abrangncia maior: considera vcios redibitrios tanto os defeitos ocultos na coisa como tambm os aparentes ou de fcil constatao. Os prazos so decadenciais a partir da data da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. Observem que tambm so diferentes dos prazos estabelecidos no Cdigo Civil: produtos no durveis (ex.: alimentos) 30 dias produtos durveis (ex.: uma cadeira) 90 dias Os fornecedores, quando efetuada a reclamao direta, tm prazo mximo de trinta dias para sanar o vcio. No o fazendo pode o consumidor exigir alternativamente: a) Substituio do produto b) restituio da quantia paga (e, dependendo do caso, acrescido de perdas e danos) c) Abatimento proporcional do preo. Observao - O prazo decadencial que nos referimos acima pode ser reduzido, de comum acordo, para no mnimo 07 dias e acrescido de no mximo 180 dias. Transcrevemos a seguir os artigos do CDC de interesse matria: DA RESPONSABILIDADE POR VCIO DO PRODUTO E DO SERVIO Art. 18 - Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1 - No sendo o vcio sanado no prazo mximo de 30 (trinta) dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha:
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I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo. 2 - Podero as partes convencionar a reduo ou ampliao do prazo previsto no pargrafo anterior, no podendo ser inferior a 7 (sete) nem superior a 180 (cento e oitenta) dias. Nos contratos de adeso, a clusula de prazo dever ser convencionada em separado, por meio de manifestao expressa do consumidor. 3 - O consumidor poder fazer uso imediato das alternativas do 1 deste artigo sempre que, em razo da extenso do vcio, a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou caractersticas do produto, diminuir-lhe o valor ou se tratar de produto essencial. 4 - Tendo o consumidor optado pela alternativa do inciso I do 1 deste artigo, e no sendo possvel a substituio do bem, poder haver substituio por outro de espcie, marca ou modelo diversos, mediante complementao ou restituio de eventual diferena de preo, sem prejuzo do disposto nos incisos II e III do 1 deste artigo. 5 - No caso de fornecimento de produtos in natura, ser responsvel perante o consumidor o fornecedor imediato, exceto quando identificado claramente seu produtor. 6 - So imprprios ao uso e consumo: I - os produtos cujos prazos de validade estejam vencidos; II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados, corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade, perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as normas regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao; III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam. DA DECADNCIA E DA PRESCRIO Art. 26 - O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: I - 30 (trinta) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto no durveis;
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II - 90 (noventa) dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produto durveis. 1 - Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 2 - Obstam a decadncia: I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; II - (Vetado.) III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento. 3 - Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito Caros amigos e alunos. Costumo sempre em sala de aula fazer o seguinte grfico comparativo sobre os Vcios Redibitrios no Cdigo Civil e no CDC. Observem: Cdigo Civil Cdigo de Defesa do Consumidor
Objeto bens, objetos de Objeto produtos (mveis ou contratos comutativos (mveis ou imveis; corpreos ou incorpreos) imveis). e servios. Defeito oculto. Defeito oculto, aparente ou de fcil constatao; qualidade no produto ou servio no correspondente propaganda, rtulo, etc. Efeitos - idem.
Efeitos rescindir o contrato, pedir abatimento no preo ou substituir ou consertar a coisa. Prazos de Decadncia. a) Mveis tradio. b) Imveis 30 01 dias ano
Prazos de Decadncia da a) produtos ou servios durveis 90 dias da constatao ou da entrega. da 24
tradio.
b) produtos no-durveis 30 dias da constatao ou entrega.
H) EVICO (arts. 447/457 CC) Evico a perda da propriedade para terceiro, em razo de ato jurdico anterior e de uma sentena judicial (evincere = ser vencido). A evico supe a perda total ou parcial da coisa, em mo do adquirente, por ordem do juiz, que a defere a outrem. Exemplo clssico: A vende para B uma fazenda. Quando B toma posse do imvel percebe que uma terceira pessoa (C) j detm a posse daquele imvel h muitos anos. B Tenta tirar C do imvel. Mas este alm de no sair ainda ingressa com uma ao de usucapio. Caso C obtenha a sentena judicial de usucapio, B perder o imvel. Vejam: B pagou pelo imvel e o perdeu em uma ao judicial. Isto a evico. A fica obrigado a indenizar B. Neste caso: A
o alienante, que transferiu a coisa de forma onerosa.
B o evicto (adquirente ou evencido), que perdeu a coisa adquirida, em virtude de sentena judicial. C
o evictor (ou evencente), ganhou a ao judicial.
Toda pessoa, ao transferir o domnio, a posse, ou o uso a terceiro, nos contratos onerosos, deveria resguardar o adquirente contra os riscos de evico. obrigao de fazer, a cargo do alienante, que nasce do prprio contrato. Regras: O alienante, nos contratos onerosos (compra e venda, troca e at nas doaes com encargo), responde pelos riscos da evico, ainda que se tenha realizado em hasta pblica. A responsabilidade da evico decorre da lei, portanto, no precisa estar prevista no contrato, mas as partes podem reforar a responsabilidade, atenuando ou agravando seus efeitos. A responsabilidade pode ser excluda, desde feita de forma expressa. Todavia, mesmo excluda a responsabilidade pela evico, se esta ocorrer, o alienante responde por ela (o evicto no sabia do risco da evico ou informado, no o assumiu). Neste caso, a responsabilidade consiste apenas na devoluo do preo.
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O alienante somente ficar totalmente isento de responsabilidade se foi pactuada a clusula de excluso e o adquirente foi informado sobre o risco da evico (sabia do risco e o aceitou). Costumo fazer a seguinte sentena matemtica: a) clusula expressa de excluso da garantia + cincia especfica do risco pelo adquirente = iseno do alienante de toda responsabilidade. b) clusula expressa de excluso da garantia cincia do risco pelo adquirente ou ter assumido o risco = responsabilidade do alienante apenas pelo preo pago pela coisa evicta. c) omisso da clusula = responsabilidade total do alienante + perdas e danos. Direitos do evicto Restituio integral do preo pago. Despesas com o contrato. Todos os prejuzos decorrentes da evico. Indenizao dos frutos que for obrigado a restituir. Obter o valor das benfeitorias necessrias e teis que no lhe forem pagas. Custas judiciais.
A evico pode ser total ou parcial, se o adquirente pode rescindir o contrato ou exigir restituio do preo da parte evicta. Para poder responsabilizar o alienante, o adquirente deve, quando for instaurado o processo judicial, chamar o alienante ao processo (art. 456 CC). Trata-se de um instituto do Direito Processual Civil. a chamada denunciao lide. Ela obrigatria para que o evicto possa exercer o direito que da evico lhe resulta. Se assim no proceder perder os direitos decorrentes da evico, no mais dispondo de ao direta para exercit-los. A denunciao se justifica posto que o alienante precisa saber da pretenso do terceiro-reivindicante, uma vez que ir suportar as conseqncias da deciso judicial. Observaes: 1 - Se o alienante foi citado como parte na ao, desnecessria a denunciao da lide.
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2 - H uma teoria minoritria admitindo o ajuizamento de ao autnoma de evico, como indenizao, pela prtica de ato ilcito, baseado no princpio que probe o enriquecimento sem causa. No pode ser demandado o alienante por evico (art. 457 CC): a) se a perda da coisa se deu por caso fortuito, fora maior, roubo ou furto; b) se o adquirente sabia que a coisa era alheia ou litigiosa (ex.: comprou um carro que sabia ser produto de roubo). EXTINO DA RELAO CONTRATUAL Tendo-se em vista a falta de sistematizao legal, h uma grande divergncia doutrinria sobre terminologias, conceitos e classificaes sobre os modos extintivos dos contratos. Por sua maior clareza, preferimos acolher o sistema adotado pela Professora Maria Helena Diniz, a seguir exposto resumidamente. O contrato, como qualquer negcio jurdico, possui um ciclo de existncia: nasce do mtuo consentimento, sofre as vicissitudes de sua carreira e termina normalmente com o cumprimento das prestaes. A execuo do contrato o modo normal de extino de uma relao contratual. O devedor executa a prestao e o credor atesta o cumprimento atravs da quitao (ou recibo), que um direito do devedor. Se a quitao no lhe for entregue ou se lhe for oferecida de forma irregular, poder reter o pagamento (sem que se configure a mora) ou efetuar a consignao em pagamento. No entanto, um contrato pode ser extinto antes de seu cumprimento, ou no decurso deste. So as causas anteriores ou contemporneas ao nascimento do contrato (ex.: nulidade) ou supervenientes sua formao (ex.: distrato). Embora a doutrina no seja unnime quanto ao uso das terminologias sobre o tema, como j dissemos, costuma-se dizer que quando o contrato no chegou ao seu trmino, ocorreu a resciso (ou dissoluo) contratual. A RESCISO (gnero) pode-se dar por: A) CAUSAS ANTERIORES OU CONTEMPORNEAS
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Nulidades no observncia de normas jurdicas atinentes a seus requisitos subjetivos, objetivos e formais (ex.: capacidade, objeto, consentimento, forma, etc.). Condio Resolutiva dou-lhe uma mesada enquanto estudar; parando de estudar opera-se o inadimplemento e a extino do contrato. Direito de Arrependimento previsto no prprio contrato, quando os contraentes estipulam que o contrato ser rescindido, mediante declarao unilateral de vontade, se qualquer deles se arrepender. Esse direito pode estar previsto na lei: art. 49 do Cdigo de Defesa do Consumidor permite ao consumidor a desistncia do contrato, dentro de sete dias (contados da assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio), sempre que a contratao se der fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio, sendo os valores pagos devolvidos de forma atualizada. B) CAUSAS SUPERVENIENTES A resciso pode-se se dar pela resoluo (extino do contrato por descumprimento) ou pela resilio (dissoluo por vontade bilateral ou unilateral, quando admissvel), nas seguintes hipteses: Resoluo por inexecuo voluntria impossibilita a prestao por culpa do devedor (tanto na obrigao de dar como na de fazer). Sujeitar o inadimplente ao ressarcimento por todas as perdas e danos (danos emergentes e lucros cessantes). Resoluo por inexecuo involuntria impossibilita o cumprimento da obrigao nos casos de fora maior ou caso fortuito. No haver perdas e danos, mas tudo ser devolvido. Resoluo por onerosidade excessiva evento extraordinrio e imprevisvel, que dificulte extremamente o adimplemento do contrato. Teoria da impreviso. Como vimos, clusula rebus sic stantibus. Provadas as condies pode haver a resciso ou reviso das prestaes. Resilio bilateral ou distrato um novo contrato em que ambas as partes resolvem, de comum acordo, pr fim ao contrato anterior que firmaram. Submete-se s mesmas normas e formas relativas aos contratos (se o contrato foi pactuado por instrumento
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particular o distrato tambm deve ser pactuado desta forma; se o contrato foi por instrumento pblico o distrato assim tambm ser). Resilio unilateral h contratos que admitem dissoluo pela simples declarao de vontade de uma das partes (tambm chamada de denuncia vazia). S ocorre excepcionalmente, como no mandato, no comodato e no depsito. Opera-se mediante denncia notificada outra parte. Assume a feio de resgate, renncia ou revogao. Morte de um dos contraentes s causa extintiva em obrigaes personalssimas (intuitu personae). Neste caso, o contrato se extingue de pleno direito.
Meus amigos e alunos. A carga de informaes da aula de hoje foi muito grande. Por isso muito importante a leitura do quadrinho sintico abaixo. Sabemos que este quadrinho, na verdade, um resumo do que foi falado na aula de hoje. Esse resumo tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros.
QUADRO SINTICO CONTRATOS - PARTE GERAL (arts. 421 a 480 CC) I - Conceito acordo de vontades que visa aquisio, resguardo, transformao, modificao ou extino de relaes jurdicas de natureza patrimonial. II - Elementos Duas ou mais pessoas. Capacidade plena das partes (representao ou assistncia dos incapazes). Consentimento. Objeto lcito, possvel determinado ou determinvel e economicamente aprecivel. Forma prescrita ou no defesa em lei. III - Princpios
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Autonomia da vontade liberdade para estipular o que lhes convier. No mais absoluto Observncia das normas pblicas supremacia da lei (normas impositivas que visam o interesse coletivo) sobre o interesse individual. Obrigatoriedade das obrigaes pacta sunt servanda; em regra o simples acordo de duas ou mais vontades suficiente para gerar o contrato. Relatividade dos efeitos o contrato, como regra, s vincula as partes que nele intervierem. Boa f - as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. Funo Social do Contrato a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato IV Formao duas vontades: proposta (oferta ou policitao) e aceitao. Regra feita a proposta, vincula o proponente (art. 427 CC). V - Momento da Celebrao entre presentes momento da aceitao da proposta entre ausentes teoria da expedio momento em que a aceitao expedida (contratos epistolares). VI - Local da Celebrao Regra dispositiva art. 435 CC no lugar em que foi proposto (admitese conveno em contrrio). VII - Classificao Unilaterais (apenas um dos contratantes assume obrigaes em face do outro) ou Bilaterais (direitos e obrigaes para ambas as partes sinalagmticos). Onerosos (ambas as partes assumem obrigaes) ou Gratuitos (oneram somente uma das partes). Em regra os contrato bilaterais so tambm onerosos. E os unilaterais so gratuitos. Exceo: mtuo sujeito a juros obriga a devoluo da quantia emprestada (contrato unilateral) devendo-se pagar os juros (contrato oneroso). Comutativos (prestaes de ambas as partes so conhecidas e guardam relao de equivalncia) ou Aleatrios (uma das prestaes no conhecida no momento da celebrao do contrato).
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Nominados (denominao prevista em Lei) ou Inominados (contratos criados pelas partes, no havendo tipificao legal). Paritrios (os interessados discutem as clusulas contratuais em p de igualdade) ou de (por) Adeso (uma das partes adere s clusulas j estabelecidas pela outra). Consensuais (perfazem-se pelo simples acordo de vontades), Solenes (lei exige forma especial para sua celebrao) ou Reais (perfazem-se com a entrega da coisa). Principais (existem por si, independente de outro - locao) ou Acessrios (sua existncia supe a do principal - ex.: fiana). Pessoais (intuitu personae a pessoa do contratante fundamental para a sua realizao) ou Impessoais (a pessoa do contratante indiferente para a concluso do negcio) VIII - Efeitos dos Contratos A) Exceo de contrato no cumprido regra nos contratos bilaterais nenhum dos contratantes poder, antes de cumprir a sua obrigao, exigir a do outro arts. 476/477 CC B) Direito de reteno permite ao credor conservar coisa alheia em seu poder alm do momento em que deveria restituir, at o pagamento do que lhe devido. C) Reviso dos contratos Impreviso Onerosidade excessiva Rebus sic Stantibus arts. 478/480 CC - excepcionalmente, admite-se a reviso judicial dos contratos quando uma das partes vem a ser prejudicada sensivelmente por uma alterao imprevista da conjuntura econmica. O evento extraordinrio imprevisto, que dificulta o adimplemento da obrigao, motivo de resoluo contratual por onerosidade excessiva. A parte lesada ingressa em juzo pedindo a resciso do contrato ou o reajuste da prestao. D) Regra dos contratos gratuitos devem ser interpretados de forma restritiva. E) Arras ou Sinal prova de concluso do contrato; assegura o cumprimento da obrigao e princpio de pagamento (arts. 417/420 CC). Arrependimento previsto arras penitenciais; arrependimento no previsto arras confirmatrias. F) Estipulao em Favor de Terceiros pactua-se vantagem para terceira pessoa que no parte no contrato (arts. 433/438 CC).
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G) Evico perda da propriedade para terceiro por sentena judicial e ato jurdico anterior (arts. 447/457 CC). Nos contratos onerosos o alienante responde pela evico. Exemplo Usucapio. H) Vcio Redibitrio vcio ou defeito oculto na coisa que a tornam imprpria para o uso a que se destina ou lhe diminui o valor (arts. 441/446 CC) Tambm previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor, que em maior abrangncia. Redibir = restituir coisa defeituosa. O consumidor pode exigir alternativamente: a) substituio do produto, b) restituio da quantia paga, ou c) abatimento proporcional do preo. IX Extino da Relao Contratual 1 - Normal Execuo, Cumprimento do contrato (quitao). 2 Resciso ou Dissoluo a) causas anteriores ou contemporneas - nulidade, condio resolutiva, arrependimento b) causas supervenientes - resoluo (descumprimento voluntrio ou involuntrio), resilio (acordo bilateral ou unilateral) ou morte de um dos contratantes em obrigaes personalssimas.
TESTES
1) Quanto aos contratos, assinale a alternativa incorreta: a) O atual Cdigo Civil brasileiro, diferentemente do que o antecedeu, prev a funo social do contrato como princpio a ser seguido e que, em certo sentido, limita o princpio do pacta sunt servanda; b) O Cdigo Civil de 1916, diferentemente do atual, no possua disposio expressa cuidando da boa-f objetiva; c) A resoluo do contrato por onerosidade excessiva pressupe, no Cdigo Civil brasileiro, tratar-se de contrato de execuo continuada ou diferida e situao extremamente vantajosa para a outra parte, em virtude de acontecimento extraordinrio e imprevisvel; d) Pelo princpio da relatividade, podemos dizer que os contratos tm uma obrigatoriedade relativa, podendo, como regra, a parte optar pela reviso das clusulas contratuais, ou simplesmente no cumpri-lo.
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2) So os seguintes os princpios introduzidos pelo novo Cdigo Civil no direito contratual brasileiro: a) dignidade da pessoa humana, funo social do contrato; boa-f objetiva e justia contratual; b) autonomia das vontades das partes, fora vinculante do contrato e igualdade das partes contratantes; c) igualdade das partes, efeitos do contrato somente em relao s partes contratantes e pacta sunt servanda; d) funo social do contrato, boa-f objetiva, autonomia das vontades das partes e intangibilidade do contedo do contrato; 3) O contrato aleatrio : a) contrato gratuito, sujeito a evento futuro, porm certo ou ao menos previsvel; b) contrato oneroso, sujeito a evento futuro e incerto; c) contrato gratuito, pelo qual um dos contratantes transfere coisa determinada independentemente de contraprestao; d) contrato oneroso, pelo qual um dos contratantes transfere coisa incerta em troca de coisa certa. 4) Assinale a alternativa CORRETA: a) A policitao uma declarao receptcia de vontade, dirigida pelo policitante ao oblato, por fora da qual o primeiro manifesta sua inteno de se considerar vinculado se a outra parte aceitar; b) Os elementos integrantes do contrato de compra e venda so a coisa e o preo; c) Res nullius coisa sem dono porque foi abandonada pelo seu proprietrio; d) Feita a policitao e aceita pelo oblato no se permite o arrependimento. 5) correto afirmar a respeito dos vcios redibitrios: a) trata-se da perda ou desapossamento da coisa por causa jurdica, determinante e preexistente alienao, reconhecida por deciso judicial em favor de outrem;
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b) ao adquirente prejudicado somente assiste o direito de pleitear o abatimento do preo; c) o adquirente decai do direito de obter a redibio no prazo de 2(dois) anos, se o bem for imvel; d) ao adquirente prejudicado lcito manejar ao redibitria para rejeio da coisa e devoluo do preo do negcio, ou ao estimatria objetivando a restituio de parte do preo, a ttulo de abatimento; 6) A comprou de B uma casa, por escritura pblica, pelo preo de R$ 200.000,00, pagando R$ 20.000,00 de sinal. A obrigou-se a pagar o restante do preo, ou seja, R$ 180.000,00, com financiamento da Caixa Econmica Estadual, a ser obtido no prazo de 3 meses. Acontece que, aps ter sido pago o sinal, referida Caixa fechou sua Carteira de Financiamento, pelo perodo de um ano, o que impossibilitou o comprador A de completar o pagamento do preo. Esse fato, em si: a) acarreta a extino do contrato por resoluo. b) acarreta a extino do contrato por resilio por onerosidade excessiva. c) acarreta a extino do contrato por resciso bilateral. d) no acarreta a extino do contrato. 7) A obrigou-se a construir para B um edifcio, com 12 andares, que foi terminado, segundo peremptria afirmao de A. Por sua vez, B alega que houve cumprimento insatisfatrio e inadequado da obrigao por parte de A, que no observou, rigorosamente, a qualidade dos materiais especificados no memorial. Assim, B suspende os ltimos pagamentos devidos a A, a) aguardando que este cumpra, corretamente, a obrigao. b) ajuizando ao com fundamento na exceptio non adimpleti contractus. c) ajuizando ao com fundamento na clusula rebus sic stantibus. d) ajuizando ao com fundamento na exceptio non rite adimpleti contractus.
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8) correto afirmar que pelo atual Cdigo Civil brasileiro: a) o juiz pode intervir no contrato somente quando ocorrer onerosidade excessiva. b) somente nos contratos paritrios pode haver clusulas abusivas. c) para que possa haver interveno judicial em um contrato necessrio que a onerosidade excessiva seja decorrente de um fato extraordinrio e imprevisvel. d) em razo do princpio do pacta sunt servanda o juiz nunca pode intervir em um contrato. 9) Relativamente onerosidade excessiva, correto afirmar: a) No Cdigo de Defesa do Consumidor a onerosidade excessiva deve sempre advir de evento extraordinrio e imprevisvel, que dificulta o adimplemento da obrigao de uma das partes. b) No Cdigo de Defesa do Consumidor no h qualquer meno resoluo contratual por onerosidade excessiva. c) O Cdigo Civil adotou a teoria da impreviso tendo atrelado a esse conceito a teoria da onerosidade excessiva. Assim, havendo desequilbrio no contrato, somente por acontecimento superveniente extraordinrio ou imprevisvel, poder-se- pleitear a resoluo do contrato. d) A onerosidade excessiva, no Cdigo Civil, independe da demonstrao de fato superveniente imprevisvel ou extraordinrio, bastando a demonstrao do desequilbrio contratual. GABARITO COMENTADO 1 Alternativa incorreta letra d. Um contrato, em regra, deve ser cumprido da forma como foi elaborado, no aproveitando, muito menos prejudicando terceiros, vinculando, exclusivamente, as partes que nele intervierem, ou seja, produzindo efeitos somente entre os contratantes. isso o que quer dizer o princpio da relatividade. As demais alternativas esto corretas: as letras a e b (funo social do contrato e boa f objetiva) so princpio novos introduzidos pelo novo Cdigo
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(arts. 421 e 422 CC). A alternativa c tambm est correta (art. 476 CC). 2 Alternativa correta letra a. Com o objetivo de proteger a sociedade, de equilibrar as relaes contratuais, o CC/02 introduziu os princpios da dignidade da pessoa humana (vide arts. 11 a 21); da funo social do contrato (art. 421); da boa-f objetiva (art.422); e tambm o da justia contratual (art. 317 e 478). Na realidade, se a questo se referisse aos princpios contratuais, todas as alternativas estariam certa. No entanto notem que o cabealho da questo fala em princpios introduzidos pelo atual Cdigo. Somente a letra a se refere aos novos princpios. Nas demais alternativas foram colocados princpios que o Cdigo anterior j previa. 3 - Alternativa correta letra b. O contrato aleatrio aquele em que a prestao (se h prestao, oneroso) de uma das partes no conhecida com exatido no momento da celebrao do contrato. Depende de uma alea, ou seja, depende de um fato futuro e incerto, no se podendo antecipar exatamente o seu montante Este modalidade de contrato est prevista nos art. 458 e 459 do CC (exemplo contrato de seguro). 4 Alternativa correta letra a. Vejam como o examinador pode complicar uma questo fcil. A alternativa correta, na verdade necessita ser traduzida. No entanto, todos esses termos foram usados na aula. Quem prestou ateno na aula acerto facilmente. Vamos traduzir - a policitao (oferta) uma declarao receptcia (que necessita ser aceita) de vontade, dirigida pelo policitante (pessoa que oferece, o proponente) ao oblato (aceitante), por fora da qual o primeiro manifesta sua inteno de se considerar vinculado se a outra parte aceitar. Aps a traduo, percebe-se que a questo est exata (arts. 427 e seguintes do CC). A letra b ns ainda no vimos; podemos adiantar que no est totalmente errada, porm est incompleta, pois os elementos do contrato de compra e venda so: coisa, preo e consentimento (res, pretium e consensus). A letra c tambm est errada. Na aula sobre bens falamos que res nullius coisa de ningum. Coisa abandonada res derelictae. Letra d feita a policitao (oferta) e aceita pelo oblato (aceitante) admite-se o arrependimento se antes da aceitao ou juntamente com ela chegar ao proponente a retrao do aceitante.
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5 Alternativa correta letra d. Vcio redibitrio o vcio ou defeito oculto da coisa que a torna imprpria ao uso que se destina ou que lhe diminui sensivelmente o valor, de forma que o contrato no seria realizado se o adquirente tivesse conhecimento do vcio. Nos termos do art. 442 do CC, o prejudicado pode redibir (devolver) a coisa ou pedir abatimento proporcional no preo. A letra a trata da evico; a b est errada, pois no somente o abatimento do preo e a c tambm est errada, pois o prazo previsto no CC para imveis de um ano. Observe que este tema tambm tratado pelo CDC, que mais abrangente. 6 Alternativa correta letra a. Como vimos em aula, no h uma unanimidade dos autores sobre os nomes corretos dos institutos. No entanto os examinadores vm a adotando a terminologia dada em aula. A extino do contrato por fato posterior chamada de resciso contratual (gnero), que, por sua vez, se divide em resilio e resoluo (espcies). A questo traz uma hiptese de resoluo, que a do inadimplemento (no cumprimento ou inexecuo) involuntrio do contrato, isto , quando a parte no consegue cumprir o contrato por causa de um fato externo, no se podendo lhe atribuir culpa. 7 - Alternativa correta letra d. Todo contrato bilateral gera direitos e obrigaes para ambas as partes, logo, deixando alguma delas de cumprir a sua obrigao, no poder exigir o cumprimento da obrigao da outra parte. Portanto, so clusulas resolutivas (extintivas) tcitas, tanto a exceptio non adimpleti contractus (descumprimento total), como tambm a exceptio non rite adimpleti contractus (cumprimento incompleto, defeituoso ou inexato da prestao por um dos contraentes). 8 Alternativa correta letra c. Para que possa haver interveno judicial em um contrato, seja para corrigi-lo, seja para decretar a sua resoluo (art. 478 e 479), o CC exige que o contrato seja de execuo continuada ou diferida (ex: contrato que ser executado em prestaes), e que um evento imprevisvel ocasione o desequilbrio deste contrato, trazendo onerosidade excessiva para uma das partes.
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9 - Alternativa correta letra c. O art. 478, do CC/02, adotou a teoria da impreviso, tendo atrelado a esse conceito a noo de onerosidade excessiva, que, para permitir a resoluo (extino) do contrato, deve ser ocasionada por um evento extraordinrio e imprevisvel.
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AULA 04 DIREITO DAS OBRIGAES PARTE ESPECIAL
CONTRATOS EM ESPCIE
Meus amigos e alunos. Observem que estamos caminhando por uma seqncia lgica dentro do Direito Civil. Quando iniciamos a anlise da Parte Especial do Cdigo Civil falamos primeiro das Obrigaes de uma forma geral. Na aula seguinte falamos da parte geral dos Contratos. Elementos constitutivos, princpios fundamentais, formao dos contratos, incio, classificao, efeitos (s para recordar alguns: Exceo de Contrato No Cumprido, Direito de Reteno, Reviso dos Contratos, Arras ou Sinal, Vcio Redibitrio e Evico) e extino. Hoje vamos falar sobre os contratos em espcie. Isto , as modalidades de contratos previstas no Cdigo Civil. E com essa aula encerraremos o Direito das Obrigaes. Esta aula tambm ser longa. Na prxima aula veremos um novo ponto do Direito Civil: o Direito das Coisas, que ser desmembrado em duas aulas. Comecemos, ento com as espcies de contratos.
COMPRA E VENDA (arts. 481 a 532 CC)

CONCEITO Contrato de compra e venda aquele pelo qual um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e, o outro, a pagar-lhe o preo em dinheiro (art. 481). O contrato de compra e venda no transfere o domnio (ou seja, a propriedade). Este transferido pela tradio (bens mveis) ou pelo registro do ttulo aquisitivo no cartrio de Registro de Imveis (bens imveis). O contrato de compra e venda d aos contratantes to somente um direito pessoal, gerando ao vendedor a obrigao de
transferir o domnio. Caso o vendedor no entregue a coisa vendida, o contrato ser resolvido nos termos do inadimplemento das obrigaes de dar. Concluindo: no o contrato que transfere a propriedade da coisa. A propriedade transferida pela tradio ou registro. O contrato somente cria a obrigao de uma transferncia da coisa. CARACTERSTICAS Na aula passada vimos a classificao genrica dos contratos. Eles podem ser unilaterais ou bilaterais; onerosos ou gratuitos; comutativos ou aleatrios, etc. Na aula de hoje vamos aplicar a teoria da aula passada. Ou seja, cada contrato ser enquadrado em uma classificao especfica. Vou fazer isso com todos os contratos que veremos. Logo a seguir vou explicando as caractersticas especiais do contrato em anlise. Dessa forma, o Contrato de Compra e Venda pode ser classificado com sendo: Bilateral ou sinalagmtico - cria obrigaes para ambos os contratantes, que sero ao mesmo tempo credores e devedores. Oneroso ambas as partes auferem vantagens patrimoniais de suas prestaes. Comutativo (regra) objeto certo e seguro com equivalncia das prestaes e contra-prestaes; ou Aleatrio depende de um evento incerto. Consensual (regra) forma-se pelo mtuo consenso dos contraentes; ou solene alm do consentimento a lei exige uma forma para a sua manifestao (ex.: escritura pblica para a compra de imveis). Translativo do domnio - embora a propriedade s seja transferida com a tradio ou com transcrio, serve como titulo adquirendi, isto , serve como fato gerador da transmisso da propriedade. ELEMENTOS So elementos dos contratos de compra e venda, alm dos comuns a todos os atos jurdicos e a todos os contratos: a) coisa; b) preo e c) consentimento (res, pretium e consensus).
A) COISA (res) OU OBJETO o objeto da compra e venda, seja ela corprea (mveis ou imveis) ou incorprea (direitos de inveno, de propriedade literria, cientfica ou artstica). A coisa objeto da compra e venda: deve ser disponvel ou estar in commercium, uma vez que sua inalienabilidade impossibilitaria a sua transmisso ao comprador, como nas hipteses de bem de famlia, bem pblico, bem gravado com clusula de inalienabilidade, bem desapropriado, etc. pode se referir a coisa futura como ocorre nos contratos aleatrios (ex.: frutos de uma colheita esperada), embora deva ser individualizada no momento de sua execuo (coisa determinada ou determinvel). B) PREO (pretium) a quantia em dinheiro que o comprador obrigado a pagar pela coisa; o valor da compra e venda. A lei diz que deve ser pago em dinheiro (art. 481 CC). Todavia, nada impede que o valor expresso em dinheiro seja pago por coisas representativas de dinheiro (cheque, nota promissria, duplicata, etc.). Se constituir numa coisa por outra, ter-se- permuta. O preo deve ser certo, e fixado de comum acordo pelas partes. nulo o contrato em que se deixar o preo para ser fixado ao livre arbtrio de uma das partes (art. 489 CC). Todavia, o preo pode ser fixado: no futuro, ao arbtrio de terceiro (art. 485 CC), que os contratantes designarem no contrato ou prometerem designar. Neste caso, se o terceiro no aceitar a incumbncia, o contrato ser considerado sem efeito (nulo), salvo se as partes concordarem, no contrato, em designar outra pessoa; fixado taxa de mercado ou da bolsa, em certo e determinado dia e lugar. No sendo a venda crdito, o vendedor no obrigado a entregar a coisa antes de receber o preo (art. 491 CC). C) CONSENTIMENTO dos contratantes sobre a coisa, preo e demais condies do negcio (observao - com relao ao consentimento, se voc ficou com alguma dvida, releia a aula referente aos Fatos e Atos Jurdicos). EFEITOS DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA
A) Tradio - Obrigao do vendedor de entregar a coisa com todos os seus acessrios, transferindo ao adquirente a propriedade. Geralmente a tradio efetiva ou real. Mas em certos casos pode ser simblica, como a entrega de algo que represente a coisa (ex.: chaves do carro). B) Garantia o vendedor deve garantir a qualidade e bom funcionamento da coisa alienada (garantia contra vcios aparentes ou redibitrios) e assegurar ao proprietrio a propriedade (garantia contra a evico). Os vcios aparentes podero ser reclamados dentro do prazo decadencial de 30 (produtos no durveis) ou 90 dias (produtos durveis), contados da entrega do produto. Se o vcio for oculto o prazo computa-se no instante em que o defeito se evidenciar. C) Riscos - relacionam-se com a responsabilidade, caso a coisa ou preo no seja pago. Assim, temos como regras (art. 492 CC): risco da coisa se o bem vier a se perder ou a se deteriorar, por caso fortuito ou fora maior, at o momento da entrega (tradio), o vendedor sofrer as conseqncias, devendo restituir o preo, se j o havia recebido; se o fato se der aps a tradio, sem culpa do vendedor, este ter direito ao preo. risco do preo se o preo se perder ou se degradar antes da tradio, o comprador sofrer o risco; se isso ocorrer aps o pagamento, o vendedor arcar com o prejuzo.
Excees: Se a coisa, para ser entregue, necessita ser contada, pesada, medida ou assinalada, desde o momento em que tiver sido colocada disposio do comprador, por sua conta correm os riscos, embora ainda no tenha sido contada, pesada, medida ou assinalada, e caso a coisa se perca por "caso fortuito" no ato de contar, marcar ou assinalar. Correm por conta do comprador os riscos das coisas que j tiverem sido colocadas sua disposio no tempo, lugar e pelo modo ajustados, se o comprador estiver em mora para as receber. da tradio so do devedor (ex.: de carreto, frete, corretagem, comisso, etc.).
D) Despesas para a transferncia do bem. Regras (art. 490 CC):
da escritura so do comprador (alm dos impostos sobre transmisso da propriedade, registro, etc.).
E) Certides negativas de impostos - a lei determina que em toda escritura da transferncia de imveis sero transcritas as certides de se acharem eles quites com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal, de quaisquer impostos a que possam estar sujeitos. Por outro lado, existe a regra de que os nus dos impostos sobre prdios se transmitem aos adquirentes, exceto se constarem da escritura pblica as certides de recebimento, pelo fisco, dos impostos devidos. Desta forma, exonera-se o adquirente do imvel que exibir certido negativa de dbito fiscal a que possa estar sujeito o bem adquirido, de responsabilidade por dvida anterior do imvel por impostos. PROIBIO DE VENDA a lei civil probe que os ascendentes vendam aos descendentes quaisquer bens, sem que haja o consentimento dos outros descendentes e o cnjuge do alienante, salvo se casado sob o regime de separao obrigatria (art. 496 CC), sob pena de anulao do ato. Essa venda poderia simular uma doao em prejuzo dos demais herdeiros. Esse o item mais exigido nos concursos. Assim: pode haver a venda de um bem do pai para o filho? Resposta = Pode, mas com o consentimento de todos os outros filhos e da esposa do pai, que pode ser a me ou outra mulher (ex: o pai se casou novamente). pessoa casada (exceto no regime de separao absoluta de bens) no poder alienar ou gravar de nus os bens imveis do seu domnio sem a autorizao do outro cnjuge (art. 1.647 CC). os consortes (marido e mulher) no podero, em regra, fazer contrato entre si, pois a compra e venda entre marido e mulher est proibida (na comunho universal ter-se- uma venda fictcia, pois os bens do casal so comuns e ningum pode comprar o que j lhe pertence). PROIBIO DA COMPRA No podem ser comprados, ainda que em hasta pblica: pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confiados sua guarda ou administrao. A lei receia que estas pessoas se faam prevalecer de sua posio especial para lograrem
vantagem em detrimento dos titulares dos bens que guardam ou administram. pelos servidores pblicos, os bens da unio, dos Estados e dos Municpios, que estiverem sob sua administrao direta ou indireta, aplicando-se a mesma disposio aos juzes, arbitradores, ou peritos que, de qualquer modo, possam influir no ato ou no preo da venda. pelos juzes, empregados da Fazenda, secretrios de tribunais, escrives e outros oficiais da Justia, os bens ou direitos, sobre que se litigam em tribunal, juzo, ou conselho, no lugar onde esses funcionrios servirem ou a que se estender sua autoridade. Pelos leiloeiros e seus prepostos quanto aos bens de cuja venda estejam encarregados e corretores das Bolsas quanto aos bens a eles confiados. o proprietrio de coisa alugada, para vend-la dever dar conhecimento do fato ao inquilino, que ter direito de preferncia para adquiri-la em igualdade de condies com terceiros. o condmino, enquanto pender o estado de indiviso, no poder vender a sua parte a estranho, se o outro condmino a quiser (art. 504, 1 parte do CC). Trata-se do direito de preferncia do condmino sobre a venda de bem indivisvel. O condmino a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranhos, no prazo de seis meses. Veremos no Direito das Coisas que o condomnio pode ser classificado em: a) pro indiviso (quando o bem se encontra no dividido entre os vrios proprietrios, de modo que cada um apenas possui parte ou frao ideal) ou b) pro diviso (quando apesar de possurem em condomnio, cada condmino tem sua parte delimitada e determinada). Neste caso ltimo, cada condmino pode vender sua parte a terceiro sem oferecer aos outros condminos. No caso do condomnio ser pro indiviso, e o bem for indivisvel, cada condmino s pode vender sua parte a estranhos se antes oferecer aos outros condminos (como dissemos, direito de preferncia). CLUSULAS ESPECIAIS COMPRA E VENDA Um contrato de compra e venda, desde de que os contraentes consintam, pode vir acompanhado de clusulas especiais, que no retiram sua essncia, mas alteram sua fisionomia. Assim, so os chamados pactos adjetos compra e venda: retrovenda; venda a
contento; preempo; reserva de domnio e venda sobre documentos. Vamos analis-los um a um: 1 Retrovenda (arts. 505 a 508 CC) Retrovenda o direito que tem o vendedor de readquirir o imvel que vendeu, dentro de certo prazo, restituindo ao comprador o preo recebido, mais as despesas feitas pelo comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram com a autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias (art. 505 CC). A retrovenda uma condio resolutiva; a propriedade resolvel se extinguir no instante em que o alienante exercer seu direito de reaver o bem. O prazo mximo decadencial de trs anos improrrogvel, ininterrupto e insuscetvel de suspenso. No caso de no se estipular o prazo, este ser de trs anos. Na hiptese de se estipular prazo maior, este ser considerado no escrito. Vencido o prazo, a venda se torna irretratvel. 2 - Venda a contento e Venda sujeita a prova (arts. 509 a 512 CC) Venda a contento consiste na hiptese de venda feita sob condio suspensiva. Neste caso, a venda no se aperfeioa enquanto o comprador no se declara satisfeito. Exemplo: A vende para B uma certa quantidade de vinho, entregando-a, sendo que a concluso do negcio fica na dependncia de B manifestar sua aceitao, aps provar o produto. Enquanto o comprador no manifestar sua vontade, suas obrigaes so de mero comodatrio. At esse ato a coisa pertence ao vendedor. No havendo prazo estipulado para a manifestao do comprador, o vendedor ter direito de intim-lo, judicial ou extrajudicialmente, para que o faa em prazo improrrogvel. Ocorre a venda sujeita a prova quando o vendedor apresenta ao comprador amostras que indiquem a qualidade do produto a ser vendido. Neste caso, entende-se que o vendedor assegura ter a coisa vendida as qualidades por ele apresentadas. Caso a coisa no apresente as qualidades explicitadas pelo vendedor, ser ela enjeitada, aplicando-se as regras do vcio redibitrio (art. 510 CC). 3 Preempo, preferncia ou prelao (arts. 513 a 520 CC)
O contrato de compra e venda pode conter a clusula segundo a qual o comprador se obriga a oferecer ao vendedor a coisa objeto do contrato (mvel ou imvel), se caso o comprador for vend-la a terceiro ou d-la em pagamento, para que o comprador use de seu direito de prelao na compra. O preo ser "tanto por tanto", isto , o que seria pago pelo terceiro. O direito intransmissvel, isto , no se pode ceder a terceiros e nem passa aos herdeiros, sendo personalssimo. Prazo para o exerccio da preempo: a) se a coisa for mvel, no poder exceder 180 dias. b) se for imvel, no poder exceder 2 anos. Obs. inexistindo prazo estipulado o direito de preempo caducar em 3 dias se for mvel, ou 60 dias se for imvel. Se o comprador alienar a coisa sem ter dado cincia ao vendedor do preo e das vantagens que por ela lhe ofereceram, responder por perdas e danos. Se o adquirente estiver de m f, responde solidariamente. Como regra o direito de preferncia decorre do contrato. Mas em algumas situaes a lei que o prev. Assim, tm direito de prelao (ou preferncia) legal: dono de bem desapropriado pelo direito de retrocesso (art. 519 CC) se a coisa expropriada para fins de necessidade ou utilidade pblica, ou interesse social, no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios pblicos, caber ao expropriando o direito de preferncia, pelo preo atual da coisa. condmino de bem indivisvel um condmino s pode vender sua parte a estranhos, se oferecer primeiro a outro condmino, nas mesmas condies. O condmino preterido poder, depositando o peo, requerer para si a coisa vendida a estranhos, se o fizer no prazo (decadencial) de 180 dias. locatrio em relao ao bem locado o art. 27 da Lei 8.245/91 prev que o locatrio tem preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros, nos casos de venda ou promessa de venda. O locatrio dever exercer este direito no prazo (decadencial) de 30 dias. Se o locador no respeitar o direito de preferncia, h duas opes para o locatrio preterido: reclamar perdas e danos ou depositar o preo (e demais despesas do ato de transferncia) e haver para si o imvel locado. Nesta ltima hiptese
deve requerer no prazo de 6 meses, a contar do registro do ato no cartrio de imveis, desde que o contrato de locao esteja averbado pelo menos 30 dias antes da alienao, junto matrcula do imvel. 4 - Reserva de domnio (arts. 521 a 528 CC) Ocorre a reserva de domnio quando se estipula em contrato de compra e venda de coisa mvel infungvel (regra), que o vendedor reserve para si a propriedade do bem, at o momento em que se realize o pagamento integral do preo, quando o negcio ter eficcia plena. O vendedor transfere ao comprador a posse da coisa, mas conserva a propriedade at o pagamento (art. 521 CC). um contrato formal, que deve ser feito por escrito. Para valer contra terceiros (erga omnes) deve ser registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos. A doutrina predominante considera-o como sendo uma venda sob condio suspensiva, em que o evento futuro e incerto o pagamento integral do preo; suspende-se a transmisso da propriedade at que se tenha o implemento da condio, isto , o pagamento integral do preo ajustado. Efetuado o pagamento, a transferncia do domnio opera-se automaticamente. Se o comprador no pagar as prestaes no vencimento, poder o vendedor: pleitear a resciso do contrato, reintegrao de posse da coisa, devolvendo as prestaes pagas (deduzidas as despesas); mover ao pleiteando a cobrana das prestaes vencidas e vincendas, pois o atraso de uma prestao acarreta no vencimento antecipado das demais. Observao o vendedor poder dispor da coisa somente com expressa autorizao do vendedor. 5 - Venda sobre documentos (arts. 529 a 532 CC) Vem sendo usada nos negcios de importao e exportao, ligando-se tcnica de pagamento denominada crdito documentado (trust receipt). Substitui-se a tradio da coisa, pela entrega de seu ttulo representativo ou outros documentos exigidos no contrato. O pagamento, como regra, dever ser efetuado na data e local da entrega dos documentos.
TROCA OU PERMUTA (art. 533 CC)

CONCEITO O contrato de troca ou permuta aquele pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra coisa que no seja dinheiro. Operam-se, ao mesmo tempo, duas vendas, servindo as coisas trocadas de compensao recproca. Tambm chamado de escambo. CARACTERSTICAS contrato bilateral, oneroso, comutativo e translativo de propriedade (h duas tradies, duas entregas). OBJETO O objeto da permuta h de ser dois bens. Se um dos contraentes der dinheiro ou prestar servios, no se ter troca. Podem ser trocados todos os bens que puderem ser vendidos, mesmo sendo de espcies diversas e valores diferentes. Gera para cada contratante a obrigao de transferir para o outro o domnio da coisa objeto de sua prestao. RELAO COM A COMPRA E VENDA H uma grande analogia entre os dois institutos. Por isso o legislador prescreve que se apliquem permuta as mesmas disposies relativas compra e venda (em relao s garantias, vcios redibitrios, evico, etc.). No entanto, h diferenas: a) na troca, as prestaes so em espcie; na venda, a prestao de um dos contraentes em dinheiro. b) o vendedor, uma vez entregue a coisa vendida, no poder pedir-lhe a devoluo no caso de no ter recebido o preo; j o permutante ter o direito de repetir o que deu, se a outra parte no lhe entregar o objeto permutado. Repetir devolver coisa ou dinheiro; restituir. EFEITOS a permuta encerra uma dupla venda.
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cada um dos permutantes pagar metade das despesas da troca, alm de pagar, cada um, o imposto sobre o valor do bem adquirido. anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem o expresso consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante; se os valores forem iguais a troca vlida.
CONTRATO ESTIMATRIO (arts. 534 a 537 CC)

CONCEITO Contrato estimatrio ou venda em consignao o negcio jurdico em que algum (consignatrio) recebe de outrem (consignante) bens mveis, ficando autorizado a vend-los, obrigando-se a pagar um preo estimado previamente, se no restituir as coisas consignadas, dentro do prazo ajustado (art. 534 CC). considerado com sendo um contrato real, pois h necessidade da entrega do objeto. Digamos que em minha residncia eu fabrique, manualmente, alguns brinquedos, ou enfeites, doces ou salgados, etc. Desejo vender esses bens. Mas no tenho um ponto de venda. Assim, eu deixo esses bens na padaria de um amigo ou no salo de beleza de uma outra amiga. Esses bens ficam expostos para serem vendidos. Entrego os bens a meus amigos e eles podem vender os bens. Posteriormente eles vendem e prestam contas comigo. PARTES do Contrato Consignante aquele que entrega a coisa; no exemplo fornecido acima, sou eu. Consignatrio recebe a coisa para vend-la; no nosso exemplo, so os meus amigos, o do dono da padaria, etc. EFEITOS consignante no perder o domnio (a propriedade) da coisa consignada, at que o consignatrio a negocie com terceiros. consignante no poder dispor da coisa antes de lhe ser restituda ou de lhe ser comunicada a restituio.
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A coisa consignada no poder ser objeto de penhora pelos credores do consignatrio, enquanto no for pago integralmente o seu preo. consignatrio dever pagar as despesas de custdia e venda. consignatrio no se libertar da obrigao de pagar o preo, se a restituio da coisa consignada, em sua integridade, se tornar impossvel, ainda que por fato a ele no imputvel.
DOAO (arts. 538 a 564 CC)

CONCEITO Doao o contrato pelo qual uma pessoa por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra, que os aceita. Exige-se o animus donandi, nimo de fazer uma liberalidade espontnea. PARTES Doador o que doa. Donatrio o que recebe a doao. CARACTERSTICAS Contrato unilateral e gratuito requer interveno de duas partes contratantes. No entanto, apenas o doador assume a obrigao de transferir bens ao donatrio (apenas uma devedora), no havendo contraprestao por parte do donatrio. ato de liberalidade. Todavia, pode ter um encargo, caso o doador obrigue o donatrio, como, por exemplo, a construir, plantar certa cultura, etc. Supe a aceitao o contrato de doao s se aperfeioa com a aceitao do bem por parte do donatrio; portanto um negcio receptcio (quer dizer, exige a aceitao). Referida aceitao pode ser expressa ou tcita, caso o doador marque prazo para a recusa e nele no se manifesta o donatrio. A aceitao precisa ser expressa se a doao for com encargos. Forma um contrato solene, pois o art. 541 CC lhe impe uma forma que dever ser respeitada, sob pena de no valer o contrato. obrigatria a forma escrita, uma vez que se exige instrumento
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pblico ou particular. Excepcionalmente admite-se a forma verbal (seguida de tradio), para os bens mveis de pequeno valor. necessria a forma de escritura pblica para imveis, sujeita transcrio no Registro Imobilirio. ato inter vivos No existe doao para aps a morte (isto seria um testamento, como veremos em aula especfica). CAPACIDADE ATIVA PARA DOAR Para que a doao seja vlida, alm dos requisitos gerais, imprescindvel observar: Os absoluta ou relativamente incapazes no podem (em regra) doar, nem mesmo por representantes legais, visto que tais liberalidades no so feitas no interesse do representado. O prdigo pode doar se assistido por seu curador, que dar ou no sua anuncia para o ato. Os cnjuges, sem a devida autorizao (exceto no regime da separao absoluta), esto impedidos de fazer doao, no sendo remuneratria, com os bens e rendimentos comuns, ou dos que possam integrar futura meao. cnjuge adltero no pode fazer doao a seu cmplice, sob pena de anulabilidade (pleiteada pelo outro cnjuge ou seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal). Os consortes (marido e mulher) no podem fazer doaes entre si se o regime for da comunho universal; se outro for o regime, no havendo disposio em contrrio, nada obsta a doao, importando em adiantamento do que lhes cabe por herana (art. 544 CC). As pessoas jurdicas de direito privado podem fazer e receber doaes. falido no pode fazer doaes porque perdeu a administrao de seus bens e isso lesaria seus credores. Os ascendentes no podem fazer doaes a seus filhos, que importaria em adiantamento da legtima. Nula ser toda clusula que possa vir alterar as normas de direito sucessrio. Exemplo: um pai no pode doar todos os seus bens para um dos filhos, deixando os outros sem nada (a no ser que haja uma deserdao, que veremos na aula sobre Direito das Sucesses). Explicarei melhor esse ponto logo adiante, ainda na aula de hoje. www.pontodosconcursos.com.br 13
REQUISITOS OBJETIVOS PARA A DOAO Inicialmente necessrio que a coisa esteja in commercium: bens mveis ou imveis; corpreos ou incorpreos; presentes ou futuros; etc. Alm disso, deve-se observar: No valer a doao de todos os bens, sem reserva de parte ou renda suficiente para subsistncia do doador (art. 548 CC). Nula ser tal doao. A proibio ser eliminada se o doador se reservar o usufruto dos bens. Se com a doao o doador ficar insolvente, os credores prejudicados podero anul-la (pode ter ocorrido neste caso fraude contra credores se ficou com dvida, releia isso na aula sobre Fatos e Atos Jurdicos). Nula ser a doao da parte excedente do que poderia dispor o doador em testamento (havendo herdeiros o testador s poder dispor de metade da herana art. 1.789 e 1.846 CC), preservandose, assim, a legtima dos herdeiros. Haver nulidade da doao inoficiosa (segundo dicionrio Aurlio aquilo que prejudica, sem razo conhecida; nociva) apenas na poro excedente legtima de seus herdeiros.
DOAO A INCAPAZES As pessoas que no podem contratar (os incapazes, relativa e absolutamente) podem aceitar doaes puras (isto , sem encargos art. 543 CC). A doao feita a nascituro vlida, desde que aceita pelos pais (art. 542 CC). Trata-se de caso de ato jurdico sujeito a condio suspensiva, pois ocorrer a doao se houver nascimento com vida. Caso o nascituro nasa morto (seja natimorto), o contrato ineficaz. Igualmente vlida ser a doao feita em contemplao de casamento futuro e referente aos filhos futuros do casal. ESPCIE DE DOAO Pura e simples ou tpica feita por mera liberalidade; quando no se impe nenhum nus, nenhuma restrio ao donatrio, que desfrutar amplamente do bem recebido, sem qualquer limitao. Condicional quando surte efeitos somente a partir de ou ao findar um certo momento (acontecimento futuro ou incerto). Ex.:
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doao feita subordinando-se a realizao de um casamento. Neste caso h uma condio suspensiva: a doao s ter efeito se o casamento se realizar. A termo contm um termo inicial ou final (futuro e certo). Ex.: do um stio a duas pessoas, dando a uma delas o direito de us-lo dez anos e outra a partir dessa poca. Com encargo ou modal ou onerosa quando o doador impe ao donatrio alguma incumbncia em seu benefcio, em proveito de terceiro ou de interesse geral. Ex.: Do um terreno com a obrigao de o donatrio ali construir uma escola; do uma casa com a obrigao de se colocar os impostos em dia, etc. Remuneratria tem por finalidade recompensar servios ou favores prestados pelo donatrio ao doador. Esta doao no tida como gratuita, mas onerosa. Ex.: Doao de um leito ao mdico que tratou do doador sem nada cobrar. Na verdade a parte que corresponde retribuio do servio prestado pagamento; s ser doao quanto parte que exceder o valor desse servio. Com clusula de reverso o doador estipula que, se o donatrio morrer antes dele, os bens doados voltaro ao patrimnio do doador (no seguindo, assim, o caminho natural da sucesso, que seria rumo ao patrimnio dos sucessores do donatrio). No prevalece a clusula de reverso em favor de terceiro (art. 547 CC). Doao conjuntiva feita em comum a mais de uma pessoa, sendo distribuda por igual entre os diversos donatrios, exceto se o contrato estipulou o contrrio (art. 551 CC). Caso os beneficirios sejam marido e mulher, falecendo um deles, ter o cnjuge sobrevivente o direito de acrescer sua parte a do falecido. DOAO A FILHOS permitida a doao de bens dos pais aos filhos. No imprescindvel a autorizao dos outros filhos. No entanto, "a doao de ascendente a descendente, ou de um cnjuge a outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana" (art. 544 CC). Exemplo: Um homem vivo possui trs imveis do mesmo valor e trs filhos. Pergunto: ele pode doar um imvel a um dos filhos? Necessita de autorizao dos outros filhos? Resposta = O pai pode fazer a doao do bem sem autorizao dos demais filhos. No entanto, quando esse pai falecer, esta situao ser levada em considerao no inventrio.
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Aquele filho que recebeu a doao no ter mais direito herana. Houve o que chamamos de adiantamento da parte que lhe era cabvel, ou seja, adiantamento da legtima. Portanto os outros dois imveis sero divididos pelos outros dois filhos. E se o pai der dois imveis a um dos filhos? Neste caso a doao de um dos imveis ser vlida, pois est dentro de sua parte disponvel. Mas o outro no. Nesse caso, o que ultrapassou a parte disponvel nulo. Por ocasio da morte do doador, se faz necessrio que os bens recebidos pelos filhos sejam arrecadados no inventrio, para nova conferncia, por meio da colao. Colao consiste na arrecadao dos bens recebidos pelos herdeiros, do de cujus, quando este ainda vivia, trazendo-os todos para o processo de inventrio, a fim de serem submetidos diviso do juzo do inventrio. Todavia, pode ocorrer que a doao tenha sido feita saindo os bens da parte disponvel de seus bens, dispensando expressamente o donatrio de colao. Neste caso, a doao no importa em adiantamento da legtima. REVOGAO DA DOAO A doao um contrato e, como tal, uma vez aperfeioado, s pode ser rescindido pela vontade d e ambas as partes, ou por vcio de nulidade ou anulabilidade. Todavia, a doao, alm destes casos, pode ser revogada: A) Pela ingratido se o donatrio: atentar contra a vida do doador. comete, contra o doador, ofensa fsica. injuriar ou caluniar o doador. podendo ministr-los, recusar alimentos ao doador.
A revogao deve ser pleiteada dentro do prazo decadencial de um ano, a partir do conhecimento do fato que a autorizar pelo doador, mediante ao judicial. Esse direito personalssimo (art. 560 CC). No se pode renunciar antecipadamente o direito de revogar a liberalidade por ingratido do donatrio (art. 556 CC). A revogao no prejudica os direitos adquiridos de terceiros (art. 563 CC). Isto , revogada a doao, os bens voltam ao patrimnio do doador, respeitados, porm, os direitos dos terceiros. Se o donatrio j
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vendeu um bem, o terceiro no fica prejudicado; o preo recebido pelo donatrio deve voltar para o doador. No se revogam por ingratido as doaes: puramente remuneratrias; oneradas com encargo; que se fizerem em cumprimento de obrigao natural (dvidas de jogo ou prescritas). feitas para determinado casamento. B) Pelo descumprimento do encargo a doao onerosa poder ser revogada por inexecuo do encargo, desde que o donatrio incorra em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador poder notificar judicialmente o donatrio, assinalando-lhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida (art. 562 CC).
LOCAO (arts. 565 a 578, 593 a 626 CC)

A locao o contrato pelo qual uma das partes, mediante remunerao paga pela outra, se compromete a fornecer-lhe, durante certo lapso de tempo, o uso e gozo de uma coisa infungvel, a prestao de um servio aprecivel economicamente ou a execuo de alguma obra determinada. Podemos estabelecer trs tipos de locao: a) Locao de Coisas (locatio rei) uso e gozo de bem infungvel. b) Locao de Servios (locatio operarum) prestao de servios economicamente aprecivel. c) Locao de Obras ou empreitada (locatio operis faciendi) execuo de obra ou trabalho. Observaes 1 - Pela disposio atual no Cdigo Civil, a prestao de servios e a empreitada deixam de ser espcies de locao, mesmo porque o legislador as colocou aps o contrato de emprstimo, fazendo questo de separar esses contratos (prestao de servios e empreitada) da
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locao de coisas. Por questes didticas, continuamos a coloc-las neste mesmo ponto. 2 conveniente esclarecer que os termos locao e arrendamento so usados como sinnimos, embora, na prtica diria, se use arrendamento para aluguel de imveis rsticos (rurais) e locao para urbanos. CARACTERSTICAS COMUNS As trs modalidades caractersticas comuns: de locao apresentam as seguintes
Cesso temporria do uso e gozo da coisa, sem transmisso de propriedade Remunerao: a) locao de coisas aluguel b) prestao (locao) de servios salrio c) empreitada (locao de obras) preo Contrato: bilateral (obrigaes recprocas), oneroso (visa determinada vantagem), comutativo (mtuas vantagens conhecidas e equivalentes) e consensual (sem forma especial, exceto hipteses especiais). A) LOCAO DE COISAS o contrato pelo qual uma das partes (locador, senhorio) se obriga a ceder outra (locatrio, inquilino), por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa remunerao (art. 565 CC). Se houver mais de um locador ou locatrio, entende-se que so solidrios, se o contrato no estipulou o contrrio. Caso se referisse a bem fungvel, teramos o mtuo. No entanto, em certas hipteses, bens fungveis podero ser alugados, quando o seu uso e gozo for concedido ad pompam vel ostentationem (ex.: ceder ao locatrio garrafas de vinho, ou cesta de frutas, para que sirvam apenas de ornamentao, devolvendo-se depois). Se fosse coisa infungvel, porm gratuita, teramos o comodato. PARTES
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Locador (senhorio ou arrendador) o que oferece a coisa em locao. Nem sempre o proprietrio o locador; o usufruturio e o sublocador tambm podem s-lo. Locatrio (inquilino ou arrendatrio) o que recebe a coisa em locao. ELEMENTOS Sendo a locao um contrato, e, portanto, um negcio jurdico, ser sempre um ato jurdico bilateral. Portanto, seus elementos sero os mesmos previstos para o ato jurdico, acrescentando-se coisa (res), preo (pretium) e consenso (consensus): Coisa como vimos, o bem a ser locado pode ser mvel ou imvel, corpreo ou incorpreo, divisvel ou indivisvel. No entanto, deve ser infungvel, inconsumvel e suscetvel de gozo, lcito e possvel. conveniente ressaltar que mesmo um bem inalienvel (ex.: gravado com clusula de inalienabilidade) pode ser locado. Preo - remunerao, aluguel ou renda importncia que o locatrio paga periodicamente pelo uso da coisa. O valor do aluguel pode ser estipulado livremente pelas partes, sendo proibida a imposio unilateral. Deve ser certo e pode ser em dinheiro ou qualquer outro bem. Deve tambm ser srio; se for irrisrio ser um emprstimo dissimulado. Como vimos na aula sobre Obrigaes, proibida qualquer forma de vinculao ao salrio mnimo, moedas estrangeiras e metais preciosos. Os reajustes devem seguir o disposto em lei especfica. Se o locatrio no pagar, sua cobrana ser feita judicialmente, e poder haver resciso contratual. Consentimento vlido o acordo de vontades. Quanto aos defeitos relativos ao consentimento, reveja a aula referente aos Fatos e Atos Jurdicos. Os absoluta e relativamente incapazes s podero alugar se representados ou assistidos por seus representantes legais (pais, tutores ou curadores). FORMA E PRAZO A forma do contrato de locao pode ser qualquer uma, inclusive a verbal, posto que um contrato consensual. O prazo sempre temporrio; ser, no mximo vitalcio, mas nunca perptuo. O prazo pode ser determinado ou indeterminado, dependendo do que se fixar no contrato. Se no houver prazo, ser
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indeterminado. Na locao predial urbana, se for igual ou superior a dez anos, depender de autorizao conjugal, se um dos consortes for locador. ESPCIES A locao pode ser de: 1- Coisa: a) Mvel - rege-se pelo Cdigo Civil (ex.: de um carro) b) Imvel - rege-se pelo Cdigo Civil (ex.: um terreno, garagem autnoma, etc.) 2 - Prdios Urbanos aplica-se a Lei n 8.245/91 a) Residenciais urbanos. b) No residenciais: - comerciais ou industriais urbanos e rsticos (art. 51). - hospitais, unidades sanitrias oficiais, asilos, estabelecimentos de sade e de ensino autorizados e fiscalizados pelo Poder Pblico (art. 53). - lojistas e empreendedores de shopping center (art. 54). - no comerciais urbanos (ex.: prdio para rede de associao). 3 - Prdios Rsticos (destina-se atividade rural) Dec. 59.566/66 e Estatuto da Terra. LOCAO NO CDIGO CIVIL As regras do Cdigo Civil aplicam-se locao de objetos mveis e imveis, que no se enquadrem como prdios urbanos com fins residenciais e comerciais (neste caso aplica-se a Lei 8.245/91). Assim continuam sendo regulados pelo Cdigo Civil: 1 Locaes de imveis de propriedade da Unio, dos Estados, dos Municpios; de vagas autnomas de garagem ou de espaos para estacionamentos de veculos; de espaos destinados publicidade;
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de apart-hotis, hotis-residncia ou equiparados 2 - Arrendamento mercantil. LOCAO DE COISAS MVEIS E IMVEIS a) Pode ela ser por tempo determinado ou indeterminado. Se por prazo determinado, ela cessa de pleno direito, findo o prazo estipulado, independente de notificao ou aviso. b) Findo o prazo da locao, se o locatrio continuar na posse da coisa alugada, sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada sem prazo determinado. c) A qualquer tempo, vencido o prazo do contrato, pode o locador notificar o locatrio para restituir a coisa. d) Alienada a coisa, o novo proprietrio no obrigado a respeitar o contrato, a no ser que o contrato esteja na sua vigncia, por prazo determinado, e contenha clusula de sua vigncia no caso de alienao, e constar de Registro de Imveis. e) Morrendo o locador ou locatrio transfere-se a locao a seus herdeiros. f) Na dvida de interpretao, favorece-se o locatrio. Direitos do locador Receber pagamento do aluguel; Exigir algumas garantias do locatrio (Ex.: cauo); Mover ao de despejo nos casos em que a lei permitir; Autorizar sublocao ou cesso de locao; Pedir reviso judicial do aluguel. Obrigaes do locador Entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas, em estado de servir ao uso a que se destina. Manter a coisa alugada neste estado pelo tempo do contrato, salvo clusula expressa. Garantir ao locatrio o uso pacfico da coisa, durante o prazo do contrato.
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A resguardar o locatrio dos embaraos e turbaes de terceiros. Indenizar benfeitorias locatrio de boa-f. Direitos do locatrio Exigir a entrega da coisa e recibo de aluguel; Reter o bem no caso de benfeitorias necessrias ou teis feitas com o consentimento por escrito do locador enquanto no receba indenizao relativa a elas; Preferncia na aquisio no caso de alienao do imvel locado; Purgar a mora (pagar a dvida) para evitar a resciso do contrato. Obrigaes do locatrio A servir-se da coisa alugada para os usos convencionados ou presumidos conforme a natureza dela. A tratar a coisa alugada como se fosse sua. Pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados e na falta de ajuste, segundo os costumes do lugar. A restituir a coisa, finda a locao, no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes naturais do uso. teis e necessrias feitas pelo
LOCAO DE IMVEL URBANO LEI 8.245/91

Regula a locao de imveis urbanos residenciais e no residenciais. Como vimos, continuam regidas pelo Cdigo imveis de propriedade da Unio, dos Estados, vagas autnomas de garagem ou de espaos para veculos, de espaos destinados publicidade, de residncias e o arrendamento mercantil. CARACTERSTICAS GERAIS
Civil as locaes de dos Municpios, de estacionamentos de apart-hotis, hotis
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Aluguel fixado por qualquer prazo (se for igual ou superior a dez anos, necessita de outorga uxria ou marital); Durante o prazo convencionado no poder o locador reaver o imvel alugado; o locatrio poder devolv-lo, pagando a multa pactuada. O locatrio poder rescindir a locao por prazo indeterminado mediante aviso por escrito ao locador, com antecedncia mnima de trinta dias. No pode ser fixado em moeda estrangeira, nem vinculado a variao cambial, salrio-mnimo, etc. No pode ser cobrado adiantado (salvo a locao por temporada e o contrato sem garantia); Os ndices e a periodicidade dos reajustes so previstos em legislao especfica. Tambm pode ser reajustado judicialmente a cada 3 (trs) anos, a partir do ltimo contrato ou acordo Ao Revisional de Aluguel. Alienao do imvel rompe o contrato, salvo se a locao for por tempo determinado. Extino a locao se desfaz por mtuo acordo, infrao contratual ou no pagamento do aluguel. Ao do locador para reaver o imvel sempre por despejo que pode ser cumulado com a cobrana de aluguis O locatrio poder votar em assemblia geral que envolva despesas ordinrias de condomnio, se o locador no comparecer O locador s pode exigir as seguintes modalidades de garantia: a) cauo que no pode exceder a trs meses de aluguel b) fiana c) seguro de fiana locatcia OBSERVAO IMPORTANTE Isto serve para concursos e para nossa vida prtica: proibida, sob pena de nulidade, mais de uma dessas modalidades de garantia num mesmo contrato. LOCAO RESIDENCIAL O legislador estabeleceu as seguintes hipteses:
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Contratos fixados por 30 (trinta) meses ou mais Nas locaes ajustadas por escrito e por prazo igual ou superior a trinta meses, a resoluo do contrato ocorrer findo o prazo estipulado, independentemente de notificao ou aviso. Findo o prazo ajustado, se o locatrio continuar na posse do imvel alugado por mais de trinta dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao por prazo indeterminado, mantidas as demais clusulas e condies do contrato. Ocorrendo a prorrogao, o locador poder pedir o imvel para si (chamamos isso de denunciar o contrato) a qualquer tempo, concedido o prazo de trinta dias para desocupao. Contratos fixados at 30 (trinta) meses Quando ajustada verbalmente ou por escrito e como prazo inferior a trinta meses, findo o prazo estabelecido, a locao prorrogase automaticamente, por prazo indeterminado Neste caso somente pode ser retomado o imvel (denncia cheia): a) por mtuo acordo; b) em decorrncia da prtica de infrao legal ou contratual; c) em decorrncia da falta de pagamento do aluguel e demais encargos; d) para a realizao de reparaes urgentes determinadas pelo poder pblico, que no possam ser normalmente executadas com a permanncia do locatrio no imvel ou, podendo, ele se recuse a consenti-las; e) em decorrncia de extino do contrato de trabalho, se a ocupao do imvel pelo locatrio relacionada com o seu emprego; f) se for pedido para uso prprio, de seu cnjuge ou companheiro, ou para uso residencial de ascendente ou descendente que no disponha, assim como seu cnjuge ou companheiro, de imvel residencial prprio; g) se for pedido para demolio e edificao licenciada ou para a realizao de obras aprovadas pelo Poder Pblico, que aumentem a rea construda, em, no mnimo, vinte por cento ou, se o imvel for destinado a explorao de hotel ou penso, em cinqenta por cento; h) se a vigncia ininterrupta da locao ultrapassar cinco anos. Locao por temporada por at 90 dias, para certos fins, como lazer, tratamento de sade ou feitura de obras.
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Aluguel e encargos podem ser cobrados antecipadamente e de uma s vez. Caros alunos e amigos. Sempre que trato do tema locaes surgem diversas indagaes de alunos em sala de aula. Mas as perguntas feitas so mais de ordem prtica do que para concursos, propriamente dito. Os alunos querem saber aspectos prticos do contrato de locao, muitas vezes casos que vivenciaram, particulares. E eu nunca me neguei a responder qualquer tipo de indagao. Assim, antevendo que possa haver algumas indagaes a respeito, elaborei uma srie de perguntas-respostas, na verdade um bate-bola comigo mesmo, respondendo s indagaes mais comuns dos alunos. Repito: isso serve mais para a vida prtica do que para concursos. Mas aqui vai:
Situaes
1) Fiz um contrato de locao com prazo de 12 meses. O locador pode pedir o imvel de volta a qualquer tempo? Resposta: No. Nas locaes efetuadas por tempo inferior a 30 meses, a denncia vazia (que o pedido de retomada do imvel pelo locador sem justificativa) s poder ocorrer aps cinco anos ininterruptos de locao. Os pedidos justificados de retomada so: - no caso de extino do contrato de trabalho vinculado locao; - para uso prprio, cnjuge ou companheiro; - para uso residencial de ascendentes ou descendentes que no disponham, de imveis prprios; - para demolio e edificao; - para realizao de obras que aumentem a rea construda em pelo menos 20%; 2) Sou inquilino h um ano e o locador j me pediu o imvel de volta. Ele pode reaver o imvel antes do prazo? Meu contrato de 30 meses. Resposta: No. A lei bem clara neste sentido. O locador s poder retomar o imvel sem justificativa (denncia vazia) aps o trmino do contrato ou em casos especialssimos (ex.: acordo entre as partes, no pagamento do aluguel, etc.). Somente o inquilino poder desistir da locao durante o prazo do contrato, pagando multa proporcional. Se a locao estiver vinculada com a atividade de trabalho e ocorrer transferncia de emprego para outro local, o inquilino ficar isento do pagamento da multa, devendo notificar o locador num prazo de 30 dias de antecedncia. 3) Desejo realizar algumas reformas no imvel que aluguei. Como fazer isso? Resposta: O locatrio no poder realizar modificaes internas ou externas no imvel sem o consentimento prvio e por escrito do locador. 4) A casa que aluguel est com problemas srios de vazamento. J conversei com o locador, mas ele ainda no mandou arrumar. Posso providenciar o conserto e abater do aluguel? Resposta: Sim. As benfeitorias necessrias efetuadas pelo inquilino, mesmo sem autorizao do locador, so indenizveis. 5) Aluguei uma casa dois meses atrs e agora descobri que a casa est infestada de ratos, cupins e traas. Posso rescindir o contrato? Resposta: Pela lei, se o imvel no tem condies de habitabilidade o locatrio pode rescindir o contrato sem pagar a multa. Mas, para isso, seria necessrio entrar com ao judicial. Na
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prtica o conselho que se tente primeiro um acordo, pedindo para que o locador providencie a desratizao, descupinizao e dedetizao do imvel. Caso no seja possvel, pode-se rescindir o contrato. 6) Fui fiador de um amigo e o contrato, que era de 30 meses, j venceu. Minha fiana persiste? Se ele ficar inadimplente, que responsabilidade eu tenho? Resposta: Ultimamente, a Justia vem entendendo que a responsabilidade do fiador s vai at o fim do contrato, embora o artigo 39 da Lei 8.245/91, que rege as locaes, informe que a garantia do fiador se estenda at a efetiva entrega das chaves. Para se precaver, no entanto, convm que se faa uma notificao informando que no deseja mais ser fiador. O artigo 835 do novo Cdigo Civil dispe que o fiador pode desistir da fiana a qualquer momento, desde que se notifique o locador (proprietrio). No entanto, mesmo feita a notificao, o fiador permanecer responsvel pela fiana por mais 60 dias, quando ento sua responsabilidade se extingue. 7) Tenho uma casa alugada j faz cinco anos. Nunca houve nenhum reajuste. Qual o ndice oficial que devo usar caso tente negociar um aumento do aluguel? Resposta: Os ndices mais utilizados para os reajustes de aluguel so o IPC da Fipe, o IGPM e o INPC. 8) Quando o inquilino no paga a taxa de condomnio, apesar de disposto em contrato, possvel ao proprietrio cobrar o condomnio junto com o aluguel? Resposta: Teoricamente possvel. No entanto, no aconselhvel na prtica. Isto porque nem todas as despesas do condomnio so de responsabilidade do inquilino, e ele tem o direito de saber o que est pagando. Alm do mais, se o valor do condomnio aumentar durante o prazo da locao e o locador efetuar a cobrana de forma nica, junto com o aluguel, ele no ter como repassar este aumento para o inquilino, j que o reajuste a ser pactuado ser por um ndice de inflao estabelecido em contrato. 9) No meu contrato de aluguel consta uma clusula que nos obriga a pintar todo o imvel quando o desocuparmos, inclusive com especificao exata da tinta e a informao de que o trabalho ter de ser todo refeito se o locador no gostar do resultado da pintura. Isto abusivo ? Resposta: Normalmente os contratos de locao exigem a entrega do imvel nas mesmas condies em que foi recebido e a pintura uma das condies que integra os contratos. Mas da a exigir que seja refeita caso o locador no gostar, o que implica muita subjetividade, j pode ser considerada clusula abusiva.
Feitas estas observaes de ordem prtica, vamos continuar .... Direito de preferncia No caso de alienao o locatrio tem preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros (e em especial no preo), devendo o locador dar-lhe conhecimento do negcio mediante: notificao judicial, ou notificao extrajudicial, ou outro meio de cincia inequvoca. O locatrio deve se manifestar no prazo de 30 dias, sob pena de caducar o direito. Ocorrendo a aceitao da proposta e posterior desistncia por parte do locador, este deve responder pelos prejuzos causados (danos emergentes e lucros cessantes). O locatrio preterido no seu direito de preferncia poder reclamar do alienante as perdas e danos ou, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia, haver para si o imvel locado, se o requerer no prazo de seis meses a contar do registro do ato no
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cartrio de imveis, desde que o contrato de locao esteja averbado pelo menos 30 dias antes da alienao, junto matrcula do imvel. Benfeitorias As benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, so indenizveis e permitem o direito de reteno. As benfeitorias volupturias no so indenizveis, podendo ser levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que a sua retirada no afete a estrutura e a substncia do imvel. Tais disposies podem ser deliberadas de modo diverso no contrato de locao. Transferncia do contrato de locao Admite-se que um contrato de locao seja transferido para terceiros nas seguintes hipteses: Atos inter vivos - Cesso, Sublocao ou Emprstimo. Morte de um dos contratantes - Locador ou Locatrio. Cesso locacional A cesso locacional consiste na transferncia a outrem, mediante alienao, da posio contratual do locatrio. O locatrio desliga-se do contrato primitivo, desaparecendo a sua responsabilidade. O cessionrio se entender com o locador. A cesso, por importar em transferncia de direito pessoal, rege-se pelas disposies do Cdigo Civil atinentes cesso de crdito. Sublocao A Sublocao consiste na concesso do gozo (parcial ou total) da coisa locada, por parte de um locatrio e uma terceira pessoa, que se torna locatria do locatrio, tendo os mesmos direitos e deveres. O locatrio primitivo no se exonera da locao original. Rescindida ou finda a locao resolvem-se as sublocaes, salvo o direito de indenizao que possa competir ao sublocatrio contra o sublocador. Emprstimo O locatrio empresta o imvel locado a terceiro, de forma gratuita, por breve tempo. O locatrio continua responsvel perante o locador. www.pontodosconcursos.com.br 27
Na cesso, na sublocao e no emprstimo deve haver consentimento prvio, por escrito, do locador. Morte Na locao de prdio urbano, falecendo o locador, os herdeiros recebero os direitos inerentes locao. Em outras palavras, no se extingue a locao, uma vez que seus direitos e obrigaes passaro aos sucessores. Em caso de bito do locatrio, tm direito continuidade da locao (sub-rogao): Cnjuge sobrevivente e sucessivamente os herdeiros necessrios e pessoas que viviam na dependncia econmica do locatrio, desde que residentes no imvel para fins residenciais (inclui concubina) Esplio do locatrio falecido e a seguir o seu sucessor, no caso de locao no residencial. EXTINO DA LOCAO DAS COISAS A locao das coisas cessar se houver: Distrato ou resilio bilateral (mtuo acordo); Retomada do bem locado; Implemento de condio resolutiva; Perda ou destruio da coisa; Vencimento do prazo sem prorrogao ou renovao; Desapropriao; Morte do locatrio sem sucessores; Resilio unilateral por inexecuo contratual ou infrao lei. A resilio por parte do locador denomina-se denncia, que se consuma com a sentena de despejo; Extino do usufruto, tratando-se de contrato ajustado pelo usufruturio (salvo se com ele anuiu, por escrito, o nuproprietrio). Locao no residencial Nesta rea existem quatro hipteses:
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Locao comercial contrato por qualquer prazo, com prorrogao por tempo indeterminado, se no seu trmino ficarem silentes as partes por mais de 30 dias. Ocorrida a prorrogao, caber denncia imotivada (denncia vazia), a qualquer tempo, com 30 dias para a desocupao. Mas o locatrio comerciante ou industrial pode obter judicialmente a renovao do aluguel, e continuar no imvel desde que haja contrato escrito com prazo determinado, vigente, por mais de 5 anos ininterruptos, estando o locatrio exercendo o mesmo ramo de atividade h pelo menos 3 anos ininterruptos, sendo proposta a ao renovatria de aluguel de 1 ano at 6 meses antes do fim do prazo contratual. As sociedades civis com fins lucrativos tm tambm direito ao renovatria. A lei de locao revogou expressamente a antiga lei de Luvas (Decreto n 24.150, de 1934), incorporando no seu texto a matria revogada. Locao no residencial civil abrange locatrios com atividades civis, suas sedes, escritrios, estdios e consultrios. Rege-se pelos princpios da locao comercia (denncia vazia). No tem direito, porm, a ao renovatria. Locao no residencial especial abrange escolas, hospitais e asilos. Rege-se por sistemtica prpria, que exclui a denncia vazia e prev prazo de desocupao de 6 meses at 1 ano. Locao de benefcio ou vantagem profissional indireta ocorre quando o locatrio pessoa jurdica e o imvel destinado ao uso de seus dirigentes ou empregados. Segue a locao comercial: denncia vazia. B) PRESTAO DE SERVIO (arts. 593 a 609 CC) CONCEITO
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Prestao de servio (ou locao de servio) o contrato em que uma das partes se obriga para com a outra lhe fornecer a prestao da sua atividade, sem vnculo empregatcio, mediante remunerao. Com o advento da Consolidao das Leis do Trabalho (C.L.T.) a locao de servio foi substituda pelo contrato individual de trabalho (tanto urbano CLT, como rural Lei 5.889/73 e Dec. 73.626/74) e pelo contrato de trabalho avulso (Leis especiais). No entanto o contrato civil de prestao de servio ainda existe. O contrato de trabalho cria a chamada relao de emprego (ou vnculo empregatcio), de ordem trabalhista, com seus trs elementos: habitualidade, subordinao e dependncia econmica. J a prestao de servios no gera qualquer vnculo trabalhista. Ficam sob a gide da prestao de servios os profissionais liberais e representantes comerciais; o trabalhador eventual (ex.: jardineiro). Assim, aplica-se a lei civil para os servios prestados quando no se estabelecer vnculo empregatcio. OBJETO Toda espcie de servios ou trabalhos (material ou imaterial), desde que lcitos, isto , no proibido pela Lei e pelos bons costumes. Trata-se de uma Obrigao de Fazer. PARTES Locador (prestador de servios, executor ou contratado) o que entrega sua fora de trabalho; compromete-se a prestar certos servios. Locatrio (tomador, solicitante ou contratante) o que contrata os servios da outra parte; necessita do servio e o remunera. CARACTERSTICAS Contrato bilateral (ambos assumem obrigaes), comutativo (prestaes equivalentes), oneroso (transferncia recproca de direitos e vantagens) e consensual (forma livre).
PAGAMENTO A remunerao estipulada livremente entre as partes, mas. Se no o fizerem, ser fixada por arbitramento, segundo o costume do lugar, o tempo de servio e a qualidade. A regra que seja feita em
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dinheiro, mas nada impede que seja em alimento, vesturio, moradia, etc. Como regra, a retribuio ser paga depois de prestado o servio, se, por conveno ou costume do lugar, no houver de ser adiantada ou paga em prestaes. PRAZO A locao de servio no pode ser convencionada por mais de quatro anos. Decorrido este prazo, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra (caso contrrio haveria uma verdadeira escravido). Terminado o prazo o prestador pode despedir-se ou ser despedido unilateralmente. Nada impede que outro contrato seja celebrado. No havendo prazo estipulado, nem se podendo concluir seu prazo pela natureza do contrato ou pelo costume do lugar, qualquer das partes pode rescindir o contrato, a qualquer tempo, bastando simples aviso prvio, com antecedncia de: a) oito dias, se o salrio for fixado por um ms ou mais; b) quatro dias, se o salrio for fixado por uma semana ou quinzena; c) de vspera, se por menos de sete dias. TIPOS DE SERVIOS O contrato dever determinar o servio a ser prestado. Caso seja omisso, entende-se que o locador de servios se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com suas foras e condies. RESCISO DO CONTRATO O locador de servios, contratado por tempo certo ou por dia determinado, no pode se ausentar ou rescindir o contrato, sem justa causa, antes de preenchido o tempo ou concluda a obra. Se rescindir o contrato sem justa causa, ter direito retribuio vencida, mas responder por perdas e danos. O locatrio que, sem justa causa, despedir o locador, ser obrigado a pagar-lhe por inteiro a retribuio vencida e por metade a que lhe tocaria se conclusse o contrato. SUBSTITUIO DAS PARTES
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No pode o locatrio, ainda que outra coisa tenha sido contratada, transferir a outrem o direito aos servios ajustados. Nem o locador pode, sem o consentimento do locatrio, dar substituto que preste aqueles servios. TRMINO DO CONTRATO Pelo vencimento do prazo; Pela concluso da obra a que se referir o servio contratado; Pela morte do locador; Pela resciso contratual, com ou sem justa causa, com ou sem indenizao, respectivamente. C) EMPREITADA (arts. 610 a 626 CC) CONCEITO Empreitada ou locao de obras o contrato pelo qual uma das partes (empreiteiro) se obriga, sem subordinao ou dependncia, a realizar, pessoalmente ou por meio de terceiro, certa obra para a outra parte (dono da obra ou comitente), com material prprio ou por este fornecido, mediante remunerao determinada ou proporcional ao trabalho executado. O empreiteiro se obriga a entregar uma obra pronta por um preo determinado ou proporcional ao servio, sem se prender ao tempo nela empregado. Mesmo que demore mais que o esperado, no ter direito a qualquer majorao. A direo e fiscalizao competem ao prprio empreiteiro, que contratar ou despedir os operrios. Pode ter por finalidade obra material (ex.: ponte, conserto de veculo, plantaes, etc.) ou intelectual (ex.: elaborao de um projeto, de uma obra literria, etc.). PARTES Comitente (proprietrio da obra, dono da obra, empreitante, empreitador ou contratante) o que contrata a obra. Empreiteiro (contratado) o que pe disposio sua atividade. CARACTERSTICAS
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Contrato bilateral (ambos assumem obrigaes), comutativo (prestaes equivalentes), oneroso (transferncia recproca de direitos e vantagens) e consensual (forma livre). EMPREITADA X PRESTAO DE SERVIOS Na prestao de servios o risco do locatrio; na empreitada, do empreiteiro. O empreiteiro responsvel pela entrega de uma obra terminada, no apenas pela execuo de servios: tem-se em vista a sua empreitada, no o trabalho em si, mas o resultado. Na prestao de servios, paga-se pelo tempo de trabalho (dias, horas, etc.); na empreitada, a remunerao proporcional obra contratada, independe do tempo consumido em sua execuo. Na empreitada, com fornecimento de material, o empreiteiro assume os riscos at o momento da entrega da obra; na prestao de servios, os riscos so do locatrio. CLASSIFICAO A) QUANTO AO MODO REMUNERAO: DE FIXAO DO PREO OU
1 - empreitada a preo fixo (ou march forfait) a retribuio estipulada para a obra inteira, de antemo, em quantia certa e invarivel, sem considerar o fracionamento da atividade. Possui subdiviso: a) empreitada a preo fixo absoluto - se no admitir qualquer alterao na remunerao, seja qual for o custo da mo-de-obra ou dos materiais; b) empreitada a preo fixo relativo se permitir variao em decorrncia do preo de algum dos componentes da obra, ou de alteraes que j estejam programadas por influncia de fatos previsveis, ainda que no constatados. 2 empreitada por medida (ou ad mensuram, ou march sur dvis) se na fixao do preo se atender ao fracionamento da obra, considerando-se as partes em que ela se divide ou a medida. Estipula-se o pagamento por parte concluda. 3 empreitada de valor reajustvel se contiver clusula permissiva de variao do preo em conseqncia de aumento ou diminuio valorativa da mo-de-obra e dos materiais;
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possibilita que o preo varie segundo ndices oficiais, procedendo-se reviso peridica em datas preestabelecidas. Protege-se o empreiteiro de variaes de preos repentinas em perodos de grande inflao. 4 empreitada por preo mximo - se estabelecer um limite de valor que no poder ser ultrapassado pelo empreiteiro. 5 empreitada a preo de custo - se o empreiteiro se obrigar a realizar o trabalho, ficando sob sua responsabilidade o fornecimento dos materiais e o pagamento da mo-de-obra, mediante o reembolso do dependido, acrescido do lucro assegurado. B) QUANTO EXECUO DO TRABALHO PELO EMPREITEIRO: 1- empreitada de lavor - o empreiteiro assume a obrigao de prestar o trabalho; fornece apenas a mo-de-obra (sem materiais) para a confeco, produo, construo ou execuo da obra. 2- empreitada de materiais de construo (ou mista) o empreiteiro, alm do trabalho, fornece tambm os materiais; contrai, ao mesmo tempo, uma obrigao de fazer e de dar. DIREITOS E DEVERES A) Direitos do Empreiteiro Receber a remunerao pactuada. Exigir a aceitao da obra concluda. Reter a obra para assegurar o recebimento do preo, se cumpriu com seus deveres. Constituir o comitente em mora, consignando judicialmente a obra. Ceder o contrato subempreitada. (desde que no seja intuitu personae)
Suspender a obra (nos casos de culpa do dono, dificuldades imprevisveis, etc.). B) Deveres do Empreiteiro Executar a obra conforme as determinaes contratuais, corrigindo os vcios e defeitos que a mesma apresentar e entregando-a concluda ao dono.
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No fazer acrscimos ou mudanas sem necessidade e sem consentimento do comitente. Pagar os materiais que recebeu do comitente, se por negligncia ou impercia os inutilizar e responder por perdas e danos se suspender a empreitada sem justa causa. Apontar os defeitos nos materiais entregues pelo comitente, que possam comprometer a execuo da obra. C) Direitos do Comitente (dono da obra) Acompanhar a execuo da obra e receb-la concluda, exigindo a observncia do contrato. Enjeitar a obra ou pedir o abatimento proporcional do preo. Pedir o pagamento dos materiais que forneceu e foram inutilizados por culpa do empreiteiro. D) Deveres do Comitente Verificar o que foi feito, pagar a remunerao e receber a obra. No alterar o projeto da obra, sem anuncia do seu autor. Indenizar o empreiteiro pelos trabalhos e despesas que houver feito, se rescindir ou suspender o contrato sem justa causa. RESPONSABILIDADES: Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e lavor responder durante 05 (cinco) anos pela solidez e segurana do trabalho, tanto em relao aos materiais, como ao solo, exceto quanto a este, se prevenir a tempo o dono da obra. Quando o empreiteiro fornece os materiais, correm por sua conta os riscos at o momento da entrega da obra, no estando o comitente em mora. Estando em mora, os riscos correro, por igual, contra as duas partes. Quando o empreiteiro s fornece a mo-de-obra, todos os riscos correro por conta do dono, exceto se o empreiteiro tiver culpa. Sendo a empreitada unicamente de lavor, se a coisa perecer antes de ser entregue, sem mora do dono, nem culpa do empreiteiro, este perder o salrio, a no ser que prove que a perda resultou de defeito dos materiais, sobre cuja qualidade e quantidade reclamou a tempo. www.pontodosconcursos.com.br 35
O arquiteto ou construtor que, por empreitada, se incumbir de executar uma obra segundo aceito por quem a encomendou, no ter direito de exigir acrscimo de preo, ainda que haja aumento de salrios ou encarecimento de materiais, nem ainda que se altere ou aumente a obra em relao planta, exceto se alterou por instrues escritas do contratante. RECEBIMENTO DA OBRA Concluda a obra de acordo com o ajuste ou o costume do lugar, o dono obrigado a receb-la. No entanto, o dono no obrigado a receber a obra, se: o empreiteiro se afastou das instrues percebidas e dos planos dados; o empreiteiro descumpriu regras tcnicas previstas para trabalhos da espcie; neste caso, o empreitante pode receber a obra com abatimento do preo. RESCISO DO CONTRATO Pode o dono rescindir o contrato de empreitada, sem pagamento de indenizao: Se ocorrer enfermidade do empreiteiro, ou outra causa que o tome, deixando-o incapaz de executar a obra contratada; Por vcio ou procedimento errneo do empreiteiro; Pela no observncia do contrato pelo empreiteiro. Se fora dos casos acima, o proprietrio rescindir o contrato com o empreiteiro, apesar de comeada a execuo, indenizar o empreiteiro pelas despesas e trabalhos j feitos, bem como pelos lucros que este poderia ter se conclusse o trabalho (lucros cessantes).
EMPRSTIMO (arts. 579 a 592 CC)

Emprstimo o contrato pelo qual algum entrega uma coisa para outrem, gratuitamente, obrigando-se este a devolver a mesma coisa ou devolver outra da mesma espcie e quantidade. O emprstimo poder constituir um comodato ou um mtuo. Ambos so em regras benficos (gratuitos), temporrios (com prazo determinado ou
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determinvel), unilaterais (havendo obrigao apenas para uma das partes) e reais (exigem a entregado bem para que se reputem perfeitos). So suas espcies: a) Comodato emprstimo de uso em que o bem emprestado dever ser restitudo (exemplo: empresto a voc minha casa na praia), no podendo ser fungvel ou consumvel. b) Mtuo emprstimo de consumo em que o bem usado sendo fungvel ou consumvel no poder ser devolvido e a restituio ser no seu equivalente, por outra coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade (exemplo: emprstimo de 1 kg de feijo, carioquinha, tipo 01). Observao No mtuo opera-se a transferncia do domnio da coisa a quem a emprestou, que poder at mesmo alien-la; no comodato haver apenas o direito de usar a coisa, restituindo-a posteriormente. Vamos analisar os dois institutos de forma mais detalhada. A) COMODATO (arts. 579 a 585 CC) Comodato o contrato unilateral, a ttulo gratuito, pelo qual algum entrega a outra pessoa coisa infungvel, para ser usada temporariamente e depois restituda. CARACTERSTICAS Contrato Unilateral contrato, pois decorre de acordo de vontades; no entanto unilateral, pois apenas o comodante assume obrigao: a de entregar a coisa para uso do comodatrio. Gratuito no exige contraprestao do comodatrio. Se o emprstimo for de um apartamento, pode-se convencionar que o comodatrio pagar o condomnio, sem que isso desnature o contrato, pois a onerosidade inferior contraprestao (comodato modal ou com encargo). Real o contrato se perfaz com a entrega (tradio) da coisa a comodatrio (que passar a ter a posse direta). Temporrio o uso da coisa dever ser temporrio, podendo o prazo ser determinado ou indeterminado. Sendo por prazo indeterminado, a lei prev que o contrato ter a durao necessria
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para o uso convencionado, ou para o fim a que se destinou (ex.: comodato de terras para plantio de cultura temporria).No se admite o comodato perptuo (nesse caso seria doao). Intuitu personae pessoal; no poder ser cedido pelo comodatrio a terceiro. PARTES Comodante o que empresta a coisa, gratuitamente. Comodatrio o que toma emprestado e tem o dever de devolv-la posteriormente. FORMA O contrato de comodato pode ser por qualquer das formas permitidas pelo direito, inclusive, verbal. Mas, na prtica, por cautela, prefervel fazer um contrato escrito, para evitar problemas posteriores. OBJETO O objeto do comodato deve ser coisa infungvel e inconsumvel, podendo recair sobre bens mveis (ex.: carro) ou imveis (ex.: uma casa, um terreno), que devero ser entregues ao comodatrio. RESTITUIO DA COISA Terminado o prazo do comodato por tempo determinado ou notificado, para que seja posto fim ao contrato de comodato por tempo indeterminado, o comodatrio h de devolver a mesma coisa recebida (infungibilidade). No restituda a coisa no prazo acertado, ocorre o esbulho possessrio, ou seja, a posse do comodatrio passa a ser injusta e de m-f. Nesse caso, o comodante dever utilizar a ao de reintegrao de posse. Cuidado: a reintegrao de posse e no a ao de despejo. PROIBIO DE CONTRATO DE COMODATO So proibidos de dar bens em comodato: os tutores, os curadores e os administradores; relativamente aos bens confiados sua guarda. Cessa a proibio se houver autorizao especial. MORA DO COMODATRIO
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No devolvida a coisa ao trmino do contrato ou aps a competente notificao, o comodatrio constitudo em mora. Neste caso: dever pagar o aluguel arbitrado pelo comodante; ficar responsvel pelos riscos, perda ou deteriorao da coisa OBRIGAES DO COMODATRIO Conservar e guardar a coisa como se fosse sua. Us-la de acordo com o contrato ou sua natureza (sob pena de responder por perdas e danos). Pagar aluguel, se constitudo em mora. Responder pelos danos causados coisa. No emprest-la a terceiro, nem alug-la. Observao se houver mais de um comodatrio, todos respondero de forma solidria. INDENIZAO DE BENFEITORIAS O comodatrio possuidor de boa-f (pois h um contrato autorizando a posse) e, se realizar benfeitorias na coisa recebida em comodato, no trmino do contrato, ao devolver a coisa ao comodante, ter direito indenizao das benfeitorias teis e necessrias, bem como a levantar (tirar, levar embora) as volupturias se a retirada no danificar o bem. B) MTUO (arts. 586 a 592 CC) Mtuo o contrato pelo qual algum transfere a propriedade de cosa fungvel a outrem, que se obriga a lhe restituir coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade (art. 586 CC). Exemplo: emprstimo de sacas de arroz para consumo, devolvendo-se outras da mesma qualidade e quantidade. PARTES Mutuante o que d por emprstimo. Muturio o que toma emprestado.
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DESTINO DO BEM E FORMA A coisa recebida em mtuo passa para a propriedade do muturio, que lhe d o destino que quiser, consumindo-a, guardandoa, emprestando-a para terceiro ou mesmo alienando-a por venda ou doao. No requer a lei modo especial para a sua celebrao (possui forma livre), exceto se for mtuo oneroso, hiptese que dever ser convencionada expressamente (art. 591 CC). DEVOLUO DO BEM A coisa a ser devolvida deve ser da mesma espcie, qualidade e quantidade da recebida. No pode ser devolvida coisa diversa ou soma em dinheiro, pois teramos outro tipo de contrato, como p. ex.: troca ou compra e venda. CARACTERSTICAS Real somente se perfaz com a entrega da coisa emprestada. Contrato Gratuito por ser um contrato requer a manifestao de duas vontades; gratuito porque o mutuante nada recebe do muturio em troca do emprstimo. O mtuo pode ser oneroso, se se referir a emprstimo de dinheiro, onde se estipula o pagamento de juros. Destinado-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual (art. 591 CC). Temporrio por prazo curto e determinado ou determinvel. Caso contrrio, seria doao. Se no for estipulado prazo, o mtuo ser (art. 592 CC): - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas (consumo ou semeadura). - de 30 dias, pelo menos, se for de dinheiro. - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for qualquer outra coisa fungvel. Que supe a transferncia do domnio pois sendo o mtuo referente a coisa fungvel e portanto mvel, s se perfaz com a tradio (entrega da coisa) e esta transfere o domnio (a propriedade) ao muturio.
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MTUO FENERATCIO o mtuo oneroso, permitido por nossa legislao, pois o Cdigo Civil prescreve que se presumem devidos juros, (que no podero exceder a taxa legal), destinado-se o mtuo a fins econmicos (art. 591 CC). So nulas de pleno direito as estipulaes cujos valores so superiores s legalmente permitidas (isto chamado de usura). O juiz dever ajust-las medida legal; mas se j foram pagas deve ordenar a restituio em dobro da quantia paga em excesso. A capitalizao de juros (a doutrina chama isso de anatocismo) foi proibida pela Lei de Usura (Dec. 22.262/33), mas nas operaes realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, admissvel a capitalizao com periodicidade inferior a um ano. No entanto passou-se a utilizar a correo monetria para garantir a integridade do valor emprestado, isto , do poder aquisitivo da moeda que ser restitudo no final do contrato. A correo monetria passou a ser um ajuste do valor do dbito, podendo ser convencionada nos mtuos, mesmo fora do sistema financeiro. MTUO FEITO A PESSOA MENOR O mtuo feito a pessoa menor, sem prvia autorizao daquele sob cuja guarda estiver, no pode ser reavido nem do muturio, nem de seus fiadores (art. 588 CC). Todavia, cessa essa disposio se (art. 589 CC): a primeira pessoa de cuja autorizao o menor precisava, ratifica o ato posteriormente. estando ausente essa pessoa, o menor se viu obrigado a contrair o emprstimo para seus alimentos habituais (inclui estudos, vesturio, mdico, etc.). o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho (nessa hiptese a execuo do credor no pode ultrapassar as foras dos ganhos). o emprstimo reverteu em benefcio do menor. o menor obteve o emprstimo maliciosamente.
DEPSITO (arts. 627 a 652 CC)

CONCEITO
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Depsito o contrato pelo qual uma pessoa (depositria) recebe de outra (depositante) um objeto mvel, para guard-lo, temporria e gratuitamente, at que o depositante o reclame. Ex.: deposito sacas de caf em um armazm para posterior venda. PARTES Depositrio recebe a coisa em depsito. Depositante entrega a coisa em depsito. CARACTERSTICAS Contrato Unilateral (regra) contrato, pois exige mtuo consenso, duas vontades; no entanto unilateral, pois origina obrigaes apenas para o depositrio (o depsito, s vezes pode ser bilateral, pois pode ser cobrado). Real para se tornar perfeito necessria a efetiva entrega (tradio) da coisa, exceto se o depositrio j se encontrar na sua posse. Gratuito determina o art. 638 CC que: O contrato de depsito gratuito, exceto se houver conveno em contrrio, se resultante de atividade negocial ou se o depositrio o praticar por profisso. Se o depsito for oneroso e a retribuio do depositrio no constar de lei, nem resultar de ajuste, ser determinado pelos usos do lugar, e, na falta destes, por arbitramento. Coisa mvel e corprea se for imvel entende-se haver locao de servios, em que se recebe o bem para guarda e conservao; se for incorpreo no tem consistncia e no poder ser manipulada para a guarda. Contrato temporrio o depositrio dever apenas guardar a coisa que lhe foi confiada, e, ao final do contrato, tem a obrigao de restituir a coisa depositada. No h depsito perptuo. Caso o prazo no seja estipulado, a lei n 2.313, de 03/09/1954 estabeleceu que ser de, no mximo, 25 anos, findo os quais o bem depositado recolhido ao Tesouro Nacional, onde aguardar seu dono por 5 anos, findo os quais, se no reclamados, passar ao patrimnio nacional.
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DIREITOS E OBRIGAES NO DEPSITO 1 Obrigaes do depositrio Ter na custdia da coisa o cuidado e diligncia exigveis, como se a coisa fosse sua, respondendo pelos prejuzos a que der causa. No usar a coisa depositada sem autorizao, nem transferi-la, sob pena de responder por perdas e danos. Manter a coisa no estado em que lhe foi entregue. Restitu-la ao final do contrato ou quando solicitada, no local convencionado. 2 Direitos do depositrio Receber as despesas feitas com a coisa e a indenizao dos prejuzos. Exigir a remunerao, se esta for pactuada. Reter a coisa at que se lhe pague a retribuio devida. Requerer o depsito judicial, nos casos permitidos (arts. 635 e 641 CC). 3 Obrigaes do depositante Pagar a remunerao, se convencionado e reembolsar as despesas necessrias. Responder pelo risco do contrato de depsito.
4 Direitos do depositante Exigir a conservao da coisa que entregou e a sua restituio, com todos os seus acessrios, a qualquer tempo (mesmo que haja prazo estipulado), e impedir o uso da coisa, se no o autorizou. MODALIDADES 1 - Voluntrio ou convencional (arts. 627 a 646 CC) resulta de livre acordo entre as partes. Deve ser escrito, pois a lei s permite prova por escrito. 2 - Necessrio (arts. 647 a 652 CC): a) por imposio de lei (legal). Exemplo: depsito de objeto achado; de dvida vencida, na pendncia da lide, se vrios credores disputarem www.pontodosconcursos.com.br 43
o montante; feito pelo administrador dos bens do depositrio que tenha se tornado incapaz, etc. b) por ocasio de calamidade (miservel). Exemplo: terremoto, incndio, inundao, naufrgio ou saque, quando o depositante obrigado a se socorrer de pessoa que aceita depositar os bens que conseguiu salvar, etc. Obs.: este admite qualquer meio de prova. c) depsito do hoteleiro ou hospedeiro - ser analisado adiante. 3 Judicial ou seqestro determinado por mandado do Juiz, que entrega a terceiro, coisa litigiosa (mvel ou imvel), com o intuito de preservar a sua incolumidade, at que se decida a causa principal. Esse depsito remunerado e confere poderes de administrao, necessrios conservao dos bens (arts. 635 do CC). BAGAGEM EM HOTEL E SIMILARES A bagagem deixada em hotel, hospedaria, penso, etc., considerada depositada em mos do dono do hotel, hospedaria, etc., o qual responde como depositrio (art. 649 CC). Esta responsabilidade se estende mesmo em casos de furtos e roubos perpetrados pelos empregados e pessoas admitidas na hospedaria. A responsabilidade cessa se: celebrar conveno com o hspede, o prejuzo no poderia ter sido evitado, o fato se deu por caso fortuito ou fora maior (ex.: roubo a mo armada se for furto h responsabilidade) ou houver culpa do hspede (ex.: deixou a porta de seu quarto aberta). A responsabilidade do hospedeiro se caracteriza pela ocorrncia do dano, desde que haja contrato de hospedagem. Este depsito no gratuito, sendo que seu preo se considera includo no valor da diria. PRISO DO DEPOSITRIO O depositrio que injustificadamente no restituir a coisa depositada, ao final do contrato, ou quando solicitada, e desde que no esteja amparado pelas causas de excluso da obrigao de restituir (arts. 633 e 634), passa a ser considerado depositrio Infiel e poder ter decretada sua priso, pelo prazo de at um ano, alm de ser obrigado a indenizar o depositante pelos prejuzos decorrentes de sua infidelidade (art. 652). www.pontodosconcursos.com.br 44
OBSERVAO H quem entenda no ser admissvel a priso civil do depositrio infiel, com base no Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos aprovados na Conveno sobre Direitos Humanos de So Jos de Costa Rica, que a proibiria. Alm disso, a nossa Constituio apenas facultaria a priso do depositrio infiel, nada impedindo que o direito infraconstitucional a suprimisse. No entanto o art. 11 do referido Pacto, aprovado pelo Decreto Legislativo 226/91 prescreve que ningum poder ser preso apenas por no poder cumprir com uma obrigao contratual. O cerne da questo est no verbo poder, referindo-se queles casos em que o devedor inadimplente se encontre em situao de penria, no tendo como pagar suas dvidas. Essa disposio no se aplica a quem, podendo devolver, restituir o bem, assim no procede, injustificadamente. Assim, tem prevalecido a tese que a pode ser decretada a priso do depositrio infiel.
MANDATO (arts. 653 a 709 CC)

ORIGEM O mandato se origina do direito romano, o mandatum, isto , manu datum, que era um contrato formal em que as partes, para firm-lo, estendiam-se as mos, que em seguida apertavam, como manifestao de haver sido dado e aceito o encargo. CONCEITO Mandato um contrato pelo qual algum (mandatrio) recebe de outro (mandante) poderes para, em seu nome (em nome do mandante), praticar atos ou administrar interesses (art. 653 CC). Por este contrato, A, mandante, confere poderes a B, mandatrio, e este age em nome de A, como se fosse o prprio A, a praticar os atos jurdicos. O mandatrio um representante do mandante; fala e age em nome e por conta dele. o mandante quem contrai as obrigaes e adquire os direitos como se tivesse tomado parte pessoalmente no negcio jurdico. Os atos jurdicos praticados por B, neste caso, so
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assumidos por A como se ele prprio os tivesse praticado. O mandato pode ser expresso ou tcito; verbal ou escrito. PARTES Mandante (outorgante) que confere os poderes. Mandatrio (outorgado, procurador) que recebe os poderes. CARACTERSTICAS Contrato Bilateral contrato porque so necessrias duas vontades: alm do mandante, o mandatrio deve aceitar o mandato, embora este, como regra, no assine o instrumento. A aceitao pode ser expressa ou tcita (se resultar do comeo da execuo, ou seja, se o mandatrio der incio a atos de execuo, presume que aceitou o mandato). O simples silncio no indica aceitao do encargo. bilateral porque gera efeitos tanto para o mandante quanto para o mandatrio. Gratuito ou Remunerado (oneroso) o mandato presume-se gratuito quando no houver sido estipulada retribuio, exceto se o seu objeto corresponder ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa (ex.: advogado, despachante, etc.). Se a retribuio no estiver prevista no contrato o quantum ser determinado pelos usos e costumes locais ou, na sua ausncia, por arbitramento judicial. Intuitu personae celebrado em considerao idoneidade tcnica e moral do mandatrio, predominando a mtua confiana dos contratantes. Representatividade imprescindvel a idia de representao, que estabelece um liame obrigacional entre o mandante e a terceira pessoa, por meio do representante (mandatrio). Revogabilidade qualquer dos contratantes poder por fim ao contrato, sem a anuncia do outro ou qualquer justificativa: revogao por parte do mandante e renncia por parte do mandatrio. H casos de irrevogabilidade, que sero analisados adiante. Forma Livre no exige forma especial, podendo ser at verbal. contrato consensual (depende s da vontade das partes) e no www.pontodosconcursos.com.br 46
formal (no tem forma prevista em lei). Todavia, para os atos que exigem instrumento pblico ou particular (ex.: compra e venda de bens imveis por escritura pblica, fiana, aceite de cambial, etc.), o mandato no pode ser verbal, necessitando de instrumento. inadmissvel mandato verbal para os atos que exigem instrumento pblico ou particular (art. 657 CC). INSTRUMENTO DO MANDATO O instrumento do mandato escrito a procurao, que uma autorizao representativa. Pode ser por instrumento pblico ou particular. A procurao por instrumento pblico s ser exigida em casos especiais (ex.: relativamente incapazes, cego, analfabeto, etc.). Fora desses casos, ser lcito outorgar procurao mediante instrumento particular, somente tendo validade se tiver assinatura do mandante (art. 654, in fine). O reconhecimento da firma do outorgante no instrumento particular ser condio essencial sua validade em relao a terceiros (efeito erga omnes), que podero exigi-lo. de rigor que seja por instrumento pblico a procurao dada por cnjuge para o outro para: alienar, hipotecar ou gravar de nus real os bens imveis do casal; prestar fiana; fazer doao de bens ou rendimentos comuns. ESPCIES O mandato, que caracterizado pela idia de representao, pode ser: legal, judicial ou convencional (ad judicia ou ad negotia.). 1 - Mandato legal Mandato legal o que decorre da lei e dispensa qualquer instrumento. So exemplos, o mandato que os pais tm para representar os filhos menores e administrar-lhes seus negcios, bem como o dos tutores e curadores em relao aos tutelados e curatelados. Os sindicatos tm mandado legal para representar seus associados perante autoridades administrativas e judiciais. 2 - Mandato judicial
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Mandato judicial o conferido em virtude de um processo judicial, sendo o mandatrio nomeado pela autoridade judicial, como o inventariante (representa o esplio), o sndico (representa a massa falida), o comissrio (representa o estabelecimento em concordata), etc. 3 - Mandato convencional Mandato convencional decorre de contratos entre as partes, dos quais cuidaremos mais adiante, sendo que o ad judicia conferido a advogado, e o ad negotia conferido a qualquer pessoa, com 16 anos ou mais, para administrar interesses. NO SE ADMITE MANDATO Nada obsta que atos extrapatrimoniais sejam praticados por meio de procurao, como o reconhecimento de filho, casamento, etc. No entanto probe-se a realizao de certos atos personalssimos como: fazer testamento ou revog-lo, prestar exames, exercer cargos ou funes, exerccio do voto, depoimento pessoal, recebimento de indenizao por acidente trabalhista, etc. CLASSIFICAO DO MANDATO 1 - Quanto s relaes entre mandante e mandatrio Oneroso se a atividade do mandatrio remunerada. Gratuito sem remunerao. 2 - Quanto pessoa do procurador Singular ou simples apenas um mandatrio. Plural vrios procuradores. Se eles no puderem agir separadamente, ser conjunto; se puderem, independentemente da ordem de nomeao, ser solidrio; se a ao de cada mandatrio estiver delimitada, devendo cada qual agir em seu setor, ser fracionrio; se um puder agir na falta do outro pela ordem de nomeao, ser substitutivo. 3 - Quanto ao modo de manifestao de vontade Expresso procurao com poderes especiais. Tcito a aceitao do encargo se der por atos que se presumem.
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4 - Quanto forma de celebrao Verbal permitido em todos os casos onde no exija a forma escrita; pode ser provado por testemunhas. Escrito se feito por escrito, por instrumento particular (procurao simples para valer perante terceiros necessrio reconhecimento de firma) ou por instrumento pblico (procurao feita em cartrio). 5 - Quanto ao objeto Empresarial (comercial ou mercantil) se o mandatrio tiver de praticar atos de comrcio (geralmente oneroso). Civil as obrigaes do procurador no constituem na prtica ou administrao de interesses mercantis. 6 - Quanto ao fim Ad Negotia ou extrajudicial, se a ao do mandatrio se der fora do mbito judicial. Ad Judicia mandatrio (sempre advogado) age em juzo em nome do constituinte, sempre sendo oneroso. Deve ser por escrito e tem por objeto o patrocnio dos interesses de uma pessoa perante Juzos ou Tribunais. MANDATO AD JUDICIA O mandato ad judicia tambm conhecido como mandato judicial. o conferido a advogados (deve ser inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, sob pena de nulidade), para a prtica de atos judiciais; podendo praticar todos os atos do frum em geral, excetuados os que exigem poderes especiais. um contrato intuitu personae, lastreado na mtua confiana. admissvel a sua resilio unilateral e ser sempre oneroso, devendo ser feito por escrito. A procurao ad judicia, que instrumento do mandato, pode ser outorgada por instrumento pblico ou particular, dependendo da hiptese. Dispensa-se o instrumento o defensor nomeado pelo Juiz. No podem ser procuradores ad judicia: os menores de 18 anos, a no ser que sejam emancipados. os funcionrios judiciais, escrives, Juzes e membros do Ministrio Pblico.
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ascendentes, descendentes e irmos do Juiz da causa. ascendentes ou descendentes da parte adversa, exceto em causa prpria. vereadores, deputados e senadores no podem patrocinar causas contra as pessoas jurdicas de direito pblico. QUEM PODE OUTORGAR PROCURAO Todas as pessoas maiores ou emancipadas, no gozo dos direitos civis (portanto, capazes) podem outorgar procurao mediante instrumento particular, que valer, desde que tenha a assinatura do outorgante. Os absolutamente incapazes no podem outorgar procurao (j tm representantes). Os relativamente incapazes, para os atos que tambm no podem praticar sozinhos ou assistidos por representantes legais, por meio de instrumento pblico. REQUISITOS DA PROCURAO A procurao deve conter a designao: do Estado, Cidade e circunscrio civil onde passada; da data em que outorgada; do nome do outorgante e a sua qualificao civil; do nome do outorgado e sua qualificao; do objetivo da procurao; da natureza, designao e extenso dos poderes conferidos. SUBSTABELECIMENTO Substabelecer uma procurao significa conferir a terceira pessoa os poderes que o mandatrio recebeu do mandante. O substabelecimento pode ser feito por instrumento particular, ainda que o mandatrio tenha recebido os poderes por procurao pblica, mas desde que a lei no exija instrumento pblico. Quanto ao substabelecimento, o mandatrio pode: 1 - Ter poderes para substabelecer - o substabelecimento vlido e o substabelecido responde pessoalmente perante o mandante, como seu procurador. Neste caso haver responsabilidade do mandatrio que substabelece, s se o substabelecido for notoriamente incapaz ou insolvente.
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2 - No ter poderes para substabelecer - o substabelecimento vlido, mas o mandatrio continua responsvel por qualquer prejuzo causado por culpa do substabelecido. 3 - Estar proibido de substabelecer - o substabelecimento tambm vlido, sendo que o mandatrio responde perante o mandante por qualquer prejuzo que aquele lhe causar, mesmo que seja por caso fortuito, salvo provando que o fato teria ocorrido ainda que no tivesse havido o substabelecimento. O substabelecimento pode ser: a) Sem reserva de poderes o procurador (substabelecente) transfere os poderes ao substabelecido (esse passa a ser o nico procurador), definitivamente, renunciando ao mandato. Nesse caso deve haver notificao do constituinte (mandante), pois se assim no proceder, no ficar isento de responsabilidade pelas obrigaes. b) Com reserva de poderes o procurador (substabelecente) outorga poderes ao substabelecido, sem perd-los; qualquer um dos dois pode exercer os poderes. PODERES ESPECIAIS O mandato ad negotia confere poderes para os atos de administrao em geral, e o ad judicia confere poderes para advogado praticar todos os atos do processo, com exceo dos que exigem poderes especiais. A) Exige poderes especiais, o mandado ad negotia para: alienar hipotecar transigir celebrar casamento oferecer queixa-crime B) Exige poderes especiais o mandato ad judicia para: receber citao confessar receber e dar quitao representar testamenteiro
levantar dinheiro dar fiana aceitar cambial emitir cheque
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transigir RATIFICAO O mandatrio pode se exceder no cumprimento do mandato e praticar atos para os quais no tinha procurao. Estes atos podem ser impugnados pelo mandante, para anul-los, ou podem ser ratificados. Ex.: O mandatrio pratica atos aps o trmino do mandato, como, por exemplo, recebendo pagamento, adquirindo bens, etc. Neste caso, o mandatrio age como gestor de negcios, que a pessoa que, sem autorizao, gera negcios alheios segundo a vontade presumvel do dono. Ratificados tais atos pelo dono do negcio, tornam-se vlidos e perfeitos. PROCURAO DADA A MENORES Os menores, a partir de 16 anos, podem ser mandatrios ad negotia, mas o mandante no tem ao contra ele, para cobrar-lhe os prejuzos eventualmente causados, exceto: Se o menor foi autorizado pelo seu representante. Se o menor se disse maior ou ocultou a prpria idade. Observe-se que terceiros com quem o mandatrio menor contratou no podem ficar prejudicados. Neste caso, o mandante responde quando o menor no responder. OBRIGAES DO MANDATRIO Cumprir fielmente o mandato, de modo que se no o cumprir responde por culpa. No substabelecer sem autorizao, sob pena de responder pelos prejuzos, como j visto anteriormente. Prestar contas ao mandante, transferindo-lhe as vantagens. Representar a procurao com quem tratar. OBRIGAES DO MANDANTE assumir as obrigaes contradas nos limites do mandato.
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reembolsar as despesas decorrentes do mandato (a regra adiantlas). pagar a remunerao tratada. cobrir os prejuzos do mandatrio. VRIOS MANDATRIOS Se houver mais de dois mandatrios nomeados no mesmo instrumento, qualquer deles poder exercer os poderes outorgados (salvo se no forem expressamente declarados conjuntos, nem especificamente designados para atos diferentes, ou subordinados a atos sucessivos). Se os mandatrios forem declarados conjuntos, todos devero praticar o ato em conjunto, sob pena de no produzir efeitos (ressalvada a ocorrncia de ratificao, que retroagir a data do ato). EXTINO DO MANDATO Por revogao do mandante, que pode ser expressa ou tcita (ex.: O mandante assume pessoalmente a gesto do negcio). Por renncia do mandatrio. Este deve comunicar ao mandante, sob pena de arcar com os prejuzos da decorrentes. Por morte ou interdio de qualquer das partes. Pela mudana de estado que o inabilite para a outorga do mandato (ex.: mulher que deu procurao para vender imvel seu, e depois se casa em regime da comunho). Pelo trmino do prazo ou concluso do negcio. Pela extino da pessoa jurdica, quando o mandato for daqueles que decorrer do contrato social.
Observaes: 1. Revogao tcita pode ocorrer: a) quando o mandante constituir novo mandatrio. Neste caso, se o mandante no comunicou ao primeiro mandatrio, os atos por este praticados no so considerados excessivos e valem. b) quando o mandante assume pessoalmente o negcio. 2. No caso de morte, h que se observar:
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a) at se provar que o mandante faleceu, deve o mandatrio cumprir o mandato, sendo os atos vlidos. b) a morte do representante do incapaz no extingue o contrato. c) a morte do representante da pessoa jurdica no extingue o mandato conferido a terceiro. d) ocorrendo a morte do mandatrio, seus herdeiros tm obrigao de prestar contas. MANDATO IRREVOGVEL So irrevogveis os mandatos quando: assim se convencionar. em causa prpria. conferido a scio, pelo estatuto social. forem condio de um contrato bilateral. MANDATO EM CAUSA PRPRIA Trata-se de mandato em que o beneficirio o prprio mandatrio. o mandato outorgado no exclusivo interesse do mandatrio. Ex.: A confere mandato em causa prpria para B vender um terreno, sendo que B pode vend-lo a si mesmo ou para terceiro. Este mandato: irrevogvel; isenta o mandatrio de prestao de contas; tem seus poderes ilimitados e no se extinguem pela morte do mandante; equivale a uma verdadeira venda ou cesso de direitos, se contm os respectivos requisitos (res, pretium et consensos), sendo pago o imposto de transmisso, acaso devido; o mandatrio pode acion-lo em seu prprio nome, como se proprietrio fosse; no se extingue com a morte do mandante, mas passa aos seus herdeiros.
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Obs.: apesar de irrevogvel, se o mandante o revogar, vale a revogao, respondendo este por perdas e danos.
FIANA (arts. 818 a 839 CC)

CONCEITO Fiana (ou cauo fidejussria) a promessa feita por uma ou mais pessoas, de garantir ou satisfazer a obrigao de um devedor, se este no a cumprir, assegurando ao credor o seu efetivo cumprimento (art. 818 CC). No direito brasileiro temos duas espcies de contratos de cauo ou garantia: 1. Garantia Real res = coisa; a coisa garante a dvida (ex.: penhor, hipoteca, anticrese e alienao fiduciria). 2. Garantia Fidejussria garantia pessoal (ex.: fiana e aval). Como se v, a fiana parte do gnero dos contratos de cauo ou garantia. negcio entabulado entre credor e fiador; portanto o devedor (afianado) no parte na relao jurdica fidejussria. A fiana pode ser dada a qualquer tipo de obrigao, seja ela de dar (coisa certa ou incerta), fazer ou no fazer. CARACTERSTICAS Acessrio no existe sem um contrato, onde se encontra a obrigao que est sendo garantida pela fiana. Ex.: Jos contrata um mtuo de dinheiro com um Banco (contrato principal). Pedro, seu fiador, assume obrigao acessria de quitar a dvida, caso Jos no pague (fiana - contrato acessrio).Como o acessrio segue o principal (accessorium sequitur principale), se o contrato principal for nulo, nula ser a fiana (art. 824 CC). No entanto a recproca no verdadeira. Alm disso, abrange todos os acessrios da dvida principal (juros, clusula penal, despesas judiciais, etc.). A fiana pode ser de valor inferior da obrigao principal; no entanto nunca poder ser superior ao valor do dbito principal, nem ser mais onerosa do que ele, sob pena de ser reduzida ao nvel da dvida afianada (art. 823 CC).
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Unilateral gera obrigao apenas para o fiador que se obriga para com o credor, mas este nenhum compromisso assume em relao quele. Gratuito como regra, o fiador no recebe remunerao; apenas ajuda o devedor. No entanto nada obsta que se pactue certa remunerao, muito comum em contratos bancrios, em que os bancos assinam termos de responsabilidade em favor de seus clientes, em troca de uma porcentagem sobre o montante garantido. Forma escrita a forma da fiana obrigatoriamente escrita (art. 819 CC), por instrumento pblico ou particular e assinada, no se admitindo a fiana verbal, ainda que com muitas testemunhas. Fiana no se presume; contrato solene. Pode ela ser realizada no prprio instrumento do contrato principal. No admite interpretao extensiva a fiana sempre ser interpretada restritivamente, isto porque contrato benfico. O fiador responde por aquilo que efetiva e expressamente consignou no instrumento. Se alguma dvida surgir, interpreta-se favoravelmente ao fiador. Ex.: se concedida para garantir aluguel, no se estende a danos causados no prdio por incndio. Se concedida para garantir aluguel, no se estende a pagamentos de impostos, etc. No se estende alm do tempo convencionado para prorrogarse a fiana, caso o contrato se prorrogue, precisa disposio expressa a esse respeito. Costuma-se dizer: a fiana no se estende de uma coisa para outra, de uma pessoa para outra, de um tempo para outro. Subsidiria o fiador s se obriga se o devedor principal ou afianado no cumprir a prestao devida, a menos que se tenha pactuado a solidariedade. Nesse caso o fiador assume a posio de co-devedor (sem desnaturar a fiana). Smula 214 do Superior Tribunal de Justia o fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu. SUBSTITUIO O credor pode exigir a substituio do fiador se este (art. 826 CC): a) se tornar insolvente (no tiver bens para responder pela obrigao assumida).
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b) Se tornar incapaz. CONDIES PARA SER FIADOR Para ser fiador, necessrio que: Seja idneo (moral e financeiramente). Resida no mesmo municpio onde tenha que prestar fiana (ser mais fcil avis-lo do inadimplemento do devedor). Podem ser fiador Todas as pessoas maiores ou emancipadas, que tenham a livre disposio de seus bens e preencham os requisitos descritos acima. No podem ser fiador Os menores de 18 anos, mesmo emancipados. Nem mesmo se os pais os representarem ou assistirem. A emancipao confere o direito de administrar seus negcios; a fiana uma obrigao por dvida alheia. Os prdigos, sem assistncia do curador. Os absolutamente incapazes, mesmo que representados por seus curadores. O cnjuge, sem o consentimento do outro (outorga uxria ou marital), exceto no regime da separao total de bens. Se for dada fiana sem outorga, ser anulvel. O prazo para anular esta fiana de quatro anos, a partir da dissoluo da sociedade conjugal. O analfabeto, a no ser que o faa por procurador constitudo por instrumento pblico, com poderes especiais. Certas pessoas em razo de seu ofcio (tesoureiros, leiloeiros Dec. n 2.198/32, tutores, curadores, etc.). FIANA DE OBRIGAO NULA As obrigaes nulas no so suscetveis de fiana. Assim, sendo nula a obrigao principal, nula tambm ser a fiana. Ex.: fiana dada em contrato de locao assinado por absolutamente incapaz. FIANA DE OBRIGAES CONTRADAS POR MENOR
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Se a fiana for dada a obrigao contrada por pessoa menor (at 18 anos), embora a obrigao principal seja nula ou anulvel, conforme o caso, prevalece a fiana (art. 1.988 do Cdigo Civil). Ex.: menor assina contrato de locao; se o contrato for nulo ou anulado, prevalece a obrigao do fiador quanto aos aluguis no pagos pelo menor. FIANA A MTUO CONTRADO POR MENOR Se a fiana se referir a contrato de mtuo contrado por menor, sendo nulo ou anulado o contrato de mtuo, nula tambm ser a fiana. Esta uma exceo regra acima. Ex.: menor toma dinheiro emprestado e terceira pessoa assina o contrato como fiador. Declarado nulo ou anulado o contrato de mtuo, exonera-se tambm o fiador. BENEFCIO DE ORDEM o direito assegurado ao fiador de exigir do credor que acione, em primeiro lugar, o devedor principal, isto , que os bens do devedor principal sejam executados antes dos seus (art. 827 CC). A invocao desse benefcio deve ser manifestada expressamente. No pode o fiador socorrer-se deste benefcio se renunciou o benefcio, ou se obrigou como principal pagador (ou devedor solidrio), ou se o devedor for insolvente ou falido. BENEFCIO DE DIVISO Havendo mais de um fiador garantindo a mesma obrigao, estes so solidrios entre si, aplicando-se-lhes as regras das obrigaes solidrias. Todavia, podem os fiadores, entre si, prever expressamente no contrato de fiana, que se utilizaro do benefcio de diviso, isto , de que a obrigao entre eles seja divisvel. Assim, cada fiador s responder pela parte que, em proporo, lhe couber no pagamento (art. 829 e pargrafo nico CC). SUB-ROGAO O fiador que pagar integralmente a dvida, ficar sub-rogado nos direitos do credor, mas s poder demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva cota (art. 831 CC). Sub-rogar significa estar no lugar de. Sub-rogao nos direitos do credor significa que o fiador que paga passa a ocupar o lugar do credor, assumindo-lhe todos seus direitos, inclusive o de executar o devedor, ou os outros fiadores.
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O fiador pode cobrar do devedor as perdas e danos que sofrer em razo da fiana. RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS Os herdeiros do fiador respondem quanto s obrigaes assumidas pelo de cujus em razo de fiana. Mas a responsabilidade da fiana no pode ultrapassar as foras da herana e se limitar at a data da morte do fiador. Se A fiador de B, referente locao de imvel, e B deve os meses de julho a dezembro, no valor de 100 por ms, sendo que A falece em setembro e s deixa de herana 500, os herdeiros s sero responsveis por 300, porque o limite foi a data da morte do fiador. Se A s tivesse deixado 200 de herana, os herdeiros s responderiam por 200. EXTINO DA FIANA Por vontade do fiador, quando tiver assinado fiana sem limitao de tempo. Neste caso, a exonerao pode ser por ato amigvel entre o fiador e o credor ou por deciso judicial. Por morte do fiador; Por anulao judicial, nos casos de anulabilidade dos atos jurdicos em geral (falta de legitimao, vcios do ato jurdico, etc.) Se, sem o consentimento do fiador, o credor conceder moratria ao devedor; Se, por fato do credor, tornar impossvel a sub-rogao do fiador nos seus direitos e preferncias. Ex.: credor levanta hipoteca que garante a dvida, sendo que por isso o fiador no pode se sub-rogar no direito de executar aquela hipoteca. Se o credor, em quitao amigvel, aceitar do devedor objeto diverso do que venha a perd-lo por evico. Ex.: A credor aceita do devedor um terreno para quitar a dvida, em lugar de pagamento em dinheiro. Se A vier a perder este terreno, mesmo por evico, o fiador est liberado. Se o fiador indicar bens do devedor para serem executados em primeiro lugar, demorando-se o credor a execut-los, e caindo, posteriormente, o devedor em insolvncia, libera-se o fiador.
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AVAL O aval , a exemplo da fiana, uma garantia pessoal, em que uma pessoa (o avalista) obriga-se a pagar a dvida de outrem (avalizado). O avalista devedor solidrio. O aval figura do direito cambirio, isto , uma garantia prpria dos ttulos de crdito (letra de cmbio, nota promissria, etc.). O aval importa na responsabilidade autnoma do avalista, independente da validade da obrigao garantida. Para dar o aval, basta que o avalista aponha sua assinatura, do prprio punho, ou atravs de procurador, no ttulo. Meus amigos e alunos. Vimos hoje as modalidades dos contratos, as diversas espcies de contratos. Foi uma aula longa, cheia de detalhes. Porm no complexa. Esses contratos, em sua maioria, j so conhecidos dos alunos. Mesmo aquele que no formado em Direito. Quem nunca ouvir falar de um contrato de locao? Ou de fiana, ou mesmo da compra e venda? O que necessrio complementar as informaes que o aluno j tinha com o teor da aula de hoje, com as peculiaridades de cada contrato, pois isso que costuma cair nos concursos. Por isso muito importante a leitura do nosso famoso quadro sintico abaixo. Este quadrinho, na verdade, um resumo do que foi falado na aula de hoje e tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. QUADRO SINTICO DIREITO DAS OBRIGAES = PARTE ESPECIAL CONTRATOS EM ESPCIE Compra e Venda (arts. 481 a 532) Um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe o preo em dinheiro. Elementos: coisa, preo e consenso. No se transfere o domnio. Este transferido pela tradio (bens mveis) ou pelo registro do ttulo aquisitivo no Cartrio de Registro de Imveis (bens imveis).
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A lei probe que os ascendentes vendam aos descendentes quaisquer bens, sem que haja o consentimento dos outros descendentes e o cnjuge do alienante, salvo se casado sob o regime de separao obrigatria (art. 496 CC), sob pena de anulao do ato. Essa venda poderia simular uma doao em prejuzo dos demais herdeiros. Clusulas especiais: retrovenda (arts. 505/508), venda a contento (arts. 509/512), preempo ou preferncia (arts. 513/520) e reserva de domnio (arts. 521/528). Troca ou permuta (art. 533) As partes se obrigam a dar uma coisa por outra que no seja dinheiro. Operam-se, ao mesmo tempo, duas vendas, servindo as coisas trocadas de compensao recproca. anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem o expresso consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante. Estimatrio (arts. 534 a 537) Uma das partes (consignatrio) recebe da outra (consignante) bens mveis, ficando autorizada a vend-los, obrigando-se a pagar um preo estimado previamente, se no restituir as coisas consignadas, dentro do prazo ajustado. Doao (arts. 538 a 564) Uma pessoa, por liberalidade, transfere de seu patrimnio, bens ou vantagens para o de outra, que os aceita. Os ascendentes podem fazer doaes a seus filhos, mas isso importa em adiantamento da legtima. Nula ser a doao da parte excedente do que poderia dispor em testamento. H nulidade da doao inoficiosa apenas no que exceder legtima dos herdeiros. A doao pode ser revogada se houver ingratido (ex.: atentar contra a vida ou caluniar o doador) ou descumprimento de encargo. Locao (arts. 565 a 578 e 593 a 626) Uma das partes, mediante remunerao, se compromete a fornecer outra, por certo tempo, o uso de uma coisa, a prestao de um servio ou a execuo de determinado trabalho. H trs espcies:
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1. Locao de servios Prestao de servios economicamente aprecivel. 2. Locao de obras ou empreitada Execuo de obra ou trabalho. Pela disposio atual no Cdigo Civil, a prestao de servios e a empreitada no so espcies de locao e sim contratos autnomos. 3. Locao de coisas o contrato pelo qual uma das partes (locador ou senhorio) se obriga a ceder outra (locatrio ou inquilino), por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa remunerao (art. 565 CC). Se houver mais de um locador ou locatrio, entende-se que so solidrios, se o contrato no estipulou o contrrio. A locao de imvel urbano regulada pela Lei 8.245/91. O locador s pode exigir uma das seguintes garantias sob pena de nulidade: a) cauo (mximo 3 meses); b) fiana; c) segurofiana locatcia. Durante o prazo convencionado no poder o locador reaver o imvel alugado; o locatrio poder devolv-lo, pagando a multa pactuada. O locatrio poder denunciar a locao por prazo indeterminado mediante aviso por escrito ao locador, com antecedncia mnima de trinta dias. No caso de alienao o locatrio tem direito de preferncia para adquirir o imvel em igualdade de condies com terceiros. Emprstimo (arts. 579 a 592) Algum entrega uma coisa para outrem, gratuitamente, obrigando-se este a devolver a mesma coisa ou devolver outra da mesma espcie e quantidade. A lei prev duas espcies deste contrato: 1. Comodato Emprstimo de uso em que o bem emprestado dever ser restitudo, no podendo ser fungvel ou consumvel. O bem a ser devolvido deve ser o mesmo que foi emprestado (ex.: uma casa). No restituindo o bem o comodante pode ingressar com ao de reintegrao de posse e cobrar aluguel. 2. Mtuo Emprstimo de consumo em que o bem usado, sendo fungvel ou consumvel, no poder ser devolvido e a restituio ser em seu equivalente, por outra coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade (ex.: um quilo de feijo). Pode ser gratuito ou oneroso (feneratcio). Depsito (arts. 627 a 652)
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Uma pessoa (depositria) recebe de outra (depositante) um objeto mvel para guard-lo, temporria e gratuitamente, at que o depositante o reclame. Depositrio que no restitui a coisa ao final do contrato (infiel) = pode ser decretada sua priso. Mandato (arts. 653 a 709) Algum (mandatrio) recebe de outro (mandante), poderes para, em seu nome (em nome do mandante), praticar atos ou administrar interesses. O instrumento do mandato escrito a procurao. O mandato pode ser legal, judicial ou convencional (ad judicia ou ad negotia). Substabelecer uma procurao significa conferir a terceira pessoa os poderes que recebeu do mandante. Fiana (arts. 818 a 839) Tambm chamada cauo fidejussria, a promessa feita por uma ou mais pessoas de garantir ou satisfazer a obrigao de um devedor, se este no a cumprir, assegurando ao credor seu efetivo cumprimento.
TESTES
1) Sobre o contrato de compra e venda, marque a opo incorreta. a) nulo quando se deixa ao arbtrio exclusivo de uma das partes a fixao do preo. b) quando o contrato de compra e venda for puro, considera-se obrigatrio e perfeito, desde que as partes acordem no objeto e no preo. c) lcito o contrato de compra e venda entre os cnjuges, com relao a bens pertencentes comunho. d) a clusula de reserva de domnio deve ser estipulada por escrito e depende de registro para valer contra terceiros. 2) A respeito da doao correto afirmar: a) a doao far-se- p instrumento pblico ou particular, mas invlida se feita de forma verbal.
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b) a doao de ascendentes descendentes nula de pleno direito. c) nula a doao se, no momento da liberalidade, ultrapassar a metade disponvel do doador. d) em nenhuma hiptese pode o doador revogar a doao j efetivada. 3) O prazo para revogar doao por ingratido : a) decadencial de um ano, contado do conhecimento do fato pelo prprio doador. b) prescricional de quatro anos, contado da cincia do fato. c) decadencial de dois anos, a partir da data da prtica dos atos ofensivos. d) prescricional de cinco anos, contado do dia em que o doador soube da ingratido. 4) Negando-se o comodatrio, constitudo em mora, a devolver o bem ao comodante ... a) fica obrigado a restituir a coisa com juros legais, juros compensatrios e penalidades moratrias e, em se tratando de comodato de dinheiro, a restituir em dobro o valor emprestado. b) passa a dever ao comodante valor correspondente a aluguel pelo uso do bem, at a sua efetiva devoluo. c) comete esbulho, sujeitando-se propositura de ao de reintegrao de posse, sem pagamento de aluguel, pois gratuito o comodato. d) no responde pelo perecimento do bem em caso de fora maior ou por caso fortuito, a no ser que no tenha tomado as cautelas de praxe para a guarda da coisa e que no tenha registrado o contrato de comodato no Cartrio competente. 5) Assinale a alternativa incorreta: a) No contrato estimatrio, o consignante transfere ao consignatrio, temporariamente, o poder de alienao da coisa mvel consignada, com opo de pagamento do preo ajustado ou sua restituio no prazo ajustado;
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b) O bem objeto do contrato estimatrio no pode ser objeto de penhora pelos credores do consignatrio, enquanto no pago integralmente o preo devido ao consignante; c) Constitui anatocismo, vedado pelo direito civil, a capitalizao anual de juros nos contratos de mtuo com fins econmicos; d) Diversamente do anterior, o Cdigo Civil brasileiro dispe sobre o enriquecimento sem causa determinando que seja restitudo o indevidamente auferido, com atualizao dos valores monetrios. 6) Em tema de contratos CORRETO afirmar: a) promessa de recompensa exemplifica certo negcio jurdico bilateral; b) O contrato estimatrio exemplifica certo contrato unilateral; c) O empreiteiro de uma obra pode contribuir para ela s com seu trabalho, caracterizando a empreitada de lavor; d) A aceitao fora do prazo, com adies, restries, ou modificaes, no altera a proposta originria. 7) O depsito de bagagem dos hspedes nas hospedarias onde estiverem modalidade de depsito: a) irregular. b) convencional. c) necessrio. d) voluntrio. 8) Assinale a alternativa INCORRETA, relativamente ao mandato. a) O mandante obrigado a satisfazer todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na conformidade do mandato conferido, e adiantar a importncia das despesas necessrias execuo dele quando o mandatrio lhe pedir. b) O mandante obrigado a pagar ao mandatrio a remunerao ajustada e as despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio no surta o efeito esperado, salvo se o mandatrio for culpado pela no concluso do negcio. c) O mandato presume-se oneroso quando o contrrio no tiver sido estipulado pelas partes.
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d) O mandatrio que exceder os poderes do mandato, ou proceder contra eles, ser considerado gestor de negcios, enquanto o mandante no lhe ratificar os atos. 9) Determinada pessoa, por meio de instrumento particular de mandato, outorga poderes a uma outra, para que esta alugue um imvel de sua propriedade. Em correspondncia escrita, por meio da qual encaminha ao mandatrio essa procurao, o mandante determina que o imvel no seja alugado para reparties pblicas e que o valor mnimo do aluguel mensal no dever ser inferior a R$ 5.000,00. O mandatrio aluga o imvel para uma Secretaria Municipal e por R$ 4.000,00 por ms. Nesse caso, o mandante dever: a) aforar ao anulatria do ato jurdico contratado pelo mandatrio, com alegao de erro, dolo ou simulao. b) propor ao de perdas e danos contra o mandatrio, uma vez que no poder anular o ato jurdico firmado com o terceiro. c) acionar pedido declaratrio de nulidade absoluta do ato jurdico contratado pelo mandatrio, com fundamento no dolo ou na inobservncia de forma prescrita em lei. d) notificar o locatrio, exigindo a sua sada do imvel por no terem sido observadas as condies primordiais do negcio. 10) Antnio recebeu de Benedito um apartamento em locao, para fins residenciais, sendo celebrado contrato escrito com prazo determinado de 36 meses. No contrato, que no foi averbado na matrcula do imvel, foi estipulado direito de preferncia do inquilino na compra do imvel, a ser exercido no prazo de 30 dias. Passado um ano de vigncia da locao, o apartamento vendido a um terceiro, sem ser consultado o locatrio. Nesse caso: a) a venda no pode ser desfeita, embora tenha sido estipulado direito de preferncia do locatrio. b) a venda pode ser desfeita, por ter sido desrespeitado o direito de preferncia do locatrio, que pode reclamar do vendedor as perdas e danos e, ainda, requerer, no prazo de 6 meses, contado da data do registro da venda no Cartrio Imobilirio, que lhe seja conferida a titularidade do imvel locado, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia.
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c) a venda pode ser desfeita, por ter sido desrespeitado o direito de preferncia do locatrio, que pode reclamar do vendedor as perdas e danos e, ainda, requerer, no prazo de 6 meses, contado da data do registro da venda no Cartrio Imobilirio, que lhe seja conferida a titularidade do imvel locado, depositando somente o preo que constou da venda. d) a venda pode ser desfeita, por ter sido desrespeitado o direito de preferncia do locatrio, que pode reclamar do vendedor as perdas e danos ou requerer, no prazo de 6 meses, contado da data do registro da venda no Cartrio Imobilirio, que lhe seja conferida a titularidade do imvel locado, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia. 11) Doao com clusula de reverso : a) uma constituio de renda a ttulo gratuito. b) a que, sob aparncia de mera liberalidade, revela o propsito do doador de retribuir servio prestado pelo donatrio. c) a feita em comum a vrias pessoas, distribuda por igual entre elas, sendo obrigao divisvel, exceto disposio em contrrio que venha a estabelecer que a parte do que faltar acresa do que vier a sobreviver. d) aquela em que o doador estipula que o bem doado retorne ao seu patrimnio se sobreviver ao donatrio.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa incorreta letra c. O contrato de compra e venda entre cnjuges s pode dizer respeito a bens excludos da comunho, ou seja, s pode recair sobre bens particulares, conforme determinao do art. 499, do CC/02. Como vimos o contrato est perfeito quando h acordo sobre a coisa e o preo (consensus, res e pretium), sendo nulo quando h arbtrio de uma das partes em relao a qualquer de seus elementos (letras a e b esto corretas). Na clusula com reserva de domnio estipula em contrato de compra e venda de coisa mvel, que o vendedor reserve para si a propriedade do bem, at o momento em que se realize o pagamento integral do preo. Somente neste momento o negcio ter eficcia plena. O vendedor transfere ao comprador a posse
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da coisa, mas conserva a propriedade at o pagamento (art. 521 CC). Trata-se de um contrato formal, que deve ser feito por escrito. Para valer contra terceiros (erga omnes) deve ser registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos. 2 Alternativa correta letra c . Doao inoficiosa aquela em que a doao ultrapassa a parte que o doador poderia dispor. O art. 549 do CC determina que nula a doao somente a parte excedente, permanecendo vlida a doao da parte no excedente do que poderia dispor. A doao pode ser feita de forma verbal (ex: doao de um anel, de um relgio). Portanto a letra a est errada. Porm se a doao se referir a bens imveis necessita de escritura e registro. Pode haver doao de ascendentes para descendentes, desde que os demais descendentes e a esposa do doador consintam com a doao (letra b errada). Pode haver a revogao da doao. Por exemplo, no caso de ingratido (doei um bem a uma pessoa e ela tentou me matar). 3 Alternativa correta letra a. A revogao da doao s pode ser pleiteada pelo doador no caso de ingratido do donatrio ou de inexecuo do encargo. Em qualquer dessas hipteses, a ao deve ser proposta no prazo decadencial de 1 (um) ano, contado do conhecimento do fato pelo doador, nos termos do art. 559 do CC 02. 4 Alternativa correta letra b. O comodato o emprstimo gratuito de coisa no fungvel (insubstituvel), tambm chamado de emprstimo de uso. Por determinao do art. 582 do CC, caso o comodatrio se negue a restituir o bem, responder por qualquer dano causado e dever pagar aluguel fixado pelo comodante. A letra a contm um erro srio, pois no existe comodato de dinheiro. Como vimos o comodato para bens infungveis e dinheiro coisa fungvel. A letra c tambm est errada. Embora o comodatrio esteja sujeito a ao de reintegrao de posse, fica responsvel, tambm, pelo pagamento do aluguel da coisa que no devolveu. 5 Alternativa correta letra c. O artigo 591 do CC permite que sobre o mtuo feneratcio (com fim econmico) incida juros compensatrios, inclusive com capitalizao anual de juros. uma exceo regra da proibio do anatocismo, ou seja, da cobrana de juros sobre juros. Assim, podemos afirma que realmente o anatocismo www.pontodosconcursos.com.br 68
vedado pelo Direito Civil. Porm, nos contratos de mtuo com fins econmicos ele permitido. As demais afirmao esto perfeitas. 6 Alternativa correta letra c. O contrato de empreitada (ou locao de obra), regido pelo art. 610 e seguintes do CC, aquele em que o empreiteiro se obriga a construir certa obra, com material prprio (empreitada de material ou mista), ou com material do dono da obra (chamada de empreitada de lavor). As demais alternativas esto erradas: A promessa de recompensa considerada Ato Jurdico Unilateral, pois s h uma manifestao de vontade. O contrato estimatrio um contrato bilateral, pois as duas partes envolvidas (consignante e consignatrio) se obrigam, possuindo direitos e obrigaes recprocas. A aceitao de uma proposta, porm fora do prazo no vincula mais o proponente (ou como preferem os examinadores, o policitante); se a aceitao se der com restries, adies, ou modificaes de uma forma geral, corresponde a uma nova proposta (tambm chamada de contra-proposta). 7 Alternativa correta letra c. Pelo contrato de depsito, o depositrio recebe uma coisa mvel para guardar, at que o depositante o reclame. O depsito pode ser voluntrio (resulta de acordo de vontades), necessrio (independe da vontade), legal (feito em desempenho de obrigao legal ou em caso de calamidade pblica (miservel). O depsito das bagagens dos hspedes equiparado ao necessrio (art. 649 do CC). 8 Alternativa correta letra c. Mandato contrato pelo qual algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. O art. 658 do CC estabelece presuno relativa (que admite prova em contrrio ou chamada de juris tantum) de gratuidade do mandato quando no houver estipulao contratual, exceto se o seu objeto corresponder ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa, como por exemplo: um advogado, um despachante, etc. 9 Alternativa correta letra b. Como as restries feitas pelo mandante no constavam do instrumento de mandato, mas sim de uma carta enviada ao mandatrio, no h como se afirmar que a locatria tinha conhecimento delas (estava de boa f). Portanto o
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contrato de locao considerado vlido. Assim, s resta ao mandante, por fora do disposto no art. 679 do CC, exigir a reparao das perdas e danos ao mandatrio, que descumpriu as instrues. 10 Alternativa correta letra a. Caso seja desrespeitado o direito de preferncia, decorrente de locao, o locatrio poder pleitear indenizao pelas perdas e danos ou, tendo sido averbado o contrato de locao na matrcula do bem h pelo menos 30 dias, o direito de haver para si a coisa, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia, conforme prescreve o art. 33, da Lei 8.245/91. Na questo, o contrato no foi averbado, por isso, embora haja o direito de preferncia, a venda no pode ser desfeita. 11 Alternativa correta letra d. A doao com clusula de reverso est prevista no artigo 547 do CC. Trata-se de uma doao em que o doador estipula que o bem doado retorne ao seu patrimnio, caso o donatrio (o que recebe o bem) falecer antes do doador. Exemplo: dou minha casa para voc; mas se voc morrer antes de mim, esta casa volta ao meu patrimnio. importante ressaltar que esta clusula s se admite quando a reverso for a favor do prprio doador (e no para terceiros).
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AULA 5 DIREITO DAS COISAS = 1a Parte
POSSE E PROPRIEDADE
INTRODUO Caros amigos e alunos. Iniciamos hoje uma nova etapa em nossos estudos. At agora estvamos falando sobre o Direito das Obrigaes. Hoje vamos ingressar no Direito das Coisas. O tema muito grande tambm. Por isso vamos desmembr-lo em duas aulas. Hoje veremos somente a Posse e a Propriedade. Na prxima aula estudaremos os Direitos Reais sobre coisa alheia. Na verdade a grande dualidade que existe no Direito Civil esta diviso do Direito em: Obrigacionais (ou Pessoais) e Reais (chamado agora de Direito das Coisas). Assim, para o Cdigo Civil, os Direitos podem ser classificados em: A DIREITO PESSOAL (ou obrigacional) relao entre pessoas, abrangendo tanto sujeito ativo como passivo e a prestao que o segundo deve ao primeiro (ex.: um contrato). B DIREITO DAS COISAS relao entre o homem e a coisa que se estabelece diretamente (ex.: a propriedade), contendo trs elementos: a) sujeito ativo; b)coisa; c)relao (ou poder) do sujeito ativo sobre a coisa (domnio). Costumo dar em aula o seguinte quadrinho para distinguir bem essa diviso do Direito. DIREITO PESSOAL 1. Dualidade de Sujeitos: a) Ativo (credor) b) Passivo (devedor) 2. Objeto sempre prestao do devedor. uma 2. Objeto sempre uma coisa corprea ou incorprea. 1 DIREITO DAS COISAS 1. Apenas um Sujeito: a) Ativo
3. Violados os direitos pessoais, 3. Violados os direitos reais, pode pode a parte ingressar com uma a parte ingressar com ao ao, mas somente contra a contra quem detiver a coisa, outra parte. indistintamente. Exemplo: um contrato qualquer. Exemplo: a propriedade
O Direito das Coisas vem a ser um conjunto de normas que regem as relaes jurdicas concernentes aos bens materiais ou imateriais suscetveis de apropriao pelo homem. Prev a aquisio, o exerccio, a conservao e a perda de poder dos homens sobre os bens suscetveis de apropriao, sejam eles corpreos ou incorpreos (entre os bens incorpreos ou imateriais incluem-se os direitos autorais e a propriedade industrial - marcas e patentes). O Direito das Coisas um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa. um direito absoluto por ser oponvel a todos (erga omnes). O titular do direito real tem o poder de reivindicar a coisa onde quer que ela se encontre. CLASSIFICAO Anteriormente Direito das Coisas e Direitos Reais eram expresses tratadas como sinnimas (at porque real vem de res; e res em latim significa coisa). Em face do novo Cdigo Civil houve uma alterao. Desta forma, o Direito das Coisas passou a designar o gnero e Direitos Reais a espcie. Confiram ento como ficou o quadro completo do Direito das Coisas segundo o Cdigo Civil e a doutrina mais moderna sobre o assunto. Lembrando que vamos fornecer abaixo esse quadro de maneira genrica. E a seguir vamos analisar item por item deste quadro como sempre temos feito. DIREITO DAS COISAS I) POSSE II) DIREITOS REAIS A) Sobre Coisa Prpria PROPRIEDADE B) Sobre Coisa Alheia
1. DE GOZO (ou fruio) a) Enfiteuse b) Superfcie c) Servido Predial d) Usufruto (englobando o Uso e a Habitao) 2. DE GARANTIA a) Penhor b) Hipoteca c) Anticrese d) Alienao Fiduciria 3. AQUISIO Promessa irrevogvel (ou irretratvel) de compra e venda Observao Notem que a posse tambm est classificada como direito das coisas, por ser um vnculo que liga uma coisa a uma pessoa e pela sua oponibilidade a terceiros. Ela se encaixa no conceito de Direito das Coisas que falamos acima. Aplica-se a regra de que o acessrio (posse) segue o principal (propriedade). No entanto h quem entenda posse como um direito obrigacional especial; e outros a reputam, no como um direito, mas como um fato. Mas esta uma viso doutrinria. Para efeito de concurso a posse Direito das Coisas (mas, observem no quadro, que no Direito Real) OBRIGAES REAIS PROPTER REM Outra observao importante diz respeito s obrigaes propter rem (ou obrigaes reais, ou seja, em razo da coisa). Situamse em uma zona intermediria entre o direito real e o direito obrigacional. Surgem como obrigaes pessoais de um devedor, por ser ele titular de um direito real. Mas acabam aderindo mais coisa do que ao seu eventual titular. Exemplos clssicos: dvida por imposto predial, despesas de condomnio, hipoteca, etc. A obrigao de pagar o IPTU pessoal; mas ele s existe por causa da propriedade. Portanto, costumamos dizes que as obrigaes propter rem so hbridas: parte de direito obrigacional, parte direito real.
Como dissemos anteriormente. Vamos analisar item por item do quadro geral. E vamos fazer isso em duas aulas. Comearemos agora pela Posse.
DA POSSE
CONCEITOS Existem duas grandes escolas que procuram delimitar o conceito de posse. Isto Teoria pura. Se o aluno no entender perfeitamente o alcance de cada teoria no h muita importncia. Lembre-se estamos fazendo um curso dirigido para Concurso Pblico e no um curso para Mestre ou Doutor em Direito. Portanto o que o aluno precisa saber que existem duas teorias sobre o tema. E que o Brasil adotou uma dessas teorias. I - Teoria Subjetiva (Friedrich Karl von Savigny) Poder direto ou imediato que tem a pessoa de dispor fisicamente de um bem com a inteno de t-lo para si e de defend-lo com a interveno ou agresso de quem quer que seja. Possui dois elementos: 1) Corpus elemento material disponibilidade sobre a coisa. poder fsico ou de
2) Animus domini inteno de ter a coisa para si, de exercer sobre ela o direito de propriedade. Observao. Para essa teoria, o locatrio, o comodatrio, o depositrio no seriam possuidores, pois no podem ter a inteno de ter a coisa para si. Portanto, no gozariam de proteo direta, no podendo ingressar com as chamadas aes possessrias. II - Teoria Objetiva (Rudolf von Ihering) Para constituir a posse basta dispor fisicamente da coisa ou mera possibilidade de exercer esse contato. Dispensa a inteno de ser dono. Possui apenas um elemento: Corpus elemento material; nico elemento visvel e suscetvel de comprovao; atitude externa do possuidor em relao coisa, agindo ele como dono.
TEORIA ADOTADA PELO CDIGO CIVIL Nosso Cdigo Civil adotou a Teoria Objetiva de Ihering, logo o locatrio, o comodatrio, etc., para o nosso direito, so possuidores e como tais podem utilizar as aes possessrias, inclusive contra o proprietrio. O art. 1.196 do CC define a posse como sendo o exerccio pleno ou no de alguns dos poderes inerentes propriedade. Portanto posse no depende de propriedade. Uma pessoa pode ter a posse sem ser proprietrio!! Ser proprietrio ter o "domnio" da coisa. Guarde essa palavra, domnio. Vamos falar muito sobre ela durante esta fase de nosso curso. Ela est sempre ligada propriedade. J ter a posse de algo apenas ter a disposio da coisa, utilizando-se dela e tirando-lhe os frutos. Atualmente a doutrina vem trazendo novas teorias que do nfase ao carter econmico e funo social da posse. Vamos falar sobre isso mais adiante. FMULO DE POSSE DETENO (art. 1.198 CC) Fmulo o servidor, empregado. No deve ser confundido com o possuidor. Como no uma expresso usada no dia-a-dia, tem muita incidncia nos Concursos. O fmulo de posse detm a coisa apenas em virtude de uma situao de dependncia econmica ou de um vnculo de subordinao. A lei ressalva no ser possuidor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens e instrues suas. O exemplo clssico que costuma cair nas provas o caseiro de um stio. Tecnicamente o caseiro no possuidor. Ele detm a coisa em virtude de um contrato de trabalho, de uma relao de dependncia ou subordinao com o proprietrio do stio. o detentor da coisa; o fmulo de posse. O detentor exerce sobre o bem no uma posse prpria, mas uma posse de outrem, em nome de outrem. Como no tem posse, no lhe assiste o direito de invocar, em nome prprio, as aes possessrias. Nem o eventual direito de usucapio. Vou dar agora um exemplo
completo: Eu sou dono de um automvel (sou o proprietrio). Eu empresto esse veculo a meu amigo (ele tem a posse; o possuidor). Meu amigo vai almoar com o carro e o deixa em um estacionamento; o manobrista deste estacionamento no tem posse, apenas detm o veculo. Outros exemplos: o zelador de um prdio que pode morar um uma edcula do prprio edifcio, a bibliotecria, os funcionrios pblicos e os empregados de uma foram geral que zelam a propriedade em nome do dono, so todos detentores. CONCLUINDO para o Direito Civil, deter no o mesmo que possuir. O art. 1.208, 1 parte do CC acrescenta que no induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia. Estes representam uma indulgncia pela prtica do ato, mas no cedem direito algum. Apenas retira eventual ilicitude da conduta de terceiro. Assim, a simples tolerncia do proprietrio no gera posse, porm o ato do terceiro (ex: acampar no stio) no pode ser considerado como ilcito. Elementos da Posse Para se adquirir a posse, exigem-se os elementos necessrios para os atos jurdicos em geral: sujeito capaz (pessoa natural ou jurdica) objeto lcito e possvel (coisa corprea ou incorprea) forma neste caso a forma livre relao dominante entre o sujeito e o objeto Objeto da Posse Podem ser objeto de posse todas as coisas que puderem ser objeto de propriedade. Incluem-se os bens, entre outros: corpreos e incorpreos; mveis e imveis; principais e acessrios, etc. Classificao A posse pode ser classificada em: Direta (ou imediata) quando exercida por quem detm materialmente a coisa; poder fsico imediato. Exemplo: posse exercida pelo prprio proprietrio, posse exercida pelo locatrio (h uma concesso do locador), comodatrio, etc. Quando a posse direta
exercida pelo proprietrio fala-se em jus possidendi; quando exercida por outra pessoa fala-se em jus possessionis. Indireta (ou mediata) quando exercida atravs de outra. Exemplo: proprietrio que tem a posse atravs do inquilino; nesse caso h duas posses paralelas e reais: a do possuidor indireto ( o proprietrio, que cede o uso do bem) e a do possuidor direto (do locatrio, inquilino, que o recebe, em virtude do contrato). Desta forma o locatrio tem a posse direta e o locador a posse indireta; depositrio tem a posse direta e o depositante a posse indireta; o usufruturio tem a posse direta e o nu-proprietrio tem a posse indireta, etc. Tanto o possuidor direto quanto o indireto podem invocar a proteo possessria contra terceiros. Como regra o possuidor direto (locatrio, depositrio, etc.) no podem adquirir a propriedade por usucapio. Justa a que no violenta, clandestina ou precria, adquirida de forma legtima, sem vcio jurdico externo. Injusta a posse adquirida com vcios, por meio de violncia, clandestinidade ou precariedade. So assim suas espcies: a) Violenta a obtida atravs de esbulho, for fora fsica ou violncia moral. b) Clandestina a obtida sub-repticiamente, s escondidas, s ocultas. c) Precria a obtida com abuso de confiana, no restituindo a coisa ao final do contrato (ex.: locatrio que, alugando um carro, no o devolve ao final do contrato). Observaes A posse, mesmo que injusta, ainda posse e pode ser defendida por aes, no contra aquele de quem se tirou, mas contra terceiros. Posse injusta presume-se (presuno juris tantum relativa) continuar com os mesmos vcios nas mos dos sucessores do adquirente. De boa-f quando o possuidor ignora os vcios ou os obstculos que lhe impedem a aquisio da coisa ou do direito possudo. Os vcios so a violncia, a clandestinidade e a precariedade. Neste caso o possuidor tem a convico de que a coisa lhe pertence; um critrio subjetivo. Ocorre em geral com quem tem justo ttulo, isto , um
documento referente ao objeto possudo. Exemplo: contrato de compra e venda, locao, comodato doao, etc. O justo ttulo pode ser at um compromisso de compra e venda no registrado. Nosso direito estabelece presuno (relativa) de boa f em favor de quem tenha justo ttulo. De m-f a posse viciada por obteno atravs da violncia, clandestinidade e precariedade. O possuidor tem cincia do vcio. Neste caso, nunca possui o justo ttulo (documento). Ainda que de mf o possuidor no perde o direito de ajuizar a ao possessria competente para proteger-se de um ataque a sua posse. Posse nova a que conta com menos de ano e dia. importante, em termos processuais (direito processual), pois se uma invaso ocorreu a menos de um ano e um dia poder o prejudicado ingressar com a ao de reintegrao de posse pelo rito especial, pleiteando liminar para desocupao. Posse velha a que conta com mais de ano e dia. Esse prazo importante porque, se a pessoa estiver a mais de um ano e dia na posse, pode obter liminar contra quem o estiver incomodando, sendo mantido sumariamente na posse. Posse ad interdicta a que pode ser defendida pelas aes possessrias, mas impede a aquisio da propriedade por usucapio. O locatrio pode defender a posse de uma turbao ou esbulho, mas no tem direito de usucapio contra o proprietrio. Ele pode ser inquilino durante 10, 20 ou 30 anos. Mas no ter direito a usucapio, por causa do contrato firmado. O mesmo ocorre no comodato (emprstimo gratuito de bem infungvel). Por isso importante firmar um contrato escrito: uma das razes que ele prova que realmente existe o contrato e impede eventual usucapio. Posse ad usucapionem a que se prolonga por determinado lapso temporal previsto na lei, admitindo-se a aquisio do domnio pelo usucapio, desde que obedecidos os requisitos legais. Aquisio da Posse Pelo artigo 1.204 do CC adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. A posse pode ser adquirida de forma: a) originria - apresenta-se sem os vcios que a maculavam em mos do antecessor; b) derivada - recebe com os mesmos vcios anteriores.
1 - Aquisio Originria a) apreenso da coisa apreenso significa apossamento, pela deslocao da coisa para o domnio do possuidor, ou pelo uso da coisa se esta for imvel. Consiste na apropriao unilateral da coisa. Aplicase: - nas coisas de ningum (res nullius) e coisas abandonadas (res derelictae). - nos bens retirados de outrem sem a sua permisso. Mesmo havendo violncia ou clandestinidade, posse (embora injusta). Isso porque se o primitivo possuidor omitir-se, no reagindo em defesa da posse ou no a defendendo por meio das aes, os vcios que a comprometiam acabam desaparecendo com o tempo. b) exerccio de direito significa estar se utilizando do direito, usufruindo dele. Exemplos: quem possui uma linha telefnica em sua residncia, tem, na verdade, um "direito de uso" da mesma. Outro exemplo o da servido de aqueduto passada por terreno alheio adquire o agente a sua posse se o dono do prdio serviente permanece inerte (veremos isso na aula seguinte). 2 Aquisio Derivada a) tradio entende-se por tradio a entrega da coisa, pressupondo um acordo de vontades. Basta que haja a inteno do tradens (o que opera a tradio) e do accipiens (o que recebe a coisa). A tradio pode ser real (entrega efetiva e material da coisa), simblica (representada por ato que traduz a alienao - ex.: entrega das chaves do carro, do apartamento, etc.) e ficta (constituto possessrio). b) constituto possessrio ou clusula constituti (art. 1.267, pargrafo nico do CC) o ato pelo qual aquele que possua em nome prprio passa a possuir em nome de outrem. (ex.: A, proprietrio, aliena o seu imvel e continua residindo nele como inquilino; Z titular de uma linha telefnica, a aliena e continua usando-a por locao). Pelo constituto possessrio a posse se desdobra em duas faces: o possuidor antigo, que tinha a posse plena como proprietrio, se converte em possuidor direto, enquanto o novo proprietrio se investe na posse indireta, em virtude do contrato. A clusula constituti no se presume, deve estar expressa no contrato. Aplica-se tanto aos bens mveis como imveis.
c) acesso temporal a posse pode ser continuada pela soma do tempo do atual possuidor com o de seus antecessores. O adquirente da posse de uma coisa pode somar a posse anterior visando, por exemplo, a usucapio. Pessoas que podem adquirir a posse A posse pode ser adquirida (art. 1.205 CC): a) pela prpria pessoa que pretende, desde que capaz; se no tiver capacidade dever ser representada ou assistida. b) por seu representante ou procurador (mandatrio), com poderes especiais. c) por terceiro, sem mandato, dependendo de ratificao (gestor de negcios). EFEITOS DA POSSE Os efeitos da posse so as conseqncias jurdicas por ela produzidas, em virtude de lei ou norma jurdica. Embora haja certa discrepncia entre os autores apontamos como efeitos de ser possuidor de um bem: A) FACULDADE DE INVOCAR OS INTERDITOS interditos so as aes possessrias. O possuidor tem a faculdade de propor aes possessrias objetivando mant-lo na posse ou ser-lhe restituda a posse. Permite-se que o possuidor possa demandar proteo possessria e, cumulativamente, pleitear a condenao do ru em perdas e danos. Pode-se requerer a cominao de pena para o caso de nova turbao ou esbulho. Se ocorreu o perecimento (deteriorao, destruio, perda, etc.) do bem, somente resta ao possuidor o caminho da indenizao. Mas se o ru se sentir ofendido em sua posse, pode formular, na prpria contestao os pedidos que tiver contra o autor. So aes possessrias: a) Interdito Proibitrio proteo preventiva da posse, ante a ameaa de turbao ou esbulho. Visa impedir que ocorra a violncia. Para se propor esta ao o autor deve ter um receio fundado e justo de que a violncia vir. Geralmente, comina-se pena pecuniria em caso de transgresso da ordem judicial. Deve ser pedida pelo autor e fixada pelo Juiz em montante razovel.
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b) Manuteno da Posse quando houver turbao (ato que embaraa, incomoda, molesta o livre exerccio da posse, como rompimento de cercas; abertura de "picadas"; penetrar no terreno para extrair lenha; fulano pe seu gado a pastar nas terras do vizinho, etc.). No houve a perda da posse. Pode receber indenizao por eventuais danos e, para o caso de reincidncia, cominao de pena. Deve-se provar a existncia da posse e a turbao, requerendo-se ao Juiz o mandado de manuteno. Quando a turbao nova (menos de ano e dia), pode-se ser concedida a manuteno liminar, sem que haja audincia. c) Reintegrao de Posse quando houver esbulho - ato pelo qual o possuidor despojado da posse, injustamente, por violncia, clandestinidade, etc.; esbulho a privao, a subtrao da posse. Ex.: estranho que invade a casa deixada pelo inquilino. Aqui houve a perda da posse e a ao serve para recuperar essa posse. Obs. 1 - Cabe medida liminar provisria no esbulho e na turbao, se o fato datar de menos de um ano e um dia. Nesse caso a ao tambm chamada de ao de fora nova espoliativa, iniciando-se pela expedio do mandado liminar, a fim de reintegrar o possuidor de imediato. Se o esbulho datar de mais de um ano e um dia tem-se a ao de fora velha espoliativa, na qual o Juiz far citar o ru para que oferea sua defesa. lcito ao autor da possessria pedir, alm da proteo especfica da posse, tambm indenizao por perdas e danos, cominao de pena em caso de nova turbao ou esbulho e o desfazimento de eventual obra ilegal. Obs. 2 - Admite-se a fungibilidade das aes possessrias acima mencionadas (ex.: se houve turbao e o autor ingressou com ao de reintegrao, o Juiz pode conhecer do pedido e julg-lo como tendo sido proposta a ao correta, desde que os requisitos estejam provados). Obs. 3 Essas aes so dplices. Se A prope ao em face de B, este pode se defender, alegando que A o autor esbulho, revertendo a situao, sem que haja reconveno. Se o ru esbulhador se defender alegando ser dono da coisa esbulhada, seu argumento no ser levado em conta, porque no lhe assiste, ainda que sob alegao de
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propriedade, molestar posse alheia. Se achar que proprietrio, deve ingressar com ao prpria (reivindicatria). Obs. 4 - O requisito bsico para a propositura das aes a prova da existncia da posse. Quem no teve posse no pode ingressar com ao. d) Nunciao de Obra Nova (ou embargo de obra nova) visa impedir a continuao de obras (sentido amplo) no terreno vizinho que lhe prejudique ou que esteja em desacordo com os regulamentos administrativos (ex.: vizinho que desvia curso de rio, ou o represa; que abre janela a menos de metro e meio, etc.). Como o objetivo o embargar da obra (ou seja, impedir a sua construo), se ela j estiver pronta ou em fase de concluso, no caber esta ao. e) Ao de Dano Infecto medida preventiva baseada no receio de que o vizinho, em demolio ou vcio de construo, lhe cause prejuzos. Obtm do vizinho cauo por eventuais futuros danos. f) Embargos de Terceiro remdio jurdico para a defesa da posse para quem for turbado ou esbulhado na posse por ato de apreenso judicial, em casos como de penhora, arrecadao (ex.: A emprestou a B seu computador; como B estava devendo dinheiro a C, este ingressou com uma ao contra ele e o Juiz determinou a penhora de bens de B. O oficial de justia penhorou o computador de A; este tem direito de entrar com embargos de terceiro). A jurisprudncia tambm admite a possibilidade da mulher casada defender sua meao por meio desta ao. g) Imisso de Posse era regulada pelo Cdigo de Processo Civil de 1.939. O Cdigo atual no trata desta ao. Mas mesmo assim ainda pode ser ajuizada sempre que houver uma pretenso imisso na posse de algum bem. Quem nunca teve posse no pode ingressar com os interditos, mas poder fazer uso desta ao. Assim, se uma pessoa adquire um imvel e obtm a escritura pblica definitiva, mas no recebe a posse, uma vez que o vendedor no a entrega, no pode ingressar com ao possessria, mas sim com ao de imisso na posse. No confundir essa ao com a imisso da posse ou na posse, prevista nos arts. 625 e 879, I do CPC.
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Obs. A doutrina aponta que somente as trs primeiras aes (interdito proibitrio, manuteno e reintegrao) podem ser chamadas de possessrias. Nas demais se discute direitos de vizinhana, efeitos do estado da posse, etc. B - FACULDADE DA LEGTIMA DEFESA DA POSSE E DO DESFORO IMEDIATO - (tambm chamada de autotutela, autodefesa, ou defesa direta art. 1.210, 1 CC) em ambos os casos h resqucios de justia privada. a) Na legtima defesa o possuidor molestado pode reagir contra o agressor, incontinenti, empregando meios estritamente necessrios para manter-se na posse. b) No desforo imediato (ou incontinenti) o possuidor pode recuperar a posse perdida, empregando meios moderados, agindo pessoalmente ou sendo ajudado por amigos ou serviais. Os atos de defesa ou de desforo no podem ir alm do indispensvel manuteno ou restituio da posse. Os meios empregados devem ser proporcionais agresso. O excesso na defesa da posse pode acarretar a indenizao pelos danos causados. Vamos fazer um pequeno grfico sobre a defesa da posse. DEFESA DA POSSE I) Judicial a) interdito proibitrio b) manuteno de posse c) reintegrao de posse d) nunciao de obra nova e) dano infecto f) embargos de terceiro II) Direta, Pessoal a) legtima defesa da posse para manter-se (na turbao) b) desforo imediato para restituir-se (no esbulho)
C) PERCEPO DOS FRUTOS art. 1.214 CC (reveja a matria na aula referente aos bens acessrios).
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a) possuidor de boa-f - tem direito aos frutos percebidos tempestivamente. Pode usar a coisa e fruir dela, retirando todas as vantagens. A boa-f deve existir no momento da percepo. No momento em que cessa a boa-f (toma cincia dos vcios que maculam sua posse) no tem direitos aos frutos pendentes e se colh-los antecipadamente deve restitu-los, deduzidas as despesas de produo e custeio. b) possuidor de m-f - responde por todos os prejuzos que causou pelos frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber; tem, porm, direito s despesas de produo. D) INDENIZAO DE BENFEITORIAS (sobre o tema reveja tambm a Unidade referente aos bens - acessrios). a) possuidor de boa-f - tem direito de ser indenizado pelas benfeitorias necessrias e teis. Quanto s volupturias, pode levantar, desde que no danifique a coisa. b) possuidor de m-f - s ressarcido pelas benfeitorias necessrias. Obs. - A Lei n 8.245/91 (locaes) assim dispe sobre os direitos do locatrio (possuidor de boa-f por excelncia): Art. 35. Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o exerccio do direito de reteno. Art. 36. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis, podendo ser levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que sua retirada no afete a estrutura e a substncia do imvel. E) Direito de indenizao dos prejuzos, aps ser manutenido ou reintegrado. F) Faculdade de ser mantido sumariamente, se a posse for velha mais de ano e dia. So as liminares, j vistas acima. Acrescente-se que elas somente sero concedidas se forem constatados o periculum in mora (perigo que oferece a deciso tardia) e fumus boni juris (fumaa do bom direito; o Juiz deve estar convencido de que, ao menos aparentemente, o possuidor turbado ou esbulhado est com a razo). G) O possuidor, em alguns casos, pode adquirir a propriedade por usucapio.
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RESUMO I) Posse de Boa F a) direito aos frutos b) direito de ser indenizado pelas benfeitorias necessrias e teis c) direito de reteno, com garantia do pagamento das benfeitorias acima d) jus tollendi ou levantamento das benfeitorias volupturias II) Posse de M F a) dever de indenizar os frutos colhidos b) responsabilidade pela perda c) direito de ser indenizado apenas pelas benfeitorias necessrias d) no h direito de reteno e) no h direito de levantar benfeitorias teis ou volupturias PERDA DA POSSE (art. 1.223 e 1.224 CC) Perde-se a posse: abandono da coisa (res derelictae) a renncia da posse, inteno de largar voluntariamente o que est em sua posse. tradio entrega da coisa; envolve a inteno definitiva de transferir a coisa a outrem. perda objeto que cai em alto-mar. destruio inutilizao total decorrente de evento natural ou caso fortuito inundaes, incndios, etc. Perecendo o objeto extingue-se o direito. colocao fora do comrcio (coisa inaproveitvel ou inalienvel). posse de outrem, ainda que contra a vontade do possuidor, se este no for manutenido ou reintegrado em tempo competente. constituto possessrio - j visto. Composse (ou compossesso) Composse a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente, poderes possessrios sobre a mesma coisa (art. 1.199 CC). Trata-se de posse em comum, por duas ou mais pessoas, sobre a mesma coisa. Pode ser decorrente de contrato ou herana. Neste caso, podem usar livremente a coisa, conforme seu destino, e sobre ela exercer seus direitos compatveis com a indiviso.
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Qualquer dos compossuidores pode valer-se das aes possessrias ou mesmo da legtima defesa para impedir que o outro compossuidor exera uma posse exclusiva sobre qualquer frao da comunho. Em relao a terceiros, como se fossem um nico sujeito, qualquer deles poder usar os remdios possessrios que se fizerem necessrios, tal como acontece no condomnio. So exemplos de composse: entre cnjuges casados pelo regime da comunho universal de bens ou entre conviventes havendo unio estvel; entre herdeiros antes da partilha do acervo; entre conscios, nas coisas comuns, salvo se se tratar de pessoa jurdica, etc. Requisitos pluralidade de sujeitos coisa indivisa Espcies composse pro indiviso as pessoas tm parte ideal do bem (ex.: trs pessoas possuem um apartamento; como no est determinada a parte de cada uma, elas tm a tera parte ideal de tudo). composse pro diviso embora no haja uma diviso de direito, j existe uma diviso de fato, de forma que cada compossuidor sabe onde inicia e onde termina a sua parte da coisa (ex.: trs pessoas possuem uma fazenda; embora no esteja no nome de nenhum dos trs, cada qual exerce a posse na sua parte delimitada).
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DA PROPRIEDADE
CONCEITO Propriedade (proprietas, derivado de proprius, o que pertence a uma pessoa) o direito que a pessoa fsica ou jurdica tem de usar, gozar, dispor de um bem ou reav-lo de quem injustamente o possua ou detenha (art. 1.228, caput CC). Trata-se do mais completo dos direitos subjetivos e centro do direito das coisas, garantido pela Constituio Federal (artigo 5, XXII). O atual Cdigo Civil reafirma a funo social da propriedade acolhida no art. 5 XXIII da Constituio Federal e no Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/01). ELEMENTOS Direito de Usar (jus utendi) consiste na faculdade que o dono tem de servir-se da coisa e utiliz-la da maneira que entender mais conveniente, sem modificao em sua substncia, no causando danos a terceiros (ex.: morar em uma casa). Direito de Gozar (jus fruendi) consiste na retirada dos frutos (naturais ou civis) e utilizao dos produtos da coisa (ex.: locao). Direito de Dispor (jus abutendi ou disponendi) consiste no poder de se desfazer da coisa a ttulo oneroso (venda) ou gratuito (doao), abrangendo o poder de consumi-la ou gravla de nus (penhor, hipoteca, servido, etc). Direito de Reivindicar (rei vindicatio) abrange o poder de mover ao para obter o bem de quem injustamente o detenha ou possua (ao reivindicatria). RESTRIES AO DIREITO DE PROPRIEDADE O direito de propriedade no absoluto. Encontra limites no direito dos outros, que deve ser respeitado. E, cada vez mais, vo surgindo medidas restritivas ao direito de propriedade, impostas pelo Estado em prol da supremacia do interesse pblico. Assim, o direito de
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propriedade esbarra na sua funo social, no interesse pblico, no princpio da justia e do bem comum. Limitaes ao Direito de Propriedade 1 - Constitucionais o espao areo e o subsolo pertencem ao proprietrio do solo, at a altura e profundidade que lhes seja til, dentro das limitaes legais. O dono do solo ser, tambm, o dono do subsolo, para construo de passagens, garagens subterrneas, pores, adegas, etc. No entanto esta regra pode sofrer algumas limitaes. Pelo artigo 176 da C.F. os recursos minerais e hidrulicos constituiro propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, ficando sob o domnio da Unio. A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio. Todavia a prpria Constituio garante ao dono do solo a participao nos resultados da lavra. desapropriao por necessidade ou utilidade pblica e por interesse social (artigo 5, inciso XIV e artigo 184 da Constituio Federal), mediante prvia e justa indenizao em dinheiro. requisio - uso da propriedade alheia em caso de perigo iminente (artigo 5, inciso XXV da Constituio Federal) ou em circunstncias especiais, assegurando-se ao proprietrio o pagamento de indenizao. confisco de terras onde se cultivem ilegalmente plantas psicotrpicas artigo 243 C.F. Constituio: arts. 216, I a V, 1 a 5; 23, III e IV e 24, VII colocam sob proteo especial do poder pblico os documentos, obras e os locais de valor histrico ou artstico, os monumentos e as paisagens naturais notveis, bem como as jazidas arqueolgicas o proprietrio tem o uso e gozo da coisa, mas no tem a disponibilidade, uma vez que sua alienao depende de autorizao do Departamento do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. Proteo do Bem Ambiental, segundo prev o artigo 225 da Constituio Federal. O prprio Cdigo Civil (art. 1.228, 1) prescreve que o direito de propriedade deve ser exercido em
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consonncia com as finalidades econmicas e sociais, de modo que sejam preservadas a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como seja evitada a poluio do ar e das guas. 2 - Administrativas coisas tombadas (Decreto n 25/1937). ocupao de compulsria). terrenos vizinhos s jazidas (servido
restrio sobre floresta (Cdigo Florestal) certas rvores, devido sua beleza e raridade podem ficar imunes ao corte. restries sobre alinhamento, altura, etc. de construes, por razes estticas, urbansticas e higinicas; pode haver obrigao de murar terrenos, calar passeios, etc. zona de proteo dos aeroportos proibio de construir acima de certa altura, dentro do setor de aproximao de avies. 3 - Militares requisio de mveis e imveis necessrios s Foras Armadas (Decreto-Lei n 5.451/1943) e defesa do povo. transaes de imveis particulares situados nas faixas de at 150 km ao longo das fronteiras. 4 - Civil o direito de vizinhana, que impede que o vizinho seja prejudicado quanto segurana, ao sossego, sade (vejam mais adiante Direitos de Vizinhana); direito de passagem forada para imvel encravado (vejam Servido Predial na prxima aula), etc. Todas essas restries acabam traando um novo perfil do direito de propriedade em vigor, deixando de apresentar caractersticas de direito absoluto e ilimitado para se transformar em um direito de finalidade social. CLASSIFICAO A propriedade classifica-se em:
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1 - Plena (ou alodial) quando o proprietrio tem o direito de uso, gozo e disposio plena enfeixados em suas mos, sem que terceiros tenham qualquer direito sobre quele bem. Todos os elementos esto reunidos nas mos do seu titular. 2 - Limitada (ou restrita) quando a propriedade tem sobre ela algum nus (ex.: hipoteca, servido, usufruto, etc.), ou quando for resolvel (se extinguir com um acontecimento futuro). O proprietrio abriu mo de um ou alguns dos poderes da propriedade em favor de outra pessoa (se o proprietrio fez um usufruto em favor do filho, no poder mais usar e fruir o bem, pois abriu mo desses direitos); constituiu-se assim, um direito real sobre coisa alheia. Na verdade, o direito de propriedade composto de duas partes destacveis: nua-propriedade corresponde titularidade, ao fato de ser proprietrio e ter o bem em seu nome. Costuma-se dizer que a nua propriedade aquela despida dos atributos do uso e da fruio, tendo direito essncia, substncia da coisa. A pessoa recebe o nome de nu-proprietrio, senhorio direto ou proprietrio direto. domnio til corresponde ao direito de usar, gozar e dispor da coisa. Dependendo do direito que tem, recebe nome diferente: enfiteuta, usufruturio, etc. Desta forma, uma pessoa pode ser o titular, o proprietrio, ter o bem registrado em seu nome e outra pessoa pode ter direitos de usar, gozar e at dispor daquele bem, em virtude de um contrato (ex.: usufruto, servido, habitao; pode este terceiro ter direito real de garantia sobre quele bem, como hipoteca, penhor e anticrese). Assim, se o domnio til e a nua propriedade pertencem mesma pessoa, temos a propriedade plena. Caso contrrio, temos a limitada. Cuidado!!! Na posse Locatrio o Possuidor direto deteno material da coisa Locador o Possuidor indireto posse exercida atravs de outrem Na propriedade
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Locador o Proprietrio direto tem a titularidade do bem, porm nem sempre tem a posse. Assim, o locador o proprietrio direto e tambm possuidor indireto. E o locatrio o possuidor direto. PROTEO PROPRIEDADE A proteo da propriedade obtida atravs da Ao Reivindicatria (art. 95 do CPC), para retomada da coisa, quando terceira pessoa a detenha, dizendo-se dono. Nesta ao o autor deve provar o seu domnio, oferecendo prova da propriedade, com a respectiva transcrio e descrevendo o imvel com suas confrontaes, bem como demonstrar que a coisa reivindicada esteja na posse injusta do ru. A ao reivindicatria imprescritvel, embora se trate de ao real. O domnio perptuo e somente se extingue nos casos expressos pela lei (ex.: usucapio, desapropriao, etc.) e pelo no uso. No entanto, se a coisa for usucapida, no pode mais ser proposta ao reivindicatria pelo antigo proprietrio. O efeito da ao reivindicatria fazer com que o possuidor restitua o bem com todos os seus acessrios. Se impossvel essa devoluo por ter perecido a coisa, o proprietrio ter direito de receber o valor da coisa se o possuidor estiver de m f. Outros meios judiciais de proteo: Ao Negatria - o proprietrio que, apesar de conservar o bem em seu poder, sofre turbao no exerccio de seu direito, poder propor ao negatria para defender seu domnio, sendo freqentemente empregada para solucionar conflito de vizinhana. Ao Declaratria - usada para dissipar dvidas a respeito do domnio. Ao de Dano Infecto - medida preventiva baseada no receio de que o vizinho, em demolio ou vcio de construo, lhe cause prejuzos; obtm do vizinho cauo por eventuais futuros danos. CARACTERES DA PROPRIEDADE Absoluto o mais completo dos direitos reais; o seu titular pode utilizar o bem como quiser, sujeitando-se apenas s limitaes legais impostas (interesse pblico) ou
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coexistncia do direito de propriedade de outros titulares (art. 1.231 CC). Podemos dizer que o direito de propriedade tem natureza absoluta se comparado com os direitos pessoais puros. Entretanto, relativiza-se quanto aos direitos da personalidade, aos direitos difusos e coletivos e os interesses da coletividade. Exclusivo a mesma coisa no pode pertencer com exclusividade (portanto, ressalvado o condomnio) e simultaneamente a duas ou mais pessoas. Perptuo subsiste independente de exerccio, enquanto no ocorrer causa extintiva (legal ou voluntria). Elstico a propriedade pode ser distendida ou contrada no seu exerccio, conforme lhe adicionem ou subtraiam poderes destacveis. OBJETO DA PROPRIEDADE Podemos dizer que pode ser objeto de propriedade tudo aquilo que no for excludo pela lei. Assim, todas as coisas mveis e imveis, corpreas e incorpreas, etc., desde que tenham valor econmico individualmente determinado e sejam aproveitveis pelo homem, podem ser objeto do domnio. DA PROPRIEDADE IMVEL AQUISIO Aquisio da propriedade a incorporao dos direitos de dono em um titular. A aquisio da propriedade imvel se d (arts. 1.227, 1.238 a 1.259 e 1.784 do CC): a) originria quando no houver transmisso de uma pessoa para outra; o indivduo faz seu o bem sem que este lhe tenha sido transmitido por algum. Subdivide-se em: Acesso Usucapio b) derivada quando houver transmissibilidade do domnio: Ato causa mortis testamento - herana Ato inter vivos negcio jurdico seguido de registro
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1 - Acesso Acesso (art. 1.248 CC) o modo originrio de aquisio em virtude do qual fica pertencendo ao proprietrio tudo quando se une ou se incorpora ao seu bem. H um aumento do valor ou do volume do objeto, devido a foras externas. So suas espcies: Ilhas formadas por fora natural acmulo paulatino de areia, cascalho e materiais levados pela correnteza, ou de rebaixamento de guas, deixando a descoberto e a seco uma parte do fundo ou do leito. Interessam ao direito civil somente as ilhas formadas em rios no-navegveis ou particulares, por pertencerem ao domnio particular. Traase uma linha mediana e imaginria no leito do rio dividindoo em duas partes. At o meio do leito a ilha pertence ao proprietrio fronteiro da margem esquerda e a outra metade ao proprietrio da margem direita. Aluvio acrscimo paulatino de terras s margens do rio, mediante lentos e imperceptveis depsitos naturais ou desvios das guas. Esses acrscimos pertencem aos donos dos terrenos marginais, seguindo a regra de que o acessrio segue o principal. As partes descobertas pelo afastamento parcial das guas dormentes, como lagos e tanques, so chamadas de aluvio imprpria. No se consideram como aluvio os aterros artificiais ou acrscimos de terra feitos pelo proprietrio ribeirinho, sem prejuzo de terceiros (se houver prejuzo h obrigao de ressarcimento). Aluvio obra da natureza e no do trabalho humano. Avulso repentino deslocamento de uma poro de terra avulsa por fora natural violenta, desprendendo de um prdio e juntando-se a outro. O dono do imvel desfalcado perder a parte deslocada; mas lhe ser lcito exigir indenizao dentro do prazo de um ano (prazo decadencial). Se o dono do imvel acrescido no quiser pagar, dever permitir a remoo da parte acrescida (art. 1.251 CC). lveo abandonado (ou abandono de lveo) lveo o leito do rio. Secando ou desviando (fenmeno natural), temse o abandono de lveo; d-se a mesma soluo da formao de ilhas.
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Acesses artificiais ou fsicas ou industriais derivam de um comportamento ativo do homem, como plantaes, construes, etc. Possui carter oneroso e se submete regra de que tudo aquilo que se incorpora ao bem em razo de uma ao qualquer, cai sob o domnio de seu proprietrio (presuno juris tantum do art. 1.253 CC). Em todas as hipteses, o proprietrio do principal passa a ser o do acessrio (acrescido). 2 - Usucapio A palavra usucapio vem do latim (capio = tomar; usu = pelo uso; tomar pelo uso, adquirir pelo uso). usada no gnero feminino ou masculino. No entanto a Constituio e o Cdigo Civil vem usando o termo como uma palavra feminina. A primeira manifestao se deu na Lei das XII tbuas: 2 anos para imveis e 1 ano para os mveis e a mulher. Vejam que absurdo: a mulher tambm poderia ser usucapida. E maior absurdo ainda era o prazo para usucapio da mulher um ano. Usucapio tambm chamada (impropriamente) de prescrio aquisitiva. uma situao de domnio pela posse prolongada. Permite que uma determinada situao de fato, que, sem ser molestada, se alongou por um certo intervalo de tempo previsto em lei, se transforme em uma situao jurdica. Garante a estabilidade e segurana da propriedade, fixando um prazo, alm do qual no se podem mais levantar dvidas a respeito de ausncia ou vcios do ttulo de posse. O usucapio (ou a usucapio) o modo de aquisio da propriedade (e de outros direitos reais, como as servides prediais), independente da vontade do titular anterior. Ocorre quando algum detm a posse de uma coisa com nimo de dono, por um tempo determinado, sem interrupo e sem oposio, desde que no seja posse clandestina, violenta ou precria. Dentro dessas condies o possuidor requer ao Juiz (atravs de advogado) que lhe reconhea a propriedade. A sentena proferida (natureza declaratria) valer como ttulo e ser registrada no Registro de Imveis. No podem ser usucapidas as coisas fora do comrcio, como o ar, a luz solar, os bens pblicos, os imveis com clusula de inalienabilidade, etc. (reveja Unidade sobre Bens).
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O possuidor pode, para fim de contar o tempo exigido, acrescentar sua posse a do seu antecessor, contanto que ambas tenham as mesmas caractersticas (art. 1.243 CC). Sem posse no h usucapio, pois este vem a ser a aquisio do domnio pela posse prolongada. A posse dever ser exercida com animus domini (inteno de dono) e dever ser: Mansa e Pacfica exercida sem contestao de quem tenha legtimo interesse (ou seja, do proprietrio). Contnua sem intervalos, porm admite sucesso (art. 1.243 CC); o possuidor pode acrescentar sua posse a do seu antecessor para o fim de contar o tempo exigido, desde que ambas sejam uniformes. Justa sem os vcios da violncia, clandestinidade ou precariedade. Se a situao de fato for adquirida por meio de atos violentos ou clandestinos, no induzir posse, enquanto no cessar a violncia ou a clandestinidade; se for adquirida a ttulo precrio tal situao jamais se convalescer. Trs so as modalidades de usucapio: 1 - EXTRAORDINRIA (ART. 1.238 CC) posse pacfica, ininterrupta, com animus domini e sem oposio por 15 anos o prazo cai para 10 anos se o possuidor houver estabelecido no imvel sua moradia habitual ou houver realizado obras ou servios de carter produtivo no necessrio provar boa-f ou justo ttulo sentena judicial ( declaratria do direito, servindo de ttulo para registro no Cartrio de Registro Imobilirio). 2 - ORDINRIA (ART. 1.242 CC) posse mansa, pacfica e ininterrupta com animus domini por 10 anos o prazo cai para 05 anos se o imvel foi adquirido onerosamente, desde que os possuidores nele estabelecerem sua moradia ou
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fizerem investimentos de interesse social e econmico possetrabalho justo ttulo, ainda que contenha alguma irregularidade boa-f ignorncia dos defeitos no ttulo; crena de que a coisa realmente lhe pertence sentena judicial 3 - CONSTITUCIONAL A Constituio de 1.988 (reforada pelo Cdigo Civil e o Estatuto da Cidade), criou outros dois tipos de usucapio, no reclamando em qualquer das espcies o justo ttulo ou boa-f (h uma presuno juris et de jure de boa f): a) rea Rural - pro labore (arts. 191 CF e 1.239 CC): - rea no superior a 50 hectares - posse - 5 anos ininterruptos sem oposio, com animus domini - para sua moradia - no ser proprietrio de outro imvel - rural ou urbano - tornar produtiva por fora de seu trabalho ou de sua famlia - apenas uma vez - imveis pblicos proibio b) rea Urbana - pro moradia ou pro misero (arts. 183 CF e 1.240 CC): rea no superior a 250 m2 posse - 5 anos ininterruptos sem oposio para sua moradia ou de sua famlia no ser proprietrio de outro imvel - rural ou urbano apenas uma vez imveis pblicos proibio
Observaes: 1 - Quanto ao usucapio, importante saber que o prazo de sua aquisio pode ser interrompido ou suspenso pelas mesmas causas que suspendem ou interrompem a prescrio em geral. A sentena declaratria, constituindo ttulo hbil para o Registro. O domnio
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conferido ao homem e mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 A Lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade) dispe que as reas urbanas com mais de 250 m2, ocupadas por populao da baixa renda para sua moradia, por 5 anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados de cada possuidor, so susceptveis de usucapio coletivo, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel, urbano ou rural. Na sentena o Juiz atribuir igual frao ideal de terreno a cada possuidor, independentemente da dimenso do terreno que cada um ocupe. So partes legtimas para a propositura dessa ao: a) o possuidor, isoladamente ou em litisconsrcio; b) possuidores, em composse; c) associao de moradores da comunidade, regularmente constituda (substituto processual). O autor ter os benefcios da justia gratuita, sendo obrigatria a interveno do Ministrio Pblico. O rito o sumrio. No podem ser objeto de usucapio os bens pblicos. 3 Registro Transcrio (art. 1.227 CC) Os contratos constitutivos ou translativos de direitos reais sobre imveis tm de ser feitos por escritura pblica. Os contratos criam os direitos e obrigaes, mas a transmisso da propriedade imvel s se opera com o registro de transferncia. Transcrio o registro da escritura feito no Registro de Imveis. Vale a partir da data da prenotao, que um apontamento protocolado que assinala a entrada em cartrio de um documento. S o registro transfere o domnio de imvel. Devem ser registrados os ttulos translativos da propriedade por ato inter vivos (compra e venda, troca, dao em pagamento, doao, etc.) bem como causa mortis (herana, legado, etc.). Tambm so registradas as sentenas homologatrias de diviso de bens (separao, divrcio, nulidade ou anulao de casamento, quando nas partilhas houver imveis ou direitos reais, etc.), bem como as arremataes e adjudicaes em hasta pblica, usucapio, etc. O art. 1.245, 1, do CC determina que enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel.
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Um contrato no hbil para transferir o domnio de bem imvel, sendo necessrio, alm do acordo de vontades, o registro do ttulo, que uma presuno (juris tantum) da aquisio da propriedade imobiliria. Efeitos do Registro do Ttulo: a) Publicidade propriedade. pelo registro torna-se conhecido o direito de
b) Legalidade s se efetua o registro se no houver irregularidades nos documentos. c) Fora Probante f pblica do registro; presume-se pertencer pessoa que transcreveu. d) Continuidade se o imvel no estiver registrado no nome do alienante, no poder ser transcrito em nome do adquirente. e) Obrigatoriedade indispensvel para a aquisio da propriedade imvel. f) Retificao o registro no imutvel; pode ser modificado ou anulado se no exprimir a realidade dos fatos ou a jurdica. 4 - Direito hereditrio Direito hereditrio a forma de transmisso derivada da propriedade que se d por ato causa mortis em que o herdeiro (legtimo ou testamentrio) ocupa o lugar do de cujus em todos os seus direitos e obrigaes. Segundo o art. 1.784 CC, com a abertura da sucesso, a herana se transmite, desde logo, aos herdeiros. Os herdeiros so considerados, num primeiro momento, condminos dos bens herdados. Realizado o inventrio e a partilha expedido o formal de partilha, que ser transcrito no Registro de Imveis. S depois disso cada herdeiro adquire a propriedade individual dos imveis da herana, deixando de ser condmino. Obs.: veremos melhor este tema na aula sobre Direito das Sucesses. PERDA DA PROPRIEDADE IMVEL D-se a perda da propriedade imvel por (art. 1.275 CC): alienao a transmisso de um direito de um patrimnio a outro (ex.: compra e venda, doao, dao em pagamento, permuta,
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cesso de direitos, etc.). Necessita de transcrio no Registro Imobilirio. renncia ato unilateral pelo qual o proprietrio declara, expressamente, o seu intuito de abrir mo de seu direito sobre a coisa. Necessita de transcrio no Registro de Imvel (ex.: renncia de herana). abandono ocorre quando se deixa a coisa com a inteno de no mais t-la para si; abandonada, qualquer pessoa pode ocup-la e adquirir-lhe a propriedade por usucapio. perecimento a perda do objeto (ex.: terras alagadas por inundao, terremoto, etc.). confisco cultura ilegal de plantas psicotrpicas acarreta o confisco da propriedade (e no expropriao), visto que o artigo 243 da Constituio prev que nenhuma indenizao ser cabvel ao proprietrio. desapropriao procedimento atravs do qual o Poder Pblico, por ato unilateral, despoja algum de um bem, fundado em necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, adquirindo-o mediante indenizao prvia e justa, pagvel em dinheiro ou, se o sujeito passivo concordar, em ttulos da dvida pblica (Celso Antnio Bandeira de Melo Elementos de Direito Administrativo Ed. Revista dos Tribunais). Ressalva-se Unio o direito de desapropriar imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, quando objetivar a realizao de reforma agrria. modo involuntrio de perda do domnio. um instituto de direito pblico cujos efeitos pertencem ao direito civil. A Lei 10.257/01 determina que depois de decorridos 5 anos de cobrana de IPTU progressivo, sem que o proprietrio tenha cumprido a obrigao de parcelamento, edificao ou utilizao, o Municpio poder proceder desapropriao do imvel, com pagamento em ttulos da dvida pblica (resgatados no prazo de at 10 anos, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e juros legais de 6% ao ano. Observaes 1 - Os bens dos Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios so suscetveis de desapropriao pela Unio. Os bens dos Municpios podem ser desapropriados pelos Estados.
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2 Poder haver imisso provisria na posse, ou seja, transferncia de posse do imvel para o expropriante, j no incio da demanda, por concesso do Juiz, se o Poder Pblico declarar urgncia e depositar em juzo, em favor do proprietrio o quantum estabelecido. 3 A administrao pblica tem a obrigao de utilizar o imvel para atender finalidade pela qual se deu a desapropriao. Se desviar da destinao declarada d-se a retrocesso (proporciona ao ex-proprietrio perdas e danos, quando o expropriante no lhe oferecer o bem pelo mesmo preo da desapropriao e quando desistir de aplic-lo a uma finalidade pblica). Os bens expropriados, uma vez incorporados ao Poder Pblico no podem ser objeto de reivindicao; qualquer ao julgada procedente resolve-se em perdas e danos. usucapio j visto. acesso na modalidade avulso, j visto. Observao o simples no-uso no determina a perda da propriedade, se ainda no foi usucapido por outrem, ainda que se passem mais de vinte anos. Requisio (art. 1.228, 3, 2 parte CC) permite que a autoridade competente use a propriedade particular at onde o bem pblico exigir, em caso de perigo iminente (ex.: guerra), garantindo ao proprietrio direito indenizao posterior, se houver dano. Posse pro-labore ou posse-trabalho (art. 1.228, 4e 5 CC) o proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boaf, por mais de 5 anos, de considervel nmero de pessoas, e estas houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras ou servios considerados pelo Juiz de interesse social e econmico relevante. O juiz deve fixar a justa indenizao, valendo a sentena como ttulo aquisitivo. DA PROPRIEDADE MVEL Formas de aquisio e perda da propriedade Aquisio da propriedade a incorporao dos direitos de dono em um titular. Se de um lado uma pessoa adquire a propriedade de uma coisa mvel, por outro lado outra a perde, concomitantemente. Assim a aquisio e a perda so analisadas em um s momento. So modos aquisitivos e extintivos:
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1. Originrio a) Ocupao b) Usucapio 2. Derivado a) Especificao b) Confuso c) Comisto d) Adjuno e) Tradio f) Sucesso hereditria A) Ocupao o assenhoramento de coisa mvel (inclui semoventes) sem dono, por no ter sido ainda apropriada (res nullius) ou por ter sido abandonada (res derelictae), no sendo essa apropriao proibida pela lei. No se confunde a coisa sem dono ou abandonada com a coisa perdida. Esta deve ser restituda ao dono ou entregue s autoridades. A ocupao apresenta-se de trs formas: ocupao propriamente dita tem por objeto seres vivos e coisas inanimadas (ex.: caa, pesca, obedecendo a regulamentos administrativos e leis especiais). descoberta (coisas perdidas res perdita arts. 1.233 a 1.237 CC) achado de coisa mvel perdida pelo dono. No se torna proprietrio. Deve restitu-la a seu dono. No o conhecendo dever entreg-la s autoridades competentes. O nico direito que assiste ao descobridor o de receber uma recompensa chamada achdego, acrescida da indenizao com a conservao e transporte da coisa. Tal recompensa no poder ser inferior a 5% do valor da coisa. No entanto o proprietrio ao invs de pagar a importncia pode optar em abandonar a coisa, hiptese em que o descobridor poder adquirir a propriedade da coisa. O Cdigo Penal considera crime a apropriao de coisa achada e no entregue ao dono ou autoridade competente no prazo de 15 dias. tesouro (coisa achada arts. 1.264 a 1.266 CC) o depsito antigo de moedas ou coisas preciosas, enterrado ou oculto, de cujo dono no haja memria. Regras:
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- proprietrio acha em seu imvel pertence ao proprietrio, exclusivamente. - pessoa achou em terreno alheio e intencionalmente o procurava sem a permisso do proprietrio pertence ao dono do terreno. - pessoa acha casualmente em terreno alheio divide-se em partes iguais, entre o dono do prdio e a pessoa que o achou. B) Usucapio modo tambm de aquisio originria de bens mveis. O fundamento o mesmo que inspira ao dos bens imveis. A diferena est no prazo. Pode o possuidor, para efeito de usucapio, unir a sua posse do seu antecessor, desde que ambas sejam contnuas e pacficas. 1 Extraordinria (art. 1.261 CC) a) posse ininterrupta (contnua) e sem oposio (pacfica) b) sem justo ttulo e sem boa-f c) prazo 05 anos 2 - Ordinria (art. 1.260 CC) a) posse ininterrupta (contnua) e sem oposio (pacfica) b) com justo ttulo, boa-f e animus domini c) prazo 03 anos. C) Especificao (arts. 1.269 a 1.271 CC) a transformao da coisa mvel em espcie nova, em virtude do trabalho ou da indstria do especificador, desde que no seja possvel reduzi-la sua forma primitiva. Exemplo clssico: lapidao de pedra preciosa. Outros exemplos: escultura em relao a um bloco de pedra; pintura em relao tela, etc. Se toda a matria-prima for de outrem, a coisa nova pertencer ao especificador se ele estiver de boa f; se estiver de m f, perder a coisa nova em favor do dono do material. D) Confuso, Comisto e Adjuno (arts. 1.272 a 1.274 CC) Ocorrem quando coisas pertencentes a pessoas diversas se mesclam de tal forma que impossvel separ-las. Confuso mistura entre coisas lquidas (no confundir com confuso de dvidas, quando credor e devedor so a mesma pessoa direito pessoal e no real). Exemplo: misturar suco de
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laranja com vodca (s faam isso depois de passarem no concurso), gua e vinho; lcool e gasolina, etc. Comisto mistura de coisas slidas ou secas. Exemplo: areia, cal e cimento, formando uma s massa. Adjuno justaposio de uma coisa sobre outra. Exemplo: tinta em relao parede. Se a mistura for involuntria e impossvel de separ-las, ocorre o condomnio necessrio (ou forado). Entretanto, se uma das coisas puder ser considerada principal em relao s outras, o domnio da espcie nova ser atribudo ao dono da coisa principal, tendo este, contudo, a obrigao de indenizar os outros. E) Tradio Tradio (traditio rei) consiste na entrega da coisa mvel ao adquirente, com a inteno de lhe transferir o domnio. Como vimos, um contrato de compra e venda, por si s, no apto para transferir o domnio de coisas mveis (o contrato somente cria a obrigao). Desta forma somente com a tradio que a declarao de vontade se torna efetiva, transformando a obrigao em direito real. A tradio pode ser classificada em: Real entrega efetiva e material da coisa. Simblica traduzida por ato representativo que traduz a alienao. Exemplo: entrega de chaves do carro. Ficta quando ocorre o constituto possessrio (j vimos o conceito deste instituto). Exemplo: uma pessoa vende uma coisa (telefone), perdendo sua propriedade, mas continua possuindo essa coisa em virtude de um contrato de locao ou comodato); no necessrio entregar aquilo de que ele j tinha a posse. Fala-se, ainda em: - traditio longa manu quando a coisa posta disposio do adquirente, por ser impossvel a entrega manual (ex.: mquinas de grande porte, poro de terras, etc.). - traditio brevi manu quando o adquirente j era o possuidor da coisa (ex.: locatrio que compra o bem). F) Sucesso hereditria ver unidade referente s Sucesses Perde-se a propriedade, alm das hipteses acima, tambm pelo:
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Perecimento se a coisa mvel perecer (ex: incndio; anel que caiu no mar etc). Abandono se seu dono a abandonar. PROPRIEDADE EM CONDOMNIO Condomnio (ou compropriedade) significa domnio ou propriedade em comum. Um mesmo bem pertence a vrias pessoas, cabendo a cada uma igual direito sobre o todo. Temos o condomnio quando a mesma coisa pertence a mais de uma pessoa, cabendo a cada uma delas igual direito, idealmente sobre o todo e cada uma de suas partes. Todos os condminos tm direitos qualitativamente iguais sobre a totalidade do bem, sofrendo limitaes na proporo quantitativa. Classificao 1 Quanto origem a) convencional (ou voluntrio) resulta de acordo de vontades dos consortes. Exemplo: duas pessoas compra um barco em sociedade. b) incidente (ou eventual) resulta de causas alheias vontade dos condminos. Exemplo: doao de um objeto a duas pessoas; herana deixada a duas ou mais pessoas, etc. c) necessrio (ou forado) deriva de imposio da lei. Exemplo: condomnio por meao de paredes, cercas, muros, etc.). 2 Quanto ao objeto a) universal compreende a totalidade do bem, inclusive frutos e rendimentos. b) particular compreende determinadas coisas ou efeitos. 3 Quanto forma a) pro diviso a comunho existe juridicamente mas no de fato, j que cada comproprietrio tem uma parte certa e determinada do bem (condomnio em edifcios). b) pro indiviso a comunho perdura de fato e de direito; o bem se mantm indiviso.
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A) CONDOMNIO CONVENCIONAL Regras gerais: 1) Cada condmino exerce seu direito de propriedade sobre a coisa toda, delimitado, naturalmente, por igual direito dos demais condminos. 2) Pertence a todos a utilidade econmica da coisa. 3) O direito de cada condmino, em face de terceiros, abrange a totalidade dos poderes referentes ao direito de propriedade. Assim o condmino, mesmo minoritrio pode mover ao de despejo contra um inquilino, mesmo ante a omisso ou declarada oposio dos demais. O condmino s pode reivindicar o imvel contra terceiro e no contra os demais condminos. 4) Cada condmino tem seu direito delimitado pelos outros, na medida de suas quotas. 5) As quotas-parte ideais so apenas elementos aferidos do valor econmico pertencente a cada condmino, para que possa dispor da coisa. Direitos dos condminos (art. 1.314 CC): usar livremente da coisa conforme sua destinao e sobre ela exercer todos os direitos compatveis com a indiviso. reivindic-la de terceiros e defender a posse. alhear a respectiva parte indivisa, respeitando o direito de preferncia dos demais consortes. A venda feita pelo condmino a estranho, com preterio dos demais s ser definitiva se, aps o decurso do prazo de decadncia de 180 dias (contado a partir do momento em que cada condmino teve conhecimento da venda). gravar a parte indivisa. No pode gravar (ex: hipotecar) em sua totalidade sem a anuncia dos demais comproprietrios; no entanto pode dar em garantia real a parte que tiver. a qualquer tempo requerer a diviso da coisa. Deveres dos condminos (arts. 1.314, pargrafo nico e 1.315 CC): concorrer, na proporo de sua quota, para as despesas de conservao ou diviso da coisa.
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suportar, na proporo de sua quota parte, os nus a que a coisa est sujeita (ex: hipoteca, servido, etc.). no alterar a coisa comum sem o consentimento dos outros.
Diviso do condomnio - Extino H casos em que o condomnio perdura indefinidamente, como nos casos de condomnio forado, em que a lei no permite diviso ou esta impossvel, como no caso de paredes, tapumes divisrios, etc. Em se tratando de condomnio ordinrio, transitrio o estado de comunho e a qualquer condmino assiste o direito de exigir a diviso da coisa comum (costuma-se dizer que o condomnio constitui numa sementeira de discrdias). A diviso o meio adequado para se extinguir o condomnio. A diviso pode ser: a) Amigvel por escritura pblica, desde que todos os condminos sejam absolutamente capazes. b) Judicial por sentena do Juiz, quando no houver acordo ou um dos condminos for incapaz. O objetivo a obteno da autonomia de cada quinho, de modo a constituir um todo independente, perfeitamente individuado, livre de ingerncia dos demais condminos. A ao divisria imprescritvel, pois a qualquer tempo pode ser promovida a diviso (art. 1.320 CC). Venda de coisa comum Ningum obrigado a permanecer em condomnio contra a vontade. Sendo o bem divisvel, feita a diviso conforme vimos acima. Se o bem for indivisvel, apresenta o Cdigo Civil duas solues: 1 Adjudicao a um nico condmino, indenizando-se os demais. Uma nica pessoa compra o bem, pagando o preo proporcional aos demais condminos. 2 Venda da coisa comum, se no houver acordo quanto adjudicao. Essa venda ser feita em hasta pblica. H uma preferncia dos demais condminos em relao a estranhos. O direito de solicitar a venda imprescritvel e basta a vontade de um dos consortes para que se ordene a venda. O preo obtido ser repartido entre os condminos na proporo de seus quinhes. Compscuo
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A expresso empregada para significar comunho de pastagens. D uma idia (no obrigatria) de reciprocidade: assim como em meu campo se apascenta o rebanho do meu vizinho, tambm no terreno deste tenho o direito de colocar o meu gado.
Condomnio por meao de paredes, cercas, muros e valas As paredes, cercas, muros e valas que dividem propriedade, pertencem, em condomnio, aos proprietrios confrontantes. espcie de condomnio forado ou necessrio. Assim, cada proprietrio tem o dever de concorrer com metade das despesas para a sua construo ou conservao. Se um dos proprietrios tiver interesse em executar a obra divisria, deve comunicar o fato ao vizinho para conseguir um acordo. Se no conseguir a anuncia do vizinho, deve ingressar em juzo. Se houver omisso dessas formalidades e apesar disso o interessado construir o tapume, h presuno que o fez a sua custa.
CONDOMNIO EM PRDIOS DE APARTAMENTOS (ou horizontal ou edilcio) Arts. 1.331/1.358 CC e Lei 4.591/64 Essa modalidade especial de condomnio surgiu depois da 1 Guerra Mundial (1914-1918) em conseqncia da crise das habitaes. O condomnio em prdios de apartamentos se apresenta como uma propriedade comum ao lado de uma privativa. Caracteriza-se, juridicamente, pela justaposio de propriedades distintas e exclusivas ao lado do condomnio de partes do edifcio, forosamente comuns. Cada condmino titular da unidade autnoma (apartamento, escritrio, garagem) e de partes ideais das reas comuns (terreno, estrutura do prdio, escadas, corredores, salo de festas, etc.). A cada unidade caber, como parte inseparvel, uma frao ideal no solo e nas outras partes comuns, que ser identificada em forma decimal ou ordinria no instrumento de instituio do condomnio. Cada prdio possui sua conveno, que o estatuto bsico que rege o condomnio, onde se consignam os direitos
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e deveres de cada condmino, inclusive na participao das despesas para manuteno do condomnio. Institui-se o condomnio edilcio por ato entre vivos ou testamento, registrado no Cartrio de Registro de Imveis, devendo constar daquele ato, alm do disposto em lei especial: a discriminao e individualizao das unidades de propriedade exclusiva, estremadas uma das outras e das partes comuns. a determinao da frao ideal atribuda relativamente ao terreno e partes comuns. fim a que as unidades se destinam. A conveno que constitui o condomnio edilcio deve ser subscrita pelos titulares de, no mnimo, dois teros das fraes ideais e torna-se, desde logo, obrigatria para os titulares de direito sobre as unidades, ou para quantos sobre elas tenham posse ou deteno. Para ser oponvel contra terceiros, a conveno do condomnio dever ser registrada no Cartrio de Registro de Imveis. A conveno determinar: a quota proporcional e o modo de pagamento das contribuies dos condminos para atender s despesas ordinrias e extraordinrias do condomnio. sua forma de administrao. a competncia das assemblias, forma de sua convocao e quorum exigido para as deliberaes. as sanes a que esto sujeitos os condminos, ou possuidores. regimento interno. A conveno poder ser feita por escritura pblica ou por instrumento particular. So equiparados aos proprietrios, para os fins deste artigo, salvo disposio em contrrio, os promitentes compradores e os cessionrios de direitos relativos s unidades autnomas. Direitos do condmino: usar, fruir e livremente dispor das suas unidades; as partes privativas podem ser alienadas ou gravadas livremente por seus a cada unidade,
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proprietrios. J as partes comuns no podem ser alienadas separadamente, ou divididas. usar das partes comuns, conforme a sua destinao, e contanto que no exclua a utilizao dos demais compossuidores. votar nas deliberaes da assemblia e delas participar, estando quite. Deveres do condmino: contribuir para as despesas do condomnio, na proporo de suas fraes ideais. no realizar obras que comprometam a segurana da edificao. no alterar a forma e a cor da fachada, das partes e esquadrias externas. dar s suas partes a mesma destinao que tem a edificao, e no as utilizar de maneira prejudicial ao sossego, salubridade e segurana dos possuidores, ou aos bons costumes. Obras A realizao de obras no condomnio depende: a) do voto de 2/3 dos condminos quando volupturias; b) do voto da maioria dos condminos, quando teis. As obras necessrias podem ser realizadas independentemente de autorizao, pelo sndico, ou, em caso de omisso ou impedimento deste, por qualquer condmino. Penalidades condmino que no pagar a sua contribuio ficar sujeito aos juros moratrios convencionados ou, no sendo previstos, os de 1% (um por cento) ao ms e multa de at 2% (dois por cento) sobre o dbito. condmino, que no cumprir qualquer dos deveres estabelecidos, pagar a multa prevista no ato constitutivo ou na conveno, no podendo ela ser superior a cinco vezes o valor de suas contribuies mensais, independentemente das perdas e danos que se apurarem; no havendo disposio expressa, caber assemblia geral, por dois teros no mnimo dos condminos restantes, deliberar sobre a cobrana da multa. Por deliberao de 3/4 da Assemblia, os condminos podem impor multa de at 10 (dez) vezes
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o valor da contribuio mensal ao condmino que, habitualmente, se comportar de modo anti-social, gerando problemas de convivncia. Regras importantes quanto administrao do condomnio edilcio: O locatrio poder votar na Assemblia ordinrias, se o condmino-locador no comparecer. sobre despesas
O condomnio em edifcios uma universalidade e no uma pessoa jurdica, uma vez que a lei no lhe deu o atributo da personalidade. Alguns autores o chamam de quase pessoa jurdica porque apesar de no ter personalidade, capaz de alguns direitos e obrigaes. O condomnio representado em juzo pelo sndico, ativa e passivamente, em situao anloga do esplio e da massa falida. Alm da conveno h, tambm, o Regulamento Interno (ou regimento) que contm regras minuciosas sobre o uso das coisas comuns (salo de festas, piscina, etc.), complementando a conveno. A administrao do condomnio exercida por trs rgos: Assemblia Geral - soberana; o rgo mximo do condomnio. Suas decises a todos obrigam (salvo se forem contrrias lei ou conveno). Anualmente realizada a assemblia geral ordinria que aprecia a ordem do dia, bem como verbas para as despesas de condomnio, etc. J assemblia geral extraordinria pode ser convocada por condminos que representem 1/4 do condomnio, sempre que exijam os interesses gerais. Os votos so proporcionais s fraes ideais. Qualquer alterao da conveno e do regimento interno depende de aprovao de 2/3 dos condminos. Sndico - eleito pela Assemblia Geral por perodo de dois anos com direito reeleio; o cargo pode ser assalariado, exercido por condmino ou estranho, pessoa fsica ou jurdica. O Sndico exerce a administrao geral fazendo cumprir a conveno; contrata empregados, impe multas, representa o condomnio em juzo; A assemblia pode eleger um subsndico, que o auxilia nas funes e eventualmente o substitui. O sndico poder ser destitudo em assemblia especificamente convocada para tal fim, por voto da maioria absoluta de seus membros, quando praticar irregularidades, negar-se a prestar contas ou no administrar corretamente o condomnio.
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Conselho Consultivo - eleito pela Assemblia Geral, com mandato de no mximo dois anos (permitida a reeleio), para assessorar o sndico, no tendo poderes executivos e constitudo de trs condminos. Pode cumular as funes de fiscalizao (d parecer sobre as contas do sndico), sendo chamado de conselho consultivo e fiscal. O condmino que pretender alugar vaga de garagem poder fazlo com terceiros estranhamos ao condomnio. Entretanto, h uma preferncia para os demais condminos. O condmino pode alugar a sua vaga na garagem a terceiro estranho ao condomnio, desde que antes d direito de preferncia aos demais condminos. No caso de alienao da unidade autnoma, o adquirente assume a responsabilidade pelos dbitos anteriores, cabendo-lhe ao de regresso contra o antigo proprietrio. obrigatrio o seguro de toda a edificao contra risco de incndio ou destruio total ou parcial. Poder o sndico ser responsabilizado ou mesmo destitudo, caso no tenha feito tal seguro. O proprietrio de terrao ou cobertura ser responsvel pela conservao dessa rea, inclusive para evitar danos aos demais proprietrios. Quanto permanncia de animal de estimao em unidade autnoma, principalmente em apartamento destinado residncia, entendemos que dever prevalecer o interesse coletivo e aquilo que foi previsto na Conveno. No h unanimidade doutrinria e jurisprudencial sobre o tema. Citamos um como curiosidade: Condomnio. animal em apartamento. vedao na conveno. ao de natureza cominatria. Fetichismo legal. I segundo doutrina de escol, a possibilidade da permanncia de animais em apartamento reclama distines, a saber: a) se a conveno de condomnio omissa a respeito; b) se a conveno e expressa, proibindo a guarda de animais de qualquer espcie; c) se a conveno expressa, vedando a permanncia de animais que causam incmodo aos condminos. II - na alnea b, a reclamar maior reflexo, deve-se desprezar o fetichismo normativo, que pode caracterizar o summum jus summa injuria, ficando a soluo do litgio na dependncia da prova das peculiaridades cada caso. (Superior Tribunal de Justia, acrdo: Resp. 12166/RJ (9100129984), Recurso Especial. Deciso: por unanimidade, no conhecer do recurso. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira.
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Multipropriedade imobiliria (time sharing) e loteamento fechado espcie condominial relativa aos locais de prazer, pela qual h um aproveitamento econmico de bem imvel, repartido, em unidades fixas de tempo, assegurando a cada co-titular o seu uso exclusivo durante certo perodo anual. O loteamento fechado, bairro urbanizado para fins residenciais ou recreativos, conjunto de casas em vilas fechadas por porto de acesso via pblica protegido por muro e portaria que controla a passagem; clube de campo dotado de vias pblicas e praas particulares constituem modalidades de condomnio especial. DIREITOS DE VIZINHANA Como j se mencionou, o direito de propriedade sofre inmeras restries, muitas delas decorrentes do direito de vizinhana. Os direitos de vizinhana emanam da lei e constituem limitaes impostas pela boa convivncia social, que se inspira na lealdade e na boa-f. So obrigaes propter rem, acompanhando a coisa e vinculando quem quer que se encontre na posio de vizinho e transmitindo-se ao seu sucessor. Uso nocivo da propriedade (art. 1.277 CC) O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. S sero atendidas as reclamaes relativas a danos considerados insuportveis ao homem normal (homo medius). Para se saber quando a utilizao ou exerccio normal ou anormal preciso considerar os fatores: grau de tolerabilidade se o incmodo for tolervel desprezada a reclamao, pois a convivncia social, por si s, cria a necessidade de cada um suportar um pouco. usos e costumes locais no se pode ter o mesmo critrio numa zona residencial ou industrial; numa cidade de veraneio ou do interior, etc. natureza do incmodo barulho, poeira, tapumes que impedem a viso, etc.
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pr-ocupao verificao de quem chegou no local em primeiro lugar. Se houver prejuzos do exerccio anormal de um direito, ultrapassando os limites impostos zona de garantia de cada um, cabe ao prejudicado um direito de reao. O art. 1.280 do CC autoriza o proprietrio ou o possuidor a exigir do vizinho a demolio ou reparao necessria de seu prdio, quando este ameace runa ou a prestar cauo que o garanta contra a possibilidade de dano iminente. municipalidade tambm se aplica o mesmo dispositivo, em razo de seu poder de polcia e de seu dever de zelar pela segurana pblica. So exemplos: ofensas segurana pessoal ou dos bens indstrias que produzem trepidaes excessivas, ameaa de runa, fbricas perigosas (explosivos), rvores que ameaam cair, poo aberto, etc. ofensas ao sossego rudos excessivos, festas noturnas, gritarias, alto-falantes, etc. ofensas sade - poluio de guas, emisso de fumaa ou fuligem, gases txicos, criao de animais com mau cheiro, etc. A seguir passamos a analisar diversos itens mencionados pelo Cdigo Civil no Direito de vizinhana. O Cdigo tenta solucionar diversos problemas que podem ocorrer entre vizinhos, tais como: rvores limtrofes, passagem forada, passagem de cabos e tubulaes, escoamento de guas da chuva, limites entre prdios e direito de construir. rvores limtrofes (arts. 1.282 a 1.284 CC) Tronco na linha divisria (rvore meia) a rvore pertence aos dois; nenhum de seus donos poder cort-la sem a anuncia do outro; os frutos pertencem a ambos os proprietrios (condomnio forado). rvore pertencente a um dos vizinhos, porm seus ramos se estendem por sobre a linha divisria. Enquanto pendentes, os frutos pertencem ao dono da rvore; ao se desprenderem naturalmente pertencem ao vizinho.
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Razes e ramos que ultrapassam a linha divisria, causando incmodo podem ser aparados pelo vizinho (dono do imvel; jamais pelo possuidor, como o inquilino). Passagem forada (tambm chamada de servido legal) art. 1.285 CC o direito que tem o proprietrio de prdio rstico ou urbano, que se encontra encravado em outro, sem sada para a via pblica, de reclamar do vizinho que lhe deixe passagem. um direito natural e absoluto, fundado no princpio da solidariedade social que preside as relaes de vizinhana e no fato de ter a propriedade uma funo econmico-social que interessa coletividade. No entanto, o proprietrio do prdio deve receber indenizao. No havendo acordo entre os interessados, a fixao da passagem ser feita judicialmente. O Juiz impe o menor nus possvel ao prdio serviente. concedida precariamente a passagem, sem ttulo. Se houver ttulo legtimo, ser caso de servido. Cuidado: no confundir Passagem Forada (imvel encravado direito de vizinhana) com Servido Predial (torna o imvel mais cmodo direito real sobre coisa alheia ser vista na prxima aula). No constituem passagens foradas atravessadouros particulares, por propriedades tambm particulares, que no se dirigem a nascentes, pontes ou lugares pblicos, privados de outra serventia (Smula 415 do S.T.F.). Essas travessias so concedidas por mera tolerncia, de forma precria, sendo insuscetveis de usucapio. No entanto, se se dirigirem a locais pblicos, possvel invocar usucapio. Passagem de cabos e tubulaes (arts. 1.286/1.287 CC) O proprietrio tambm obrigado a tolerar a passagem, atravs de seu imvel, de cabos e tubulaes, mediante recebimento de indenizao. Das guas (arts. 1.288/1.296 CC) O dono do prdio (imvel) inferior tem o dever de receber as guas que correm naturalmente do superior (rios e guas da chuva), no podendo construir barragens; deve facilitar o escoamento natural das guas, com a abertura de canais e valetas. Dos limites entre prdios (art. 1.297 CC) Todo proprietrio pode obrigar o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e
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a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. A ao apropriada quando h confuso de limites a demarcatria que imprescritvel e irrenuncivel. Se o autor pretende tambm obter a restituio de reas invadidas ou usurpadas, deve cumul-la com a possessria ou reivindicatria. Direito de Construir (arts. 1.299/1.312 CC) O proprietrio pode construir em seu terreno o que lhe aprouver (salvo direitos de vizinhos e regulamentos administrativos), podendo cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prdio para que possa proteger seu domnio. Devassamento - o proprietrio pode embargar a construo de prdio em que, a menos de um metro e meio (contando-se da linha divisria) do seu, se abra janela, ou se faa eirado, terrao ou varanda. A finalidade preservar a intimidade da famlia. O proprietrio que erguer qualquer construo, com infringncia da norma, causando danos a outrem, ter responsabilidade pelo fato e ser obrigado a repar-los. Para defender-se contra edificaes irregulares, o prejudicado poder, dentro do prazo decadencial de ano e dia, aps a concluso da obra, exigir que se desfaa janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu prdio (ao demolitria). Pode, tambm, ingressar com nunciao de obra nova, que s pode ser deferida durante a construo. Se no for proposta neste prazo o infrator adquire servido de luz, de modo que o lesado no poder erguer construo que vede essa abertura. guas e beirais - o proprietrio deve construir de maneira que o beiral de seu telhado no despeje gua sobre o prdio vizinho. As guas pluviais (da chuva) devem ser despejadas no solo do prprio dono do prdio e no do vizinho. Embora esteja este obrigado a receber as guas que correm naturalmente para o seu prdio, no obrigado a suportar as que ali fluam artificialmente por meios de calhas (isso chamado de estilicdio). Paredes divisrias (ou parede-meia) - so as que integram a estrutura da construo, na linha de divisa. No muro divisrio pois esses so regidos pelas regras dos tapumes. Muro elemento de vedao enquanto parede elemento de sustentao e vedao. No lcito encostar na parede do vizinho chamins, fornos de forja, fornalhas, fossas, canos de esgoto, etc. Quanto a fogo de cozinha, normal, no h proibio.
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Uso de prdio vizinho - todo proprietrio obrigado a consentir que entre no seu prdio e dele temporariamente use, mediante prvio aviso, o vizinho, quando seja indispensvel reparao ou limpeza, construo e reconstruo de sua casa. Mas se lhe provier dano, ter direito indenizao. Direito de tapagem (art. 1.297 CC) - a lei concede ao proprietrio o direito de cercar, tapar ou murar o seu prdio (urbano ou rural). Na expresso tapume incluem-se: muros, cercas, sebes (cercas vivas), gradis ou quaisquer outros meios de separao dos terrenos. Os tapumes, quando divisrios, presumem-se comuns, sendo, por isso, os proprietrios obrigados a concorrer, em partes iguais, para a sua construo e conservao. Quando se cogita de tapume destinado a evitar passagem de animais de grande porte (boi, cavalo, etc.) as despesas so divididas. Mas quanto aos tapumes especiais, destinados a evitar a passagem de animais de pequeno porte (aves domsticas, carneiros, porcos, etc.) a construo e preservao cabe unicamente ao proprietrio interessado, ou seja, ao dono dos animais. Mas se ele no construir e seus animais causarem danos na propriedade alheia, ser obrigado a indenizar. PROPRIEDADE RESOLVEL Propriedade resolvel (tambm chamada de revogvel ou ad tempus) a que se extingue com a ocorrncia de uma condio resolutiva ou de um termo extintivo ou final. Recordando (aula sobre Fatos e Atos Jurdicos): Condio uma clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento futuro e incerto. A condio (entre outras classificaes) pode ser suspensiva ou resolutiva. No caso da propriedade resolvel trata-se apenas da condio resolutiva, que a condio cujo implemento (realizao) extingue os efeitos do ato (resolver = extinguir). Enquanto a condio no se realizar, o negcio estar vigorando; ocorrendo o negcio o direito se extingue (ex: este apartamento seu enquanto voc for solteiro; se voc se casar o apartamento volta para minha propriedade. J o Termo uma clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento futuro e certo. Classifica-se em inicial ou final. No caso da propriedade resolvel aplica-se apenas o termo final, quando se determina a data para a cessao dos efeitos do negcio (ex: dou-lhe este apartamento at que seu filho complete 18 anos; nesta data voc passar o apartamento para o nome dele. Assim, nestes casos a
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propriedade resolvel, ou seja, vai se extinguir com a ocorrncia de um fato (seja uma condio resolutiva, seja um termo final). A propriedade resolvel pode ainda advir de um negcio jurdico a ttulo gratuito ou oneroso, e tambm inter vivos ou causa mortis. Exemplos de inter vivos: contrato de compra e venda com pacto de retrovenda; venda a contento sob condio resolutiva; alienao fiduciria em garantia, etc. Exemplos de causa mortis: A faz um testamento, deixando seu stio a um amigo, B, que ser proprietrio enquanto for empregado de seu filho, C; dou minha fazenda a X at abril de 2.020, quando ento a propriedade passar a ser de um eventual neto. Nesses casos, ocorrendo a condio ou o termo, a pessoa, a cujo favor se opera a resoluo, tem direito de reivindicar a coisa. Veja na prxima aula (Direitos Reais sobre Coisa Alheia) outro exemplo, bem detalhado, de propriedade resolvel: alienao fiduciria em garantia. PROPRIEDADE LITERRIA CIENTFICA E ARTSTICA Caros amigos e alunos. Este tema no costuma cair em todos os concursos. At porque tratado por meio de uma lei especial. Costumo falar deste tema em aula quando ainda no h um edital especfico publicado, pois possvel que um ou outro concurso possa exigi-lo. Ou quando j h um edital e ele exige esse tema. Vou falar agora desse tema, mais por precauo e para fornecer uma aula completa sobre o direito de propriedade para o aluno. S estude o tema se houver exigncia do edital ou se o tema lhes despertar algum interesse. INTRODUO Podemos afirmar que o direito do autor um direito de propriedade. A lei 9.610/98, em seu artigo 3 e o prprio Cdigo Civil, em seu artigo 83, III, afirmam que os direitos autorais, para os efeitos legais, reputam-se como bens mveis. A Constituio Federal de 1.988, sob a rubrica Dos Direitos e Garantias Individuais, assegura no art. 5, inciso XXII o direito propriedade; no IX, prev a liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica e cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou de licena; no XXIX, o privilgio temporrio para a
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utilizao, por parte dos autores, de seus inventos industriais; mas no inciso XXVII estabelece que: aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Acrescenta o inciso XXVIII, b o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras criadas. Desta forma a doutrina define o direito de autor como o conjunto de prerrogativas de ordem no patrimonial e de ordem pecuniria que a lei reconhece a todo criador de obras literrias, artsticas ou cientficas, de alguma originalidade, no que diz respeito sua paternidade e ao seu ulterior aproveitamento, por qualquer meio durante toda a sua vida, e aos seus sucessores, ou pelo prazo que ela fixar. CONTEDO O art. 7 da lei 9.610/98 fornece o conceito de obras intelectuais: I - os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas; II - as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza; III - as obras dramticas e dramtico-musicais; IV - as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixa por escrito ou por outra qualquer forma; V - as composies musicais, tenham ou no letra; VI - as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as cinematogrficas; VII - as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia; VIII - as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica; IX - as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza; X os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia, arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia; XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova; XII - os programas de computador; XIII - as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual. Estatui o art. 14 que titular de direitos de autor quem adapta, traduz, arranja ou orquestra obra cada no domnio pblico, no podendo opor-se a outra adaptao, arranjo, orquestrao ou
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traduo, salvo se for cpia da sua. Lgico que para se traduzir uma obra necessria a anuncia do seu autor (art. 9), salvo se a obra j caiu no domnio pblico. Estabelece o art. 12 que para se identificar como autor, poder o criador da obra literria, artstica ou cientfica usar de seu nome civil, completo ou abreviado at por suas iniciais, de pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional. DIREITO DO AUTOR Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou. direitos morais - esto ligados prpria personalidade do autor, no possuindo carter econmico, embora possam ser convertidos em dinheiro para efeito de indenizao, no caso de desrespeito (ex.: reivindicar a qualquer tempo a autoria da obra, ter seu nome figurando como autos, e outros previstos no artigo 24); so direitos absolutos, inalienveis, irrenunciveis e perptuos direitos patrimoniais so aqueles de contedo econmico; dizem respeito utilizao, fruio e disposio da obra, bem como a autorizao a terceiro do uso. Podem ser cedidos a ttulo provisrio ou definitivamente. A cesso ser sempre por escrito e presume-se onerosa. Tais direitos no se comunicam (mesmo no regime da comunho universal de bens), salvo disposio em contrrio no pacto antenupcial. DURAO A durao do direito autoral (patrimonial ou moral) o tempo de vida do autor da obra intelectual. Com o seu falecimento, seus herdeiros e sucessores tero o direito de reproduzir sua obra por 70 anos, a contar de 1 de janeiro do ano subseqente sua morte. Aps esse termo legal a obra cai no domnio pblico, passando a fazer parte do patrimnio da coletividade. Tambm ser de 70 anos o prazo para a proteo aos direito patrimoniais sobre obras annimas ou pseudnimas, obras audiovisuais e fotogrficas, bem como a de autores falecidos que no tenham deixado sucessores. VIOLAO
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O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel. Trata-se da contrafao. Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos. Meus amigos e alunos. Vimos hoje a primeira parte do tema Direito das Coisas. Em especial Posse e Propriedade. Foi tambm uma aula bem longa, cheia de detalhes. Por isso muito importante a leitura do nosso famoso quadro sintico abaixo. Este quadrinho, na verdade, um resumo do que foi falado na aula de hoje e tem a funo de ajudar o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula e tambm de facilitar a reviso da matria para estudos futuros. Vamos a ele.
QUADRO SINTICO DIREITO DAS COISAS (arts. 1.196 a 1.510 CC) I - INTRODUO - os Direitos podem ser classificados em: A Pessoais relaes entre pessoas, abrange o sujeito ativo, o passivo e a prestao que o segundo deve ao primeiro (ex.: contratos). B Das Coisas relao entre o homem e a coisa que se estabelece diretamente (ex.: propriedade), contendo trs elementos: sujeito ativo, coisa e relao (ou poder) do sujeito ativo sobre a coisa (domnio). II CONCEITO - conjunto de regras que regulamentam as relaes jurdicas entre o homem e as coisas. III CONTEDO DO DIREITO DAS COISAS A) POSSE B) DIREITOS REAIS
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1 Propriedade 2 Direitos reais sobre coisa alheia a) Uso enfiteuse, superfcie, servido, usufruto, uso e habitao b) Garantia penhor, hipoteca e anticrese c) Direito real de aquisio compromisso irretratvel de venda
IV DA POSSE arts. 1.196/1.227 CC

A) Conceito (art. 1.198 CC) exerccio pleno ou no de alguns dos poderes inerentes propriedade. Teorias: 1 - Subjetiva (Savigny) - corpus (poder fsico sobre a coisa) e animus (inteno de ter a coisa para si). 2 - Objetiva (Ihering)- apenas corpus. B) Teoria adotada pelo Cdigo Civil Objetiva corpus disposio fsica da coisa. C) Fmulo de Posse Detm a coisa em virtude de dependncia econmica ou vnculo de subordinao (art. 1.198 CC). Ex: caseiro. D) Elementos da Posse sujeito capaz, objeto lcito e possvel, forma livre e relao dominante entre sujeito e coisa. E) Objeto da Posse todas as coisas que puderem ser objeto de propriedade. F) Classificao a) direta (exercida por quem detm materialmente a coisa) ou indireta (posse exercida atravs de outra pessoa ex.: proprietrio que tem a coisa atravs do inquilino). b) justa adquirida sem vcios ou injusta adquirida com violncia esbulho; s escondidas clandestina; ou com abuso de confiana precria. c) boa-f (possuidor ignora os vcios que impedem a sua aquisio legal) ou m-f (o possuidor tinha cincia dos vcios quando a adquiriu). d) nova ou velha (mais de ano e dia).
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G) Aquisio da Posse apreenso da coisa, exerccio de direito, disposio da coisa, tradio e constituto possessrio (art. 1.205 CC). H) Quem pode Adquirir a prpria pessoa, representante (mandatrio ou procurador) e terceiro (chamado de gestor de negcios). I) Efeitos 1 Invocar interditos (aes) a) ameaa interdito proibitrio b) turbao manuteno de posse c) esbulho reintegrao de posse d) nunciao de obra nova impedir obras; desrespeito a regras de construo (altura da obra, do muro, abertura de janela irregular). e) dano infecto preveno de futuros e eventuais danos. 2 Percepo de frutos a) Possuidor de boa f: tem direito aos frutos percebidos, ao uso e gozo da coisa, s despesas de produo e no tem direito aos frutos pendentes quando cessa a boa-f. b) Possuidor de m-f: responde pelos prejuzos, pelos frutos colhidos e percebidos e pelos frutos que por sua culpa se perderam, mas tem direito s despesas de produo. J) Perda da Posse abandono, tradio, perda ou destruio, posse de outrem e constituto possessrio (arts. 1.223/1.224 CC) K) Composse pluralidade de sujeitos e coisa indivisa pro indiviso cada um tem a parte ideal do bem pro diviso diviso de fato do bem.
V DA PROPRIEDADE
A) Conceito o direito que a pessoa fsica ou jurdica tem de usar, fruir ou gozar, dispor de um bem ou reav-lo de quem injustamente o possua ou detenha (art. 1.228, CC).
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B) Elementos usar (morar), fruir ou gozar (alugar), dispor (vender ou doar) ou reivindicar (entrar com ao judicial contra quem detiver de forma injusta). C) Restries ao direito de Administrativas, Militares ou Civis. propriedade: Constitucionais,
D) Classificao 1 Plena pessoa tem em sua mo todos os elementos da propriedade (uso, fruio disposio e reivindicao). 2 Limitada pessoa abriu mo de um ou alguns dos elementos (locao, usufruto, etc.). E) Propriedade Imvel 1 Aquisio a) Acesso formao de ilhas, aluvio (prpria e imprpria), avulso, abandono de lveo e artificiais (construes e plantaes). b) Usucapio extraordinria (15 anos ou 10 anos para moradia ou tornar produtiva); ordinria (justo ttulo e 10 anos ou 05 anos se adquirida onerosamente, tendo l sua moradia ou tornando-a produtiva); constitucional (05 anos art. 191 CF rural; 183 CF urbana). c) Modos Derivados secesso hereditria (causa mortis) ou registro de transferncia (inter vivos). 2 Perda alienao, renncia, abandono, perecimento, confisco, desapropriao, usucapio e acesso (na modalidade avulso). F) Propriedade Mvel Aquisio e Perda originria ocupao e usucapio (extraordinria 05 anos; ordinria 03 anos justo ttulo); derivada: especificao (transformao de coisa mvel em espcie nova), confuso (mistura entre coisas lquidas), comisto (mistura entre coisas slidas), adjuno (justaposio de uma coisa sobre a outra), tradio (entrega da coisa) e herana. G) Condomnio (ou compropriedade)
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a propriedade em comum. Um mesmo bem pode pertencer a vrias pessoas, cabendo a cada uma igual direito sobre o todo. Espcies: 1. convencional ou voluntrio (arts. 1.314 a 1.330) resulta de acordo de vontade das pessoas. 2. edilcio prdio de apartamentos (1.331 a 1.358, CC, e Lei 4.591/64). H) Direitos de Vizinhana (arts. 1.277 a 1.313 CC) uso nocivo (anormal) da propriedade rvores limtrofes passagem forada das guas limites entre prdios construo devassamento, guas e beirais, paredes divisrias e tapagem I) Propriedade Resolvel extingue-se com a ocorrncia de: Condio Resolutiva Condio clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento futuro e incerto. Resolutiva o implemento (realizao) extingue os efeitos do ato (resolver = extinguir). Termo Final Termo clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a um evento futuro e certo. Final h uma data determinada para a cessao dos efeitos do negcio jurdico.
TESTES
Lembrando que todos estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado na aula de hoje, completando a aula. Muitas informaes relativas matria, principalmente algumas situaes especiais esto nas respostas dos testes. Algumas dvidas que o aluno ficou em aula podem ser esclarecidas com os exerccios. Alm disso, o aluno vai pegando a malcia dos testes; o qu exatamente o examinador quer com tal questo. Da a importncia de fazer os testes e ler todas as respostas com ateno.
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1) Aquele que sofrer agresso material dirigida contra sua posse, como derrubada de matas ou rompimento de cercas, poder, em defesa da relao possessria, ingressar em juzo com: a) ao de reintegrao de posse.
b) ao de manuteno de posse. c) interdito proibitrio. d) ao de negatria e) ao de dano infecto
2) Sobre a posse, no cdigo civil, marque a opo incorreta. a) a presuno de boa-f que milita em favor do possuidor com justo ttulo iure et de iure. b) a tolerncia do proprietrio no gera posse. c) pode ser adquirida pessoalmente ou atravs de mandatrio. d) o exerccio de fato de algum dos poderes inerentes propriedade. 3) Assinale a alternativa correta: a) lcito ao sucessor singular unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais; b) a posse do imvel no induz a das coisas mveis que nele estiverem; c) o possuidor turbado ou esbulhado, em nenhuma hiptese poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora; d) o possuidor de boa-f tem direito indenizao pelas benfeitorias volupturias e necessrias, mas no s teis. 4) Leia as sentenas abaixo, todas sobre usucapio. I - Aquele que possuir coisa mvel como sua, contnua e incontestadamente, durante trs anos, com justo ttulo e boa-f, adquirir-lhe- a propriedade. II - Adquire a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa f, o possuir pelo prazo mnimo de dez anos, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.
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III - Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por trs anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. IV - Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirirlhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. Assinale a alternativa CORRETA, de acordo com o Cdigo Civil. a) As sentenas I e III esto corretas. b) As sentenas III e IV esto erradas. c) As sentenas I e IV esto corretas. d) As sentenas II e IV esto erradas.
5) No atual direito civil brasileiro a transmisso da propriedade imvel de valor superior a trinta vezes o salrio mnimo, por ato inter vivos, se opera: a) com o registro do contrato particular de compra e venda no registro de imveis. b) com o registro da escritura pblica de compra e venda no registro de imveis. c) com a simples lavratura da escritura pblica ou contrato particular de compra e venda. d) com o registro do contrato particular de compra e venda no registro de ttulos e documentos. 6) A aquisio da propriedade imobiliria pela avulso d-se: a) com o acrscimo paulatino de terras, s margens de um rio, por meio de lentos e imperceptveis depsitos ou aterros naturais ou de desvio de guas. b) pela formao de ilhas em rios no navegveis em virtude de movimentos ssmicos.
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c) pelo repentino deslocamento de uma poro de terra por fora natural violenta, desprendendo-se de um terreno para juntar-se a outro. d) pelo rebaixamento de guas, deixando a descoberto e a seco uma parte do fundo ou do leito do rio. 7) "A" vende a "B" a casa de que proprietrio e onde reside, ficando convencionado que "A" permanecer no referido imvel, no mais como dono, mas como locatrio, de modo que o possuidor antigo, que tinha posse plena e unificada, passar a ser possuidor direto, ao passo que o novo proprietrio se investir na posse indireta. Operou-se, no caso, o modo aquisitivo derivado da posse, que : a) a traditio brevi manu. b) a traditio longa manu. c) a acesso. d) o constituto possessrio. 8) Se o transmitente de um bem mvel ou imvel, que o possui em nome prprio, passar a possu-lo em nome do adquirente, ter-se- aquisio da propriedade por: a) tradio real. b) tradio simblica. c) traditio breve manu. d) constituto possessrio ou tradio ficta. 9) So formas de aquisio da propriedade mvel, exceto: a) usucapio. b) ocupao. c) tradio. d) avulso. e) especificao. 10) A mistura de coisas lquidas, a mistura de coisas slidas e a justaposio de coisas geradoras da aquisio da propriedade mvel, so, respectivamente os institutos da: a) confuso, comisto e adjuno. b) comisto, confuso e adjuno. c) especificao, confuso e adjuno.
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d) confuso, comisto e especificao. e) adjuno, comisto e especificao. 11) O repentino deslocamento de uma poro de terra por fora natural violenta, desprendendo-se de um prdio para se juntar a outro, fazendo com que haja a aquisio da propriedade do acrscimo por parte do dono do imvel a que se aderem essas terras, o modo originrio de aquisio da propriedade imobiliria denominado: a) aluvio prpria. d) abandono de lveo. b) acesso artificial. e) avulso. c) aluvio imprpria. 12) O modo derivado de adquirir a propriedade mediante a transformao de uma coisa mvel em espcie nova, em virtude do trabalho ou da indstria, desde que no seja possvel reduzi-la sua forma primitiva, designado: a) acesso d) comisto b) adjuno e) especificao c) confuso 13) Considerando a legislao civil vigente relativa ao Direito das Coisas, julgue os itens a seguir: 1 Ao possuidor de m f assegurado o direito de reteno da coisa principal, pelo valor das benfeitorias volupturias e necessrias. 2 O possuidor de boa-f poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias teis e necessrias. 3 As benfeitorias pode ser compensadas pelos danos causados pelo possuidor. 4 A acesso por aluvio modo derivado de aquisio da propriedade imobiliria. I Faa a correspondncia: a) interdito proibitrio; b) manuteno de posse; c) reintegrao de posse; d) nunciao de obra nova; e) dano infecto. 1( ) pessoa est turbando minha posse, rompendo uma cerca.
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2( ) meu vizinho est construindo uma casa, no entanto abrindo janela em local indevido; alm disso, construiu um muro divisrio acima do permitido e sua casa est fora dos padres autorizados. 3( ) Pessoa est ameaando minha posse, dizendo que ir invadila a qualquer momento. 4 ( ) Algum invadiu um terreno que eu possua, agindo com violncia, esbulhando, portanto. 5 ( ) Meu vizinho est destruindo sua enorme garagem, para construir alm dela, ma piscina; contudo, essa obra, ir abalar as estrutura de minha casa. GABARITO COMENTADO 01 Alternativa correta letra b. Trata-se de ao de manuteno de posse. Observem que no houve ameaa (interdito proibitrio) ou invaso da posse (reintegrao de posse). 02 Alternativa incorreta letra a. O pargrafo nico do art. 1.201 do CC estabelece que o possuidor com justo ttulo tem, por si s, a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno. Trata-se, portanto, de presuno relativa (juris tantum - de direito somente), pois admite prova contrrio e no de presuno absoluta (juris et de jure - de direito e por direito), que no admite prova em contrrio. De fato a mera tolerncia do proprietrio em permitir que algum ali permanea no gera posse, muito menos os efeitos desta, tais como a usucapio (art. 1.208, 1 parte do CC). A posse pode ser adquirida de forma direta (pessoalmente) ou por meio de procurador (mandatrio). Finalmente a letra d fornece um conceito de posse, como vimos no incio da aula. 03 Alternativa correta letra a. O art. 1.207 do CC determina que o sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor. E ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais. Considera-se que est iniciando uma nova posse, podendo somar o tempo da posse anterior, caso lhe convenha, para efeitos de usucapio. Posse de um imvel presume a
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dos mveis que nele esto; o possuidor turbado ou esbulhado pode se valer dos institutos da legtima defesa da posse e do desforo imediato; o possuidor de boa f tem direito indenizao das benfeitorias necessria e teis, podendo levantar as volupturias. 04 Alternativa correta letra c. A sentena I trata da hiptese da usucapio ordinria de bem mvel prevista no art. 1260, do CC/02. Se no houve justo ttulo e boa-f, o prazo seria de 05 anos (usucapio extraordinria de bem mvel). A sentena IV repete o caput do art. 1240, do CC/02, que trata da usucapio especial urbana, tambm prevista no art. 183, 1 a 3, da CF/88. 05 Alternativa correta letra b. O registro de imveis (art. 1.245, do CC/02), tem por finalidade a aquisio da propriedade, com base na escritura pblica (para imveis com valor superior a 30 salrios mnimos), ou com base no instrumento particular (para imveis de at 30 salrios mnimos), conforme previso do art. 108, do CC/02. 06 Alternativa correta letra c. A avulso (repentino deslocamento de uma poro de terra - prevista no art. 1.251, do CC/02) no deve ser confundida com a aluvio prpria (depsitos gradativos e lentos de terra nas margens letra a), nem com a aluvio imprpria (quando h o afastamento das guas, descobrindo parte do lveo letra d). A letra b trata da formao de ilhas. 07 Alternativa correta letra d. Pelo constituto possessrio o proprietrio transfere a propriedade do bem a terceiro sem, contudo, transferir-lhe a posse direta, que permanece com o alienante. Essa forma de tradio (ficta) est prevista no art. 1.267, nico do CC. Na traditio longa manu a coisa apenas posta disposio do adquirente, por ser impossvel a entrega manual (mquinas de grande porte, poro de terras, etc.). Na traditio brevi manu o adquirente j era possuidor da coisa e agora se torna proprietrio (pessoa que era inquilino de um imvel que compra o bem e se torna proprietrio do mesmo). A acesso modo originrio de aquisio da propriedade em que devido a foras externas, um bem fica pertencendo a outro (aluvio, avulso, etc.).
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08 Alternativa correta letra d. No deve ser confundida a tradio real da coisa (entrega do bem mvel ao adquirente), com a tradio simblica (entrega de coisa equivalente, ex: chaves), nem com a tradio ficta, tambm chamada de constituto possessrio (que ocorre quando o transmitente continua na posse da coisa alienada, no mais em nome prprio, mas em nome alheio). Esta ltima prevista no art. 1.267, nico do CC. 09 Alternativa correta letra d. Ocupao, tradio e especificao so formas exclusivas de aquisio da propriedade mvel. J a usucapio pode ser de imveis ou mveis. A acesso exclusivamente para bens imveis, sendo que a avulso (bem como a aluvio, abandono de lveo, etc.) uma espcie de acesso. 10 Alternativa correta letra a. Mistura de coisas lquidas confuso. Mistura de coisas slidas comisto. Justaposio de coisas adjuno.
11 Alternativa correta letra e. Chamamos de avulso o repentino deslocamento de uma poro de terra avulsa por fora natural violenta, desprendendo de um prdio e juntando-se a outro. O dono do imvel desfalcado perder a parte deslocada; mas lhe ser lcito exigir indenizao dentro do prazo de um ano (prazo decadencial). Se o dono do imvel acrescido no quiser pagar, dever permitir a remoo da parte acrescida (art. 1.251 CC). 12 Alternativa correta letra e. Transformao de uma coisa mvel em espcie nova, em virtude do trabalho ou da indstria especificao. 13 1 = Errado art. 1.220; 2 = Certo art. 1.219; 3 = Certo art. 1.221 (originrio); 4 = Errado art. 1.248. I Faa a correspondncia:
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1 = b manuteno de posse; 2 = d nunciao de obra nova; 3 = a interdito proibitrio; 4 = c reintegrao de posse; 5 = e dano infecto.
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AULA 6 DIREITO DAS COISAS = 2a Parte DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS
INTRODUO Caros amigos e alunos. Na aula passada, iniciamos nosso estudo sobre o Direito das Coisas. Como vimos, os direitos podem ser pessoais ou reais. Direitos Pessoais so os que vo de uma pessoa a outra e s so oponveis quela pessoa (ex: contratos). J os Direitos Reais so os que vo da pessoa diretamente a uma coisa (res), e so oponveis contra quem detiver a coisa (ex.: propriedade). Estes ltimos so direitos subjetivos de ter, como seus, coisas corpreas ou incorpreas. Os direitos reais podem recair sobre bens mveis ou imveis, sendo que em ambos os casos esses direitos podem incidir sobre uma coisa prpria ou sobre uma coisa de terceira pessoa, ou seja, sobre coisa alheia. Analisamos os direitos reais que recaem sobre a coisa prpria. Vimos ento a Posse e a Propriedade. Vamos nos ater hoje aos direitos reais sobre coisa alheia (tambm chamados de jus in re aliena), que aderem imediatamente coisa, atribuindo direito de seqela ao seu titular, sendo oponveis contra todos (efeito erga omnes). Direito de seqela quer dizer que o direito real segue a coisa, independente de com quem esta se encontre (Ex: se eu hipoteco a uma casa, eu posso vend-la posteriormente. E o credor continua tendo garantia sobre esta casa; ou seja, quem compra a casa, adquire, tambm a hipoteca; o direito do credor vai acompanhando a coisa e no a pessoa como nos direitos pessoais). Os direitos reais sobre coisa alheia so limitados por lei. Ou seja, a lei fornece uma enumerao taxativa. Desta forma, no se pode aumentar (nem diminuir) o seu rol. Tudo que h uma limitao legal ns chamamos de numerus clausus. Assim, os direitos reais sobre coisa alheia s existem em funo de uma norma jurdica, no sendo possvel criar outros por analogia. Eles so divididos em trs espcies. Como fizemos desde o incio de nosso curso, vamos fornecer a relao www.pontodosconcursos.com.br 1
geral dos Direitos Reais sobre coisa alheia e depois vamos explicando item por item de forma pormenorizada: A - Direitos Reais de Gozo (ou fruio) - Enfiteuse - Servido Predial - Usufruto - Uso - Habitao - Superfcie B - Direitos Reais de Garantia - Penhor - Hipoteca - Anticrese - Alienao Fiduciria em Garantia C - Direito Real de Aquisio - Compromisso ou Promessa Irretratvel de Venda
A) DIREITOS REAIS DE GOZO OU FRUIO

O titular tem autorizao de usar a coisa e fruir dela, ou tosomente de usar a coisa alheia. 1 - ENFITEUSE (OU AFORAMENTO, OU EMPRAZAMENTO) Conceito A palavra enfiteuse oriunda do grego emphyteusis, que significa plantar ou melhorar terreno inculto. o mais amplo dos direitos reais sobre coisa alheia. Inicialmente, devemos esclarecer que o atual Cdigo Civil probe a enfiteuse, bem como a subenfiteuse (art. 2.038 CC), sob o argumento de ser intil e de prejudicar a livre circulao de riquezas. Fica proibida, tambm a cobrana de laudmios (veremos melhor essa expresso mais adiante) nas transmisses do bem aforado. No entanto as atuais enfiteuses (e institudas sob a gide de lei anterior) ficam mantidas, subordinando-se s disposies do antigo Cdigo e leis
especiais, at sua paulatina extino. Portanto necessria a sua anlise sob a tica da lei anterior. J estudamos que a propriedade se distingue em duas partes: o domnio til (ou direito de usar, gozar ou fruir e dispor da coisa) e a nua-propriedade (o senhorio direto), que a titularidade da propriedade. O art. 678 do antigo Cdigo Civil nos d o conceito de enfiteuse ao estabelecer que d-se a enfiteuse (aforamento ou emprazamento) quando, por ato entre vivos, ou de ltima vontade, o proprietrio atribui a outrem o domnio til do imvel, pagando a pessoa que o adquire (e assim se torna enfiteuta), ao senhorio direto, uma penso, canon ou foro anual, certo e invarivel. Acrescenta o art. 679 que o contrato de enfiteuse perptuo. A enfiteuse por tempo limitado considera-se arrendamento, e como tal se rege. Pode-se tambm dizer que a enfiteuse o instituto mediante o qual o enfiteuta tem o direito de uso, gozo e disposio de imvel de propriedade alheia, para sempre ( perptua), mediante o pagamento de um foro (ou penso) anual e invarivel, fixado com base no valor proporcional ao do domnio pleno. Partes Nu proprietrio ou senhorio direto ou proprietrio direto, tem o ttulo de propriedade, o domnio direto; o possuidor indireto. Enfiteuta ou foreiro tem o domnio til (uso, gozo e disposio da coisa pode vender, doar e transmitir por herana); deve pagar o foro ou penso. Deve pagar, tambm, os impostos que recaem sobre o imvel, como o I.P.T.U. Objeto A enfiteuse constitua-se sobre imveis, limitando-se a: terras no cultivadas; terrenos destinados construo; terrenos de marinha (margeia o mar, rios e lagoas onde exista influncia das mars e pertencem ao domnio direto da Unio). Podemos concluir que a criao deste instituto teve como finalidade incentivar plantaes e construes. Constituio
Adquiria-se a enfiteuse por ato inter vivos (contratos) ou causa mortis (ato de ltima vontade): por compra e venda, doao, dao em pagamento, troca, testamento, herana, usucapio, etc. Em qualquer das hipteses, imprescindvel que o ttulo constitutivo fosse feito por escritura pblica e que fosse devidamente registrado no Cartrio de Imveis competente. Perpetuidade (art. 679 do antigo Cdigo Civil) A enfiteuse perptua no sentido de que, uma vez constituda, se estabelece para sempre, podendo, ento, ser transmitida para terceiro pelos atos normais de transmisso da propriedade (compra e venda, doao, sucesso etc.). A tendncia a sua paulatina extino. Mas penso que isso ainda levar muitos e muitos anos. Alienao direito de preferncia Ao enfiteuta assiste o direito de alienar o imvel enfitutico. O senhorio direto tambm pode vender o domnio direto (ou propriedade) do bem imvel. Porm, ambos devem oferecer antes o bem outra parte, para que esta possa exercer o seu direito de preferncia. O prazo de 30 (trinta) dias. No existe preferncia no caso de doao porque tal dispositivo visa favorecer determinada pessoa. Canon, foro ou penso a quantia estipulada no ato constitutivo, sendo certa e invarivel e solvida (paga) uma vez por ano. Mesmo que o imvel se valorize ou se desvalorize, o valor continua fixo. Na prtica esse valor alterado. Embora fixo, admite-se uma atualizao monetria. Laudmio Consistia no pagamento da importncia de 2,5% sobre o preo da alienao se no houvesse disposio em contrrio, que era pago ao senhorio direto, pelo alienante, por ocasio de venda ou dao em pagamento (artigo 686 do antigo CC). Exemplo: sou o enfiteuta (foreiro) de um bem imvel. Desejo vender a enfiteuse (j vimos que isso era e ainda possvel). Ofereo primeiro para o nu proprietrio para que ele exera o direito de preferncia. Ele no deseja adquirir o bem. Portanto vendo o bem para uma terceira pessoa. Em cima desta venda incide todos os eventuais nus: escritura, Imposto de Transmisso de Bens Imveis (ITBI), registro, etc. Alm de tudo isso ainda se pagava uma quantia (uma porcentagem sobre o preo de venda do imvel) ao nu proprietrio. Essa importncia paga ao nu proprietrio se chamava Laudmio. Na verdade era uma compensao que se pagava ao
senhorio direto por no ter o mesmo exercido o direito de preferncia. Na doao no era devido. Pelo novo Cdigo Civil (art. 2.038, 1, I) est proibida a cobrana do laudmio. Mas a enfiteuse de terrenos de marinha continua regida por lei especial (2). Assim, tem-se entendido que nestas enfiteuses (regidas pelo Direito Administrativo) ainda se deve pagar o Laudmio. Responsabilidade pelos tributos O enfiteuta obrigado a satisfazer todos os impostos e os nus reais que gravarem o imvel. Direito de resgate Direito que o enfiteuta tem de consolidar em suas mos a propriedade plena, passando a ser titular da sua propriedade desde que: j tenham decorridos 10 (dez) anos desde a constituio da enfiteuse; o foreiro (enfiteuta) pague ao senhorio direto, laudmio de 2,5% sobre o valor atual da propriedade plena; o foreiro pague ao senhorio mais dez penses (foros) anuais. O resgate tem a finalidade de consolidar o domnio nas mos do enfiteuta, que no pode renunciar a tal direito, sendo nula eventual clusula neste sentido. Observao: proibido o resgate dos aforamentos de terrenos pertencentes ao Estado. Portanto o dispositivo permite o resgate apenas em enfiteuses particulares. Extino da enfiteuse Pela natural deteriorao do prdio aforado (ex: mar que avanou sobre o terreno). Pelo comisso - consiste na penalidade de perda da enfiteuse ao senhorio direto, se o enfiteuta deixar de pagar o foro ou penso anual durante 3 (trs) anos consecutivos. O senhorio indeniza pelas benfeitorias necessrias. No se opera de pleno direito, exigindo-se sentena judicial. Cabe ao foreiro propor a ao. Tem sido entendido de forma restritiva. Dispe a Smula 122 do Supremo Tribunal Federal que o enfiteuta pode purgar a mora enquanto no decretado o comisso por sentena. Tambm cabe no aforamento de bens da Unio e nesse caso independe de deciso judicial.
Pelo falecimento do enfiteuta sem herdeiros testamentrios), salvo o direito dos credores.
(legtimos
ou
Por usucapio de terceiros (no pode haver usucapio do foreiro contra o senhorio direito e nem vice-versa, mas um terceiro pode usucapir o direito de ambos ao mesmo tempo). Pela desapropriao. Confuso, reunio ou consolidao (expresses sinnimas) quando as condies de senhorio direto e enfiteuta renem-se na mesma pessoa (ex.: enfiteuta ou nu-proprietrio exercerem o direito de preferncia, passando a ter a propriedade plena). Resgate enfiteuta que exerce o direito de resgate, visto acima. Direitos e Deveres na Enfiteuse a) Direitos do enfiteuta usufruir o bem aforado. transmitir a coisa enfitutica aos herdeiros. alienar o imvel aforado. preferncia na venda da nua propriedade pelo senhorio direto. gravar a coisa enfitutica de servides, usufruto, hipotecas, etc. resgate do foro b) Deveres do enfiteuta no pode destruir a substncia da coisa com sua fruio. deve dar direito de preferncia ao nu proprietrio. pagar o foro anual, certo e invarivel. pagar impostos e nus reais. proibio de instituir novas subenfiteuses. c) Direitos do nu proprietrio exigir conservao do bem. alienar o domnio direto. preferncia no caso de venda da enfiteuse. receber penses anuais e pagamentos de resgate. invocar aes reais e pessoais. d) Deveres do nu proprietrio respeitar domnio til do foreiro.
notificar enfiteuta no caso de alienao. conceder resgate. 2 - SERVIDES PREDIAIS (arts. 1.378 a 1.389 CC) Conceito o dever que tem o proprietrio de um prdio de suportar o exerccio de alguns direitos, em favor de outro prdio (ex.: direito de aqueduto, transmisso de energia eltrica, esgoto, levar o gado para beber gua em terra alheia, transitar em terra alheia, etc.). Pode-se tambm dizer que a servido a perda do exerccio de alguns direitos do proprietrio do prdio serviente, em favor do dono do prdio dominante, que os utilizar para certo fim. Costuma-se dizer que as servides so restries s faculdades de uso e gozo que sofre a propriedade em benefcio de algum. Partes Prdio dominante - o que tem o direito servido; o favorecido. Prdio serviente - o que serve ao outro prdio; o prdio prestador. Objeto S podem ser objeto de servido predial os bens imveis e por isso a mesma necessita ser transcrita no Registro de Imveis. Levandose em considerao que perptua, acompanha sempre o imvel quando este for transferido. Caractersticas Os prdios (dominante e serviente) devem pertencer a pessoas diferentes. No pode haver servido sobre o prdio do prprio titular. Apenas serve coisa e no ao dono; este nada tem a fazer, pois sua obrigao consiste em uma absteno ou no dever de suportar o exerccio da servido. No se pode de uma servido constituir-se outra (estend-la). Servido no se presume, deve ser expressa, registrada. Servido interpreta-se restritivamente e, na dvida, interpreta-se contra a servido, por implicar em uma limitao ao direito de propriedade. www.pontodosconcursos.com.br 7
Servido indivisvel; no pode ser instituda sobre parte ideal e nem a favor de parte ideal. Se a servido for defendida por um condmino, a todos aproveita. Servido direito real (incide diretamente sobre o bem), acessrio (depende do direito de propriedade), de durao indefinida (dura indefinidamente ainda que os prdios sejam vendidos a outras pessoas). Servido inalienvel; o dono do prdio dominante no pode vend-la a terceiros.
Finalidade O objetivo da servido proporcionar uma valorizao do prdio dominante, tornando-o mais til, agradvel e cmodo. Por outro lado causa desvalorizao no prdio serviente. Trata-se de direito real de gozo ou fruio sobre imvel alheio, de carter acessrio, perptuo, indivisvel e inalienvel. Classificao As servides podem ser classificadas: 1 - Quanto natureza: Rsticas (ou rurais) fora do permetro urbano: - tirar gua do prdio vizinho, onde h poo; - trnsito comunicao com a via pblica; - conduo de gado; - pastagem. Urbanas dentro dos limites urbanos: - escoar gua do telhado; - no criar obstculo entrada de luz; - abrir janelas; - no construir alm de certa altura. 2 - Quanto ao modo de exerccio: Contnuas existem de per si, independente da atividade humana e, geralmente, de forma ininterrupta (ex.: servido de passagem de tubulao de guas, energia eltrica, etc.). Descontnuas o exerccio condicionado a algum ato humano atual (ex.: trnsito, passagem, retirada de gua, etc.).
3 - Quanto exteriorizao: Aparentes manifestam-se visivelmente (ex.: passagem de rede eltrica). No aparentes no so visveis por obras exteriores (ex.: passagem de tubulao subterrnea, no edificar alm de certa altura, etc.). Constituio A servido no se presume; para ter validade, precisa ser comprovada e ter o ttulo transcrito no registro imobilirio, no entanto pode se materializar por: Contrato geralmente oneroso porque o proprietrio do prdio serviente indenizado pela restrio que imposta ao seu domnio, mas nada impede que seja gratuito. Testamento testador deixa a propriedade para uma pessoa, mas institui a servido em favor de outro. Sentena judicial no caso das partes no entrarem em acordo, podero ingressar em juzo para dirimir o conflito. Geralmente a ao para se estabelecer o quantum da indenizao a ser paga ao proprietrio do prdio serviente. Usucapio art. 1.379 do CC - O exerccio incontestado e contnuo de uma servido aparente por 10 (dez) anos, nos termos do art. 1.242 autoriza o interessado a registr-la em seu nome no Registro de Imveis, valendo-lhe como ttulo a sentena que julgar consumado a usucapio. Se o possuidor no tiver ttulo, o prazo da usucapio ser de 20 (vinte) anos. Destinao do proprietrio quando este estabelece uma serventia em favor de um prdio sobre o outro, sendo ambos de sua propriedade, e um deles, posteriormente, alienado; passando os prdios a pertencer a donos diversos, a serventia transforma-se em servido. Fato humano se o dono do prdio dominante costuma servir-se de determinado caminho aberto no prdio e se este se exterioriza por sinais visveis, como aterros, mata-burros, pontilhes, etc., nasce o direito real sobre coisa alheia. Se o caminho no demarcado, ser encarada como mera tolerncia do dono prdio serviente.
Remoo da Servido Direito de Mudana ou Alterao

Uma vez fixada, a servido deve ser, em regra, conservada sempre no mesmo lugar. Mas o dono do prdio serviente pode mudar a servido, mesmo contra a vontade do proprietrio do prdio dominante, desde que: faa s suas custas e no diminua as vantagens do prdio dominante. Restries ao uso da servido: A servido deve ser constituda apenas na medida da necessidade. No pode ser ampliada para outros fins. Tutela judicial - aes que protegem a servido: Confessria - visa obteno de reconhecimento judicial da existncia de servido negada ou contestada. Negatria - visa possibilitar ao dono do prdio serviente o reconhecimento judicial que declare a inexistncia de servido. Manuteno ou Reintegrao de posse - visa proteger o prdio dominante que molestado ou esbulhado pelo proprietrio do prdio serviente. Usucapio - j visto. Extino Assim como a constituio de servido, tambm a extino exige a transcrio no Registro de Imveis. Enquanto no cancelada no Registro de Imveis, a servido predial ainda subsiste. Extingue-se a servido: Pela renncia do dono do prdio dominante. Quando for de passagem e se construiu estrada pblica que d acesso ao prdio dominante. Pelo resgate da servido pelo dono do prdio serviente renncia onerosa. Confuso reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa. Pela supresso das obras por efeito de contrato ou outro ttulo expresso.
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Pelo no uso durante 10 (dez) anos consecutivos.
Direitos e deveres na servido a) Direitos do proprietrio do prdio dominante usar e fruir da servido. realizar obras necessrias para o regular uso. renunciar. b) Deveres do proprietrio do prdio dominante pagar todas as obras feitas para o uso e conservao da servido. indenizar pelo excesso de uso em caso de necessidade. exercer a servido de forma ordenada e civilizada, no abusando. a) Direitos do proprietrio do prdio serviente remover a servido sem acarretar desvantagem ao prdio dominante. impedir abusos. b) Deveres do proprietrio do prdio serviente permitir realizao de obras. respeitar o uso normal e legtimo da servido. pagar despesas com a remoo. Servido de Passagem X Passagem Forada Servido de passagem (ou de trnsito) direito real sobre coisa alheia; passagem forada pertence ao direito de vizinhana (reveja o tema). Servido de passagem nasce, geralmente, de um contrato no correspondendo obrigatoriamente a um imperativo determinado pela situao do imvel, mas convenincia e comodidade do dono de um prdio no encravado que pretende uma comunicao mais fcil e prxima; j a passagem forada decorre da lei e tem a finalidade de impedir que um imvel fique sem destinao econmica, por estar encravado. 3 USUFRUTO (arts. 1.390 a 1.411 CC)
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Conceito um direito real sobre coisa alheia de gozo ou fruio, que atribui ao seu titular o direito de usar a coisa alheia (mvel ou imvel) e/ou retirar os frutos por ela produzidos, sem alterar-lhe a substncia. Refere-se tambm a direito de terceiros sobre o domnio til do imvel, sobre o direito de usar e gozar (ou fruir = retirar os frutos), permanecendo com o dono da propriedade o direito de dispor da coisa e a nua propriedade. Partes Usufruturio o que tem o direito de usar a coisa e servir-se dela; fica com a posse, o uso, a administrao e os frutos da coisa. Fica obrigado s despesas com a conservao do bem e a pagar os tributos devidos pela posse da coisa usufruda. No obrigado a pagar pelas deterioraes resultantes do exerccio regular do usufruto. Nu proprietrio o dono da coisa, o senhor da propriedade. Objeto Pode recair em um ou mais bens, mveis ou imveis, e em um patrimnio inteiro ou parte deste. Se recair sobre bens fungveis ou consumveis recebe o nome de quase usufruto ou usufruto imprprio. Nesse caso no h bem um usufruto, mas sim um mtuo, uma vez que o usufruturio tem o encargo de devolver coisa equivalente. Qualquer espcie de bem mvel pode ser objeto de usufruto, seja ele corpreo ou incorpreo. Quanto ao usufruto de imveis depende de registro no Cartrio de Registro de Imveis e como regra se estende aos acessrios da coisa e seus acrescidos. Trata-se de um direito real sobre coisa alheia, temporrio, intransmissvel e inalienvel. um direito impenhorvel, devido a sua inalienabilidade, no podendo ser penhorado em ao executiva movida contra o usufruturio. Entretanto seu exerccio poder ser objeto de penhora, desde que tenha expresso econmica, recaindo a penhora no sobre o bem, mas sobre a percepo dos frutos e utilidades do bem. Classificao 1 - Quanto extenso Universal recai sobre uma universalidade de bens, como o patrimnio de algum, herana, etc.
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Particular recai apenas sobre um objeto ou vrias coisas individualmente determinadas. Pleno refere-se a todos os frutos e utilidades do objeto dado em usufruto. Restrito diz respeito a apenas alguns frutos e utilidades da coisa dada em usufruto. 2 - Quanto durao Vitalcio perdura enquanto viver o usufruturio ou enquanto no sobrevier causa legal extintiva; no se transmite aos herdeiros. Temporrio termo. Constituio Por disposio legal - o estabelecido pela lei em favor de certas pessoas. Ex.: usufruto legal dos pais sobre os bens dos filhos menores art. 1.689, I CC; o do cnjuge sobre os bens do outro, quando lhe competir tal direito; o usufruto dos silvcolas sobre as reservas indgenas Constituio Federal, artigo 231, 2. Por conveno ou contrato - ato inter vivos. O proprietrio concede o usufruto a uma pessoa, conservando para si a nua propriedade; o proprietrio doa a nua propriedade, reservando para si o usufruto. Por ato de ltima vontade resulta de testamento. ou ato causa mortis - o que por certo tempo; portanto, submetido a
Registro Todo usufruto sobre imvel precisa ser transcrito no Registro de Imveis. No entanto, quando emanar de disposio legal, envolvendo direito de famlia (poder familiar), no ser necessrio o registro, mesmo no caso de imveis. Direitos do usufruturio posse, uso, administrao e percepo dos frutos (tanto naturais, como tambm civis - aluguis e rendimentos) e produtos. alugar ou arrendar a coisa recebida em usufruto. Obrigaes do usufruturio
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zelar pela conservao da coisa. prestar cauo, se exigida, exceto no caso de doao com reserva de usufruto, e dos pais em relao aos filhos menores. devolver o bem, findo o usufruto. fazer as despesas ordinrias de conservao do bem. pagar os impostos, foros, seguros, etc. defender a coisa usufruda. Direitos do nu proprietrio exigir conservao do bem. exigir que o usufruturio preste cauo. administrar o usufruto cuja cauo no for prestada. receber remunerao por essa administrao. reclamar a extino do usufruto quando o usufruturio alienar, arruinar ou deteriorar a coisa fruturia. Deveres do nu proprietrio no obstar uso da coisa, nem lhe diminuir a utilidade. fazer reparaes extraordinrias necessrias conservao da coisa. Extino do usufruto Pela morte do usufruturio, ou extino da pessoa jurdica usufruturia. No existe transmisso por herana desse direito. A morte do nu-proprietrio no extingue o usufruto. Decorridos 30 (trinta) anos, se em favor de pessoa jurdica, que perdurar alm desse tempo. Pelo advento do termo de sua durao, isto , fim do prazo, salvo se o usufruturio falecer antes. Pela cessao da causa de que se origina (ex.: filha que se torna maior). Pela destruio da coisa infungvel, sem sub-rogao em indenizao por seguro; sendo parcial a destruio, subsiste em relao parte remanescente.
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Pela consolidao numa mesma pessoa concentram-se as qualidades de usufruturio e nu proprietrio (ex.: aquisio da nua propriedade pelo usufruturio). Pela prescrio (no uso e fruio) prevalece o entendimento de que o prazo o mesmo aplicvel para o usucapio de bens imveis ou mveis. Por culpa do usufruturio, quando aliena, deteriora ou deixa arruinar os bens, no fazendo as reparaes necessrias a sua conservao. Pela renncia ou desistncia do usufruturio. Pelo implemento de condio resolutiva. Inalienabilidade do usufruto O usufruto inalienvel. Apenas se permite que seja alienado para o prprio nu-proprietrio. Da decorre que impenhorvel. Todavia, pode ser cedido o seu exerccio, a ttulo gratuito ou oneroso. Exemplo: pode ser alugada ou dada em comodato a coisa recebida em usufruto.Recebi uma casa em usufruto. Eu posso morar nela (usar) ou alug-la para uma terceira pessoa (retirar os frutos). A inalienabilidade no retira a possibilidade de ser penhorado o exerccio do usufruto, penhorando-se, assim, os aluguis e rendimentos do objeto do usufruto, se estiver alugado. Neste caso o usufruturio fica temporariamente privado do direito de retirar da coisa os frutos que ela produz. No perde o usufruto; perde, apenas o exerccio do direito de forma temporria. Os frutos serviro para pagar o credor at que se pague a dvida, quando ento a penhora ser levantada e o usufruturio ir readquirir o uso e gozo da coisa. Usufruto simultneo (art. 1.411 CC) O Cdigo no permite o usufruto sucessivo (usufruturio que falece e passa o direito a terceiro). No entanto, no probe o usufruto simultneo. Neste o instituidor estabelece o usufruto em favor de vrias pessoas (pluralidade de usufruturios) que a um s tempo gozam da coisa usufruda. A extino se d parte, gradativamente, em relao a cada um dos que falecerem, salvo se, por estipulao expressa o quinho desses couber aos sobreviventes (direito de acrescer).
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Diferenas entre os Institutos Sempre fao essas diferenciaes em sala de aula, fornecendo esses quadrinhos para o aluno poder comparar melhor os institutos e saber diferenci-los, pois essas diferenciaes que costumam cair nos concursos. Enfiteuse Usufruto Enfiteuse mais ampla. Enfiteuse se transmite aos herdeiros, usufruto no. Enfiteuse alienvel; o usufruto s pode ser alienado ao nuproprietrio. Enfiteuse h o pagamento de foro; usufruto gratuito. Enfiteuse perptua; usufruto temporrio. Enfiteuse Locao Enfiteuse perptua; locao transitria. Enfiteuse direito real; locao direito pessoal. Enfiteuta pode usar e alienar; locatrio s pode usar. Usufruto Locao Usufruto direito real; locao direito pessoal. Usufruto recai sobre coisas corpreas e incorpreas; locao recai somente sobre coisas corpreas. Usufruto nasce da lei, ato inter vivos ou causa mortis; locao nasce apenas do contrato. Usufruto gratuito; locao sempre onerosa. Usufruto Fideicomisso (veremos esse ltimo tema em aula posterior, no Direito das Sucesses) Usufruto direito real; fideicomisso espcie de substituio testamentria. No usufruto h desmembramento do domnio, cabendo a cada titular (nu-proprietrio e usufruturio) certos direitos; no fideicomisso cada titular tem a propriedade plena. Usufruturio e nu-proprietrio exercem seus direitos simultaneamente; fiducirio e fideicomissrio exercem os direitos de forma sucessiva. 4 DIREITO REAL DE USO (arts. 1.412 e 1.413 CC)
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Conceito um direito real sobre coisa alheia, a ttulo gratuito ou oneroso, pelo qual algum utiliza coisa alheia, temporariamente, na medida das necessidades suas e de sua famlia. Prescreve o artigo 1.412 do CC que o usurio usar da coisa e perceber os seus frutos, quanto o exigirem as necessidades suas e de sua famlia. As necessidades pessoais sero avaliadas conforme a condio social do usurio e o lugar onde ele vive e abrangem: as de seu cnjuge, as de seus filhos solteiros e as das pessoas de seu servio domstico. Caractersticas um direito real, que incide sobre bens corpreos ou incorpreos; mveis ou imveis. Se recair em bem mvel, este deve ser infungvel e inconsumvel. temporrio. direito real que se restringe ao direito de usar, no podendo o usurio tirar frutos (fruir) da coisa. indivisvel e intransmissvel (ou incessvel) e personalssimo. Nem o exerccio pode ser cedido. O usurio tem que usar a coisa pessoalmente ou por sua famlia. O uso limita-se s necessidades do usurio e de sua famlia, incluindo os empregados. Portanto, nem todo uso compete ao usurio, mas s o necessrio.
Distingue-se do usufruto pela intensidade do direito o usufruturio retira toda a utilizao do bem fruturio, enquanto o usurio s pode utiliz-lo limitado s suas necessidades e s de sua famlia. Aplicam-se ao Uso as regras do Usufruto, no que no contrariar sua natureza, especialmente os modos de constituio e extino (art. 1.413 CC). 5 DIREITO REAL DE HABITAO (arts. 1.414 a 1.416 CC) Conceito o direito real, temporrio, personalssimo, que consiste no direito de habitar gratuitamente casa alheia com sua famlia. Seu objeto s pode ser um imvel, casa ou apartamento, com a destinao de proporcionar moradia gratuita.
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Caractersticas Restringe-se ao direito de morar pessoalmente e com sua famlia. No pode ser cedido o direito de habitao a terceiro, nem seu exerccio. Portanto, no pode ser alugada nem emprestada a moradia recebida em habitao. direito real temporrio e gratuito. um direito de uso restrito habitao. No pode ser utilizado o bem para outro fim, como comrcio, indstria, etc. Precisa ser transcrito no Registro de Imveis. Prescreve pelo no uso como moradia. Ao habitador incumbe o pagamento dos tributos. No tem o habitador o direito de indenizao pelas benfeitorias, exceto as necessrias. Vrios titulares Se o direito real da habitao for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas, que habite sozinha a casa, no ter de pagar aluguel outra (ou outras), mas no pode inibi-la(s) de exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de habit-la. Direito de habitao do cnjuge O cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, (sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana) tem o direito real de habitao, enquanto viver, sobre o imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico imvel residencial a inventariar. Norma subsidiria Aplicam-se subsidiariamente, no que no lhe natureza, as regras do usufruto (art. 1.416 CC). contraria a
6 DIREITO DE SUPERFCIE (arts. 1.225, II; 1.369 a 1.377 CC) Conceito De origem no Direito Romano, passou agora a ser regida pelo Cdigo Civil e tambm pelo Estatuto da Cidade (arts. 21 a 24). um direito real pelo qual o proprietrio concede, por tempo determinado,
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gratuita ou onerosamente, a outrem, o direito de construir, ou plantar em seu terreno (sempre bens imveis), mediante escritura pblica, devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis. O direito de superfcie no autoriza obra no subsolo, exceto se for inerente ao objeto da concesso. Partes Proprietrio (ou fundieiro) que cede o uso do bem imvel para outrem Superficirio pessoa que recebe o imvel, a fim de efetivar a construo ou plantao; o responsvel pelos tributos e encargos que incidirem sobre o bem.
Caractersticas Se a superfcie for concedida onerosamente (h presuno de que seja gratuita), as partes podero convencionar se o pagamento ser feito de uma s vez ou parceladamente. A remunerao presente na superfcie onerosa denominada (pela doutrina, pois o Cdigo no se refere a estas expresses) solarium ou cnon superficirio. Superficirio deve zelar pelo imvel como se fosse seu, respondendo pelos encargos e tributos que incidem sobre o bem. Pode haver transferncia da superfcie a terceiros, bem como sua transmisso aos herdeiros do superficirio, com seu falecimento, no se permitindo, porm a estipulao de pagamento de qualquer quantia pela transferncia. Se ocorrer a alienao do imvel ou do direito de superfcie, o superficirio ou o proprietrio tero, reciprocamente, direito de preferncia em igualdade de condies. A superfcie pode extinguir-se antes do termo final, se o superficirio der ao terreno destinao diversa daquela para a qual lhe foi concedida. Com a extino o proprietrio passa a ter a propriedade plena sobre o terreno, construo, ou plantao, acesses e benfeitorias, independentemente de indenizao, se as partes no estipularem o contrrio. Em caso de desapropriao a indenizao cabe ao proprietrio e ao superficirio, no valor correspondente ao direito de cada um. A extino dever ser averbada no Registro Imobilirio.
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Observao A superfcie foi instituda em lugar da enfiteuse, substituindo-a vantajosamente, por sua grande utilidade econmica e social e por no ter o inconveniente da perpetuidade, por diminuir a crise habitacional, incentivar a agricultura, etc. Alm disso, a superfcie pode ser gratuita ou onerosa (a enfiteuse sempre onerosa foro); temporria ou no (a enfiteuse sempre perptua).
B) DIREITOS REAIS DE GARANTIA

Na histria antiga no existia o direito real de garantia. O devedor insolvente respondia com a prpria pessoa pelo pagamento de suas dvidas. Assim, no Egito, ele passava a pertencer ao credor e entre os hebreus ele era reduzido condio de escravo do credor, juntamente com sua mulher e filhos. Em Roma, o credor podia encarcer-lo, vend-lo, ou at mat-lo (Lei das XII Tbuas). No ano de 326 a.C., com a edio da Lei Paetelia Papiria, se transferiu ao patrimnio material do devedor a garantia do adimplemento de suas obrigaes; os bens do devedor que passaram a responder por suas dvidas. Essa lei foi um grande marco na Histria do Direito. Para aqueles tempos (mais de 300 anos antes de Cristo), foi uma evoluo fantstica: a execuo no era mais sobre a prpria pessoa, mas somente em relao a seus bens. Mas esta garantia no se mostrou suficiente, dando origem a fraudes e simulaes. Para corrigir esses defeitos surgiram duas espcies de garantia: 1) Pessoal ou fidejussria - terceiro (alheio relao obrigacional principal) se responsabiliza pela dvida, caso o devedor principal deixe de cumprir a obrigao (ex.: fiana, aval, etc.). comum cair em concursos esta expresso: garantia fidejussria como um sinnimo de fiana (para que simplificar se eu posso complicar...) 2) Real o prprio devedor (ou algum por ele) destina todo ou parte de seu patrimnio para assegurar o cumprimento da obrigao contrada. esta espcie que estudaremos a seguir. Surgiram, assim, o penhor, a hipoteca, a posteriormente, a alienao fiduciria em garantia.
anticrese
e,
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Assim, o direito real de garantia o que confere ao seu titular o poder de obter o pagamento de uma dvida com o valor ou a renda de um bem especfico. Tem por finalidade garantir ao credor recebimento de seu crdito, por estar vinculado determinado bem pertencente ao devedor. Se uma dvida for assegurada por uma garantia real, o credor ter preferncia sobre o preo que se apurar na sua venda judicial. Assim temos: Hipoteca o direito real de garantia constitudo a favor do credor, em regra sobre um imvel do patrimnio do devedor, o qual passa a garantir o dbito (o devedor continua na posse do bem hipotecado). Penhor o direito real de garantia institudo a favor do credor, em regra sobre uma coisa mvel do devedor, mediante entrega da coisa ao credor. Anticrese o direito real de garantia pelo qual o credor entra na posse do imvel dado em garantia, e se paga mediante a percepo de frutos e rendimentos. CARACTERSTICAS GERAIS 1. Criam vnculo real o prprio bem garante a dvida, estabelecendo-se uma preferncia deste credor sobre todos os outros. a prelao (preferncia). Apenas as coisas suscetveis de alienao podem ser dadas em garantia. 2. Crdito real tem preferncia sobre o crdito pessoal, ainda que privilegiado (art. 961 do CC). O produto da arrematao do bem dado em garantia ser destinado primeiramente ao pagamento do credor do crdito real. As sobras, se houver, sero rateadas entre os credores pessoais. Existe uma ordem para pagamento dos crditos em nosso Direito. Vou expor apenas uma regra. No entanto existem inmeras excees, que podem alterar essa regra principalmente com a introduo de leis novas, em especial a de falncias. Assim, quando h uma execuo, deve-se pagar primeiro: a) crditos trabalhistas. b) crditos tributrios. c) os crditos: das custas judiciais referentes execuo da hipoteca; das despesas com a conservao da coisa, depois da
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constituio da hipoteca; da dvida proveniente de salrios de trabalhador agrcola; das custas e despesas da arrecadao, administrao, venda, depsito ou comisso do sndico, relativas aos bens da massa falida, etc. d) crditos com garantia real (hipoteca, penhor, anticrese). e) crditos pessoais com privilgio especial (art. 964 CC). f) crditos pessoais com privilgio geral (art. 965 CC). g) crditos pessoais sem privilgios (quirografrios). Observao - Para o Direito Civil, o que importante nesta relao que os crditos reais so pagos antes dos crditos pessoais, sejam eles quais forem. Ou seja, h uma preferncia dos reais sobre os pessoais. Mas, como dissemos, esta relao fornecida acima pode sofrer alteraes em outros ramos do Direito. 3. S pode dar garantia real quem tem capacidade para alienar Assim, no podem hipotecar, dar em penhor ou em anticrese: - os menores de 16 (dezesseis) anos; os pais (atravs da representao) podem dar em garantia real bens destes filhos, com autorizao judicial. - os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 18 (dezoito) anos, exceto com assistncia dos pais e autorizao judicial. - os bens dos tutelados e curatelados (interditos, prdigos, etc.) exceto com autorizao judicial. - os bens do casal, pelo marido ou mulher, sem a autorizao do outro cnjuge (outorga uxria ou marital), exceto no regime de separao de bens. - o falido, por no ter a administrao de seus bens, no pode oner-los; j os concordatrios podem, mas com autorizao judicial. 4. Indivisibilidade como regra, o pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no importa exonerao correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vrios bens, salvo disposio expressa no ttulo de quitao. 5. Publicidade registro (hipoteca) ou tradio (penhor) e Especializao pormenorizada enumerao dos elementos que caracterizam a obrigao e o bem dado em garantia (descrio do bem com eventuais acessrios).
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6. Acessoriedade a existncia do direito reais sobre coisa alheia s se compreende se houver uma relao jurdica obrigacional, cujo resgate pretende assegurar. Em outras palavras: se h um penhor ou uma hipoteca porque h uma dvida contrada. O dbito (a dvida) o principal; a garantia real (hipoteca, penhor) o acessrio. 7. Direito de seqela o direito real segue a coisa, independente de com quem esta se encontre (ex.: se eu hipoteco a coisa e depois a vendo, o credor continua tendo garantia sobre o mesmo bem; o direito do credor vai acompanhando a coisa). 8. Condomnio bem pertencente a vrios proprietrios somente pode ser dado em garantia, na sua totalidade, se todos consentirem nisso. Se o bem for divisvel, cada condmino s poder constituir direito real de garantia sobre a sua quota ideal. 9. Proibio de pacto comissrio (art. 1.428 do CC) Pacto comissrio o que permite ao credor pignoratcio, hipotecrio ou anticrtico ficar com o objeto da garantia se a dvida no for paga no vencimento. Tal pacto no pode ser celebrado. Est implcito um abuso de direito. Mas mesmo que o pacto seja convencionado, ele considerado nulo. A proibio baseia-se no propsito de proteger o devedor, evitando-se a usura. Pressionado por necessidades financeiras, o devedor, iludido, pode facilmente concordar com a clusula. Posteriormente no consegue para a dvida e o credor simplesmente fica com seu bem. Esse bem pode ter um valor muito maior do que a dvida. E o nosso Cdigo no permite um enriquecimento sem causa. Exemplo: Estou precisando de dois mil reais emprestados; fao penhor das minhas jias que valem cinco mil reais e pactuo que se no pagar a dvida as jias ficam com o credor. Passado algum tempo no consigo pagar essa dvida e o credor fica com as minhas jias que valem muito mais do que o valor emprestado. Isso no concebvel em nosso Direito. Essa clusula, portanto, ser considerada nula. O bem deve ser vendido. Se foi apurado um valor maior na venda, o saldo positivo entregue ao devedor. Exemplo: hipotequei minha casa no valor de cem mil reais. A casa foi vendida por cento e vinte mil. Paga-se ao credor e o saldo entregue para mim (na prtica isso difcil ocorrer; o bem geralmente vendido por valor inferior; nesse caso o devedor continua devendo, s que esta dvida no mais real; passa a ser pessoal). Observem que a nulidade atinge apenas a clusula e no todo o contrato. O pacto comissrio nas garantias reais (proibido) no deve ser confundido com o pacto comissrio que inserido nos contratos de compra e venda e que
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permitido pelo nosso direito (neste caso trata-se apenas de uma multa contratual, plenamente admissvel em nosso Direito). 10. Direito de excusso Vocs ainda devem estar se perguntado: mas... no estamos falando de direito de garantia? E se o devedor no paga o que deve eu no posso ficar com o seu bem? Ento, que garantia essa que eu no posso ficar com o bem que foi dado em garantia? Repito o credor no pode simplesmente ficar com bem que foi dado em garantia. Mas se o dbito vencido no for pago no vencimento, os credores pignoratcios e hipotecrios (como no podem ficar com o bem do devedor) podem promover a venda judicial do bem dado em garantia em hasta pblica, por meio do processo de execuo judicial (art. 1.422 CC). Exemplo: Eu fiz uma hipoteca de minha casa. No consegui pagar a hipoteca. O credor no pode simplesmente ficar com a minha casa. Ela vai ser vendida judicialmente em um leilo. O mesmo acontece com o penhor (bens mveis). De vez em quando vemos a Caixa Econmica anunciar uma venda judicial (leilo) de jias, relgios, etc. que foram entregues em penhor. 11. Vencimento antecipado da dvida s vezes, uma dvida real ainda no venceu, mas a lei pode autorizar a antecipao do vencimento das dvidas com garantia real, dando maior garantia ao credor, se (art. 1.425 CC): a) deteriorando-se, ou depreciando-se a coisa dada em segurana, desfalcar a garantia, e o devedor, intimado, no a reforar ou substituir; b) o devedor cair em insolvncia, ou falir; c) as prestaes no forem pontualmente pagas, toda vez que deste modo se achar estipulado o pagamento, sendo que neste caso, o recebimento posterior da prestao atrasada importa renncia do credor ao seu direito de execuo imediata; d) perecer o objeto dado em garantia e no for substitudo; e) se a coisa dada em garantia for desapropriada, depositando-se a parte do preo, que for necessria para o pagamento integral do credor. 12. Saldo - quando, excutido produto arrecadado no bastar despesas judiciais, continuar (obrigao pessoal). Pelo saldo pessoa, sem garantia). (vendido judicialmente) o bem e o para o pagamento da dvida e das o devedor obrigado pelo restante o credor ser quirografrio (dvida
1 - PENHOR (arts. 1.431 a 1.472 CC) Conceito

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Do latim pignus = garantia. Direito real que consiste na transferncia efetiva da posse (tradio) de uma coisa mvel ou mobilizvel, suscetvel de alienao, realizada pelo devedor ou por terceiro ao credor, a fim de garantir o pagamento do dbito. Partes Devedor pignoratcio contrai o dbito e transfere a posse do bem (de que tem a propriedade) como garantia ao credor. Credor pignoratcio empresta o dinheiro e recebe a posse do bem empenhado. Obs. No confundir Penhor com Penhora.
Penhor Direito Civil - entrega da coisa, por acordo de vontades, para garantia de uma dvida. A coisa empenhada. Penhora Direito Processual Civil - ato judicial pelo qual se apreendem os bens de um devedor para que se cumpra o pagamento. A coisa penhorada. Caractersticas Como regra, refere-se a coisas mveis fungveis e infungveis (jias, relgios, metais preciosos, quadros, esttuas, etc.), corpreas e incorpreas (direitos autorais). Entretanto, nem sempre o penhor recai sobre coisa mvel, pois h penhores especiais, que incidem sobre coisas imveis por acesso fsica, como o penhor rural (ex.: safra futura - colheita pendente) e imveis por acesso intelectual (ex.: semoventes, instrumentos agrcolas, mquinas e aparelhos utilizados na indstria). Como regra necessita da tradio; ou seja, da entrega do bem ao credor. No entanto h penhores especiais que dispensam a entrega (ex.: penhor rural - agrcola ou pecurio - industrial, de veculos, etc.), continuando ele em poder do devedor. Efetuada a tradio o credor recebe o objeto empenhado como depositrio, devendo cumprir todas as obrigaes do depositrio, sob as penas da lei. contrato solene, pois a lei exige que seja constitudo por escrito (instrumento pblico ou particular). Para valer perante terceiros necessita ser registrado junto ao Cartrio de Ttulos e Documentos (no caso de penhor rural no Registro de Imveis).
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H casos em que certas coisas, embora mveis, no podem ser empenhadas e se tornam objeto de hipoteca (ex.: navios e aeronaves). Classificao O penhor pode ser classificado em convencional (acordo de vontades) ou legal (por fora da lei, para proteger certos credores). 1 - Por Conveno As partes estipulam a garantia conforme seus interesses, por instrumento pblico ou particular. So suas espcies: civil, mercantil, rural (agrcola ou pecurio) e industrial. O penhor civil e o mercantil so idnticos; o que os diferencia a natureza da obrigao que visa garantir. O penhor rural, que deve ser registrado, para ter eficcia contra terceiros no Cartrio de Registro de Imveis, subdivide-se em: A) Agrcola alm das regras gerais, comuns a todos penhores, possuem as seguintes peculiaridades: - constitui-se sobre culturas, frutos pendentes, mquinas. Ora, como estes bens so imveis por destinao, conclui-se que o penhor agrcola recai sobre bens imveis. - o devedor permanece com a posse dos bens empenhados. O credor recebe a posse indireta, enquanto o devedor conserva a posse direta, na qualidade de depositrio. - o prazo mximo de trs anos, prorrogveis por igual perodo. - possvel recair sobre colheitas ainda no existentes. - independe de outorga (uxria ou marital). B) Pecurio - recai sobre animais. A lei no permite que o devedor venda os animais sem autorizao do credor. No caso de morte dos animais, devem os mesmos ser substitudos por outros da mesma espcie, que ficam sub-rogados no penhor. - o prazo mximo de quatro anos, prorrogvel por igual perodo. - independe de outorga. Observao Feita a inscrio do contrato de penhor rural, o oficial do registro expedir, a pedido do credor, a cdula rural
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pignoratcia, a fim de comprovar a mencionada inscrio, devendo esta conter dados e especificaes necessrias ao exato conhecimento do negcio garantido. Essa cdula transfervel por endosso. O penhor industrial recai sobre mquinas e aparelhos utilizados em indstria. Tambm se dispensa a tradio da coisa onerada. Constitui-se por instrumento pblico ou particular, devidamente registrado no Cartrio de Registro de Imveis onde os bens gravados se encontrarem. 2 - Por Fora de Lei (art. 1.467 CC) o que surge por imposio legal. O credor pode apossar-se dos bens do devedor, retirando-os de sua posse, para, sobre eles, estabelecer o direito real. Visa proteger certas pessoas, em determinadas situaes. So hipteses do penhor legal: a) Os hospedeiros, estalajadeiros ou fornecedores de pousada ou alimentao, sobre as bagagens, mveis, jias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimento, pelas despesas ou consumo que a tiverem feito. O dono do hotel apreende as bagagens e depois pede ao Juiz que homologue o penhor, apresentando a conta pormenorizada. b) Artistas e auxiliares cnicos sobre o material da empresa teatral utilizado nas apresentaes, pela importncia de seus salrios e despesas de transporte. c) Dono do prdio rstico ou urbano sobre os bens mveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis ou rendas (esse dispositivo questionvel face impenhorabilidade do bem de famlia lei 8.009/90, que j nos referimos, quando estudamos Bens). O locador poder, se no receber os aluguis, reter os bens mveis existentes no interior do prdio locado, abrangendo tambm jias, quadros, roupas, etc. aps requerer ao Juiz a homologao do penhor, juntando documentos como o contrato de locao, prova de no pagamento, etc. Somente com a homologao completa-se o penhor legal. Se o credor deixar de requerer a homologao cometer esbulho, desde que no devolva o bem que apreendeu. Direitos e Deveres do Penhor (Direito Civil)
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a) Direitos do credor pignoratcio posse da coisa empenhada. reteno dela, at que o indenizem das despesas devidamente justificadas, que tiver feito, no sendo ocasionadas por culpa sua. ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio da coisa empenhada. a promover a execuo judicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o contrato, ou lhe autorizar o devedor mediante procurao. a apropriar-se dos frutos da coisa empenhada que se encontra em seu poder. a promover a venda antecipada, mediante prvia autorizao judicial, sempre que haja receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore, devendo o preo ser depositado. O dono da coisa empenhada pode impedir a venda antecipada, substituindo-a, ou oferecendo outra garantia real idnea. invocar as aes possessrias contra terceiros. receber o valor do seguro dos bens animais empenhados, no caso de seu perecimento. receber o preo da desapropriao, caso ela ocorra. receber a indenizao referente ao bem, caso este se perca ou deteriore. receber do devedor pagamento de prejuzo sofrido em virtude de vcio oculto da coisa. b) Deveres do credor pignoratcio: no usar a coisa, mas conserv-la como depositrio com a diligncia necessria. devolver a coisa, seus frutos e acesses, uma vez paga a dvida. devolver o excedente ao pagamento da dvida, se a coisa for alienada para pagar a dvida. ressarcir ao dono a perda ou deteriorao da coisa, de que for culpado. c) Deveres do devedor pignoratcio: pagar as despesas com a guarda e conservao da coisa. indenizar o credor de todos os prejuzos que lhe causar a coisa por vcio oculto.
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reforar a garantia, se necessrio. obter licena do credor para a venda da coisa empenhada. pagar a dvida e exibir todos os bens empenhados. d) Direitos do devedor pignoratcio: no perder a propriedade da coisa que der em penhor e conservar a posse do bem. reaver a coisa empenhada, quando paga a dvida. reaver o preo da coisa se perecer ou deteriorar-se por culpa do credor pignoratcio. Penhor de direitos O penhor no incide somente em coisas, mas tambm em direitos. Assim, podem ser gravados com nus de penhor os bens incorpreos, como patentes e invenes, direitos autorais e os direitos de crdito. Penhor de veculos Podem ser objeto desse tipo de penhor os veculos empregados em qualquer espcie de transporte (pessoas ou mercadorias) ou conduo por via terrestre, pelo prazo de dois anos (prorrogveis por mais dois), mediante instrumento pblico ou particular, registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor. O devedor, prometendo pagar em dinheiro a dvida garantida com o penhor poder emitir cdula de crdito, na forma e fins que a lei especial determinar. No se poder fazer penhor de veculos sem que os mesmos estejam previamente segurados contra furto, avaria, perecimento e danos causados a terceiros. A alienao ou a mudana do veculo empenhado, sem prvia comunicao ao credor, importam no vencimento antecipado do crdito pignoratcio. Extino do penhor Resolve-se o penhor pelos modos previstos no artigo 1.436 do CC, a saber: extinguindo-se a obrigao principal (pagamento da dvida remio); o penhor, sendo acessrio, se extingue com a extino do principal.
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perecendo a coisa - neste caso extingue-se o penhor, mas a dvida continua a existir como crdito quirografrio. renncia ou remisso (perdo) do credor. nulidade ou prescrio da obrigao principal. confuso - quando, na mesma pessoa incidem as qualidades de credor e devedor pignoratcio ao mesmo tempo. ocorrendo a adjudicao judicial, a remio ou a venda amigvel do penhor, com autorizao do devedor e do credor. sendo o bem levado praa (excusso), pode o credor adjudicar, ou seja, comprar o bem por preo igual ao do maior lance e, se no houver licitante, pelo valor da avaliao. Observao operada a extino do penhor por qualquer desses casos, o credor deve restituir o bem empenhado. Todavia a extino do penhor s produzir efeitos depois de averbado o cancelamento do registro, vista da respectiva prova (art. 1.437 CC).
2 - HIPOTECA (arts. 1.473 a 1.505 CC) Conceito O termo vem do grego hipoteke coisa que garante a obrigao. direito real de garantia, de natureza civil, que grava coisa imvel (como regra) pertencente ao devedor ou a terceiro, sem transmisso de posse ao credor, conferindo a este direito de vender judicialmente a coisa. Partes Devedor hipotecante que oferece o bem como garantia do pagamento da dvida. Recebe o dinheiro, mas um bem imvel seu ficar gravado com o nus da hipoteca. Credor hipotecrio pessoa que empresta o dinheiro; mas seu crdito est garantido pela hipoteca do bem imvel. Caractersticas contrato acessrio; a dvida o principal. indivisvel, subsiste mesmo que for paga parte da dvida. exige publicidade e especializao. Precisa ser registrado no Registro de Imveis e o bem hipotecado deve ser atual e determinado. www.pontodosconcursos.com.br 30
a hipoteca sempre de natureza civil, pouco importando a qualificao das pessoas do devedor e do credor e a natureza da dvida (civil ou comercial) que se pretende garantir. o devedor hipotecante continua na posse do bem onerado, exercendo sobre ele todos os seus direitos, podendo, inclusive, perceber-lhe os frutos. S perder a posse por ocasio da excusso (venda judicial), se deixou de cumprir sua obrigao. Qualquer clusula que confira ao credor a posse da coisa dada em garantia (pacto comissrio) ser considerada nula. Sub-hipoteca O Cdigo Civil permite que um mesmo bem seja gravado de vrias hipotecas (art. 1.476 CC), mencionando-se sempre a existncia das anteriores, a menos que o ttulo anterior proba. Mesmo havendo pluralidade de hipotecas, o credor primitivo no fica prejudicado, porque goza do direito de preferncia. Pode ocorrer que o valor das hipotecas somado seja superior ao do valor do bem. Nesse caso o subhipotecrio no passa de um credor quirografrio (credor pessoal, sem crdito real, sem preferncia) em relao aos anteriores, que no sero prejudicados. A lei permite a prerrogativa de remir a hipoteca anterior, a fim de evitar a execuo da mesma. Bens que podem ser hipotecados: os imveis. os acessrios dos imveis conjuntamente com eles (frutos, benfeitorias, etc.). o domnio direto (a nua propriedade). o domnio til (o usufruto, o uso, a enfiteuse, etc.). as estradas de ferro. recursos naturais independentemente do solo onde se acham. os navios e aeronaves (embora mveis). Observao: embora os navios e aeronaves sejam bens mveis, admitida a hipoteca, por convenincia econmica. O navio acha-se vinculado a um determinado porto, tem denominao prpria, nacionalidade e est sujeito a um registro especial, tendo identificao e individualizao. Oferece condies necessrias para assegurar o pagamento de uma dvida. Para sua validade, exige-se outorga (marital ou uxria). O mesmo acontece com a hipoteca area, pois a aeronave possui os mesmos atributos referentes ao navio.
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Especializao e Publicidade A especializao a descrio pormenorizada, no contrato, dos bens dados em garantia, do nome das partes, da declarao do valor da dvida, do prazo para pagamento e da taxa de juros, se houver, etc. A publicidade dada pelo registro do ttulo constitutivo no Registro de Imveis. Todas as hipotecas sero inscritas (registradas) no registro do lugar do imvel. Sem a inscrio no vale a hipoteca contra terceiros, mas apenas entre os prprios contraentes (no direito real, mas pessoal). A inscrio, alm de marcar a data da constituio da hipoteca, marca, tambm, o seu termo final, pois o prazo de sua vigncia de vinte anos, s se podendo renovar mediante novo ttulo e novo registro. Observaes: os casados necessitam de outorga para hipotecar, salvo se o regime for o da separao total de bens. os menores s podero ter os bens hipotecados se: forem representados, mediante prvia autorizao judicial e com a prova da necessidade ou urgncia da medida. ascendente poder hipotecar bem a descendente, independente de consentimento dos outros. os condminos de coisa indivisa s podero hipotecar a coisa comum na totalidade, com o consenso de todos. Porm cada um poder hipotecar a sua parte ideal, se a coisa for divisvel. falidos no podem hipotecar, pois lhes faltam administrao e disposio. Efeitos Em relao ao devedor hipotecante: - conserva os direitos, desvalorizem o bem. - no poder alterar a diminuio de seu valor. mas no pode da praticar coisa, atos que
substncia
acarretando
- poder alienar o bem, no entanto a hipoteca continuar gravando o bem. - pode defender a posse do bem.
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- pode hipotecar o bem mais de uma vez, mediante novo ttulo, quer em favor do mesmo credor, quer de outra pessoa (subhipoteca) desde que o valor do bem seja superior e no haja clusula proibitiva. - o credor sub-hipotecrio pode resgatar a 1 hipoteca, subrogando-se nos direitos do credor. Em relao ao credor: - direito de exigir a conservao do bem. - direito de excusso pode vender judicialmente a coisa mediante executivo hipotecrio o qual pressupe exigibilidade da dvida, ou seja, vencimento e inadimplemento. - pode exigir o reforo da garantia se o bem se desvalorizar, sob pena de vencimento antecipado. Direito Remio Trata-se aqui do resgate da hipoteca (no confundir com a remisso que o perdo), mediante a quitao da dvida da obrigao principal, independentemente do consentimento do credor. O direito de remio cabe: ao prprio devedor ou aos membros de sua famlia; ao credor de segunda hipoteca (neste caso no se extingue a relao obrigacional, pois o segundo credor sub-roga-se na garantia e direitos do primeiro) e ao terceiro adquirente do imvel. Perempo da hipoteca Perempo significa a extino da hipoteca pelo decurso do tempo. O contrato de hipoteca deve mencionar o prazo para seu vencimento. O prazo pode ser prorrogado at atingir 30 (trinta) anos, quando ela automaticamente se extingue. O prazo estabelecido no comporta suspenso nem interrupo, porque de natureza fatal. Se for estipulado prazo superior, no h nulidade do contrato, nem do nus real; apenas opera-se a reduo do prazo ao limite legal. Perempta a hipoteca pelo decurso do prazo, a contar da inscrio, ao credor no mais se permite excuti-la. A perempo s diz respeito s hipotecas convencionais. A hipoteca legal prolonga-se enquanto perdurar a situao jurdica que ela visa proteger, mas a especializao deve ser renovada ao completar-se o perodo de 30 anos. Cuidado para no confundir as expresses: Perempo (que vimos acima e que tambm usada no Direito Processual Civil e
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Penal) com Preempo (que nada mais do que o Direito de Preferncia ex: clusula acessria em um contrato de compra e venda). muito comum o examinador usar essas expresses em diferentes alternativas para confundir o candidato. So institutos completamente diferentes, mas a forma de escrever parecida ( s trocar o e pelo r). Espcies de Hipoteca 1) Convencional acordo de vontades entre credor e devedor da obrigao principal (contrato). 2) Legal existem casos em que a hipoteca sobre bens de determinadas pessoas decorre da lei. Todavia, mesmo neste caso, a hipoteca s existe depois de especializada e registrada no registro de imveis. So casos de hipoteca legal: a) s pessoas de direito pblico interno sobre pertencentes aos encarregados da cobrana, administrao dos respectivos fundos e rendas; os imveis guarda ou
b) aos filhos, sobre os imveis do pai ou da me que passar a outras npcias, antes de fazer o inventrio do casal anterior; c) ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinqente, para satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; d) ao co-herdeiro, para garantia do seu quinho ou torna da partilha, sobre o imvel adjudicado ao herdeiro reponente; e) ao credor sobre o imvel arrematado, para garantia do pagamento do restante do preo da arrematao. 3) Judicial quando a sentena judicial condenar o ru ao pagamento de uma prestao consistente em dinheiro ou em coisa. Extino da Hipoteca: desaparecimento da obrigao principal, por ser acessria. destruio da coisa ou resoluo do domnio, por deixar a hipoteca sem objeto; a destruio dever se total, pois se for parcial a relao hipotecria subsiste no remanescente, autorizando o credor a pedir reforo, sob pena de vencimento antecipado. Se a coisa estiver no seguro haver sub-rogao no valor pago pelo seguro. renncia do credor (deve ser expressa). remio (resgate ou quitao).
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sentena passada em julgado que declarar nula ou rescindir a hipoteca. prescrio do nus hipotecrio propriamente dito, no caso de algum que adquire o imvel como livre e desembaraado de quaisquer nus, no sendo incomodado durante 10 (dez) anos. arrematao ou adjudicao em processo de execuo da hipoteca ou em outros processos, desde que o credor hipotecrio tenha sido notificado. A arrematao se d em hasta pblica (leilo) e a adjudicao pode se dar depois do leilo, quando o credor hipotecrio pode requerer que o imvel lhe seja adjudicado (atribudo), pelo preo no inferior do que conste do edital do leilo. consolidao, que a reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor hipotecrio e de proprietrio do imvel. perempo decorridos 30 anos de sua inscrio sem que haja renovao, no sendo mais admissvel qualquer prorrogao. Obs.: extinta a hipoteca, ser averbado o seu cancelamento no Cartrio de Registro de Imveis vista da respectiva prova ou a requerimento de ambas as partes. 3 - ANTICRESE (arts. 1.506 a 1.510 CC) Conceito O termo vem do grego, antikhresis (anti = contra; khresis = uso; uso contrrio). direito real sobre coisa alheia, sempre um imvel em que o credor recebe a posse da coisa, ficando autorizado a perceber-lhe os frutos e a descont-los do pagamento da dvida. A anticrese autoriza o credor a reter o imvel, para perceber seus frutos e rendimentos, com a finalidade de compensar o dbito dos juros e amortizar o capital da dvida, no tendo o direito de promover a venda judicial do bem dado em garantia. Partes Credor anticrtico (ou anticresista) recebe a posse do imvel, retirando os frutos e rendimentos, mas no pode vender judicialmente esse bem. Devedor anticrtico recebe o dinheiro e cede a posse do imvel, mantendo a propriedade. Modo de constituio
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Depende de escritura pblica e inscrio no registro imobilirio. Sua celebrao pressupe, como em todo ato jurdico, capacidade das partes, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. No pode o cnjuge convencion-la sem outorga (uxria ou marital), qualquer que seja o regime de bens do matrimnio. Objeto Somente o bem imvel pode ser objeto de anticrese. Este deve ser alienvel e achar-se no comrcio. S quem tem o domnio pode constituir anticrese. Caractersticas direito real de garantia. exige capacidade das partes. no confere preferncia ao anticresista no pagamento do crdito com a importncia obtida na venda judicial do bem onerado; s lhe conferido direito de reteno. requer para a sua constituio escritura pblica e registro. Requer a tradio real do imvel. Efeitos: A) Em relao ao credor anticrtico: reter a posse do imvel at 15 (quinze) anos (se outro menor no for pactuado) ou at que seu crdito seja pago; deve guardar e conservar o imvel como se fosse de sua propriedade. se existir hipoteca posterior, no poder haver a excusso enquanto a anticrese subsistir. Se j existe hipoteca, no pode haver a anticrese. pode arrendar para terceiros ou fruir pessoalmente. findo o prazo do contrato (ou paga a dvida) o credor deve restituir o imvel ao devedor, com baixa no registro. deve prestar contas ao devedor e responder pelos danos causados por sua culpa. Observao O art. 1.506, 2 CC permite a coexistncia da anticrese e da hipoteca, pois prev que quando a anticrese recair sobre bem imvel, este poder ser hipotecado pelo devedor ao credor anticrtico, ou a terceiros, assim como o imvel hipotecado poder ser dado em anticrese. Se houver venda judicial do imvel por parte do
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outro credor, o anticresista no ter direito de preferncia em relao ao dinheiro obtido na venda, mas continuar na posse do bem (direito de reteno). B) Em relao ao devedor anticrtico: permanece como proprietrio, podendo vender a terceiros. direito de exigir a conservao do bem. ressarcir-se das deterioraes, pedir contas ao anticresista e reaver o imvel assim que o dbito se liquidar. Extino da Anticrese pagamento da dvida desaparecendo o principal, desaparece, tambm, o acessrio. trmino do prazo legal ocorre a caducidade, transcorridos 15 anos de sua transcrio. Neste caso o credor passa a ser quirografrio. perecimento do bem anticrtico; se o prdio destrudo estiver no seguro, o direito do credor no se sub-roga na indenizao. desapropriao. renncia do anticresista. excusso (venda judicial) de outros credores, quando o anticrtico no se opuser.
4 - ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA (arts. 1361 a 1.368 CC) Conceito Consiste na transferncia feita pelo devedor ao credor da propriedade resolvel e da posse indireta de um bem (infungvel ou imvel), como garantia de seu dbito, extinguindo-se o direito do adquirente com o adimplemento da obrigao (pagamento da dvida). um negcio jurdico subordinado a uma condio resolutiva, uma vez que a propriedade fiduciria cessa em favor do alienante, com o implemento dessa. Partes Fiduciante (ou alienante) o devedor, que fica com a posse direta do bem, no entanto, transfere a propriedade do bem.
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Fiducirio o credor, que fica com a propriedade resolvel (domnio) e a posse indireta do bem. Pode ser parte nesse contrato qualquer pessoa, fsica ou jurdica, de direito privado ou pblico, desde que tenha capacidade. Caractersticas bilateral cria obrigaes tanto para o fiduciante como para o fiducirio. oneroso beneficia a ambos, proporcionando instrumento creditcio ao alienante e assecuratrio ao adquirente. acessrio depende de uma obrigao principal que se pretende garantir. formal- requer instrumento escrito (pblico ou particular) devidamente arquivado no Cartrio de Ttulos e Documentos, contendo o valor da dvida, prazo para pagamento, descrio do objeto, multa pelo inadimplemento, etc. O registro gera oponibilidade a terceiros (efeito erga omnes). tradio - no se d a tradio real, mas sim a ficta (constituto possessrio). Objeto A alienao fiduciria s pode incidir sobre bem mvel in commercium e infungvel. Atualmente tem-se admitido a validade de contratos de alienao fiduciria sobre bem imvel (lei 9.514/97), direitos sobre coisas imateriais, etc. Em se tratando de veculo automotor, ser necessria a anotao no Certificado de Registro. Se recair sobre imvel, requer-se escritura pblica e sua transcrio no Registro Imobilirio. Direitos e deveres na Alienao Fiduciria A) Direitos do fiduciante ou alienante ( o devedor): Ficar com a posse direta da coisa alienada em garantia fiduciria, conservando-a em seu poder com as obrigaes de depositrio. Ficar com a propriedade plena ao pagar o seu dbito (baixa no Registro de Ttulos e Documentos). Purgar a mora, em caso de lhe ser movida ao de busca e apreenso, se tiver pago 40% do preo financiado.
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Intentar ao de consignao em pagamento se o credor se recusar a aceitar o pagamento da dvida ou dar quitao. Se no quitar o bem e este for vendido, tem o direito de receber o saldo da venda da coisa alienada, descontadas as despesas decorrentes da cobrana, juros, etc. Transmitir, com a anuncia do fiducirio, os direito de que seja titular sobre o imvel objeto da alienao fiduciria em garantia, assumindo o adquirente as respectivas obrigaes (lei 9.514/97). B) Deveres do fiduciante (devedor): Respeitar o contrato, pagando a dvida e todos os seus acessrios pontualmente. Manter e conservar o bem alienado com possessrios. direito aos interditos
No dispor da coisa, pois esta no lhe pertence. Entregar o bem, no caso de inadimplemento, sujeitando-se s penas impostas ao depositrio infiel, inclusive a de priso. Continuar obrigado (obrigao pessoal) pelo remanescente da dvida, se o produto alcanado pela venda do bem, realizada pelo credor, no for suficiente para saldar a dvida e as despesas efetuadas com a cobrana. C) Direitos do fiducirio ou adquirente ( o credor): Ser proprietrio resolvel da coisa que lhe transferida (tem a posse indireta do bem). Reivindicar o bem alienado fiduciariamente, no caso de inadimplemento ou ajuizar execuo por quantia certa ou ao de busca e apreenso contra o devedor, a qual poder ser convertida em ao de depsito, caso o bem no seja encontrado. Vender, judicial ou extrajudicialmente, a terceiros a coisa a fim de pagar, aplicando o preo no pagamento de seu crdito e das despesas de cobrana, no caso de inadimplncia do fiduciante, independente de excusso judicial, entregando a esse o saldo que porventura houver. nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Continuar sendo credor se o preo da venda no der para satisfazer o crdito.
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Mover ao de depsito contra o fiduciante para restituio do objeto, em caso de no-pagamento do dbito, se o bem no for encontrado, no estiver na posse do devedor ou este se recusar a devolv-lo. Obter a restituio do imvel alienado fiduciariamente, havendo insolvncia do fiduciante. d) Deveres do fiducirio (credor): Respeitar o uso da coisa pelo fiduciante, no molestando a posse direta. Restituir a propriedade plena aps a quitao. Entregar ao devedor saldo (se houver) do valor obtido com a venda do bem em caso de inadimplncia (descontados os acrscimos legais, contratuais e despesas em geral). Caracterstica Fundamental A alienao fiduciria em garantia negcio jurdico subordinado a uma condio resolutiva uma vez que a propriedade fiduciria cessa em favor do alienante, com o implemento da condio, ou seja, com o pagamento da dvida. Logo, ao direito do fiducirio sobre os bens adquiridos, aplicam-se as normas relativas propriedade resolvel. Distines Tal contrato no deve ser confundido com o penhor nem com a venda com reserva de domnio. No penhor, a propriedade da coisa fica com o devedor, e na venda com reserva de domnio a propriedade no sai do vendedor, a no ser quando pago integralmente o preo da coisa vendida. Na alienao fiduciria, o devedor, ao adquirir o bem com o financiamento, integrase no domnio do mesmo, mas transfere esse domnio ao credor em garantia da dvida contrada, at o pagamento quando, ento, a propriedade retornar ao fiduciante. Execuo do contrato Como no penhor e na hipoteca, tambm na alienao fiduciria em garantia proibido o pacto comissrio, isto , o credor no poder ficar com o bem alienado, embora alguns autores digam o contrrio. Se o dbito no for pago no vencimento, dever vender o bem a terceiros. Nesse caso, no necessria a excusso judicial (venda em hasta pblica com autorizao do Juiz).
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O credor dever inicialmente protestar o ttulo. Comprovada a mora (descumprimento contratual) do devedor, pode o credor considerar vencidas todas as obrigaes contratuais (vencimento antecipado de todas as obrigaes) e ajuizar ao de busca e apreenso, obtendo liminar. O fiduciante (devedor) ser citado para, em trs dias apresentar contestao ou purgar a mora se j tiver pago 40% do preo financiado. Se o devedor no purgar a mora, nem devolver o bem, ou este no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, o credor poder requerer a converso do pedido de busca e apreenso em ao de depsito. Vencido o prazo de 48 horas para entrega da coisa ou o seu equivalente em dinheiro, poder o devedor ser preso (priso civil) por ser considerado depositrio infiel. O Supremo Tribunal Federal vem acolhendo a tese de admissibilidade da priso. J o Superior Tribunal de Justia entende que no pode. A doutrina tambm est muito dividida. H enormes teses de doutorado de um e outro lado. Desta forma no uma boa questo para concursos devido a polmica do tema. No entanto, como dissemos acima, o Supremo tem aceito a possibilidade de priso... Alguns autores entendem que pode haver o pacto comissrio, isto porque na alienao fiduciria em garantia o credor j o proprietrio do bem, enquanto no penhor e na hipoteca a propriedade do bem do devedor. Extino As formas de extino da propriedade fiduciria, por fora de lei (art. 1.367 CC) so as mesmas do penhor (art. 1.436 CC).
C) DIREITO REAL DE AQUISIO

Tem-se entendido, pela nossa sistemtica jurdica, que o instituto do compromisso (ou promessa) irretratvel (ou irrevogvel) de venda, um novo direito real. Tal contrato no um direito real pleno ou ilimitado, como a propriedade. Portanto, trata-se de direito real sobre coisa alheia. Vimos, no incio desta aula, no quadrinho que forneci que os direitos reais sobre coisa alheia se dividem em:
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a) os direitos reais de gozo (ou fruio), como a enfiteuse, a servido, etc. b) os direitos reais de garantia, como o penhor, a hipoteca, etc. No entanto, o compromisso de compra e venda no se encaixa nessa classificao, admitindo-se um terceiro item na classificao: c) o direito real de aquisio, pois equivale a um direito real limitado, assecuratrio, de um contrato futuro, no s em relao s partes contratantes, como a todos (efeito erga omnes). COMPROMISSO OU PROMESSA IRRETRATVEL DE VENDA Conceito O Cdigo Civil consagrou a promessa irretratvel de venda, devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis como um direito real aquisio de imvel, em seus artigos 1.417 e 1.418. Alm disso, tambm est previsto em leis especiais (Decreto-lei n 58/37, Decreto n 3.076/38, Lei n 649/49 e artigo 1 da Lei n 6.014/73). Podemos conceitu-lo como sendo o contrato pelo qual o compromitente-vendedor obriga-se a vender ao compromissriocomprador determinado imvel, pelo preo, condies e modos avenados, outorgando-lhe a escritura definitiva assim que ocorrer o adimplemento da obrigao. O compromissrio-comprador, por sua vez, ao pagar o preo e satisfazer todas as condies estipuladas no contrato, tem direito real sobre o imvel, podendo reclamar a outorga da escritura definitiva ou sua adjudicao compulsria, havendo recusa por parte do compromitente-vendedor. Partes Compromissrio-comprador pessoa que se obriga a pagar o preo e satisfazer todas as condies estipuladas no contrato; no recebe o domnio da coisa, mas passa a ter direitos sobre ela. Por outro lado, tem direito real sobre o imvel, podendo reclamar a outorga da escritura definitiva ou, se houver recusa da outra parte, pode requerer a adjudicao compulsria. Compromitente-vendedor pessoa que recebe o dinheiro e tem a obrigao de transferir o imvel. Caracterstica Fundamental O compromisso ou promessa irretratvel de venda aproxima-se do pr-contrato ou contrato preliminar (pactum de contrahendo), porque
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seu resultado prtico adiar a transferncia da propriedade do bem at que o preo seja totalmente pago. O compromisso contm os elementos da compra e venda, mas os contratantes, por convenincia ou oportunidade, ou por falta de algum documento, no efetuam, de imediato, o contrato definitivo. Mas a grande diferena que nesse tipo de contrato possvel a adjudicao compulsria, enquanto o pr-contrato no admite tal transferncia. Exemplo: Voc j pagou tudo o que devia. Agora resta a outra parte ir com voc a um Cartrio de Notas para lavrar a escritura. Mas esta pessoa est enrolando... Todo dia arruma uma desculpa para no fazer a escritura. Um dia voc perde a pacincia e move uma ao para que a pessoa faa a escritura. O Juiz fornece um prazo para essa pessoa cumprir a sua parte no contrato. Caso ela continue se recusando a cumprir a obrigao, o Juiz adjudicar (por meio de uma sentena) o imvel para voc. Esta sentena valer como ttulo para a transcrio. Se o compromissrio-comprador deixar de cumprir a sua obrigao, atrasando o pagamento das prestaes, poder o vendedor pleitear a resciso contratual, cumulada com pedido de reintegrao de posse. Antes, porm, ter de constituir o devedor em mora, notificando-o (judicialmente ou extrajudicialmente). Objeto Pode recair sobre bem imvel, loteado ou no loteado, rural ou urbano, edificado ou no. necessrio que esteja no comrcio. Requisitos Irretratabilidade do contrato pela ausncia de clusula de arrependimento a simples omisso dessa clusula torna o contrato irretratvel e o vendedor no poder arrepender-se. No entanto, o contrato pode ser resolvido por inadimplemento ou por dissoluo por mtuo acordo. Pagamento o preo pode ser vista ou em prestaes peridicas. Logo no condio para a constituio do direito real a quitao no ato. Capacidade das partes pleno gozo de capacidade civil ou devidamente representados. Outorga como a promessa de venda gera um direito sobre um bem imvel, no poder faltar a outorga (uxria ou marital) do
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promitente vendedor, tratando-se de pessoa casada, exceto no regime da separao absoluta de bens. Inscrio no registro imobilirio antes da inscrio tm-se meros direitos obrigacionais. Com a averbao, o compromissrio passar a ter direito real oponvel a terceiros (erga omnes), impedindo a transcrio de qualquer venda posterior. Tal direito transmite-se aos herdeiros, caso o comprador falea antes do registro definitivo. Execuo O contrato de promessa ou compromisso irretratvel de venda pode ser executado de duas maneiras: 1. Escritura definitiva as partes cumprem estritamente as clusulas contratuais sendo feita a escritura e posteriormente a transcrio (registro) no Registro de Imveis. 2. Sentena constitutiva de adjudicao compulsria recusando-se o compromitente-vendedor a entregar o imvel ou outorgar a escritura definitiva, pode o compromissrio-comprador propor ao especfica, notificando o vendedor a lhe outorgar a escritura no prazo de 10 (dez) dias. Se neste prazo nada alegar, o Juiz adjudicar ao requerente o imvel, cuja sentena valer como ttulo para a transcrio. Extino Execuo voluntria do contrato a transcrio da escritura acarreta o cancelamento da averbao. Execuo coativa ou compulsria adjudicao no registro imobilirio (por sentena judicial, como vimos). Distrato mtuo consentimento. Resoluo que no poder ser feita sem a interveno judicial posto que a partes no podem rescindir unilateralmente. A causa mais comum a mora do compromissrio no pagamento das prestaes. Depois de 30 dias de constitudo em mora o devedor, estar rescindido o contrato, operando-se a devoluo ao devedor das prestaes que pagou (acrescidos dos juros), e ressarcimento dos danos causados ao vendedor, prefixado em clusula penal obrigatria. A devoluo das prestaes e a clusula penal demandam interveno judicial. O compromissrio deve restituir a posse do imvel e se no o fizer, pode o compromitente intentar ao de reintegrao para reav-lo.
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Impossibilidade superveniente destruio total do imvel, desapropriao, etc. Evico e Vcio Redibitrio estes temas j foram examinados em aulas anteriores sobre contratos. Observao dissolvido o compromisso por qualquer dessas circunstncias, extingue-se o direito real pelo cancelamento de seu registro. Meus amigos e alunos. Vimos hoje a segunda (e ltima) parte do tema Direito das Coisas. Em especial Direitos Reais sobre coisa alheia. Vamos agora apresentar o nosso quadrinho sintico cuja leitura recomendamos, pois muito importante visualizar toda a matria dada hoje. Conheo muitos alunos que acertaram questes em concursos, somente dando uma revisada nestes quadrinhos nas vsperas das provas. lgico que no se deve estudar somente com esses quadros. Mas ele facilita muito o estudo, pois um resumo do que foi falado na aula e ajudar o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula. Vamos a ele. QUADRO SINTICO DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS Arts. 1.369 a 1.510 do Cdigo Civil ESPCIES A) Direitos Reais de Gozo ou Fruio B) Direitos Reais de Garantia C) Direito Real de Aquisio A) DIREITOS REAIS DE GOZO OU FRUIO 1. ENFITEUSE Conceito - atribui-se a uma pessoa o domnio til do imvel, ficando esta obrigada ao pagamento de foro e demais nus. O atual Cdigo probe a constituio de novas enfiteuses, bem como a cobrana de laudmios nas transmisses do bem aforado. As atuais enfiteuses ficam mantidas, subordinando-se s disposies do antigo Cdigo
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(arts. 678 e seguintes) e leis especiais, at sua paulatina extino (art. 2.038). Partes a) nu proprietrio ttulo da propriedade b) enfiteuta domnio til Objeto a) terras no cultivadas b) terrenos para construo c) terrenos de marinha Constituio ato inter vivos ou causa mortis Perpetuidade a enfiteuse perptua Direito de Preferncia direito recproco entre o nu proprietrio e o enfiteuta. Laudmio proibida a cobrana pelo novo Cdigo. Quando havia a venda do bem o nu proprietrio tinha direito de 2,5% sobre o valor da transao. Pena de Comisso extino da enfiteuse pelo no pagamento do foro por trs anos consecutivos. Resgate requisitos: 10 (dez) anos, 2,5% de laudmio, e mais 10 (dez) penses. Extino - deteriorao do prdio aforado; comisso; falecimento do enfiteuta sem herdeiros e sem testamento; usucapio de terceiros; desapropriao; confuso, reunio ou consolidao. 2. SERVIDO PREDIAL (arts. 1.378 a 1.389) Conceito O proprietrio de um prdio deve suportar o exerccio de alguns direitos em favor do proprietrio de outro prdio. Como recai somente sobre bens imveis, necessita de registro. Partes: a) prdio dominante: tem direito servido; b) prdio serviente: deve servir ao outro prdio. Caractersticas a) os prdios devem pertencer a proprietrios diferentes; b) serve coisa e no ao dono; c) no se presume, deve ser expressa, interpretando-se restritivamente; d) indivisvel e inalienvel, no podendo ser usada para outra finalidade. Classificao: a) quanto natureza: rural ou urbana; b) quanto ao modo de exerccio: contnua ou no; c) quanto exteriorizao: aparente ou no.
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Constituio Contrato, testamento, usucapio ou sentena judicial. Extino Renncia do dono do prdio dominante, resgate, confuso, no uso durante dez anos consecutivos e construo de estrada. Pode ser removida desde que no diminua as vantagens do prdio dominante. Obs. no confundir com passagem forada, que instituto de direito de vizinhana, onde uma das propriedades est encravada. 3. USUFRUTO (arts. 1.390 a 1.411) Conceito Direito real que uma pessoa tem de usar (ex.: morar) ou fruir (ex.: alugar) a coisa alheia, temporariamente, sem alterar-lhe a substncia. Partes: a) usufruturio: aquele que tem direito de usar ou fruir a coisa; b) nu-proprietrio: dono da coisa. Objeto Mveis e imveis. Classificao: a) quanto extenso: universal ou particular; b) quanto durao: temporrio ou vitalcio. Constituio Contrato, testamento ou por fora de lei. Extino Morte do usufruturio, trmino do prazo (30 anos se em benefcio de pessoa jurdica), destruio da coisa, consolidao, prescrio, renncia ou desistncia. A nua propriedade pode ser alienada; o usufruto, em regra, inalienvel (s pode ser alienado ao prprio nu-proprietrio). 4. USO E HABITAO (arts. 1.412 a 1.416) Em relao a esses institutos, aplicam-se as regras do usufruto, no que for aplicvel. 5. SUPERFCIE (arts. 1.369 a 1.377) Vem substituir a enfiteuse. O proprietrio concede, por tempo determinado, gratuita ou onerosamente, a outrem (superficirio) o direito de construir ou plantar em seu terreno. Deve ser registrada. No autoriza obra no subsolo, exceto se for inerente ao objeto da concesso. A) DIREITOS REAIS DE GARANTIA 1. PENHOR (arts. 1.431 a 1.472)
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Conceito Transferncia da posse de coisa mvel ou mobilizvel realizada pelo devedor ao credor, para garantir o pagamento de um dbito. Partes: a) credor pignoratcio: empresta o dinheiro e recebe a coisa; b) devedor pignoratcio: entrega o bem. Caractersticas: a) em regra, recai sobre coisas mveis (exceo safra futura); b) acessrio, uno e indivisvel; c) exige, em regra, a entrega da coisa (tradio) exceo penhor rural, industrial ou de veculo, em que a posse da coisa continua com devedor. Classificao: a) convencional: civil, mercantil, rural (agrcola ou pecurio), industrial; b) de direitos (arts. 1.451 a 1.460); c) de veculos (arts. 1.461 a 1.466); d) legal (arts. 1.467 a 1.472). Extino Pagamento, perecimento da coisa, renncia, confuso, adjudicao judicial. 2. HIPOTECA (arts. 1.473 a 1.505) Conceito Direito real de garantia que grava coisa imvel pertencente ao devedor sem transmisso de posse ao credor. Partes: a) credor hipotecrio: empresta o dinheiro; b) devedor hipotecante: oferece o bem em garantia. Bens hipotecveis Imveis, acessrios mveis em conjunto com imveis, nua propriedade e domnio til, estradas de ferro, recursos minerais, navios e aeronaves. Espcies Convencional, legal e judicial. Caractersticas: a) contrato acessrio e indivisvel, sempre de natureza civil; b) exige registro (publicidade e especializao); c) devedor continua na posse do bem. Sub-hipoteca A lei permite que o mesmo bem seja hipotecado mais de uma vez, se no houver proibio expressa. O bem deve ter valor superior ao da soma de todas as hipotecas. Perempo Extino da hipoteca pelo decurso de 30 anos. Esse prazo no comporta suspenso nem interrupo. Extino Desaparecimento da obrigao principal, destruio da coisa, renncia do credor, adjudicao, consolidao. www.pontodosconcursos.com.br 48
3. ANTICRESE (arts. 1.506 a 1.510) Conceito Direito real de garantia pelo qual o credor retm o imvel do devedor e recebe seus frutos at o valor emprestado. Partes: a) credor anticrtico: empresta o dinheiro e recebe a posse do imvel; b) devedor anticrtico: recebe o dinheiro e entrega o bem. Caractersticas: a) exige capacidade das partes, escritura, registro e a entrega real da coisa; b) no confere direito de preferncia na venda. Efeitos O credor pode arrendar a terceiros ou fruir pessoalmente e reter a posse at 15 anos. Extino Pagamento da dvida, trmino do prazo (mximo 15 anos), renncia do credor; perecimento do bem, desapropriao. C) DIREITOS REAIS DE AQUISIO (arts. 1.417 e 1.418) Compromisso ou promessa irretratvel de venda Conceito Contrato pelo qual uma pessoa se obriga a vender a outra bem imvel, outorgando-lhe a escritura aps o cumprimento das obrigaes. Partes: a) compromissrio-comprador; b) compromitente-vendedor. Objeto Bens imveis. Requisitos: a) ausncia de clusula de arrependimento (irretratvel); b) outorga (uxria ou marital); c) inscrio no Registro de Imveis. Execuo Escritura definitiva ou Sentena constitutiva de adjudicao compulsria. Extino Execuo voluntria do contrato, execuo compulsria (adjudicao no registro imobilirio), distrato (mtuo consentimento), resoluo judicial.
TESTES
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Lembrando que todos estes testes j caram em concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado na aula de hoje, completando a aula. 01) Assinale a opo falsa: a) a enfiteuse perptua e o usufruto temporrio. b) o usufruturio tem o dever de fazer despesas ordinrias de conservao do bem, mantendo-o no estado em que recebeu. c) o enfiteuta ou foreiro a pessoa que deve pagar a penso. d) o usufruto sucessivo usual no Brasil. e) a servido predial tem por objetivo tornar o imvel dominante mais cmodo. 02) O proprietrio de imvel que esteja encravado tem direito de exigir que o proprietrio de imvel vizinho abra acesso via pblica, por meio do instituto denominado: a) servido de passagem, devendo o acesso ser o mais conveniente para o prdio encravado. b) servido de passagem, devendo o acesso ser o menos gravoso para o prdio vizinho. c) direito de passagem forada, devendo o acesso ser o mais conveniente para o prdio encravado. d) direito de passagem forada, devendo o acesso ser o menos gravoso para o prdio vizinho. 03) Assinale a alternativa incorreta: a) Para exercer o direito de transferncia, o superficirio pagar ao proprietrio o laudmio, que no poder exceder de 2,5% (dois e meio por cento) do valor ajustado; b) O proprietrio pode conceder a outrem, designado superficirio, o direito transfervel de construir ou plantar em seu terreno, por tempo determinado, mediante escritura pblica; c) Considera-se fiduciria a propriedade resolvel de coisa mvel infungvel que o devedor, com o escopo de garantia, transfere ao credor; d) O Cdigo Civil manteve o sistema de constituio dos direitos reais dos mveis pela tradio e pela transcrio do ttulo no registro competente relativamente aos imveis. 04) A clusula que autoriza o credor hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento, considerada: www.pontodosconcursos.com.br 50
a) nula. b) vlida. c) anulvel. d) ineficaz, se no for estipulada perante o tabelio. e) essencial para a existncia da hipoteca. 05) A respeito da hipoteca correto afirmar: a) podem ser objeto de hipoteca somente os bens imveis. b) a hipoteca se extingue pela arrematao ou adjudicao, bem como pela extino da obrigao. c) nula a alienao de bem hipotecado. d) a hipoteca no abrange as acesses, melhoramentos ou construes do imvel. 06) A conveno pela qual o credor, retendo um imvel do devedor, percebe, em compensao da dvida, os seus frutos e rendimentos para conseguir a soma de dinheiro emprestada, imputando na dvida, at seu resgate, as importncias que for recebendo, denomina-se: a) penhor de direitos. d) quase-usufruto. b) hipoteca. e) superfcie c) anticrese. 07) Sobre a servido, INCORRETO afirmar: a) pode ser constituda mediante testamento. b) pode surgir mediante usucapio. c) a servido de trnsito obrigatria quando favorecer prdio encravado que no tenha sada para a via pblica. d) extingue-se pela reunio do prdio serviente e do prdio dominante no domnio da mesma pessoa. 08) Sobre os direitos reais, correto afirmar: a) o bem mvel no pode ser adquirido mediante usucapio. b) aluvio, avulso e lveo abandonado so formas de aquisio de propriedade mvel. c) o prazo mnimo para usucapio de bem imvel de 15 anos. d) o devedor hipotecrio pode alienar o imvel hipotecado sem consentimento do seu credor.
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GABARITO COMENTADO
01 Alternativa incorreta letra d. Esta a nica alternativa errada. Usufruto sucessivo aquele em que se permite ao usufruturio transmitir o direito de usufruto. Por exemplo, se falecer, a pessoa transmite esse direito a seus herdeiros. No entanto o Brasil no permite tal espcie de usufruto. O que existe no Brasil o usufruto simultneo, que aquele institudo a vrias pessoas (pluralidade de usufruturios), que a um s tempo gozam da coisa usufruda (ex: pai que deixa uma casa em usufruto para dois filhos ao mesmo tempo). 02 Alternativa correta letra d. Como vimos em aula, inclusive com grficos, no devemos confundir o direito de passagem forada (que decorre da lei e um direito de vizinhana do proprietrio de imvel encravado), previsto no art. 1.285, com a servido de passagem (que direito real sobre coisa alheia e resulta geralmente de contrato), prevista no art. 1.378 e seguintes, do CC. uma questo comum. Lembrem-se: imvel encravado = passagem forada; maior comodidade = servido predial. 03 Alternativa incorreta letra a. Trata-se de uma questo bem didtica, pois apenas uma est errada. O direito real de superfcie um direito real sobre coisa alheia de uso (veio substituir a enfiteuse) e consiste na cesso temporria, gratuita ou onerosa, do direito de construir ou plantar em determinada propriedade. Poder se estender por muitos e muitos anos; pode ser vitalcio, mas nunca poder ser perptua. Nos termos do art. 1.372 do CC, o exerccio do direito de transferncia a terceiros ou herdeiros, no pode ser cobrado pelo concedente, seja a que ttulo for. Portanto no se pode cobrar o laudmio que a questo se refere. As demais esto corretas. 04 Alternativa correta letra a. O art. 1.428 do CC probe clusula que autorize o credor hipotecrio, pignoratcio, ou hipotecrio, a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento, tambm chamada de pacto comissrio. Mas nada impede que, aps o vencimento, o credor entregue o bem em pagamento da dvida. 05 Alternativa correta letra b. A hipoteca pode ser extinta (conforme art. 1.499 do CC): pela extino da obrigao principal; pelo
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perecimento da coisa; pela resoluo da propriedade; pela renncia do credor; pela remio; pela arrematao ou adjudicao. A hipoteca, excepcionalmente, pode recair sobre bens mveis (ex: bens mveis de uma fazenda podem ser hipotecados em conjunto com a prpria fazenda). O bem hipotecado pode ser vendido (alienado). Como regra a hipoteca do bem principal abrange suas acesses, melhoramentos e construes (art. 1.474 CC). 06 Alternativa correta letra c. A anticrese um direito real de garantia sobre imvel alheio, previsto no art. 1.508 e seguintes do CC, por meio do qual o credor obtm a posse temporria da coisa, a fim de perceber os frutos e imput-los (abat-los) no pagamento da dvida, juros e capital. 07 Alternativa incorreta letra c. Como vimos em aula, no podemos confundir: a) Passagem Forada (vimos na aula passada direito de vizinhana) que est prevista no artigo 1.245 do CC e que serve para imveis encravados, sendo obrigatria por fora de Lei (impedindo que um imvel fique sem destinao econmica, por estar encravado). b) Servido Predial (ou servido de trnsito) que o direito real sobre coisa alheia estudada nesta aula e que atende a uma melhor convenincia e comodidade aos proprietrios de imveis no encravados, que pretendem uma comunicao mais fcil e cmoda. Esta no obrigatria no caso de prdio sem acesso via pblica (encravado). A Servido de Trnsito pode surgir em virtude de ato inter vivos (contratos), causa mortis (testamento), usucapio e por sentena judicial (letras a e b esto corretas). Extingue-se a servido renncia do dono do prdio dominante, construo de estrada pblica, resgate da servido (seria uma espcie de renncia onerosa), confuso reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa (ou seja, uma mesma pessoa se torna proprietrio do prdio dominante e serviente letra d correta), supresso das obras por efeito de contrato ou outro ttulo expresso e pelo no uso durante 10 (dez) anos consecutivos. 08 Alternativa correta letra d. Como vimos o devedor pode alienar o imvel hipotecado, mesmo sem autorizao do credor. Ocorre que a hipoteca deve ser sempre registrada no Registro de Imveis. Quando se compra um imvel o primeiro e indispensvel documento para a realizao do negcio o Registro de Imveis. Assim, quem compra um imvel hipotecado, saber, de imediato, que o mesmo se encontra gravado com o nus da hipoteca (pois ela est registrada).
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Assim, possvel a venda um imvel hipotecado. Resta saber quem deseja comprar um imvel assim (na prtica comum encontrar quem compre imvel hipotecado, geralmente em leilo). Alis, a lei prev o contrrio do que est na alternativa. Conforme dispe o art. 1.475 CC, nula a clusula que probe ao proprietrio o direito de alienar o imvel hipotecado. Demais alternativas: a) como vimos os bens mveis podem ser objeto de usucapio (ordinrio ou boa f 03 anos; extraordinrio 05 anos); b) formao de ilhas, aluvio (prpria ou imprpria), avulso e lveo abandonado so formas de aquisio de propriedade imvel (bem como as acesses artificiais, como as construes e as plantaes). c) O prazo mximo para usucapio de um bem imvel de 15 anos (Extraordinrio). Este prazo pode cair para 10 (ex: Ordinrio) e at 05 anos (ex: Constitucional).
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AULA 07 DIREITO DAS SUCESSES SUCESSO EM GERAL: LEGTIMA E TESTAMENTRIA
INTRODUO Caros amigos e alunos. Iniciamos hoje mais uma etapa em nossos estudos. Marchamos para a parte final de nosso curso. Nas primeiras aulas falamos sobre a Parte Geral do Cdigo Civil. Passamos pelo Direito das Obrigaes. Depois Direito das Coisas. Agora o Direito das Sucesses. Vamos nesta aula falar sobre as Espcies de Sucesso (Legtima e Testamentria). Na prxima e derradeira aula, seguindo o edital, falaremos os Regimes de Bens entre os Cnjuges e o tema Inventrio e Partilha (que a rigor pertenceria a esta aula Sucesses). Alguns avisos: o Direito de Sucesses mudou muito do Cdigo Civil anterior para o atual. Muita coisa, mas muita coisa mesmo mudou. Portanto cuidado ao estudar por algum livro antigo... ou fazer algum exerccio antigo... esto todos superados. Outra coisa: este tema ficou mais complexo. No diria difcil. Ficou complexo. Principalmente em relao aos direitos do cnjuge sobrevivente e do convivente (unio estvel). Darei muitos exemplos em aula. Mas interessante que o aluno observe o exemplo com lpis e papel na mo, para poder acompanhar melhor a seqncia do raciocnio, principalmente quanto diviso dos bens. Finalmente: A presente aula foi dirigida para exames e concursos pblicos. Mas eu diria que ela pode ajudar at para eventuais casos particulares que algum aluno possa ter em sua famlia ou com algum amigo. Por isso ela muito interessante. Tenho certeza que muitos alunos vo se identificar com alguns exemplos dados nesta aula e tero esclarecido muitas dvidas pessoais sobre o
assunto. Mas cuidado para no se dispersar em detalhes que no tm importncia para concursos. Comecemos ento. Direito das Sucesses o conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio (ativo e passivo - crditos e dbitos) de algum, depois de sua morte, em virtude de lei ou testamento. Est regulado nos arts. 1.784 a 2.027 CC. A Constituio Federal assegura o direito de herana (artigo 5, XXX). O fundamento do direito sucessrio a propriedade, conjugada ou no com o direito de famlia. CONTEDO Sucesso em Geral (arts. 1.784/1.828 CC) Sucesso Legtima (arts. 1.729/1.756 CC) Sucesso Testamentria (arts. 1.757/1.990 CC)
Inventrio e Partilha (arts. 1.991/2.027 CC temas que
sero vistos na prxima aula). ABERTURA DA SUCESSO - REGRAS A Abertura da Sucesso (tambm chamada de delao ou devoluo sucessria) se d no momento da constatao da morte comprovada do de cujus (expresso latina abreviada da frase de cujus successione agitur - aquele de cuja sucesso se trata; de cujus tambm chamado de autor da herana). Nesta aula vamos usar muito essa expresso: de cujus para nos referirmos pessoa que faleceu. O Princpio Bsico do Direito das Sucesses conhecido como Droit de Saisine (pronuncia-se dru d cesni - direito de posse imediata), ou seja, transmite-se automaticamente imediatamente, o domnio e a posse da herana aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujus, sem soluo de continuidade (ou seja, sem interrupo) e ainda que estes (os herdeiros) ignorem o fato (art. 1.784 CC). No necessita da prtica de qualquer ato. No entanto deve-se proceder a um inventrio para se verificar o que foi deixado e o que foi transmitido.
S se abre sucesso se o herdeiro sobrevive ao de cujus. O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que por um instante, herda os bens por ele deixados e os transmite aos seus sucessores, se falecer em seguida. H necessidade de apurao da capacidade sucessria, conforme veremos adiante. ESPCIES A sucesso pode ser classificada em: Legtima (ou ab intestato) decorre da lei; morrendo a pessoa sem testamento transmite-se a herana aos herdeiros legtimos indicados pela lei, conforme veremos mais adiante. Tambm ser legtima se o testamento caducar ou for declarado nulo. Testamentria ocorre por disposio de ltima vontade (testamento). Havendo herdeiros necessrios (cnjuge sobrevivente, descendentes ou ascendentes), o testador s poder dispor de metade da herana (art. 1.789 CC). A outra metade constitui a legtima, assegurada aos herdeiros necessrios. No os havendo ter plena liberdade de testar. Mas se for casado sob o regime da comunho universal de bens (art. 1.667 CC) o patrimnio do casal ser dividido em duas meaes e a pessoa s poder dispor da sua meao. Nosso ordenamento probe qualquer outra forma de sucesso, especialmente a contratual. So proibidos os pactos sucessrios, no podendo ser objeto de contrato a herana de pessoa viva (art. 426 do C.C. pacta corvina). No entanto admite a cesso de direitos, como veremos mais adiante. A ttulo universal o herdeiro chamado para suceder na totalidade da herana, frao ou parte dela, assumindo a responsabilidade relativamente ao passivo. Ocorre tanto na legtima como na testamentria. A ttulo singular o testador deixa ao beneficirio um bem certo e determinado (legado). O herdeiro no responde pelas dvidas da herana.
O herdeiro sucede a ttulo universal e o legatrio a ttulo singular. HERANA O objeto da sucesso causa mortis (em razo da morte) a herana, dado que, com a abertura da sucesso, ocorre a mutao subjetiva do patrimnio do de cujus, que se transmite aos seus herdeiros, os quais se sub-rogam nas relaes jurdicas do morto. A herana tambm chamada de esplio ou monte. Constitui ela uma universalidade (de direito) de bens sem personalidade jurdica, um patrimnio nico, um conjunto de direitos (ativo) e deveres (as dvidas, o passivo), representado pelo inventariante, at a homologao da partilha. Para os efeitos legais a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II CC). H direitos que no se transmitem (ex.: direitos personalssimos, usufruto, etc.). No tocante s dvidas, os herdeiros s respondem at os limites da herana. indivisvel at partilha; um condomnio forado. Cada coherdeiro possui uma parte ideal da herana. O co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum ao esplio, mas pode ceder os direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. No entanto os demais co-herdeiros possuem direito de preferncia. TRANSMISSO DA HERANA Momento na data da morte do de cujus (dia e hora do bito). Os herdeiros, ainda que no o saibam, j se tornam donos da herana. Assim, a aquisio da herana no se d quando da abertura do processo de inventrio, nem quando o juiz homologa a partilha de bens, e nem quando o respectivo formal levado a registro, mas sim no momento da morte. Lugar (art. 1.785 CC) ltimo domiclio do falecido; se ele tinha mais de um domiclio o inventrio ser feito em qualquer deles. Na falta de domiclio certo ser o da situao dos bens ou do lugar do bito. O prazo de 30 dias a contar da morte do de cujus. Inventariana um munus pblico, submetido ao controle e fiscalizao judicial, sendo funo auxiliar da justia. O inventariante pessoa nomeada pelo Juiz a quem cabe a www.pontodosconcursos.com.br 4
administrao e representao da herana. H uma ordem para sua nomeao prevista no artigo 990 do Cdigo de Processo Civil: cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho, herdeiro que se ache na posse do esplio, ou qualquer outro herdeiro. Pode ser at um estranho sucesso, desde de que tenha a confiana do Juiz. Regras a) na sucesso legtima so chamadas a suceder as pessoas j nascidas e as j concebidas no momento da abertura da sucesso. b) na sucesso testamentria, ainda podem ser nomeados herdeiros ou legatrios: os filhos, ainda que no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador (prole eventual), desde que vivas estas quando da abertura da sucesso; pessoas jurdicas; pessoas jurdicas cuja organizao for determinada pelo testador, sob forma de fundao. CAPACIDADE SUCESSRIA Capacidade (ou legitimao) sucessria a capacidade da pessoa para receber os bens deixados pelo de cujus no tempo da abertura da sucesso (art. 1.787 CC). So seus pressupostos: morte do autor da herana, sobrevivncia do sucessor (observada a capacidade sucessria do nascituro) e herdeiro humano. A pessoa jurdica de direito privado no herda ab intestato (sem testamento), mas tem capacidade para suceder por testamento. O nascituro (aquele que est para nascer - reveja a matria na aula referente a Pessoas Naturais ou Fsicas), apesar de ainda no ser pessoa fsica, tem direito herana; ele tem expectativa de vida, portanto expectativa de direitos, que esto em estado potencial, sob condio suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida. nomeado um curador para zelar por seus interesses (curador ao ventre normalmente a me). Os herdeiros podem ser classificados em legtimos, necessrios e testamentrios: A) Legtimos so os contemplados pela lei segundo uma ordem de preferncia.
B) Necessrios so os descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc.), os ascendentes (pais, avs, bisavs, etc.) e o cnjuge. Tambm so chamados de herdeiros legitimrios ou reservatrios. Recebero, necessariamente pelo menos a metade dos bens com preferncia excludente para os primeiros. Essa metade necessria chamada de legtima. A lei assegura aos herdeiros necessrios o direito legtima, ou seja, a metade dos bens do testador. A outra, denominada parte disponvel, pode ser deixada livremente. Se no houver descendente, ascendente ou cnjuge o testador pode transmitir todo o seu patrimnio livremente. Os demais herdeiros podem ser excludos da sucesso. Os herdeiros necessrios podem ser declarados indignos e tambm deserdados (veja mais adiante). O herdeiro necessrio poder receber a parte disponvel, sem prejuzo de sua parte na legtima (art. 1.849 CC). Reduo das Disposies Testamentrias se a cota disponvel deixada a terceiros ultrapassar o limite de 50%, afetando a legtima, podero os herdeiros necessrios, atravs de ao prpria, aqueles pleitear a reduo das disposies testamentrias e das doaes. No se anula o testamento, mas procede-se a uma transferncia de bens da cota disponvel para a legtima, integrando-se o que foi desfalcado. C) Testamentrios so os que foram contemplados por um testamento. Pode ser a ttulo universal (herdeiro) ou a ttulo singular (legatrio). INDIGNIDADE (arts. 1.814/1.818 CC) uma espcie de incapacidade sucessria que priva uma pessoa de receber a herana. uma pena civil, criada pelo legislador, atingindo os herdeiros necessrios, os legtimos e os testamentrios. A pena de indignidade s alcana o indigno, sendo representado por seus sucessores, como se morto fosse. So excludos por indignidade os herdeiros ou legatrios que: a) houverem sido autores, co-autores ou partcipes em crime de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente. b) houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana, ou incorreram em crime contra a sua honra (calnia, difamao e injria), ou de seu cnjuge ou companheira (o).
c) por violncia ou fraude, a inibiram ou obstaram o autor da herana de livremente dispor dos seus bens por ato de ltima vontade. Os descendentes do indigno herdam como se ele fosse falecido (representao). O indigno no ter direito ao usufruto nem administrao dos bens que seus filhos menores herdaram. A excluso do herdeiro, ou legatrio, em qualquer desses casos de indignidade, ser declarada por sentena em ao ordinria, movida por quem tenha interesse na sucesso (art. 1.815 CC). O prazo de 04 (quatro) anos, sob pena de decadncia. Os efeitos da sentena declaratria de indignidade retroagem (ex tunc) data da abertura da sucesso, considerando o indigno como pr-morto ao de cujus. Reabilitao O art. 1.818 CC permite ao ofendido reabilitar o indigno, desde que o faa de forma expressa em testamento ou outro ato autntico (ex.: escritura pblica). o perdo do indigno. ACEITAO DA HERANA OU ADIO (arts. 1.804 e segts. CC) o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro (legtimo ou testamentrio) manifesta livremente o desejo de receber a herana que lhe transmitida. A aceitao consolida os direitos do herdeiro. tambm indivisvel e incondicional porque no se pode aceitar ou renunciar a herana em parte e sob condio ou a termo, isto para se preservar a segurana nas relaes jurdicas; a aceitao deve ser pura e simples. No pode haver retratao da aceitao da herana. No entanto pode ser anulada e revogada, se aps a sua ocorrncia se verifica que o aceitante no herdeiro. A aceitao pode ser classificada em: expressa - declarao escrita (pblica ou particular). tcita - atos compatveis com a aceitao da qualidade de herdeiro. presumida - quando o herdeiro permanece silente, depois que notificado para que declare se aceita ou no a herana. RENNCIA DA HERANA Consiste no ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro declara expressamente que no aceita a herana a que tem direito, despojando-se de sua titularidade. ato solene, devendo ser feito por www.pontodosconcursos.com.br 7
escritura pblica (perante o tabelio) ou termo nos autos (perante o juiz). Se o herdeiro renunciar em favor de outrem, isto no se configura em uma renncia propriamente dita. Na verdade uma aceitao e imediata transmisso, havendo a incidncia de tributao causa mortis e tambm inter vivos. Tambm chamada de renncia translativa. A renncia vlida a abdicativa, isto , cesso gratuita, pura e simples. Requisitos Capacidade jurdica do renunciante. Os incapazes no podem renunciar, seno por seu representante legal, autorizado pelo Juiz. Forma prescrita em lei; sempre por escrito (escritura pblica ou ato judicial); no h renncia tcita nem presumida. Impossibilidade de repdio parcial da herana. Esta indivisvel at partilha. Respeito a direitos de eventuais credores. Se a renncia prejudica credores, estes podem aceitar a herana. Se o renunciante for casado, depende de outorga (uxria ou marital), pois o direito sucesso considerado bem imvel. Efeitos O renunciante tratado como se nunca tivesse sido chamado sucesso; seus efeitos retroagem data da abertura da sucesso. O que repudia a herana pode aceitar legado. O quinho hereditrio do repudiante, na sucesso legtima, transmite-se de imediato aos outros herdeiros da mesma classe (direito de acrescer). Os descendentes do renunciante no herdam por representao. No entanto se ele for o nico da classe seus filhos herdam por direito prprio e por cabea. O renunciante no perde o usufruto e nem a administrao dos bens que, pelo seu repdio, foram transmitidos aos seus filhos menores. A renncia da herana irretratvel e irrevogvel. CESSO DA HERANA
a transferncia que o herdeiro (legtimo ou testamentrio) faz a outrem de todo o quinho hereditrio ou parte dele, que lhe compete, aps a abertura da sucesso. A cesso de herana pode ser gratuita ou onerosa. Princpios capacidade para alienar s valer aps a abertura da sucesso e antes da partilha. escritura pblica (1.793 CC). h transferncia da parte ideal, no havendo especificao de bens. cessionrio assume a mesma condio jurdica do cedente (1.793, 1). cedente no responde pela evico (em regra). a cesso negcio jurdico aleatrio. o credor do esplio pode acionar o cedente. na cesso onerosa feita a estranhos, deve-se oferecer aos outros herdeiros para que se exera o direito de preferncia. PETIO DE HERANA a ao pela qual um herdeiro esquecido ou desconhecido reclama sua parte da herana, antes ou depois da partilha. Deve ser instruda com prova da qualidade de herdeiro. Pode vir cumulada com investigao de paternidade. OBSERVAO At aqui falamos sobre a Sucesso de uma forma geral. As regras vistas at aqui aplicam-se a toda espcie de Sucesso. Vamos agora fazer a diviso do ponto: Sucesso Legtima e Sucesso Testamentria, com suas regras prprias.
I SUCESSO LEGTIMA
Sucesso Legtima aquela em que o de cujus faleceu sem testamento (ou ab intestato), ou o testamento deixado caducou (ver
mais adiante), ou ineficaz. H uma relao preferencial das pessoas que so chamadas a suceder o finado. Se deixou testamento, mas havia herdeiro necessrio, possvel que ocorra uma reduo das disposies testamentrias para respeitar a quota dos mesmos, prevista em lei. ORDEM DE SUCESSO O chamamento dos sucessores feito de acordo com uma seqncia denominada ordem de vocao hereditria, que uma relao preferencial, estabelecida pela lei, das pessoas que so chamadas para suceder o de cujus. Vamos fornecer a ordem estabelecida na lei e a seguir vamos analisar item por item. Estabelece o art. 1829 do CC: 1) Descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc.), em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens; ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares. 2) Ascendentes (pai, av, bisav, etc.) em concorrncia com o cnjuge. 3) Cnjuge sobrevivente (tambm chamado de cnjuge suprstite). 4) Colaterais at o 4 grau. - ordem preferencial de colaterais: irmo 2 grau sobrinho 3 grau tio 3 grau sobrinho-neto 4 grau tio-av 4 grau primo-irmo 4 grau Observaes: 1. Uma classe s ser chamada quando faltarem herdeiros da classe precedente. Exemplo: os ascendentes s sero chamados na sucesso se no houver descendentes. 2. Dentro de uma classe, o grau mais prximo, em princpio, exclui o mais remoto. Exemplo: o de cujus deixou um filho e
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este possui dois filhos (que so netos do de cujus); a herana ir somente para o filho, excluindo, neste caso, os netos. 3. Os descendentes, os ascendentes e o cnjuge sobrevivente so considerados herdeiros necessrios; neste caso o testador s poder dispor por testamento de metade da herana. Isto , metade de seus bens ir obrigatoriamente para os herdeiros necessrios (salvo alguma hiptese de deserdao). A outra metade ele poder dispor em testamento. 4. Todos os filhos herdam em igualdade de condies (Constituio Federal, art. 227, 6: Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao). Assim, um filho no pode ser chamado de adulterino ou bastardo. So expresses consideradas preconceituosas. E tanto faz seja ele proveniente de um casamento ou de uma relao extraconjugal: filho do mesmo jeito e ter direito a herana. 5. Se houver um testamento essa ordem pode no prevalecer exatamente desta forma, ou seja, pode haver algumas modificaes, conforme veremos adiante. A) SUCESSO DOS DESCENDENTES Com a abertura da sucesso os descendentes do de cujus so chamados em primeiro lugar, adquirindo os bens por direito prprio. Os filhos so chamados sucesso do pai, recebendo cada um (sucesso por cabea in capita) quota igual da herana (art. 1.834), excluindo-se os demais descendentes (embora possa haver o direito de representao, conforme veremos adiante). No se pode fazer qualquer distino entre filhos legtimos, ilegtimos ou adotivos, tendo todos os mesmos direitos. Se todos os descendentes esto no mesmo grau, a sucesso ser por direito prprio e por cabea; a herana dividida em tantas partes iguais quanto so os herdeiros. Exemplo: se o de cujus deixou dois filhos a herana ser dividida em duas partes iguais; Se o de cujus deixou trs netos (todos os filhos j eram falecidos) o acervo www.pontodosconcursos.com.br 11
ser dividido por trs partes iguais, no importando se eram filhos do mesmo pai ou pais diferentes. Se herana concorrem descendentes de graus diferentes a sucesso se d por cabea e por representao. Exemplo: o de cujus tinha dois filhos vivos e trs netos, sendo que estes so filhos de um terceiro filho pr-morto neste caso a herana ser dividida em trs partes iguais: as duas primeiras destinadas aos filhos vivos e a terceira pertence aos trs netos que dividiro o quinho entre si neste caso chamamos de sucesso por representao ou por estirpe. Os netos (filhos do filho pr-morto) recebem o que o pai (filho do de cujus) receberia. Observaes 1 - havendo cnjuge sobrevivente, este concorrer com seus descendentes, desde que ao tempo da sua morte: a) no estivesse separado judicialmente nem de fato h mais de dois anos; b) no seja casado sob o regime da comunho universal ou da separao obrigatria de bens; c) haja bens particulares do de cujus, se casado sob o regime da comunho parcial. O cnjuge sobrevivente ter direito a um quinho igual aos dos que sucederem por cabea, no podendo sua quota ser inferior quarta parte da herana se for ascendente dos herdeiros com que concorre (art. 1.832 CC). 2 havendo convivente (ou seja, uma unio estvel) este participar da sucesso apenas no que concerne aos bens adquiridos na vigncia da unio estvel. Se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho. Se concorrer com descendentes s do autor da herana ter direito metade do que couber a cada um daqueles. B) SUCESSO DOS ASCENDENTES No havendo descendentes, sero chamados os seus ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. Novamente o grau mais prximo exclui o mais remoto. Se deixou pai e me a herana a eles ser entregue em partes iguais. Se apenas um dos genitores for vivo a ele ser transmitida toda a herana, ainda que sobrevivam os ascendentes do outro. Exemplo: o de cujus deixou me e dois avs, que eram pais de seu pai. A herana toda ir para a me, excluindo-se os avs paternos.
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Na falta de ambos os pais do autor da herana, herdaro os avs. Exemplo: de cujus deixou trs avs dois maternos e um paterno a herana ser dividida em duas partes, metade para os avs maternos e a outra metade para o av paterno. No h direito de representao na linha ascendente. O ascendente de grau mais prximo afasta (exclui) o de grau mais remoto (art. 1.836, 1 CC). Se o de cujus deixou pais e cnjuge, este ter direito a um tero da herana. Se deixou apenas um ascendente, ou avs, o cnjuge ter direito metade do acervo hereditrio. Se o filho adotivo falecer sem descendncia, tendo pais adotivos, estes ficaro com a herana; na falta dos pais, havendo outros ascendentes (avs) e cnjuge sobrevivente, este herdar. C) SUCESSO DO CNJUGE SOBREVIVENTE (SUPRSTITE) Se o regime de bens for o da comunho universal ou comunho parcial, o cnjuge ter metade dos bens comuns do casal. a meao, que no se confunde com a herana. Na meao os bens comuns so divididos; a poro ideal dos bens j lhe pertencia mesmo antes da morte do de cujus. Chamamos de herana a parte de seu cnjuge falecido. A pessoa afastada da sucesso se estiver separada judicialmente ou separada de fato h mais de dois anos (salvo prova de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente art. 1.830 CC). Alm da meao (que, repita-se j era dele mesmo antes da morte do de cujus), o cnjuge ainda ter direito herana, que pode se dar: 1. Sucesso Testamentria (ou legitimria) por ser herdeiro necessrio, tem direito metade da herana, se no houver descendentes ou ascendentes; o testador s poder dispor de metade dos bens da herana. Assim, alm de receber a meao, se o de cujus no tiver descendentes ou ascendentes, o cnjuge receber a totalidade dos bens. Alm disso, mesmo o de cujus tendo outros herdeiros, o cnjuge sobrevivente ainda pode receber mais alguma coisa por testamento. 2. Sucesso Legal ou Legtima
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a) Em concorrncia com descendentes se o falecido no possua bens particulares, o consorte sobrevivente no ser herdeiro, mas tem assegurada a sua meao, sendo o regime de comunho universal ou parcial. Havendo patrimnio particular, o cnjuge sobrevivente receber sua meao, se casado sob o regime de comunho parcial mais uma parcela sobre todo o acervo hereditrio. O cnjuge sobrevivente ter direito a um quinho igual aos dos que sucederem por cabea, no podendo sua quota ser inferior quarta parte da herana se for ascendente dos herdeiros com que concorre (art. 1.832 CC). Ex.: A faleceu deixando esposa e cinco filhos que no so do cnjuge sobrevivente; neste caso a herana ser dividida em seis partes iguais, cada um dos filhos e a esposa recebero um sexto. Se estes filhos forem tambm do cnjuge sobrevivo, a participao deles ficar reduzida diante do limite da quota mnima estabelecida pela lei: o cnjuge ficar com um quarto e os demais trs quartos sero partilhados entre os seus cinco filhos. b) Em concorrncia com os ascendentes reserva-se um tero da herana se concorrer com pai e me do finado, ficando estes com dois teros. Se concorrer com apenas um dos genitores, receber metade da herana. Se concorrer com ascendentes de segundo grau (avs) ou graus superiores, tambm lhe tocar metade da herana. c) Pura e simples na falta de descendentes e ascendentes, ser chamado, por inteiro, o cnjuge sobrevivente, desde que ao tempo da morte no estivesse separado judicialmente nem de fato h mais de dois anos. 3. Sucesso no Direito Real de Habitao do imvel destinado residncia, se este for o nico do gnero a inventariar, qualquer que seja o regime de bens e sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana. No cessar o benefcio em caso de novas npcias. 4. Sucesso no Usufruto se o casamento foi com cnjuge estrangeiro em regime que exclua a comunho universal: quarta parte dos bens em usufruto se houver filhos brasileiros do casal ou do outro consorte; metade dos bens em usufruto se no houver filhos (art. 17 do Decreto-lei 3.200/41).
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Transmite-se a nua propriedade aos sucessores legtimos de classe preferencial (descendente ou ascendente) e ao cnjuge sobrevivente outorga-se o direito real de habitao. Observaes: 1 - O regime da separao de bens e a existncia de clusula de incomunicabilidade no pacto antenupcial no interferem na ordem de vocao hereditria do cnjuge sobrevivente. Assim, mesmo casando pelo regime da separao total de bens, o cnjuge tem direito herana (no ter direito meao, mas ter direito herana) 2 No h mais o direito ao usufruto vidual (que era o concedido pessoa que se tornava viva). Antigamente o cnjuge no herdava de forma concorrente com os descendentes ou ascendentes, por isso tinha direito ao usufruto dos bens do seu ex-marido. Como atualmente o cnjuge herdeiro necessrio, no faz mais sentido receber usufruto. D) DIREITOS DA(O) CONVIVENTE OU COMPANHEIRA(O) Tratando-se de unio estvel (ou concubinato puro) o convivente, alm de eventual meao, participa da sucesso do de cujus quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia do estado convivencial, nas seguintes condies: Se concorrer com filhos comuns, far jus a uma quota equivalente que legalmente couber a eles. Exemplo: A tinha um patrimnio individual de 100; uniu-se com B e durante a convivncia os dois tiveram dois filhos e formaram um patrimnio de mais 600. A morreu. B, portanto, tem direito meao (300). Alm disso, a herana de B ser de 400 (100 individual e 300 em comum). O patrimnio individual ser partilhado apenas entre seus dois filhos. J a sua meao ser dividida em 3 partes iguais: 1/3 para a convivente e 1/3 para cada um de seus dois filhos. Se concorrer com descendentes s do de cujus, ter direito metade do que couber a cada um deles. Exemplo: aproveitando o exemplo acima, suponha-se que os filhos so apenas de A. O patrimnio particular ser partilhado entre seus dois filhos. J a sua meao (do de cujus) ser dividida de forma que B receber metade do valor dos filhos de A.
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Se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes ou colaterais) ter direito a 1/3 (um tero) da totalidade da herana. No havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. Ter direito real de habitao, relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, enquanto viver ou no constituir nova unio ou casamento. Observaes: 1 O concubinato impuro (tambm chamado de concubinato adulterino ou relao extramatrimonial ou simplesmente de amante) no estabelece qualquer direito hereditrio entre os concubinos. No entanto, na prtica nossos Tribunais reconhecem alguns direitos em determinadas situaes especiais. Exemplo: Uma pessoa casada h 20 (vinte) anos, vivendo com normalmente com sua esposa e tendo dois filhos. No entanto tem uma amante. Prova-se que ele convive com ela h 10 (dez) anos, sendo que inclusive compraram uma casa juntos. A amante tem direito parte que ajudou a comprar na vigncia desta relao (ou seja, tem direito ao valor de metade da casa comprada). 2 Percebe-se que atualmente h uma grande desigualdade no tratamento entre o cnjuge e o convivente sobrevivente (unio estvel), sendo que este possui menos direitos que os outorgados ao cnjuge. Ou seja: o Cdigo anterior equiparava o cnjuge casado em comunho parcial ao convivente ou companheiro(a). O atual Cdigo estabeleceu novos e inmeros direitos ao cnjuge (mesmo que casado por separao total); ao mesmo tempo reduziu os direitos do(a) convivente. Por isso, na prtica, muitos juizes ainda conferem os mesmos direitos ao convivente que o mesmo tinha antes do atual Cdigo. Ou seja, os juizes no esto conferindo todos os novos direitos estabelecidos em favor do cnjuge (exemplo o fato de ser herdeiro necessrio), mas por outro lado no esto piorando a sua situao em relao ao cdigo anterior. O aluno deve observar o que est na lei. assim que vem caindo nas provas. Mas ainda muita gua vai rolar sobre este assunto e com certeza o Cdigo ainda vai mudar muito. O jeito aguardar. Mas insisto: em relao a este assunto, o aluno deve se preocupar com o texto da lei. E) SUCESSO DOS COLATERAIS
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Na falta de descendentes, ascendentes, cnjuge e de convivente, so chamados a suceder, na totalidade, os colaterais at o quarto grau. Lembrem-se do princpio de que os mais prximos excluem os mais remotos. Exemplo: se o de cujus deixou apenas irmos e sobrinhos, herdam os irmos que so colaterais em segundo grau, enquanto os irmos so colaterais em quarto grau. Ressalva-se o direito de representao (por estirpe) apenas no caso de filhos de irmos (ou seja, os sobrinhos). Exemplo: o de cujus deixou dois irmos e dois sobrinhos, filhos de um terceiro irmo pr-morto: a herana ser dividida em trs partes iguais (os trs irmos), cabendo as duas primeiras aos irmos sobreviventes e a terceira aos sobrinhos, que a dividiro entre si a parte que caberia ao irmo pr-morto. Concorrendo herana do falecido, irmos bilaterais (ou irmos germanos, ou seja, mesmo pai e mesma me) com irmos unilaterais (mesmo pai irmos consangneos; ou mesma me irmos uterinos), cada um destes herdar metade do que cada um deles herdar. Em outras palavras: os irmos bilaterais herdam o dobro dos irmos unilaterais. Ordem dos Colaterais Na falta de irmo (colateral em segundo grau), o sobrinho (terceiro grau) chamado sucesso. O tio tambm colateral em terceiro grau, mas a lei d preferncia ao sobrinho. Aps so chamados, pela ordem: sobrinho-neto, tio-av e primo-irmo do autor da herana (todos estes so colaterais em quarto grau). F) SUCESSO DO MUNICPIO, DISTRITO FEDERAL E UNIO Na verdade a administrao pblica no herdeira, no lhe dado o direito de saisine, isto , no se torna proprietria dos bens da herana no momento da morte do de cujus, como acontece com os demais herdeiros. Quando o falecido no deixar testamento nem herdeiros conhecidos ou quando estes repudiarem a herana, os bens iro para o Municpio ou Distrito Federal (se localizados nas respectivas circunscries) ou Unio (se situados em Territrio Federal). Mas no de imediato. H um procedimento legal: Herana Jacente Falecendo uma pessoa na situao acima, seus bens so arrecadados. Nomeia-se uma pessoa (curador) para conserv-los e
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administr-los. A caracterstica principal da herana jacente a transitoriedade da situao dos bens. No goza de personalidade jurdica; uma universalidade de direito. So expedidos editais convocando eventuais sucessores. Aps a realizao de todas as diligncias, no aparecendo herdeiro e decorrido um ano aps o primeiro edital, haver a declarao de vacncia. Herana Vacante Superada esta primeira fase, os bens passam, ento, para a propriedade do Estado (em sentido amplo). Mas ainda no de forma plena, mas apenas resolvel (lembrem-se do que falamos sobre a propriedade resolvel a que pode se resolver, ou seja, se extinguir). Somente aps 05 (cinco) anos da abertura da sucesso a propriedade passa para o domnio pblico (Municpio, Distrito Federal ou Unio). Comparecendo herdeiro, converte-se a arrecadao em inventrio regular. O Poder Pblico, pelo atual Cdigo, no consta mais do rol de herdeiros apontados na ordem de vocao hereditria. , portanto, um sucessor irregular, desde que haja sentena que declare a vacncia dos bens. DIREITO DE REPRESENTAO D-se o direito de representao quando a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse (art. 1.851 CC). S tem aplicao na sucesso legtima. Observem o quadro abaixo:
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100% A
= =
20% E 20% F
20% B
20% C
20% D
20% G
10% H
10% I
No exemplo acima, A faleceu deixando 05 filhos. Dois deles (B e D) faleceram anteriormente (ou seja, antes de A). Um desses (B) tinha um filho (G) e o outro (D) tinha dois filhos (H e I). Cada um dos filhos de A ir receber 20% do patrimnio do pai. G representar seu pai na herana de seu av e receber a totalidade que seu pai receberia (20%). No entanto H e I representam D e iro herdar apenas 10% cada um da totalidade da herana. Os filhos herdam por cabea ou por direito prprio. J os netos herdam por estirpe ou por direito de representao. Mas neste mesmo exemplo se todos os filhos j fossem prmortos, concorrendo apenas os netos, todos do mesmo grau, a sucesso no seria mais deferida por representao (ou estirpe), mas por cabea. Assim, como s h trs netos, cada um herdar um tero da totalidade da herana. Essas cotas chamam-se avoengas, por serem transmitidas diretamente do av para os netos. O direito de representao se aplica ao herdeiro pr-falecido e tambm ao excludo por indignidade ou deserdao.
Somente se verifica o direito de representao na linha reta descendente (operando-se ad infinitum), nunca na ascendente (art. 1.852 CC). Na linha colateral, s ocorrer em favor dos filhos de irmos do falecido (sobrinhos), quando com irmo deste concorrerem. Mas no h representao na renncia nem na herana testamentria, no se aplicando, tambm aos legados.
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II SUCESSO TESTAMENTRIA
Sucesso Testamentria aquela em que a transmisso hereditria se opera por ato de ltima vontade, revestido da solenidade requerida por lei. Em outras palavras, a sucesso que se faz por meio de um testamento. Permite a instituio de herdeiro (sucessor a ttulo universal) ou legatrio (sucessor a ttulo singular). Como j vimos, tem certas limitaes, pois deve respeitar a legtima (que a parte que cabe aos herdeiros necessrios). A sucesso testamentria rege-se pela: Lei vigente no momento da feitura do testamento, que regula a capacidade testamentria ativa e a forma do ato de ltima vontade. Lei que vigorar ao tempo da abertura da sucesso, que rege a capacidade testamentria passiva e a eficcia jurdica do contedo das disposies testamentrias. Testamento um ato personalssimo, unilateral, solene e revogvel pelo qual algum dispe no todo ou em parte de seu patrimnio para depois de sua morte. O testamento serve tambm para a nomeao de tutores, reconhecimento de filhos, deserdao de herdeiros, revogao de testamentos anteriores e outras declaraes de ltima vontade. O testamento ato unilateral e individual, no podendo ser feito em conjunto com outra pessoa ( nulo o testamento conjuntivo). Probe-se, os pactos sucessrios, ou seja, estipulaes bilaterais, de feio contratual, em favor dos estipulantes ou de terceiros, afastando-se a possibilidade de contratos que tenham por objeto herana de pessoa viva (art. 426 C.C. pacta corvina). ato personalssimo, podendo ser revogado, conforme veremos adiante. O testamento, por ser um negcio jurdico, requer para a sua validade agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. um negcio jurdico que requer uma srie de solenidades. Caso no sejam observadas, o ato ser considerado nulo (conforme a regra geral do art. 166, V do CC). Tambm necessria a anlise da capacidade testamentria ativa e passiva. Capacidade Testamentria Ativa
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A capacidade testamentria ativa a capacidade para fazer o testamento. O Cdigo Civil estabelece apenas como incapazes de testar (art. 1.860 CC): os menores de dezesseis anos, os desprovidos de discernimento (ex.: os que no estiverem em perfeito juzo, surdosmudos, que no puderem manifestar a sua vontade, etc.) e a pessoa jurdica. Assim, podem testar o cego, o analfabeto, o prdigo, o falido, etc. Os maiores de 16 anos, mas menores de 18 anos, apesar de relativamente incapazes, podem testar, mesmo sem a assistncia de seu representante legal. A incapacidade posterior elaborao do testamento no o invalida. A capacidade para testar deve existir no momento em que o testamento feito, pois a incapacidade superveniente no invalida o testamento eficaz. O testamento do incapaz no pode ser convalidado com a supervenincia da capacidade. Capacidade Testamentria Passiva A capacidade testamentria passiva a capacidade para adquirir por testamento. Rege-se pela regra genrica de que so capazes todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, maiores ou menores, existentes ao tempo da morte do testador. No podem ser contemplados por testamento as coisas inanimadas, os animais e as entidades msticas. Quem j no ouviu uma estria de que uma senhora deixou todos os seus bens para seu gatinho? Pois isso proibido em nosso direito. O que ela pode fazer deixar seus bens para uma terceira pessoa, desde que esta trate bem de seu animal de estimao. Se o beneficirio do testamento j morreu (pr-morto), a clusula considerada caduca. So absolutamente incapazes para adquirir por testamento: Os indivduos no concebidos (o nascituro possui capacidade, pois j foi concebido) at a morte do testador, salvo se a disposio deste se referir prole eventual de pessoas por ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso. As pessoas jurdicas de direito pblico externo relativamente a imveis situados no Brasil So relativamente incapazes para adquirir proibindo que se nomeiem herdeiros ou legatrios:
por
testamento, 21
A pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, seu cnjuge, seus ascendentes, descendentes, e irmos. As testemunhas do testamento. O concubinrio (amante) do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de 05 anos. O tabelio, civil ou militar, o comandante, ou escrivo, perante o qual se fizer, assim como o que fizer, ou aprovar o testamento. Restries No se pode dispor de mais da metade dos bens havendo herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge sobrevivente), salvo se os mesmo forem deserdados. As disposies que excederem metade disponvel ser reduzida ao limite dela. Reduzemse tambm as doaes feitas em vida, que atingiram a legtima dos herdeiros necessrios (so chamadas doaes inoficiosas). Um testamento pode ser revogado por outro (de qualquer espcie), total ou parcialmente. No h uma hierarquia entre os testamentos.
DESERDAO (arts. 1.961 e segts.) Deserdao o ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado alguma conduta prevista na lei como causa. Requisitos de Eficcia A deserdao exige a concorrncia dos seguintes requisitos: Existncia de herdeiros necessrios. Testamento vlido (s pode haver deserdao por testamento, sendo proibido por escritura pblica, instrumento particular, termo judicial ou codicilo veremos este termo mais adiante). Expressa declarao da causa prevista em lei. Propositura de ao ordinria. Causas de Deserdao:
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Alm das causas que autorizam a indignidade (art. 1.814 CC), acrescenta-se: A) Deserdao dos descendentes por seus ascendentes (art. 1.962 CC): ofensa fsica, injria grave; relaes ilcitas com a madrasta ou padrasto; desamparo do ascendente, em alienao mental ou grave enfermidade. B) Deserdao dos ascendentes pelos descendentes (art. 1.963 CC): ofensa fsica; injria grave; relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto com o marido ou companheiro da filha ou o da neta; desamparo do filho ou do neto com deficincia mental ou grave enfermidade. Efeitos da Deserdao Os efeitos da deserdao so pessoais. Isto , atingem o herdeiro excludo, como se ele morto fosse. Mas os seus descendentes herdam por representao, ante o carter personalssimo da pena civil. No basta que o testador deserde o herdeiro. Cumpre aos outros herdeiros promover, no prazo de 04 anos (contados da abertura do testamento) ao de deserdao para confirmar a vontade do morto. O deserdado ter direito de defesa. No se provando o motivo da deserdao, o testamento produzir efeitos em tudo o que no prejudicar a legtima do herdeiro necessrio. Mera reconciliao do testador com o deserdado no gera ineficcia da deserdao. Deve ser realizada a revogao por testamento (trata-se do perdo). Distino entre Indignidade e Deserdao A excluso por indignidade se refere sucesso legtima e afasta da sucesso tanto os herdeiros legtimos, quanto os testamentrios, necessrios ou no, inclusive o legatrio; a deserdao se refere sucesso testamentria, servindo apenas para privar da herana os herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge), inclusive quanto parte legtima. A excluso por indignidade funda-se exclusivamente nos casos do art. 1.814 CC e a deserdao repousa na vontade exclusiva do autor da herana, desde que fundada em motivo legal.
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FORMAS DE TESTAMENTO 1) ORDINRIO a) Pblico b) Particular c) Cerrado 2) ESPECIAL a) Militar b) Martimo c) Aeronutico
1 TESTAMENTO PBLICO (arts. 1.864 a 1.867 CC) Testamento pblico o lavrado por tabelio em livro de notas, de acordo com a declarao de vontade do testador, exarada verbalmente (o mudo no pode) em lngua nacional, perante o oficial. o testamento mais seguro. Porm tem o inconveniente de permitir a qualquer pessoa conhecer o seu teor. Podem testar de forma pblica: os analfabetos, os surdos (desde que no sejam mudos). O cego s pode testar por testamento pblico. S no podem assim testar os mudos e os surdos-mudos. Requisitos Ser exarado verbalmente. Admite-se a entrega de minuta previamente elaborada, mas mesmo assim exige-se a declarao verbal. Por isso os mudos e os surdos-mudos no podem testar assim. Escrito por oficial pblico. Presenciado por 02 (duas) testemunhas idneas, que assistiram a todo o ato. Novamente lido (voz alta e inteligvel). Ser assinado por todos (testador, testemunhas e oficial). Meno de observncia das formalidades. Com a abertura da sucesso, o traslado apresentado em juzo. Depois de lido e no tendo vcios o Juiz ordena o registro e cumprimento.
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2 TESTAMENTO CERRADO (arts. 1.868 a 1.875 CC) Testamento cerrado o escrito em carter sigiloso, feito e assinado pelo testador ou por algum a seu rogo, completado por instrumento de aprovao lavrado por oficial pblico em presena de 02 (duas) testemunhas idneas. Tambm chamado de secreto ou mstico. O analfabeto e o cego no podem testar desta forma. O surdomudo s poder fazer esse testamento se souber ler e escrever. Ao entreg-lo ao oficial deve escrever na face externa que seu testamento cuja aprovao lhe pede. Contm quatro elementos: a) Cdula testamentria - escrita pelo testador (ou algum a seu rogo, desde que no seja beneficirio), em carter sigiloso. As disposies testamentrias esto nesta fase. b) Auto de entrega - o testador (no se admite portadores) entrega a cdula ao tabelio na presena das testemunhas, que no precisam saber do teor do testamento. c) Auto de aprovao - lavrado pelo oficial pblico para assegurar a autenticidade do ato; todos (oficial, testador, testemunhas) assinam o instrumento. d) Cerramento - o tabelio lacra o envelope com cera derretida, costura a cdula com cinco pontos de retrs e lana pingos de lacre sobre cada um. Aps isso o tabelio entrega ao testador, lanando em seu livro nota do lugar, ano, ms e dia em que o testamento foi aprovado e entregue. Requisitos: Escrito (em lngua nacional ou estrangeira art. 1.871 CC) e assinado pelo testador; pode ser escrito mecanicamente, desde que todas as pginas sejam numeradas e autenticadas com sua assinatura (art. 1.868, pargrafo nico CC). Entregue ao oficial na presena de 02 (duas) testemunhas. Oficial pergunta se este o testamento e exara o auto de aprovao, tendo-o por bom, firme e valioso. Leitura do auto de aprovao.
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cerrado (fechado e lacrado) e costurado. Morto o testador, deve o testamento cerrado ser apresentado ao Juiz para as formalidades da abertura, e para que o Juiz mande registrar, arquivar e cumprir (arts. 1.125 e 1.126 do C.P.C.). Observaes: 1. Esto proibidas de usar este testamento as pessoas que no saibam ler (analfabetos e cegos). 2. As testemunhas, ao contrrio do testamento pblico, no sabem quais so as disposies testamentrias. 3. Desvantagens: possui muitas formalidades, pode ser ocultado; qualquer vcio o invalida (ex: lacre rompido). 3 TESTAMENTO PARTICULAR (arts. 1.876 a 1.880 CC) O testamento particular (tambm chamado de aberto, olgrafo ou privado), o escrito pelo testador e lido em voz alta perante trs testemunhas idneas, que tambm assinam. a forma menos segura de se testar, porque depende de confirmao em juzo pelas testemunhas. permitido aos que sabem ler e escrever. No pode ser utilizado pelo cego, analfabeto e os incapacitados de escrever. Requisitos: Escrito de prprio punho pelo testador ou mediante processo mecnico (art. 1.876 CC) neste caso no pode conter rasuras ou espaos em branco. 03 (trs) testemunhas. Leitura do testamento pelo testador. Publicao, em juzo, aps a morte do testador. Homologao do testamento pelo Juiz. Sobrevivncia de pelo menos uma das testemunhas. Se as testemunhas forem afirmativas (contestes) sobre o fato ou pelo menos da leitura perante elas e reconheam suas assinaturas o testamento ser confirmado. Em casos excepcionais o testamento sem testemunhas poder ser confirmado pelo Juiz, desde que se convena da sua veracidade.
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Morto o testador, ser publicado em juzo, com citao dos herdeiros legtimos. Pelo menos uma das testemunhas deve reconhecer sua autenticidade. Aps isso e ouvido o Ministrio Pblico o Juiz confirmar o testamento.
4 TESTAMENTOS ESPECIAIS So os de carter provisrio, feitos em situaes de emergncia. A) Testamento Martimo e Aeronutico O testamento martimo ou aeronutico consiste na declarao de vontade feita a bordo de navios ou aeronaves de guerra ou mercantes, em viagem de alto mar. Deve ser lavrado pelo comandante ou escrivo de bordo perante duas testemunhas idneas. Observao: se o testador no morrer na viagem ou nos 90 dias subseqentes aps o desembarque, o testamento perde a validade (caduca). B) Testamento Militar Testamento militar a declarao de ltima vontade feita por militares e demais pessoas a servio do exrcito em campanha, dentro ou fora do pas. Deve ser escrito por autoridade militar, na presena de duas testemunhas. Admite a forma nuncupativa, isto , feita por pessoa ferida; neste caso, pode ser feito de viva voz na presena de duas testemunhas. Em qualquer hiptese, se o testador no morrer na guerra ou nos 90 dias subseqentes em lugar onde possa testar na forma ordinria, o testamento caducar. Registro, Arquivamento e Cumprimento Aps a morte do testador, o testamento deve ser apresentado ao Juiz que o mandar registrar, arquivar e cumprir, se no houver vcio externo que o torne suspeito de nulidade ou falsidade. Depois de efetuado o registro, o mrito das disposies testamentrias ser examinado no inventrio ou em ao ordinria prpria. Clusula de Inalienabilidade Clusula de inalienabilidade consiste no meio de vincular, absoluta ou relativa, vitalcia (enquanto viver o beneficirio) ou temporariamente, os bens deixados pelo testador aos herdeiros, que www.pontodosconcursos.com.br 27
deles no podero dispor. O testador deixa bens imveis a seu filho, mas sabendo que o mesmo perdulrio, vincula com essa clusula. Seu filho no poder vender e muito menos doar os imveis. S poder us-los ou goz-los (alugar). Extingue-se com o bito do beneficirio, a no ser que este vincule, tambm, ao seu herdeiro. Essa clusula envolve a impenhorabilidade e a incomunicabilidade, salvo disposio em contrrio. No atinge frutos e rendimentos. Testemunha Testamentria a pessoa que tem capacidade para assegurar a veracidade do ato que se quer provar, subscrevendo o ato; no caso o testamento. So absolutamente incapazes de testemunhar: menores de 16 anos, enfermos mentais, surdo, cego e analfabeto. Efeito nulidade de pleno direito do testamento. So relativamente incapazes de testemunhar: herdeiro institudo, seus ascendentes, descendentes, irmos e cnjuge; legatrio, bem como seus ascendentes, descendentes, irmos e cnjuge. Efeito validade do testamento, mas nula qualquer disposio em favor do incapaz.
INEXECUO DO TESTAMENTO Sendo o testamento um ato jurdico, para que possa produzir efeitos jurdicos, dever satisfazer as condies genricas (capacidade do testador, objeto lcito e possvel, forma solene e consentimento vlido), sob pena de nulidade e anulabilidade. Alm disso, ainda existem causas que impedem o testamento de produzir seus efeitos jurdicos: Revogao Rompimento Caducidade Nulidade Absoluta ou Relativa 1 - Revogao
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Revogao o ato pelo qual o testador, conscientemente, torna ineficaz o testamento anterior, manifestando vontade contrria que nele se encontra expressa. Um testamento s pode ser revogado por outro, mesmo que de modalidade diversa (um testamento pblico pode revogar um cerrado; um testamento particular pode revogar um cerrado, etc.). O importante que o novo testamento seja vlido. No entanto irrevogvel o testamento na parte em que o testador reconhece filho havido fora do casamento. O testamento revogado no se restaura pelo fato deste ter sido revogado posteriormente (no h repristinao no testamento). Um codicilo (veremos adiante esta expresso) no pode revogar um testamento, mas este pode revogar o codicilo. A revogao, quanto a sua extenso, pode ser classificada em: a) total - o testamento superveniente retira a eficcia de todas as disposies testamentrias anteriores. b) parcial - retira algumas das disposies, subsistindo as demais. J quanto forma utilizada, pode ser classificada em: a) expressa (ou direta) - declarao inequvoca, explcita do testador novo testamento revoga o anterior (pode ser total ou parcial). b) tcita (ou indireta) quando o testador no declara que revoga o anterior, mas h incompatibilidade entre as disposies deste e as do novo testamento ou em caso de dilacerao ou abertura do testamento cerrado, pelo testador, ou por outrem, com o seu consentimento, ou quando o testado alienar voluntariamente a coisa legada. 2 Rompimento a inutilizao do testamento por perda de validade em razo da ocorrncia de certos fatos previstos em lei. Exemplo: quando houver a supervenincia de descendente sucessvel ao testador, que o no tinha ou no o conhecia quando testou ou quando o testamento foi feito na ignorncia de existirem outros herdeiros necessrios. O testador no teria disposto de seus bens em testamento se soubesse da existncia de algum herdeiro necessrio. Tambm chamado de revogao presumida (o testamento chamado de rupto). www.pontodosconcursos.com.br 29
3 Caducidade Ocorre a caducidade quando as disposies testamentrias no prevalecero, embora vlidas, pela ocorrncia de obstculo superveniente. Exemplo: herdeiro morreu antes do testador; herdeiro renuncia ou foi excludo; perecimento da coisa legada, etc. Caducar o testamento martimo e o militar, trs meses aps o momento em que o testador podia testar de forma ordinria e no o fez. 4 Nulidade e Anulabilidade O testamento pode ser anulado se contiver defeito leve ou grave. Pode atingir o testamento em sua totalidade (neste caso abre-se a sucesso legtima) ou em parte (prevalece a parte vlida do testamento, abrindo-se sucesso legtima, se for o caso, quanto ao que for anulado). a) Nulidade: incapacidade do testador; impossibilidade ou ilicitude do objeto; inobservncia das formas legais e nulidade das disposies. Requerimento de qualquer interessado, do Ministrio Pblico ou de ofcio pelo Juiz. b) Anulabilidade: erro substancial na designao da pessoa do herdeiro, legatrio ou da coisa legada; dolo; coao ou fraude. Requerimento apenas do interessado, respeitando o prazo decadencial de quatro anos. TESTAMENTEIRO Testamenteiro (ou executor testamentrio) a pessoa encarregada de dar cumprimento s disposies de ltima vontade do autor da herana (de cujus). Geralmente o prprio testador nomeia o testamenteiro (no prprio testamento ou em codicilo). Qualquer pessoa natural (no pode ser pessoa jurdica), desde que capaz e idnea pode ser nomeada testamenteira. No caso de omisso, o Juiz pode nomear uma pessoa da sua confiana (dativo). O testador poder nomear um ou vrios testamentrios que podem ser sucessivos, conjuntos ou solidrios. O testamenteiro, se no for herdeiro ou legatrio, recebe uma remunerao chamada de vintena. Esta varia de 1% a 5% de acordo com importncia da herana e dificuldade na execuo do testamento, arbitrado pelo Juiz.
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O testamenteiro deve ser citado para o inventrio e ouvido em todos os atos e termos do processo.
CODICILO Codicilo (do latim codicilus diminutivo de codex pequeno cdigo) o ato de ltima vontade pelo qual o disponente traa diretrizes sobre assuntos de pequeno valor, tais como despesas, disposio sobre enterro, ddivas de pequeno valor, mveis e roupas, etc. Pode tambm nomear ou substituir testamenteiro, perdoar herdeiro indigno, etc. No entanto no meio idneo para instituir herdeiros, efetuar deserdaes ou reconhecer filho havido fora do casamento. O codicilo no pode revogar o testamento; apenas o completa em pequenos pontos. No se exigem maiores formalidades; basta que o instrumento seja escrito, datado e assinado pelo testador. Tambm chamado de pequeno testamento.
LEGADO Legado a disposio testamentria a ttulo singular, pela qual o testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima, um ou mais objetos individualizados ou uma certa quantia em dinheiro. O legado tpico de sucesso testamentria, recaindo sobre uma coisa certa e determinada (ex.: deixo a meu amigo minha biblioteca; deixo a meu sobrinho o meu piano, etc.). O legado, quanto ao objeto, pode ser de: coisas corpreas ou incorpreas, crdito ou de quitao de dvidas, alimentos; usufruto, imvel, dinheiro; renda ou penso peridica. O legatrio no obrigado a aceitar o legado, podendo renunciar tcita ou expressamente. Os legados podem caducar (ex.: anulao do testamento; alienao, modificao ou perecimento da coisa; falecimento do legatrio antes do testador; revogao; indignidade, etc.). DIREITO DE ACRESCER Quando vrios herdeiros ou legatrios, pela mesma disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes
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determinados, e qualquer deles no puder (ex.: pr-morte, indignidade, renncia, etc.) ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer dos outros co-herdeiros ou co-legatrios (salvo direito do substituto, que ser visto a seguir). Exemplo: A deixa seus bens a B, C e D. Se um deles falecer antes de A, sua parte retornar ao monte, acrescendo ao quinho dos outros dois. Mesmo que D tenha filhos estes no recebero os bens por representao. Obs. No haver direito de acrescer se a cdula testamentria for declarada nula ou anulada, caso em que subsistir a sucesso legtima (art. 1.788 CC). Requisitos Nomeao de co-herdeiro disposio testamentria. ou co-legatrio, na mesma
Deixa dos mesmos bens ou da mesma poro de bens. Ausncia de cotas hereditrias. SUBSTITUIES Substituio hereditria (do latim sub instituto instituio em segundo plano) a disposio testamentria na qual o testador chama uma pessoa para receber, no todo ou em parte, a herana ou o legado, na falta ou aps o herdeiro ou o legatrio nomeado em primeiro lugar. O testador, prevendo a hiptese de um herdeiro ou legatrio no aceitar ou no poder aceitar a herana, nomeia-lhe substitutos. Pode ocorrer nas hipteses de premorincia (morrer primeiro), excluso por indignidade, renncia, no implemento de condio imposta pelo testador, etc. Espcies: 1) Vulgar ou Ordinria a) simples (ou singular) b) coletiva (ou plural) c) recproca 2) Fideicomissria 3) Compendiosa
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1 Substituio Vulgar ou Ordinria Ocorre a substituio vulgar quando o testador designa uma ou mais pessoas para ocupar o lugar do herdeiro ou legatrio que no quiser ou no puder aceitar o benefcio. Estabelece a vocao direta ( uma substituio direta), pois o substituto herda diretamente do de cujus, e no do substitudo. A substituio vulgar pode ser: Simples quando designado um s substituto ao herdeiro ou legatrio. Exemplo: deixo meus bens para A. Se ele no quiser os bens iro para B. Coletiva quando h mais de um substituto. Exemplo: deixo meus bens para A. Se ele no quiser os bens iro para B e C. Recproca quando o testador, ao instituir uma pluralidade de herdeiros ou legatrios, os declara substitutos uns dos outros (admite-se tambm a nomeao de uma pessoa estranha). Exemplo: deixo meus bens para A, B ou C. Se um deles no quiser (ou no puder aceitar) a quota dele ir para os demais herdeiros (ou para uma outra pessoa, D). 2 Substituio Fideicomissria O Fideicomisso forma de substituio indireta. Consiste a substituio fideicomissria na instituio de herdeiro ou legatrio com a obrigao de, por sua morte, a certo tempo ou sob condio preestabelecida, transmitir a herana ou o legado a uma outra pessoa. Estabelece-se uma vocao dupla: direta (para o herdeiro ou legatrio institudo, que desfrutar do benefcio por um certo tempo estipulado pelo de cujus) e indireta (ou oblqua para o substituto). Exemplo: deixo minha fazenda para A (que meu caseiro h muitos anos), mas com a sua morte estes bens passaro a ser dos filhos de B (que irmo). Notem que neste caso B no herdeiro necessrio do de cujos. Seus filhos so meus sobrinhos. Melhor esclarecendo. No fideicomisso participam trs pessoas. Observem o nome das pessoas envolvidas: a) fideicomitente - o testador. b) fiducirio (ou gravado) - a pessoa que chamada a suceder em primeiro lugar e que dever passar os bens para o
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fideicomissrio; titular da propriedade resolvel e pode praticar todos os atos inerentes ao domnio. c) fideicomissrio - o ltimo destinatrio da herana ou legado. Segundo o atual Cdigo, o fideicomissrio deve ser pessoa no concebida ao tempo da abertura da sucesso. Caso o fideicomissrio j tenha nascido, no haver fideicomisso, mas usufruto. O fideicomissrio ser o proprietrio dos bens fideicomitidos e o fiducirio passar condio de usufruturio, pelo tempo de durao que fora previsto originalmente. Se o fideicomissrio no nascer a propriedade plena se consolida nas mos do fiducirio. O fideicomisso s pode ser institudo sobre a metade disponvel, no podendo comprometer a legtima. Possui trs modalidades: vitalcio a substituio ocorre com a morte do fiducirio. a termo a substituio ocorre no momento fixado pelo testador. condicional quando depende de cumprimento de condio resolutiva. 3 Substituio Compendiosa A substituio compendiosa constitui um misto de substituio vulgar e substituio fideicomissria. O testador d substituto ao fiducirio ou ao fideicomissrio, prevendo que um ou outro no queira ou no possa aceitar a herana ou o legado. Fideicomisso X Usufruto Usufruto - um direito real sobre coisa alheia, sendo que o domnio se divide em duas partes, cada uma com seu titular (nu proprietrio - direito de dispor e reaver - e usufruturio - direito de usar e fruir), que exercem seus direitos simultaneamente. Fideicomisso - espcie de substituio testamentria em que as partes (fiducirio e fideicomissrio) exercem a propriedade plena, mas de forma sucessiva, permitindo que se beneficie prole eventual. Meus amigos e alunos. O tema da aula de hoje foi sobre o Direito das Sucesses. O novo Cdigo introduziu inmeras alteraes em relao ao regime anterior. Portanto, mais uma vez, alerto para que tenham cuidado com livros e exames antigos, j superados. www.pontodosconcursos.com.br 34
Completando a aula, vamos agora apresentar o nosso quadro sintico da matria dada nesta aula, cuja leitura indispensvel, pois muito importante visualizar toda a matria fornecida hoje. Esse quadrinho facilita muito o estudo, pois um resumo do que foi falado na aula e ajuda o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula. Vamos a ele. Quadro Sintico DIREITO DAS SUCESSES 1 Conceito conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, em virtude de lei ou testamento. 2 Contedo Sucesso em Geral (arts. 1.784/1.828 CC) Sucesso Legtima (arts. 1.729/1.756 CC) Sucesso Testamentria (arts. 1.757/1.990 CC) Inventrio e Partilha (arts. 1.991/2.027 CC temas que sero vistos na prxima aula) 3 Sucesso em Geral Abertura (delao) morte comprovada do de cujus Transmisso - Princpio da Saisine posse imediata Capacidade Sucessria - para receber bens. Herdeiros: legtimos (ordem legal), necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge) e testamentrios (designados pelo testamento). Indignidade incapacidade sucessria que priva algum de receber a herana (arts. 1.814/1.818 CC). Aceitao ato unilateral, indivisvel, incondicional, no h retratao. Renncia ato solene, unilateral e indivisvel, no aceitando a herana; deve respeitar direitos de credores e irretratvel. Cesso transferncia da herana a outrem 4 Sucesso Legtima. Ordem de Vocao Hereditria:
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a) Descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc) em concorrncia com o cnjuge sobrevivente (salvo se este for casado com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens; ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares). b) Ascendentes (pais, avs, bisavs, etc.) em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. c) Cnjuge sobrevivente (suprsite) d) Convivente sobrevivente e) Colateral at 4 grau ordem preferencial: irmo (2 grau); sobrinho (3 grau); tio (3 grau); sobrinho-neto (4 grau); tioav (4 grau) e primo-irmo (4 grau). f) Municpios, Distrito Federal ou Unio Herana Jacente e Vacante 5 Direito de Representao a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse (art. 1.851 CC). 6 Sucesso Testamentria a transmisso hereditria se opera por ato de ltima vontade, revestido da solenidade requerida por lei. a) Testamento - um ato personalssimo, unilateral, solene e revogvel pelo qual algum dispe no todo ou em parte de seu patrimnio para depois de sua morte. Permite a instituio de herdeiro (sucessor a ttulo universal) ou legatrio (sucessor a ttulo singular). b) Deserdao - ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado alguma conduta prevista na lei como causa. c) Formas de Testamento 1 - Ordinrio a) pblico b) particular c) cerrado 2 - Especial
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a) martimo ou aeronutico b) militar d) Inexecuo do testamento a) revogao b) rompimento c) caducidade d) nulidade e anulabilidade e) Codicilo ato de vontade pelo qual o disponente traa diretrizes sobre assuntos de pequeno valor (pequenas doaes, roupas, forma de enterro, etc.). f) Legado disposio testamentria a ttulo singular em que o testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou mais objetos individualizados e certa quantia em dinheiro. g) Direito de Acrescer - vrios herdeiros ou legatrios, pela mesma disposio testamentria, forem conjuntamente chamados herana em quinhes determinados, e qualquer deles no puder ou no quiser aceit-la, a sua parte acrescer dos outros co-herdeiros ou co-legatrios. h) Substituies 1) Vulgar ou Ordinria (simples, coletiva ou recproca) 2) Fideicomissria 3) Compendiosa
TESTES
Lembrando que todos estes testes j caram em provas e concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado na aula de hoje, completando a aula. 1) Segundo o disposto no artigo 1.784 do Cdigo Civil, aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. At o momento da partilha, os bens do falecido so considerados imveis,
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a) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de fato, inalienveis e em condomnio. b) divisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, inalienveis e em condomnio. c) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, alienveis e em condomnio. d) indivisveis, coletivos da inalienveis e em condomnio. espcie universalidade de direito,
2) Bernardo faleceu, deixando uma soma de dinheiro depositada em banco, aes de uma companhia, dois automveis e os utenslios domsticos de sua residncia, no valor total de R$ 300.000,00. Neste caso, pode-se afirmar que: a) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, pode ser feita por instrumento particular, sendo a herana, sob cogitao, mvel, embora indivisvel, at a partilha. b) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, deve ser feita por escritura pblica, sendo a herana, sob cogitao, imvel, mas divisvel, at a partilha. c) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, pode ser feita por instrumento particular, sendo a herana, sob cogitao, mvel e divisvel, podendo ser antecipada a partilha. d) a cesso de direitos hereditrios, pelo herdeiro de Bernardo, deve ser feita por escritura pblica, sendo a herana, sob cogitao, imvel e indivisvel, at a partilha. 3) Assinale a alternativa correta: a) o direito sucesso aberta considerado bem mvel, desde que nela somente haja bens mveis. b) o direito sucesso aberta considerado bem imvel, podendo ser alienado por instrumento particular. c) ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente de indivisibilidade. d) o direito sucesso aberta considerado bem imvel, mas somente pode haver alienao ou cesso aps a partilha.
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4) Assinale a alternativa CORRETA, de acordo com o Cdigo Civil. a) O co-herdeiro, da constncia do processo de inventrio, s poder ceder a ttulo oneroso a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso depois de respeitado o direito de preferncia do(s) outro(s) coherdeiro(s). b) A herana de pessoa viva pode ser objeto de contrato, desde que feito o negcio mediante escritura pblica. c) No h como conviver, na mesma sucesso, suas duas modalidades (legtima e testamentria). d) O cnjuge sobrevivente e o companheiro(a) sobrevivente so sempre considerados herdeiros necessrios. 5) Esto legitimados a suceder, na sucesso legtima: a) os j nascidos, os concebidos e a prole eventual de pessoas j existentes. b) as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso. c) apenas as pessoas j nascidas com vida ao tempo da abertura da sucesso. d) as pessoas fsicas e jurdicas existentes ao tempo da abertura da sucesso. 6) A aceitao da herana: a) jamais pode ser tcita. b) presumida pelo fato de haver o herdeiro promovido o funeral do de cujus. c) s se configura com a habilitao do herdeiro em inventrio. d) no se configura quando o herdeiro promove a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais herdeiros. 7) Assinale a alternativa correta: a) o cnjuge sobrevivente por ser herdeiro facultativo pode ser afastado da sucesso pela via testamentria.
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b) os colaterais por serem herdeiros necessrios nunca podem ser afastados da sucesso. c) so herdeiros necessrios os descendentes, ascendentes e o cnjuge. d) so herdeiros necessrios os descendentes e os ascendentes, somente. 8) Antnio divorciado de Maria, com quem teve dois filhos, Jos e Joo, hoje maiores e casados. Depois do divrcio e da partilha de bens, Antnio passou a viver maritalmente com Beatriz, com a qual no teve descendentes. Enquanto mantinha unio estvel com Beatriz, o pai de Antnio faleceu, tornando-se este, ento, nico herdeiro de vasto patrimnio imobilirio, que acabou por no usufruir em virtude de ter falecido trs dias depois de seu pai. Assinale a alternativa correta. a) Os bens de Antnio, havidos antes do falecimento do pai, sero partilhados aos dois filhos do primeiro casamento (Jos e Joo) e os havidos por herana de seu pai, sero partilhados companheira (Beatriz). b) Os bens de Antnio, havidos antes do falecimento do pai, cabero metade ex-mulher (Maria) e metade aos dois filhos nascidos naquele casamento (Jos e Joo), enquanto que os bens havidos por herana do pai, cabero metade companheira (Beatriz) e metade aos dois filhos (Jos e Joo). c) Beatriz ter direito metade do que couber a cada um dos filhos (Jos e Joo). d) Todos os bens cabero aos dois filhos (Jos e Joo). 9) Tratando-se de direito das sucesses, marque a opo incorreta. a) a companheira, quando concorrer com filhos comuns, tem direito metade do que couber a cada um deles. b) o direito sucesso aberta pode ser objeto de cesso por escritura pblica, observado o direito de preferncia do co-herdeiro. c) o testamento pblico, lavrado no cartrio de notas, pode ser revogado por testamento martimo. d) extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o prazo da data do seu registro.
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10) Companheiro, na concorrncia com colateral de 3. grau do falecido, na sua sucesso quanto aos bens onerosamente adquiridos na vigncia da unio estvel, far jus a: a) 1/2 do que couber ao colateral. b) 1/3 daquela herana. c) 1/4 daquela herana. d) quota equivalente ao que, legalmente, couber ao colateral. 11) Configura-se o instituto da representao, em direito das sucesses, quando : a) por testamento ou disposio de ltima vontade, parentes do falecido so chamados a suceder herdeiros no necessrios. b) por testamento ou disposio de ltima vontade, o falecido nomeia representantes para os herdeiros menores, confiando-lhes, enquanto durar a menoridade, a guarda e administrao dos bens herdados. c) a lei determinar que certos herdeiros, menores ou incapazes, sejam representados, nos atos da vida civil, por tutores, curadores ou por aqueles que detenham o poder familiar como decorrncia de determinao judicial. d) a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivesse. 12) Assinale a alternativa correta: a) aberta a sucesso, no tendo descendentes ou ascendentes sucessveis, o companheiro ou companheira sobrevivente, ter direito totalidade da herana; b) quando o herdeiro renuncia ao quinho da herana a que tinha direito, os seus sucessores podem represent-lo na herana; c) os herdeiros colaterais somente sero chamados a suceder na ausncia de cnjuge sobrevivente; d) o direito de representao d-se na linha reta descendente, mas nunca na ascendente; 13) correto afirmar que o testamento pblico, com o Cdigo Civil de 2002: a) exige a presena de 03 (trs) testemunhas para o ato.
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b) sempre escrito manualmente e nunca mecanicamente. c) a nica forma permitida ao cego. d) aquele que s pode ser feito nas dependncias de um tabelionato. 14) Romper-se- o testamento se: a) o testador dispuser de sua metade, no contemplando herdeiros necessrios de cuja existncia saiba. b) ocorrer supervenincia de descendente sucessvel ao testador, que no tinha ou no o conhecia quando testou. c) o testador manifestar vontade contrria que se encontra expressa no anterior. d) herdeiro nomeado desamparou o autor da herana, sendo descendente seu, com o intuito de atentar contra sua vida. 15) Em relao herana, correto afirmar que: a) os atos de aceitao ou de renncia da herana so irrevogveis. b) os herdeiros necessrios so os descendentes e os ascendentes. c) o testamento pblico deve ser presenciado, pelo menos, por 03 (trs) testemunhas, sob pena de nulidade. d) os herdeiros necessrios podem ser deserdados, de acordo com a vontade do testador. 16) Sobre o direito de representao na sucesso legtima, INCORRETO afirmar que: a) na linha ascendente nunca h direito de representao. b) se uma herdeira for declarada indigna, sua filha no herda no seu lugar. c) na linha transversal s h direito de representao em favor do sobrinho do falecido. d) na linha descendente sempre h direito de representao. 17) Sobre a sucesso legtima, INCORRETO afirmar: a) deixando o falecido apenas uma av materna, uma av paterna e um av paterno, a herana ser dividida em trs partes iguais.
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b) descendentes, ascendentes e cnjuge do falecido tm direito parte legtima da herana, por serem herdeiros necessrios. c) com a morte do seu marido existe a possibilidade de a viva concorrer na herana com filhos do falecido, ainda que no sejam descendentes dela. d) na sucesso colateral, cada irmo bilateral herda o dobro do que cada irmo unilateral. 18) A elabora testamento cerrado deixando a cota disponvel de seu patrimnio a dois sobrinhos X e Y, designando aos nomeados o quinho de cada um. Um ano depois, em razo de uma discusso entre os familiares envolvendo o testador e os beneficirios, A elabora novo testamento pblico, deixando os mesmos bens a uma prima. Aps dois anos, muito doente e recebendo zelosa dedicao dos sobrinhos em sua enfermidade, A revoga expressamente, por outro testamento, sem estabelecer quaisquer novas disposies testamentria e vem a falecer. Assinale a alternativa correta: a) a herana ser recolhida toda sucesso legtima, de acordo com a ordem de vocao hereditria, j que a vontade revogatria subsiste como expresso da ltima vontade do falecido. b) o testamento cerrado jamais se considera revogado pelo segundo ato do testado, pois s se permite a revogao quando feita por testamento revogatrio na mesma forma pela qual foi feito o testamento primitivo, no caso a revogao s poderia ter sido feita pela forma cerrada tambm. Assim, os sobrinhos permanecem como os beneficirios da deixa testamentria. c) o testamento cerrado foi revogado tacitamente pelo pblico, o qual, por sua vez, foi revogado pelo terceiro ato de ltima vontade. Como o ltimo testamento no disps sobre os bens de forma diversa ou incompatvel ao primeiro, e tendo sido expressamente revogado o segundo ato, fica revigorado o testamento primitivo. Por essa razo, os sobrinhos recebero cada qual o seu quinho. d) o testamento, na qualidade de ato de ltima vontade, pode ser revogado de forma expressa, quando o testador o declarar sem efeito, no todo ou em parte; de forma tcita, quando fizer novas disposies que no correspondam as antigas sem mencionar que as revoga, ou
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quando alienar a coisa legada; ou de forma presumida, quando ocorrer supervenincia de descendente do testador, que no tinha ou desconhecia. Sendo expressa ou tcita a revogao pode ser efetuada por novo testamento ou por codicilo. Assim, os sobrinhos prevalecem como beneficirios. 19) Herdeiro poder ser excludo da sucesso: a) em nenhuma hiptese. b) se atentar contra a honra da pessoa que sucedeu. c) na tentativa contra a vida de outro interessado na sucesso. d) se ocorreu a cogitao do atentado contra a vida da pessoa que sucede. 20) Herdeiro necessrio poder ser privado da legtima: a) mediante simples determinao consignada em testamento pblico. do autor da herana
b) atravs de ao proposta pelo Ministrio Pblico no caso de homicdio contra a vida daquele. c) por interessados na sucesso que detenham a maioria das quotas legitimarias. d) por intermdio de ao aforada por qualquer interessado na sucesso na hiptese de fraude ou violncia que inibiu o falecido de dispor livremente de seus bens em testamento. 21) Caio falece na cidade de So Paulo e deixa testamento cerrado. Tcio, seu melhor amigo, encontra na residncia do de cujus o testamento. Tcio abre o testamento e descobre que fora nomeado como legatrio do nico bem deixado pelo de cujus, um apartamento na mencionada cidade. Caio no tinha nenhum herdeiro: a) Tcio dever pleitear a abertura do inventrio, juntando prova de sua condio o testamento de Caio. b) Tcio dever requerer a homologao judicial do testamento, pedido este que ser deferido pelo Juiz, requerendo posteriormente o incio do processo de inventrio.
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c) o testamento no ser considerado vlido na medida em que Tcio no poderia t-lo deslacrado, cabendo a herana Municipalidade de So Paulo. d) Tcio dever simplesmente requerer a transferncia da propriedade junto ao Registro de Imveis mediante apresentao do testamento.
GABARITO COMENTADO
1 Alternativa correta letra d. A herana tambm chamada de esplio ou monte. Constitui ela uma universalidade de bens sem personalidade jurdica, um patrimnio nico, um conjunto de direitos (ativo) e deveres (as dvidas, o passivo), representado pelo inventariante, at a homologao da partilha. uma universalidade de direito (veja artigos 1.791 e 91 CC). Para os efeitos legais a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II CC). H direitos que no se transmitem (ex.: direitos personalssimos, usufruto, etc.). No tocante s dvidas, os herdeiros s respondem at os limites da herana. indivisvel at partilha; um condomnio forado. Cada coherdeiro possui uma parte ideal da herana. O co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum ao esplio, mas pode ceder os direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. No entanto os demais co-herdeiros possuem direito de preferncia. 2 Alternativa correta letra d. Como vimos, mesmo havendo apenas bens mveis na herana, ela continua sendo considerada como bem imvel por determinao legal (ainda que os bens individualizados sejam, de fato, mveis). Os bens so inalienveis (at a partilha), mas poder haver a cesso. No entanto a cesso s poder ser feita por escritura pblica, conforme determinao dos artigos 1.793 e 166, IV, do CC. Veja, tambm a questo anterior. 3 Alternativa correta letra c. O art. 1.793, 3 CC, declara como ineficaz (nula) a disposio de bem componente do acervo da herana enquanto pendente a indivisibilidade (antes da partilha), se esta for realizada sem a devida autorizao judicial. Veja tambm as respostas das questes anteriores.
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4 Alternativa correta letra a. A cesso onerosa de quota da herana s pode ser feita a pessoa estranha depois de oferecida aos coherdeiros, para que exeram o direito de preferncia, tanto por tanto, conforme determinao do art. 1794 CC/02. Como vimos, proibida a herana de pessoa viva, tambm chamada de pacta corvina (art. 426 CC), em qualquer hiptese (letra b est errada). Uma pessoa pode deixar parte de sua herana para uma determinada pessoa (sucesso testamentria) e o resto ser partilhado como sucesso legtima; assim pode co-existir, na mesma sucesso, suas duas modalidades de sucesso: legtima e testamentria (letra c est errada). O companheiro(a) no herdeiro necessrio (letra d est errada). 5 Alternativa correta letra b. Legitimidade sucessria a aptido de uma pessoa para receber a herana do de cujus. Todas as pessoas mencionadas em todas as alternativas podem receber herana. Mas note que no cabealho da questo o examinador fala em sucesso legtima. Por fora do art. 1.798, do CC, s esto legitimadas as pessoas nascidas e as j concebidas (que tem seu direito patrimonial em estado potencial, pois lhes falta personalidade jurdica material). A pessoa ainda no concebida (prole eventual letra a) e a Pessoa Jurdica podem herdar, mas apenas se houver previso testamentria, com base no art. 1.799, I (sucesso testamentria). Observem que a letra c no estaria errada (est incompleta), no fosse a expresso apenas. 6 Alternativa correta letra d. A aceitao da herana o ato jurdico unilateral, expresso ou tcito, pelo qual o herdeiro manifesta sua vontade de receber a herana. A aceitao tcita decorre da prtica de atos prprios de herdeiro, com exceo dos atos oficiosos (funeral), dos atos meramente conservatrios e a cesso gratuita aos demais coherdeiros (isto , a renncia abdicativa), conforme previso contida no art. 1.805, do CC/02 7 Alternativa correta letra c. O art.1.845 CC, determina que so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge do autor da herana. Esses herdeiros tm direito metade dos bens da herana (legtima), s podendo ser afastado da sucesso por indignidade ou por deserdao.
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8 Alternativa correta letra d. O companheiro sobrevivente, nos termos do art. 1.790, do CC/02, s tem direito sucesso dos bens adquiridos de forma onerosa na constncia da unio estvel, pelo outro companheiro. Como no problema os bens foram adquiridos de forma gratuita (herana), s os filhos herdaro. 9 Alternativa incorreta letra a. A sucesso do companheiro est prevista no art. 1.790 do Cdigo Civil, abrangendo apenas os bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel. O inciso I, do citado artigo, garante companheira uma cota equivalente que por lei for atribuda aos filhos comuns do casal. Como vimos em questes anteriores pode haver a cesso de direitos hereditrios, respeitando-se o direito de preferncia (letra b); um testamento, seja ele qual for pode ser revogado por outro, tambm seja ele qual for, no havendo uma hierarquia entre os testamentos (letra c); registrado um testamento, o prazo para impugn-lo de cinco anos (letra d artigo 1.859 CC). 10 Alternativa correta letra b. O companheiro participar na sucesso do outro (companheiro) quanto aos bens adquiridos onerosamente, na constncia da unio estvel (art. 1.790 CC): a) se concorrer com filhos comuns ter direito a mesma quota destes; b) se concorrer com descendentes s do autor da herana (o de cujus), ter direito metade do que couber a cada filho; c) se concorrer com outros parentes sucessveis (ascendentes ou colaterais) ter direito a um tero da herana; no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. No caso o companheiro est concorrendo com colateral que pode ser de 2 grau (irmos), 3 grau (tios e sobrinhos) ou 4 grau (primos e tios-av). Portanto o companheiro ter direito a 1/3 da herana, dos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. 11 Alternativa correta letra d. Nos termos do disposto no art. 1.851 do CC a herana pode ser deferida por direito prprio (ou seja, ao herdeiro mais prximo) ou por representao (quando se chamado pela lei, a receber no lugar de um herdeiro pr-morto, que era mais prximo do de cujus). Quem herda por representao, herda por estirpe, recebendo o que receberia o representado, se vivo fosse.
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12 Alternativa correta letra d. O direito de representao s admitido na linha reta descendente (art. 1852 CC) e na linha transversal (tambm chamada de colateral), em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem (art. 1.853). No h direito de representao na linha ascendente. Como vimos o companheiro(a) somente ter direito totalidade dos bens na sucesso no caso de no haver descendentes, ascendentes e colaterais (letra a errada). Quando h a renncia, o quinho correspondente parte do renunciante acrescenta aos demais herdeiros do de cujus (herdeiros da mesma classe direito de acrescer) e no aos sucessores do renunciante. Os descendentes do renunciante, neste caso, no herdam por representao. Lembrando que a renncia irretratvel e irrevogvel (letra b errada). Os colaterais herdam no caso de no haver descendentes, ascendentes e cnjuge do de cujus. Repartem a herana com o companheiro do falecido. No havendo companheiro herdam na totalidade (letra c errada). 13 - Alternativa correta letra c. O testamento pblico feito por tabelio, em livro de notas, de acordo com a vontade declarada pelo testador. Deve ser lido em voz alta (exarado verbalmente), escrito por oficial pblico e assinado pelo testador, pelo tabelio e por duas testemunhas idneas. Diante da solenidade imposta, entendeu o legislador que ao cego somente deve ser permitido o testamento pblico, como forma de proteg-lo (art.1.867 CC). 14 Alternativa correta letra b. Essa alternativa traz disposio idntica redao do artigo 1.973 do CC. O rompimento do testamento forma de revogao presumida, ficta ou legal, de todos os seus termos. No confundir o rompimento (espcie de revogao ficta), com a revogao prevista no art. 1.969, que o ato consciente do testador que torna ineficaz o testamento anterior (ex: faz um novo testamento). 15 Alternativa correta letra a. Conforme redao do artigo 1.812 CC so irrevogveis os atos de aceitao ou renncia da herana. A letra b est incompleta, pois o cnjuge tambm herdeiro necessrio. O testamento pblico deve ser presenciado por 02 (duas) testemunhas (art. 1864, II CC). Os herdeiros necessrios podem ser deserdados, mas no pela vontade arbitrria do testador, mas por
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causas prevista na lei como a tentativa de homicdio doloso praticada contra o autor da herana. Outras hipteses: artigos 1.814, 1.862e 1.863 CC). 16 Alternativa incorreta letra b. Chama-se direito de representao quando se chamado pela lei, a receber no lugar de um herdeiro pr-morto, que era mais prximo do de cujus. Quem herda por representao, herda por estirpe, recebendo o que receberia o representado, se vivo fosse. Se um herdeiro for declaro indigno, seus sucessores herdam com se o indigno fosse morto antes da abertura da sucesso, portanto a letra b est errada. O direito de representao s admitido na linha reta descendente (letra d correta - art. 1852 CC) e na linha transversal (tambm chamada de colateral), em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem (so os sobrinhos art. 1.853 letra c correta). No h direito de representao na linha ascendente (letra a correta). 17 Alternativa incorreta letra a. Conforme o disposto no artigo 1.836, 2 CC, havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra metade aos ascendentes da linha materna. Desta forma a alternativa a est errada, pois a herana no ser dividida em trs partes, mas sim em duas partes. A av materna ficar com metade da herana, o av paterno ficar com 25% da herana e a av paterna ficar com 25% da herana. As demais alternativas, como vimos, esto perfeitas. 18 Alternativa correta letra a. Apesar da questo ser grande, o seu ponto central simples: h hierarquia entre os testamentos? Existe repristinao em relao aos testamentos? Resposta: no h hierarquia; prevalece sempre o ltimo. Alm disso, a pessoa revogando o segundo testamento, esse ato no restaura o primeiro testamento que j havia sido revogado. O ltimo testamento no contemplou ningum, por isso a herana ser distribuda pela sucesso legtima, seguindo a ordem legal e no pela sucesso testamentria. 19 Alternativa correta letra b. A resposta est nos artigos 1814, 1.962 e 1.963. Das hipteses mencionadas na questo a nica
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que encontra respaldo na lei a de se atentar contra a honra da pessoa que sucedeu. Notem que a c na tentativa contra a vida de outro interessado na sucesso (o que no o caso) e a d fala em cogitao do atentado contra a vida. A cogitao no crime, no sendo causa de excluso da herana. 20 Alternativa correta letra d. A fundamentao a mesma da resposta anterior. Em especial, o artigo 1.814, inciso III do CC. 21 Alternativa correta letra c. Como vimos o testamento cerrado possui inmeras formalidades E qualquer vcio o invalida. Morto o testador deve este tipo de testamento ser apresentado ao juiz para sua abertura. Se o lacre do testamento for aberto em outra situao ele perde sua validade. No caso da questo Tcio rompeu o testamento. Portanto ele perdeu sua validade. Como Caio no tinha outros herdeiros (descendentes, ascendentes e cnjuge), a herana ir toda para a Municipalidade (art. 1.844 CC).
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AULA 08
REGIMES DE BENS ENTRE OS CNJUGES INVENTRIO E PARTILHA
INTRODUO Caros amigos e alunos. Hoje a nossa ltima aula. Com ela fechamos todo o programa previsto no Edital do ICMS/SP. um dos maiores editais que eu j vi de Direito Civil no mbito de concursos pblicos na rea Fiscal. Cai praticamente tudo (cerca de 90%) do que se aprende em Direito Civil em uma Faculdade. E olhem que o Direito Civil a nica matria em que o estudo iniciado desde do primeiro ano da Faculdade e vai at o quinto. Vejam a amplitude do tema. Durante todo nosso curso tentei ser bem objetivo, visando o que mais tem cado nos concursos atualmente. Esperamos que tenhamos obtido sucesso nessa empreitada. Sinceramente, sem nenhuma demagogia, confesso que sentirei saudades desses nossos encontros e poder tirar as dvidas dos alunos em nosso Frum. O tema desta aula Regime de Bens entre Cnjuges e Inventrio e Partilha. Esta aula um pouco diferente do que se aprende na Faculdade. Isto porque o tema Inventrio e Partilha visto na aula sobre Sucesses. E o tema Regime de Bens apenas uma parte de um tema maior: Direito de Famlia. Assim, vamos falar de forma superficial sobre o Direito de Famlia, para situar o tema e logo a seguir ingressamos no ponto exigido pelo edital sobre o Regime de
Bens que o casal pode adotar quando do casamento. E a seguir encerramos a aula (e o curso) com o tema Inventrio e Partilha. Comecemos. Podemos conceituar Direito de Famlia como sendo o complexo de normas de ordem pblica (no podem ser revogadas pela conveno entre particulares) que regulam a celebrao do casamento, sua validade, seus efeitos, relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, unio estvel entre homem e mulher, dissoluo, relao entre pais e filhos, vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia. direito personalssimo, sendo intransfervel, irrenuncivel e no se transmite por herana. Pode-se definir famlia como sendo o grupo fechado de pessoas, composto de pais, filhos e outros parentes, unidos pela convivncia e afeto numa mesma economia e sob a mesma direo. Vigora atualmente sistema em que as decises devem ser tomadas de comum acordo entre marido e mulher (ou conviventes), no se fazendo distino entre filho matrimonial, no-matrimonial ou adotivo. CONTEDO O Direito de Famlia composto pelo Direito Matrimonial, pelo Direito Convivencional (unio estvel entre homem e mulher), pelo Direito Parental (Filiao, Adoo, Poder Familiar, Alimentos, Relaes de Parentesco) e pelo Direito Assistencial (Guarda, Tutela, Curatela e Ausncia). Seguindo o edital (o que no est no edital no est no mundo), vamos nos ater apenas quanto ao Direito Matrimonial e, dentro deste tema, ao regime de bens adotado pelos cnjuges. DIREITO MATRIMONIAL CONCEITO Trata-se no apenas da formalizao ou legalizao da unio sexual, mas a conjuno de matria e esprito de dois seres de sexo diferente (no Brasil) para atingirem a plenitude do desenvolvimento de sua personalidade, atravs do companheirismo e do amor. Cada
cnjuge reconhece e pratica a necessidade de vida em comum para ajudar-se mutuamente, suportar o peso da vida, compartilhar o mesmo destino e perpetuar sua espcie. O art. 226, caput da Constituio Federal afirma que a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. E a prpria Constituio reconhece expressamente trs modelos de entidades familiares: a) o casamento (art. 226, 1 e 2 da CF); b) a unio estvel entre o homem e a mulher (art. 226, 3 da CF); c) famlias monoparentais (ou unilineares), constitudas por qualquer dos pais e seus descendentes o exemplo clssico disso uma mulher solteira que realizou o sonho de ter um filho, sem querer se casar ou um homem que, sozinho, adotou uma criana (art. 226, 4 da CF). De todas essas espcies s vai nos interessar o casamento. Pois nele que os futuros cnjuges fazem a escolha do regime de bens. CASAMENTO a unio legal, o vnculo jurdico, entre homem e mulher que visa o auxlio mtuo material e espiritual, criando a famlia legtima. vinculado a normas de ordem pblica e a observncia das formalidades legais. ato formal, plurilateral, intuitu personae, dissolvel, realizado entre pessoas de sexo diferente. 1 Fins a) Instituio da famlia matrimonial. b) Procriao (no essencial) e educao dos filhos. c) Legalizao das relaes sexuais ou de estado de fato. d) Prestao de auxlio mtuo. e) Estabelecimento de deveres entre os cnjuges. 2 Direitos e Deveres de ambos os consortes a) Fidelidade recproca. b) Coabitao (relativa) domiclio conjugal - o que caracteriza o abandono a inteno de no mais retornar; a recusa reiterada de manter relaes sexuais pode caracterizar injria grave, sendo causa de separao. c) Mtua assistncia (material, moral e espiritual), respeito e considerao.
d) Sustento, guarda e educao dos filhos. Observao A violao de qualquer desses deveres pode constituir causa para separao judicial. 3 Igualdade de Direitos e Deveres a) Exercer a direo da sociedade conjugal, fixando o domiclio, representando a famlia, etc. b) Adotar, se quiser os apelidos do consorte bem como conservar seu nome de solteiro, consignando-se na certido de casamento. Todavia no pode abandonar seus patronmicos. Se for declarado culpado na separao judicial voltar a usar o nome de solteiro, se isso for expressamente requerido pelo outro cnjuge e no acarretar prejuzo para sua identificao. c) Proteger o consorte fsica e moralmente. d) Colaborar nos encargos. e) Exercer livremente profisso lucrativa. 4 Proibies nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao (escrita e expressa) do outro, exceto no regime da separao total de bens (art. 1.647 CC): a) Alienar, hipotecar ou gravar de nus real os bens imveis, ou direitos reais sobre imveis alheios - trata-se de falta de legitimao (e no de incapacidade); concedida a anuncia o cnjuge fica legitimado. b) Pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens e direitos. c) Prestar fiana ou aval - procura-se comprometimento dos bens do casal. evitar o
d) Fazer doao, no sendo remuneratria, de bens ou rendimentos comuns ou dos que possam integrar futura meao. Observao Quando um dos cnjuges denega a outorga sem justo motivo ou lhe seja impossvel conced-la, cabe ao Juiz supri-la. A falta de autorizao, no suprida pelo Juiz, quando necessria, tornar anulvel o ato praticado (prazo at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal).
5 Princpios do Casamento a) Livre unio dos futuros cnjuges. b) Monogamia. c) Solenidade do ato nupcial normas de ordem pblica. Observao - A unio estvel entre homem e mulher, reconhecida pela Constituio como entidade familiar pode ser chamada de famlia natural (art. 226, 3). Quando formada somente por um dos pais e seus filhos, denomina-se famlia monoparental ou unilinear (art. 226, 4). 6 Condies a) de existncia jurdica do casamento diversidade de sexos, celebrao na forma da lei (no h casamento por instrumento particular) e consentimento (no h casamento na ausncia absoluta de consenso). Nestas hipteses o casamento considerado inexistente. No matrimnio; trata-se de um nada. b) de validade do ato nupcial aptido fsica (puberdade, potncia, sanidade) e intelectual (grau de maturidade e consentimento ntegro). ESPONSAIS (ou promessa de casamento) um compromisso de casamento entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, para se conhecerem melhor e aquilatar suas afinidades e gostos. o que conhecemos por noivado. No h qualquer obrigao legal de se cumprirem os esponsais. No entanto o no cumprimento pode acarretar responsabilidade extracontratual, dando lugar a ao de indenizao por ruptura injustificada. O dano pode ser patrimonial (ex.: prejuzo com gastos do preparo de documentos, cerimnia, festa, viagem de npcias, etc.) ou moral (ex.: noiva abandonada com declaraes ofensivas, obrigada a demitir-se do emprego, etc.). Alm disso, pode haver a obrigao de devolver bens (ex.: presentes, jias, cartas, fotografias, etc.). FORMALIDADES PARA O CASAMENTO
O casamento cercado de um formalidades. O primeiro passo requerer de habilitao no Cartrio de Registro Civil ou no de impedimentos matrimonias e dar
ritual, exigindo diversas a instaurao do processo para constatar a existncia publicidade ao ato.
Os proclamas (edital que comunica ao pblico em geral a inteno dos noivos de contrair npcias) so afixados nos Cartrios de ambos os nubentes. Decorridos 15 dias, o oficial entrega aos nubentes uma certido de que esto habilitados a se casar dentro de 90 dias, sob pena de decadncia, devendo renovar o processo de habilitao. Idade Nbil Tanto o homem como a mulher atingem a idade nbil aos 16 anos. Todavia os menores pberes (maiores de 16 e menores de 18 anos), para casar, devem ser autorizados por seus pais ou representantes legais. Caso os pais no consintam com o casamento ou em havendo divergncia entre eles, quando a razo para a denegao for injusta, poder ser suprida pelo Juiz. O art. 1.520 CC ainda permite a autorizao judicial do casamento do menor que ainda no atingiu a idade nbil para evitar o cumprimento de condenao criminal ou em caso de gravidez. Casamento Religioso com Efeito Civil A Constituio Federal estatui (art. 226, 1 e 2) que o casamento civil e gratuita a celebrao, sendo que o religioso tem efeito civil. O art. 1.515 CC determina que o casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade do casamento civil, equipara-se a este, produzindo efeitos a partir da data da celebrao. Pode ser feito com prvia habilitao ou com habilitao posterior. Em qualquer dos casos exige-se o processo de habilitao. A lei no dispensa os trmites cartorrios que antecedem a cerimnia nupcial; o que pode ser dispensada a celebrao de duas cerimnias (civil e religiosa). Documentos Necessrios Certido de nascimento - prova a idade (data e local de nascimento), filiao (comprovando parentesco e obstando infraes impeditivas), etc. Memorial - identificao dos nubentes, com declarao do estado civil, domiclio e residncia.
Autorizao das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem (ambos os pais, tutor ou curador) ou suprimento judicial (o procedimento neste caso o previsto para a jurisdio voluntria - arts. 1.103 e seguintes do C.P.C.). O suprimento judicial tambm chamado de suplementao da idade nbil. Declarao de duas pessoas maiores (parentes ou estranhos), que atestem conhecer os nubentes e afirmem no existir impedimento. Certido de bito do cnjuge falecido, da anulao do casamento anterior ou do registro de sentena de divrcio. IMPEDIMENTOS E CAUSAS SUSPENSIVAS DO CASAMENTO Diversos requisitos devem ser observados para a validade e regularidade do casamento. O Cdigo Civil estabelece duas classes de impedimentos ao casamento: A) Impedimentos Absolutamente Dirimentes (ou propriamente ditos ou pblicos) arts. 1.521 e 1.522 CC Impedem a realizao do casamento; se por um acaso este ocorrer, torna-se invlido. B) Causas suspensivas arts. 1.523 e 1.524 CC Impedem a realizao do casamento, mas se ele ocorrer, ser vlido, sofrendo sano indireta. Na verdade apenas suspendem a capacidade nupcial; cessado o impedimento, pode haver casamento. A) IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS (OU PBLICOS) So circunstncias de fato ou de direito que probem o casamento e acarretam, caso desrespeitados, a nulidade do casamento. Podem ser classificados em: 1 Impedimentos em razo de Parentesco (art. 1.521, I a V CC) a) Consanginidade b) Afinidade c) Adoo 2 Impedimento em razo de Vnculo (art. 1.521, VI CC)
3 Impedimento em razo de Crime (art. 1.521, VII CC) 1 Impedimentos Resultantes de Parentesco a) Consanginidade os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil (ex.: pai com filha, na linha matrimonial ou extramatrimonial) inciso I. Evitam a constituio de relaes incestuosas, por questes morais e biolgicas. No h limite de graus para a existncia deste impedimento. os irmos, bilaterais (germanos) ou unilaterais (mesmo pai consangneos; mesma me uterinos) e os demais colaterais, at o terceiro grau, inclusive. H certa divergncia quanto possibilidade do casamento de colaterais em terceiro grau (tio e sobrinha ou tia e sobrinho): alguns entendem que o Dec. Lei 3.200/41 e a Lei 5.891/73 ainda esto em vigor e as mesmas permitiriam o casamento, desde que, desde que precedido de exame mdico; outros entendem que o Cdigo Civil, por ser lei nova, revogou tais dispositivos, impedindo tal casamento. Primos podem se casar, pois so colaterais de 4 grau inciso IV. b) Afinidade os afins em linha reta. A afinidade o vnculo que se estabelece entre um cnjuge ou companheiro e alguns parentes do outro. Uma vez estabelecida a afinidade em linha reta (sogro e nora; padrasto e enteada, etc.) no se extingue nem mesmo pela dissoluo do casamento ou unio estvel que a originou. Logo, proibido o casamento do sogro com a viva de seu filho. Na linha colateral no h impedimento, permitindo-se o casamento de uma pessoa com seu ex-cunhado. c) Adoo o adotante com adotada - inciso I. o adotante com quem foi o cnjuge do adotado e o adotado com quem foi o cnjuge do adotante - inciso III. o adotado com o filho do adotante inciso V.
2 Impedimentos em razo de Vnculo as pessoas casadas - proibindo, assim a poligamia e prestigiando a monogamia inciso VI. No h proibio em se tratando de casamento religioso no inscrito no Registro Civil. A existncia de casamento no exterior, ainda que no registrado no Brasil, motivo para gerar impedimento (jurisprudncia STJ RDR 24/266). 3 Impedimento em razo de Crime o cnjuge sobrevivente com o condenado como delinqente no homicdio (doloso) ou tentativa de homicdio, contra o seu consorte - inciso VII. Trata-se da conivncia moral com o crime. No h necessidade de cumplicidade entre o delinqente e o cnjuge sobrevivente. No entanto deve haver condenao. Se houver absolvio ou extino de punibilidade (ex.: prescrio), no haver o impedimento. Observao - O casamento realizado em qualquer das hipteses acima o torna nulo (art. 1.548 CC). Os impedimentos matrimoniais podem ser alegados por qualquer pessoa capaz, at o momento da celebrao do casamento. Aps o casamento, a alegao deve ser feita por meio de ao de nulidade de casamento, a ser promovida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. B) CAUSAS SUSPENSIVAS ou IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES (arts. 1.523/1.524 CC) Podemos conceitu-las como sendo as circunstncias que obstam realizao do casamento at que sejam tomadas certas providncias, ou at que se cumpra determinado prazo, ou que acarretam a imposio do regime de separao de bens. A infrao a esse dispositivo no desfaz o casamento. No entanto, pela irregularidade, sofrem os nubentes certas sanes previstas em lei.
Esses impedimentos so estabelecidos no interesse dos filhos do casamento anterior; no intuito de evitar a confuso de sangue e do patrimnio. So eles (art. 1.523 CC): o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros (a no ser que prove a inexistncia de prejuzo para os herdeiros) - evita confuso do patrimnio do bnubo (o que se casou novamente) - inciso I. Neste caso h dupla sano: a) imposio de regime de separao obrigatria de bens; b) hipoteca legal de seus imveis em favor dos filhos. a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal, salvo se antes de findo esse prazo der luz algum filho ou provar a inexistncia de gravidez, sob pena de casar sob regime da separao de bens inciso II e pargrafo nico. Evita dvida sobre a paternidade de filhos. o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal, sob pena de imposio do regime de separao de bens - inciso III. o tutor ou curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados, ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, se no estiverem saldadas as respectivas contas (inciso IV). Trata-se de impedimento destinado a afastar a coao moral que possa ser exercida por pessoa que tem ascendncia e autoridade sobre o nimo do incapaz. Obs. 1 Nas hipteses previstas nos incisos I, III e IV permitido aos nubentes solicitar ao Juiz que no sejam aplicadas as causas suspensivas, desde que provada a inexistncia de prejuzo (art. 1523, pargrafo nico). Obs. 2 As causas suspensivas s podero ser suscitadas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes (consangneos ou afins) ou pelos colaterais em segundo grau. CELEBRAO DO CASAMENTO
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Celebra-se o casamento perante o Juiz de casamentos, com toda a publicidade, de portas abertas. Tambm valida a celebrao realizada perante ministro de qualquer confisso religiosa que no contrarie a ordem pblica ou os bons costumes. Os nubentes, munidos da certido de habilitao devem entrar em contato com a autoridade que presidir a cerimnia, requerendo a designao do dia (qualquer dia, inclusive domingo e feriado), hora (dia ou noite) e local da celebrao (art. 1.533 CC). A lei exige a presena de duas testemunhas que podem ser parentes ou no dos noivos. Se for em casa particular ou se um dos nubentes no souber ou no puder escrever, o nmero de testemunhas sobe para quatro (art. 1.534 CC). O presidente do ato, ouvindo dos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade, declarar efetuado o casamento nos seguintes termos: De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim de vos receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados. Logo depois do casamento ser lavrado o respectivo assento no livro de registro. CASAMENTO POR PROCURAO (art. 1.542 CC) Embora seja imprescindvel a presena real e simultnea dos contraentes, o Cdigo Civil permite o casamento por procurao, desde que um dos nubentes no possa estar presente. A procurao deve ser por instrumento pblico, com poderes especiais, mencionando o regime de bens. Se ambos no puderem comparecer, devero nomear procuradores diversos. O prazo do mandato no poder exceder a 90 dias. A procurao pode ser revogada a qualquer tempo antes da celebrao do casamento, mas tambm ser exigido o instrumento pblico para a revogao (princpio da atrao das formas a mesma forma exigida para o ato dever ser usada para a revogao). Provas do casamento Prova-se o casamento no Brasil pela sua certido do registro civil (prova direta especfica). Sendo justificada a perda ou a falta de certido, o casamento provado por qualquer outra espcie de prova lcita. indispensvel a demonstrao da impossibilidade de se obter a prova especfica pela perda ou falta do registro.
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CASAMENTO NUNCUPATIVO (ou in extremis vitae momentis, ou in articulo mortis) Nuncupativo, do latim nuncupare - dizer de viva voz. Ocorre quando um dos nubentes se encontrar em risco de vida ou beira da morte (art. 1.540 CC). Dispensam-se as formalidades legais para o ato (at mesmo a autoridade competente se os contraentes no o localizaram). Bastar que os contraentes manifestem o propsito de casar e, de viva voz, recebam um ao outro por marido e mulher. necessria a presena de seis testemunhas sem parentesco (na linha reta e colateral at 2 grau) e posterior habilitao e homologao judicial. Se a pessoa convalescer antes do casamento bastar ratificar o casamento na presena da autoridade competente (no necessrio um novo casamento). Se no ratificar o casamento no ter valor algum. REGIME DE BENS Na habilitao de casamento, os nubentes podem optar por um dos regimes previstos em lei, que comea a vigorar na data da celebrao do casamento. Trata-se do conjunto de normas que regem as relaes patrimoniais entre marido e mulher na constncia do casamento. Como regra os cnjuges tm liberdade para escolher qual o regime de bens vigorar entre eles. Princpios a) Variedade de regime de bens a lei oferece quatro espcies de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e participao final dos aqestos (que substituiu o regime dotal). Em alguns casos a lei impe o regime de bens. b) Liberdade dos pactos antenupciais Pacto antenupcial um contrato solene, realizado antes do casamento, por meio do qual os nubentes escolhem o regime de bens que vigorar durante o matrimnio. Os nubentes podem estipular clusulas, atinentes s relaes econmicas, desde que respeitados os princpios da ordem pblica; devem ser feitos por escritura pblica. Se os nubentes nada convencionarem ou sendo nula a conveno, vigorar o regime da comunho parcial (art. 1.640 CC). Se optarem por qualquer outro regime, ser obrigatrio o pacto antenupcial por escritura pblica, sob pena de nulidade. O pacto www.pontodosconcursos.com.br 12
s produz efeitos a partir do casamento. Para que produza efeitos perante terceiros necessrio o registro no Cartrio de Registro de Imveis do domiclio do casal. O pacto antenupcial no admite clusula que desrespeite disposio absoluta de lei, sendo nula eventual disposio que prejudique eventuais direitos conjugais ou paternos. c) Mutabilidade justificada do regime adotado a lei agora admite a mutabilidade do regime adotado, desde que haja autorizao judicial, atendendo a pedido motivado de ambos os cnjuges, aps apurao de procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros (art. 1639, 2 CC). Disposies Gerais Os artigos 1.642 e 1.643 estabelecem quais os atos que podem ser praticados livremente pelo marido ou pela mulher, qualquer que seja o regime de bens. Por outro lado o artigo 1.647 estabelece quais os atos que o cnjuge no pode praticar se a autorizao do outro (salvo na separao absoluta de bens). Trata-se de falta de legitimao da pessoa casada para realizar determinados negcios: alienar (vender, doar, etc.) ou gravar de nus real (hipotecar, constituir usufruto, etc.) os bens imveis. pleitear como autor ou ru acerca desses bens ou direitos. prestar fiana ou aval. fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. A autorizao do cnjuge pode ser suprida judicialmente quando negada sem justo motivo, ou quando for impossvel sua concesso. A falta de autorizao, no suprida pelo Juiz, quando necessria, tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear a anulao at 02 anos depois de terminada a sociedade conjugal. A) REGIME DA COMUNHO PARCIAL (OU LIMITADA) arts. 1.658 a 1.666 CC
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O regime legal da comunho de aqestos (aqestos so os bens adquiridos a ttulo oneroso pelos cnjuges na constncia do casamento) o que vigora no silncio das partes ou nulidade do pacto antenupcial. Compreende, em princpio, trs patrimnios distintos: um s do marido; outro s da mulher e um terceiro de ambos, adquiridos a ttulo oneroso durante o casamento. Aps o casamento, os bens adquiridos se comunicam. Ficam excludos da comunho de bens que cada cnjuge possua antes de casar, bem como os que vierem depois, por doao ou sucesso (e os sub-rogados em seu lugar). Se os bens possudos antes do casamento pertencem a um dos cnjuges, bvio que no se comunicam os adquiridos com o produto da venda deles. Tambm no se comunicam os bens de uso pessoal e os instrumentos de profisso e os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge. Por outro lado cada consorte responde pelos prprios dbitos anteriores ao casamento. B) REGIME DA COMUNHO UNIVERSAL arts. 1.667 a 1.671 CC Neste regime os nubentes podem estipular a comunicao no s de todos os seus bens presentes ou futuros, adquiridos antes ou depois do casamento, ainda que adquiridos em nome de um s deles, bem como as dvidas posteriores ao casamento. Em princpio s h um patrimnio. Instaura-se o estado de indiviso, passando a ter cada cnjuge o direito metade ideal do patrimnio comum, constituindo uma s massa. Os noivos devem celebrar pacto antenupcial. Antes da partilha no se fala em meao, mas de parte ideal. O art. 1.668 do C.C, arrola bens que ficam excludos da comunho, como por exemplo: os bens doados ou legados com clusula de incomunicabilidade, dvidas anteriores ao casamento, os bens de uso pessoal e instrumentos de trabalho, os proventos do trabalho pessoal, etc. C) REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQESTOS arts. 1.672/1.686 CC
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Trata-se de um novo regime de bens. prprio para cnjuges que exercem atividades empresariais distintas, para que possam ter maior liberdade de alienao de seus pertences dando maior agilidade a seus negcios. Os noivos devem celebrar pacto antenupcial. um misto de dois regimes: durante a constncia do casamento vigoram as regras semelhantes ao regime da separao total de bens; dissolvida a sociedade conjugal, em tese, vigoram as regras da comunho parcial. Nesse regime h formao de massa de bens particulares incomunicveis durante o casamento, mas que se tornam comuns quando da dissoluo do matrimnio. H dois patrimnios: a) inicial conjunto de bens que cada cnjuge possua antes de se casar e os que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante o casamento. A administrao dos bens exclusiva de cada cnjuge, podendo alien-los livremente se forem mveis. Em se tratando de bens imveis um no poder sem a autorizao do outro realizar os atos previstos no art. 1.647 CC (alienar, hipotecar, prestar fiana, etc.) No entanto, no pacto antenupcial pode-se convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. b) final com a dissoluo da sociedade conjugal apura-se o montante dos aqestos, excluindo-se da soma o patrimnio prprio (ex: bens anteriores ao casamento e os sub-rogados em seu lugar, obtidos por herana, legado ou doao, etc.), efetuando-se a partilha e conferindo a cada consorte, metade dos bens amealhados pelo casal. Se os bens forem adquiridos pelo trabalho conjunto, cada um dos cnjuges ter direito a uma quota igual no condomnio. Participao final nos Aqestos X Comunho Parcial Na comunho parcial comunicam-se todos os bens adquiridos onerosamente durante o casamento. Na participao, em princpio, no h comunicao dos bens durante o casamento (salvo se forem advindos do trabalho comum), s ocorrendo isso aps a dissoluo da sociedade conjugal. D) REGIME DA SEPARAO DE BENS - arts. 1.687/1.688 CC
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Por esse regime cada consorte conserva, com exclusividade, o domnio, posse e administrao de seus bens, presentes e futuros, havendo incomunicabilidade dos mesmos, no s dos que cada um possua ao se casar, mas tambm dos que vierem a adquirir na constncia do casamento. No se comunicam, outrossim, os dbitos anteriores ou posteriores ao casamento. Existem dois patrimnios distintos: o do marido e o da mulher. Qualquer dos consortes poder, sem autorizao do outro, pleitear como autor ou ru acerca de bens e direitos imobilirios, prestar fiana ou aval e fazer doao. Qualquer um dos cnjuges tem patrimnio prprio e pode, sem autorizao do outro, livremente administrar, alienar ou gravar seus bens, sejam eles mveis ou imveis. Alm disso, pode pleitear como autor ou ru acerca de bens e direitos imobilirios, prestar fiana ou aval e fazer doao. Espcies: a) Convencional nubentes adotam, por conveno antenupcial; podem estipular a comunicabilidade de alguns bens, normas sobre a administrao, colaborao da mulher, etc. Pode ser dividido em: Pura ou Absoluta incomunicabilidade de todos os bens adquiridos antes e depois do matrimnio, inclusive frutos e rendimentos. Limitada ou Relativa incomunicabilidade dos bens, mas comunicam os frutos e rendimentos futuros. b) Legal a lei impe, por razes de ordem pblica ou como sano, no havendo comunho de aqestos (art. 1.641), nem necessidade de pacto: Pessoa que contraiu casamento com inobservncia das causas de suspenso. Pessoa maior de 60 anos (no entanto se suceder unio estvel de mais de dez anos consecutivos ou da qual tenham nascido filhos, no se aplica a regra). Aquele que depender de suprimento judicial para casar.
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Tem a jurisprudncia admitido a comunicao dos bens adquiridos na constncia do casamento pelo esforo comum do casal, comprovada a existncia da sociedade de fato. Alm disso, temos a Smula 377 do Supremo Tribunal Federal No regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. DOAES ANTENUPCIAIS Nossa lei admite as doaes recprocas, ou de um ao outro nubente, ou mesmo por terceiro, feitas por pacto antenupcial, mediante escritura pblica, desde que no excedam metade dos bens do doador, exceto nos casos de separao obrigatria (arts. 546 e 1.668, IV CC). A eficcia das doaes antenupciais subordina-se realizao de evento futuro e incerto (condio suspensiva casamento). No pode haver doaes entre cnjuges se: o regime for o da separao obrigatria, o regime for o da comunho universal (os bens j integram o patrimnio comum) ou se a doao ferir a legtima dos herdeiros necessrios. OBSERVAO Atualmente, em face da igualdade entre homem e mulher, no se fala mais em bens reservados da mulher que seriam os adquiridos com o produto de seu trabalho. Eram excludos da comunho e independiam do regime de bens adotado. O atual Cdigo no se refere a esses bens. A) Comunho Parcial B) Comunho Universal REGIME DE BENS C) Separao 1 Convencional a) plena (total) b) limitada (parcial) 2 Legal D) Participao Final nos Aqestos TRMINO DA SOCIEDADE CONJUGAL E DO CASAMENTO
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Sociedade Conjugal um instituto menor que o casamento, apontando apenas o regime patrimonial de bens, frutos civis do trabalho; o complexo de direitos e deveres dos cnjuges. As causas terminativas da sociedade conjugal so (art. 1.571 CC): Morte (real ou presumida (art. 1.571, 1, parte final) reveja Unidade sobre Pessoas) de um dos cnjuges. Nulidade ou Anulao do casamento. Separao judicial. Divrcio. Casamento um instituto mais amplo que a sociedade conjugal, regulando a vida dos consortes, suas relaes e obrigaes recprocas (materiais e morais) e deveres para com a famlia e a prole. Sua dissoluo apenas se d com: Morte (real ou presumida) de um dos cnjuges. Nulidade ou anulao do casamento. Divrcio. SISTEMA DE NULIDADES DO CASAMENTO Como j vimos so trs os elementos indispensveis para a existncia do casamento: a) diversidade de sexos; b) consentimento de ambos os nubentes; c) celebrao por autoridade competente. Ausente um desses elementos o casamento no existe juridicamente. Por outro lado temos as invalidades matrimoniais. O casamento existe. Mas pode ser considerado nulo ou anulvel, dependendo da hiptese. Peculiaridades: a) o casamento s ser nulo se houver previso legal expressa determinando a nulidade. b) a nulidade s pode ser reconhecida por meio de ao prpria, julgada por Juiz de Direito. Neste caso no se exige mais a presena do curador do vnculo; por se tratar de ao de estado a revelia no induz presuno de veracidade; no h mais o reexame necessrio da sentena que anula o casamento.
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c) o casamento, mesmo que nulo pode gerar efeitos (ao contrrio do que acontece com os atos jurdicos em geral, que no geram qualquer efeito). O casamento possui normas prprias em relao s nulidades, diferenciando-se quanto a elas, dos demais negcios jurdicos. Desta forma no se pode aplicar a ele o regramento das invalidades em geral do negcio jurdico. a) Casamento Nulo (ou nulidade absoluta) decorre de vcio essencial. Embora o ato nulo no gere efeito algum, o casamento nulo pode gerar efeitos como: comprovao de filiao, manuteno de impedimento por afinidade, etc. A ao de nulidade pode ser promovida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico. O casamento nulo no pode ser ratificado (no se ratifica ato nulo). A ao imprescritvel. A sentena que reconhece a nulidade absoluta tem cunho declaratrio e seus efeitos retroagem data da celebrao (ex tunc). Nulo ser o casamento contrado (art. 1.548 CC): enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil (mesmo que ainda no tenha sofrido processo de interdio). infrao de impedimento absolutamente dirimente (art. 1.521 CC j visto acima). b) Casamento Anulvel (ou nulidade relativa) decorre de vcios que podem determinar a ineficcia do ato, mas que podero ser eliminados, restabelecendo a sua normalidade. O casamento anulado produz efeitos ex nunc, no apagando os efeitos j produzidos. Possuem legitimidade para propor ao de anulao: o prprio menor, no prazo decadencial de 180 dias contados a partir do momento em que perfez a idade; seus representantes legais ou seus ascendentes, no mesmo prazo, contado da celebrao do casamento. anulvel o casamento (art. 1.550 CC): de quem no completou a idade mnima para o casamento (16 anos para homens e mulheres). No entanto, por defeito de idade no se anular o casamento de que resultou gravidez (art. 1.551 CC). Os menores de 16 anos podero casar, dependendo de autorizao judicial, quando resultar de gravidez ou para evitar imposio ou cumprimento de
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pena criminal para o outro consorte, maior de idade. Ordena-se, neste caso, a separao obrigatria de bens. do menor em idade nbil (16 anos), quando no autorizado por seu representante legal. por vcio de vontade: a) erro essencial sobre pessoa do outro cnjuge (art. 1.556/1.557 CC). Dois so os requisitos para se alegar o erro: a) defeito ignorado pelo outro cnjuge e j existente antes do casamento; b) cuja descoberta torne insuportvel a vida em comum para o cnjuge enganado. Ex.: identidade, honra, boa fama do outro cnjuge (toxicmano, homossexualismo prostituio); ignorncia de crime anterior ao casamento; desconhecimento de defeito fsico irremedivel ou molstia grave e transmissvel, contgio ou herana (esquizofrenia, epilepsia, sadismo, lepra, sfilis, AIDS, etc.). Tambm causa de anulao a impotncia coeundi (ou instrumental) - homem que no consegue manter relao sexual (falta de ereo). A esterilidade (impotncia generandi para os homens, e concipiendi para as mulheres), por si s, no constitui causa para anulao. S o cnjuge enganado pode requerer a anulao, no prazo de 03 (trs) anos, a partir da celebrao do casamento (e no do momento em que soube do erro). O erro sempre deve ser referente a um fato existente antes do casamento, que o cnjuge veio a conhecer depois da celebrao. b) coao - deve incutir no nubente temor de dano (srio, grave e atual) a si, sua famlia ou seus bens. Prazo de 04 (quatro) anos a partir do casamento. do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o seu consentimento (ex.: portador de doena mental). Obs. o prdigo pode se casar porque no incapaz de consentir sofrendo apenas restries patrimoniais. realizado perante autoridade incompetente. Trata-se da incompetncia em razo do lugar (ratione loci). A ao deve ser proposta no prazo de dois anos a contar da celebrao do casamento. Lembre-se que se a incompetncia for em razo
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da matria (ratione materiae celebrante no tem competncia para realizara o casamento), o matrimnio ser considerado inexistente. Obs. se a ao no for ajuizada dentro do prazo , em se tratando de nulidade relativa, o casamento convalesce e no pode mais ser questionado. CASAMENTO PUTATIVO - (art. 1.561 CC) Putativo, do latim putativus, putare imaginar. o casamento que, embora nulo ou anulvel, foi contrado de boa-f por um ou ambos os cnjuges (ignorncia da existncia prvia de impedimento ex.: dois irmos se casaram em saber desse fato). A boa f se presume at prova em contrrio; o nus da prova incumbe a quem o alegar. O momento em que se apura a boa-f o da celebrao do casamento, sendo irrelevante se foi descoberto posteriormente. Na sentena em que proclama a invalidade do casamento (efeito ex nunc), o Juiz declara a putatividade de ofcio ou a requerimento das partes. Os efeitos do casamento putativo so todos os de um casamento vlido para o cnjuge de boa-f. Produzem-se todos os efeitos do regime de bens, operando-se a dissoluo da eventual comunho pelas mesmas regras da separao judicial. Em relao aos filhos, mesmo que nenhum dos cnjuges esteja de boa-f ao contrair o matrimnio os efeitos civis aproveitaro aos filhos comuns, sendo considerados legtimos. Se s um dos cnjuges estava de boa f, os efeitos do matrimnio s a ele aproveitam, perdendo o outro todas as vantagens havidas do cnjuge inocente. SEPARAO JUDICIAL A separao judicial causa de dissoluo conjugal, no rompendo o vnculo matrimonial (os consortes ainda no podem se casar novamente). medida preparatria para o divrcio. A lei prescreve (art. 1.576 CC) que a separao pe fim aos deveres conjugais (coabitao, fidelidade recproca) e ao regime de bens. Cessa, tambm o direito sucessrio entro os cnjuges. Permanecem dois deveres: a) mtua assistncia (motivo pelo qual possvel, mesmo aps a separao que um cnjuge venha a exigir alimentos do outro art. 1.704 CC); b) sustento, guarda e educao dos filhos. A ao judicial www.pontodosconcursos.com.br 21
cabe somente aos cnjuges (personalssima), havendo interveno do Ministrio Pblico como fiscal da lei. No caso de incapacidade sero representados pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo. Se um deles morrer no curso do processo, a ao ser extinta, sem julgamento de mrito, pois no caso o direito intransmissvel. Entende-se que a partilha no obrigatria, podendo ser deixada para momento posterior. So suas espcies: A) CONSENSUAL (ou amigvel) art. 1.574 CC a feita com acordo entre as partes. S pode ser requerida aps 01 (um) ano de casamento. O pedido apresentado por ambos os cnjuges e indicar, sem fazer referncia causa da separao, a relao dos bens do casal e a respectiva partilha, o acordo relativo guarda e manuteno dos filhos menores e a penso alimentcia. A petio deve esclarecer, ainda, se a mulher voltar a usar o nome de solteira. No silncio interpreta-se que optou por conserv-lo. procedimento tpico de jurisdio voluntria. No h litgio, pois ambos os cnjuges buscam a mesma soluo. O Juiz ouve os cnjuges e tenta uma conciliao. No sendo possvel sero tomadas por termo as declaraes dos separandos. Ouve-se o Ministrio Pblico e o Juiz homologa o acordo. Se houver alguma hesitao por parte de um dos cnjuges o Juiz pode marcar uma outra audincia. A separao consensual s ter eficcia jurdica com a homologao judicial. Uma vez transitada em julgado a sentena homologatria, no se admite a retratao unilateral de nenhum dos cnjuges. No entanto admite-se a propositura de ao para modificao das clusulas do acordo, em especial com relao guarda dos filhos e alimentos. CC B) CONTENCIOSA (ou litigiosa ou no consensual) art. 1.572
Um dos cnjuges ingressa com ao contra o outro, qualquer que seja o tempo de casamento, nas seguintes hipteses legais: a) Separao Sano (ou culposa) - Conduta desonrosa ou violao dos deveres do casamento (ex.: adultrio, tentativa de homicdio, sevcias, abandono de lar, alcoolismo, vadiagem, uso de entorpecentes, vcio de jogo, injria grave, etc.). necessrio que a falta de um dos cnjuges tenha
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tornado a vida em comum insuportvel. A ao pode ser proposta a qualquer tempo. E a deciso segue as seguintes regras: o culpado perde a guarda dos filhos (como regra, embora no haja previso expressa quanto a isso) e fica obrigado a pagar alimentos a eles e ao cnjuge inocente; o cnjuge declarado culpado na separao judicial voltar a usar o nome de solteiro, se isso for expressamente requerido pelo outro cnjuge e no acarretar prejuzo para sua identificao. Como a nica hiptese em que se discute culpa, tambm, a nica que admite reconveno. Obs. Este tipo de separao, com base na culpa vem sendo questionada pela doutrina, uma vez que a conduta isolada de um dos cnjuges no suficiente para se concluir de quem foi a culpa na separao; geralmente os fatos ocorrem em ambiente fechado, vivenciados apenas pelos cnjuges e difceis de serem provados. Ademais contrrio ao princpio da dignidade da pessoa humana por exigir que os separandos exponham num processo judicial toda a intimidade e privacidade do ambiente familiar. b) Separao Falncia - Ruptura da vida em comum por mais de um ano (art. 1.572, 1 CC). A prova a ser feita apenas que o casal encontra-se h mais de um ano separado de fato, independentemente de culpa. Exige-se a mera constatao de causa objetiva: fracasso do casamento e impossibilidade de sua reconstituio. Trata-se do trmino da affectio maritalis, ou seja, o fim do vnculo afetivo que mantm unido o casal. c) Separao Remdio - Um dos cnjuges requer separao, pois o outro est acometido de grave doena mental de cura improvvel (art. 1.572, 2 CC). A doena se manifestou aps o casamento e tem durao superior a dois anos. Em regra os filhos ficam com o requerente e este fica com a obrigao de pagar alimentos ao cnjuge doente; o requerente perde o direito da meao dos bens remanescentes trazidos pelo outro cnjuge ao casamento. Esse tipo de separao tambm sofre crticas da doutrina por ser considerada uma afronta ao princpio da dignidade humana, ao dever da mtua assistncia e ao companheirismo.
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Em qualquer do trs casos a ao deve ser proposta, como regra, no domiclio da mulher. A separao judicial acarreta a separao de corpos e a partilha dos bens (embora se entenda que esta no seja obrigatria nesta fase). A separao de corpos (afastamento temporrio da morada conjugal) pode ser determinada como medida cautelar. O seu requerimento no obrigatrio, mas atualmente relevante, pois o prazo de um ano para a converso em divrcio pode ser contado da data da deciso que concedeu a medida provisria. A medida pode ser preparatria ou incidental e no se examinam as causas da futura separao judicial. Aps a separao, a sociedade conjugal poder ser restabelecida, a qualquer tempo, nos termos e regime em que fora constituda, mediante simples requerimento, assinado por ambos os cnjuges. O ato de restabelecimento da sociedade conjugal dever ser averbado no Registro Civil. A reconciliao em nada ir prejudicar os direitos de terceiros, adquiridos durante o estado de separado, qualquer que seja o regime de bens. 1 - Consensual SEPARAO JUDICIAL 2 - Contenciosa a) Separao Sano b) Separao Falncia c) Separao Remdio
3 DIVRCIO O divrcio foi introduzido no Brasil pela Emenda Constitucional n 09, em 1.977. A atual Constituio manteve e ampliou sua abrangncia (art. 226, 6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada a separao por mais de dois anos). Podemos conceituar o divrcio como sendo a dissoluo do casamento vlido, mediante sentena judicial, habilitando as pessoas a
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contrarem novas npcias. Atualmente pode ser concedido o divrcio sem que haja prvia partilha de bens (art. 1.581 CC). O divrcio dissolve definitivamente o vnculo matrimonial. Pode ser requerida de forma direta ou indireta: A) DIVRCIO INDIRETO (ou converso em divrcio) (art. 1.580 e 1 CC) Surge como uma forma de resolver uma situao de fato, refletida numa separao judicial. A separao judicial pode ser convertida em divrcio, aps transcurso de mais de um ano, a requerimento de um dos cnjuges (litigioso) ou dos dois em conjunto (consensual). O prazo de um ano pode ser contado da deciso que tiver concedido a separao cautelar de corpos ou que tiver determinado a separao. Na converso, o nome dos cnjuges pode ser alterado, salvo evidente prejuzo para a sua identificao, manifesta distino entre seu nome de famlia e o dos filhos ou grave dano, reconhecido por sentena judicial. Embora haja uma tendncia dos cnjuges em se manter as clusulas convencionadas na separao, nada probe que elas sejam modificadas, especialmente no tocante a alimentos, guarda de filhos menores, visitas, etc. B) DIVRCIO DIRETO (art. 1.580, 2 CC) Se o casal estiver separado, de fato, por mais de dois anos consecutivos, poder o divrcio ser requerido diretamente, sem necessidade de prvio processo de separao judicial. A separao de fato do casal pode ser provada por qualquer meio de prova, com exceo da confisso. Geralmente demonstrada por meio de medida de separao de corpos, ao de alimentos ou relativas guarda de filhos, etc. A prova testemunhal tambm muito usada. Pode o divrcio ser consensual ou contencioso. No consensual exige-se uma tentativa de conciliao, sendo os cnjuges ouvidos pessoalmente pelo Juiz. No litigioso no h necessidade de tentativa de conciliao. A revelia do ru no dispensa ao autor da prova do decurso de dois anos consecutivos da separao de fato. Admite-se julgamento antecipado da lide.
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O divrcio dissolve o vnculo conjugal, o casamento. Aps o divrcio, somente um novo casamento poder unir novamente o casal. A Constituio permite mais de um divrcio. DIVRCIO 1 Converso aps um ano de separao judicial. 2 Direto aps dois anos de separao de fato. O vnculo matrimonial desconstitui-se pela sentena transitada em julgado. No entanto a sentena definitiva do divrcio produzir efeitos depois de registrada no Registro Pblico. Nome Atualmente tanto o homem como a mulher podem acrescer ao seu o sobrenome (ou patronmico) do outro (art. 1.565, 1 CC). Aps o casamento no h mais que se falar em nome do marido ou nome da esposa, mas sim no nome da famlia. A partir do momento em que um dos cnjuges passa a usar o sobrenome do outro, este passa a integrar a sua personalidade. Estabelece o art. 1.571, 2 CC que dissolvido o casamento pelo divrcio (direto ou por converso), o cnjuge poder manter o nome de casado. Completa o art. 1.578 CC que o cnjuge considerado culpado na ao de separao judicial s perder o direito de usar o sobrenome do outro, desde que isso seja expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar: grave prejuzo para sua identificao; manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; dano grave reconhecido em deciso judicial. Observao O cnjuge inocente poder renunciar ao uso do sobrenome do outro. Nos demais casos caber a opo pela conservao ou no do nome de casado. Proteo dos filhos
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Com a dissoluo da sociedade conjugal h a separao fsica do casal. Por isso deve-se resolver a questo da guarda dos filhos menores e dos maiores incapazes que o casal tiver. Em princpio respeita-se a vontade dos cnjuges. No havendo consenso entre as partes a guarda dos filhos dever ser atribuda a quem tiver melhores condies de exerc-la (princpio da prevalncia dos interesses do menor). Atualmente tem sido utilizada a chamada guarda compartilhada (ou em conjunto), em que ambos os pais participam da convivncia, educao e demais deveres, mantendo-se dois lares para os filhos, que pode ser concomitante ou alternada.
INVENTRIO
Conceito Inventrio vocbulo derivado de inventar (do latim invenire), que significa encontrar, descobrir, achar. Com o falecimento do de cujus ocorre a abertura da sucesso e estabelece-se entre os herdeiros um estado de comunho que cessar com a partilha, expedindo-se o respectivo formal. Embora os herdeiros adquiram o domnio desde a abertura da sucesso (princpio da saisine), somente aps o registro do formal de partilha que seus nomes passaro a figurar no Registro de Imveis. O inventrio um processo judicial, de carter contencioso, que visa relacionar, descrever, avaliar todos os bens pertencentes ao de cujus ao tempo de sua morte, para distribu-los entre seus sucessores. Deve ser instaurado no ltimo domiclio do autor da herana, no prazo de 30 dias, a contar do falecimento do de cujus (e estar encerrado dentro de seis meses). Se no for observado o prazo de 60 dias, contados do bito do de cujus, o imposto ser calculado com acrscimo de 10% de multa. Se o atraso for alm de 180 dias a multa ser de 20%. No inventrio, apura-se o patrimnio do de cujus, cobram-se e pagam-se as dvidas, avaliam-se os bens e pagam-se os legados e impostos. Aps, procede-se partilha. Inventariana Requerido o inventrio, o Juiz nomear o inventariante, a quem caber a administrao e representao (ativa e passiva) do esplio. S www.pontodosconcursos.com.br 27
poder haver um inventariante; um encargo pessoal, sujeito, entretanto, fiscalizao dos herdeiros, do Juiz e do Ministrio Pblico. H uma ordem preferencial: Cnjuge sobrevivente desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste e que o casamento tenha sido celebrado no regime da comunho universal ou parcial de bens. Na falta do cnjuge, ser nomeado o herdeiro que se achar na posse e administrao dos bens da herana. Se ningum preencher os requisitos acima, atribui-se a inventariana a qualquer herdeiro, a critrio do Juiz. Na ltima hiptese o Juiz nomeia pessoa estranha, porm idnea, que desempenhar todas as funes, exceto a de representar a herana (inventariante dativo). Processamento Requer-se a abertura da sucesso, instruindo-se com a certido de bito do de cujus e com procurao. O Juiz nomeia inventariante, que presta compromisso, e em 20 dias apresenta as primeiras declaraes. Se houver testamento o Juiz determina que seja juntado ao processo. Citam-se os interessados: cnjuge, herdeiros, legatrios, Fazenda Pblica, Ministrio Pblico (se houver herdeiro incapaz) e testamenteiro (se houver testamento). Os bens sero avaliados para servir de base para clculo do imposto de transmisso causa mortis e da partilha. Resolvidas as questes incidentais lavra-se o termo de ltimas declaraes, momento em que o inventariante poder emendar, aditar ou complementar as primeiras. Procede-se o clculo do imposto, homologa-se por sentena e so expedidas as guias para pagamento, encerrando o inventrio. Passa-se em seguida fase da partilha. O Juiz faculta s partes a formulao de pedido de quinho e, aps profere despacho de deliberao da partilha. ARROLAMENTO O arrolamento um processo de inventrio simplificado, caracterizado pela reduo de atos formais ou de solenidades. possvel a sua realizao quando os herdeiros forem maiores e capazes e for conveniente fazer uma partilha amigvel, que homologada pelo Juiz, mediante prova de quitao de tributos. Se os herdeiros www.pontodosconcursos.com.br 28
divergirem ou se algum deles for menor ou incapaz a partilha ser judicial. Havendo herdeiro nico no se procede partilha, mas apenas adjudicao dos bens a este. Inventrio Negativo Embora no tenha sido previsto em nossa legislao, usado quando o cnjuge sobrevivente pretende casar-se novamente e deseja provar que o de cujus no deixou bens a partilhar. Evita-se a incidncia de impedimento matrimonial. SONEGADOS a ocultao dolosa de bens que devem ser inventariados ou levados colao. Pode ser praticada pelo inventariante (quando omite intencionalmente bens e valores ao prestar as primeira e as ltimas declaraes) ou pelos herdeiros (que no indicam bens em seu poder). A pena de sonegados tem carter civil e consiste, para o herdeiro, na perda do direito sobre o bem sonegado, que devolvido ao monte e partilhado aos outros herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. Se o bem no existir mais, ser responsvel por seu valor, mais perdas e danos. Quando o sonegador for o inventariante a pena limita-se remoo da inventariana. A ao de sonegados prescreve em 10 anos e deve ser ajuizada no foro do inventrio e pode ser proposta pelos herdeiros legtimos, testamentrios e credores. COLAO Os herdeiros que foram agraciados com doaes em vida devero, no prazo de 10 dias, apresentar esses bens, a fim de que se verifique se no houve prejuzo legtima dos herdeiros necessrios. D-se o nome de colao ao ato de retorno ao monte a ser partilhado das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legtima destes herdeiros, havendo uma conferncia dos bens. dever imposto ao herdeiro, pois, segundo a lei, a doao dos pais aos filhos importa em adiantamento de legtima. O doador pode dispensar o donatrio da colao, desde que a doao no haja ultrapassado a parte disponvel. A dispensa dever
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constar do contrato de doao do prprio testamento. Tambm no sero trazidos colao os gastos ordinrios do ascendente em educao, estudos, sustento, vesturio, tratamento de doenas, enxovais, etc. e as doaes remuneratrias de servios feitos ao ascendente. Pagamento de Dvidas Antes da partilha, podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento de dvidas. S sero partilhados os bens e valores que restarem depois de pagas as dvidas. A cobrana das dvidas faz-se, em regra, pela habilitao do credor ao inventrio. No sendo impugnada a dvida vencida e exigvel, o Juiz declarar habilitado o credor e mandar que se faa a separao do dinheiro ou bens, para o seu pagamento. Depois de efetivada a partilha os credores devem cobrar seus crditos no mais do esplio, mas dos prprios herdeiros, proporcionalmente. Alm disso, o herdeiro no pode responder por encargos superiores s foras da herana. Obs. Determina o art. 1.998 CC que as despesas funerrias sairo do monte da herana, haja ou no herdeiros legtimos. As despesas de sufrgios por alma do falecido s obrigaro a herana quando ordenadas em testamento ou codicilo.
PARTILHA
A herana, at partilha, uma universalidade, legalmente indivisvel. A partilha a diviso oficial do apurado durante o inventrio entre os sucessores do de cujus. Tem natureza meramente declaratria, sendo que a sentena que a homologa retroage ao momento da abertura da sucesso (efeito ex tunc). Inventrio e partilha constituem-se um nico procedimento, cindido em duas fases. Terminado o inventrio, os bens so partilhados entre os herdeiros, separando-se a meao do cnjuge sobrevivente (se houver). Havendo um nico herdeiro feita a adjudicao dos bens.
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A partilha pode ser amigvel (acordo entre os interessados, desde que maiores e capazes) ou judicial (realizada no processo de inventrio quando no houver acordo ou sempre que um dos herdeiros seja menor ou incapaz). A partilha amigvel homologada e a judicial julgada por sentena. Esta, transitando em julgado, faz com que o herdeiro receba os bens que integram o seu quinho, por meio do formal de partilha, que pode ser substitudo pela certido de pagamento do quinho hereditrio, quando for de pequeno valor (no exceder cinco vezes o salrio mnimo). Depois de realizada a partilha, se algum dos herdeiros vier a sofrer desfalque em seu quinho, por fora de evico, todos os demais devem indeniz-lo do prejuzo, para restabelecer a igualdade. Formal de Partilha Passado em julgado a sentena, recebero os herdeiros os bens que lhe tocarem e um formal de partilha que ser composto das seguintes peas: Termo de inventariante e ttulo de herdeiros; Avaliao dos bens que constituem o quinho do herdeiro; Pagamento do quinho hereditrio; Quitao de impostos; Sentena. Sobrepartilha uma nova partilha (partilha adicional) de bens que por determinadas razes no puderam ser divididos entre os herdeiros. Hipteses: a) quando parte da herana consistir em bens remotos do lugar do inventrio, litigiosos, ou de liquidao morosa ou difcil; b) quando houver bens sonegados e quaisquer outros bens da herana que se descobrirem depois da partilha. Meus amigos e alunos. Esta foi a nossa ltima aula. MISSO CUMPRIDA! E com que satisfao... Minha experincia como professor sempre foi em uma sala de aula... vendo meus alunos... percebendo suas reaes quando explico a matria ou conto algum caso interessante, transmitindo novos conhecimentos ou simplesmente
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avivando os que por algum motivo estavam adormecidos. Tento sempre incutir aos meus alunos muito nimo, s vezes quebrando o gelo com algum episdio curioso ou engraado que aconteceu em nossa vida acadmica e jurdica. Com vocs foi diferente... nem vocs me viram, nem eu pude ter a satisfao de v-los ao dar as aulas. Somente pude senti-los quando dos e-mails que recebi, muitos com palavras amveis que sempre agradeci, de corao; outros expondo suas dvidas que sempre tentei sanar e explicar de uma maneira simples e objetiva. Espero ter correspondido a expectativa de vocs, que mesmo no me conhecendo pessoalmente confiaram em meu trabalho e nas aulas que seriam ministradas. Com certeza isso se deve idoneidade do PONTO DOS CONCURSOS. Espero que nossas aulas lhes tenham sido teis e tenham trazido a carga de informaes que vocs necessitam para que possam alcanar aquilo que almejam: o sucesso nos concursos. Lembrem-se que estou torcendo por vocs. Cada vez que recebo a notcia de que um aluno nosso obteve sucesso, fico feliz, como se eu mesmo tivesse passado em um novo concurso. Algum dia possvel que ns nos conheamos pessoalmente... bater um papo descontrado, tomar um cafezinho e, acima de tudo, v-los vencedores e ter a alegria e ter contribudo, por menor que seja minha participao, para esta vitria. Vocs podem ter certeza de que esta experincia foi excepcional e gratificante para mim. Comecei dizendo do que vocs receberam... mas o certo que vocs tambm me deram muito na troca de correspondncia que mantivemos. Dentre as coisas mais importantes, uma delas foi a de saber que graas s conquistas do esforo humano, e atravs do PONTO DOS CONCURSOS, estive presente em lugares onde fisicamente no esperava chegar. Segundo me informaram, at pessoas residentes fora do Brasil estavam matriculados no curso. Recebam todos um grande abrao, como se eu estivesse a com vocs, e um grande beijo no corao. Mais uma vez desejo tudo de bom para vocs. Muitas ALEGRIAS e SUCESSO nesta empreitada que vocs se propuseram. Vamos ao nosso ltimo quadro sintico da matria dada na aula de hoje, cujo tema foi o Regime de Bens entre os Cnjuges e Inventrio e Partilha. J sabemos importncia destes quadrinhos para visualizar toda a matria de hoje. Trata-se de um resumo do que www.pontodosconcursos.com.br 32
foi falado na aula, ajudando o aluno a melhor assimilar e memorizar os conceitos fornecidos na aula. Lembrem-se que este tema sofreu muitas alteraes pelo atual Cdigo. Vamos a ele:
QUADRO SINTICO DIREITO DE FAMLIA CONCEITO - complexo de normas de ordem pblica que regulam a celebrao do casamento, sua validade, seus efeitos, relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, unio estvel entre homem e mulher, dissoluo, relao entre pais e filhos, vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia. CONTEDO Direito Matrimonial Unio Estvel entre Homem e Mulher (concubinato puro) Direito Parental Direito Assistencial DIREITO MATRIMONIAL 1 Esponsais promessa de casamento no vinculativa - indenizao 2 Casamento Fins Princpios Efeitos jurdicos Deveres Proibies 3 Impedimentos e Causas Suspensivas (art. 1.521 CC) a) Impedimentos dirimentes absolutos (ou pblicos) - Impedimentos de Parentesco (consanginidade, afinidade, adoo) - Impedimento de Vnculo (pessoas casadas)
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- Impedimento homicdio)
de
Crime
(homicdio
ou
tentativa
de
b) Causas Suspensivas ou Impedimentos Impedientes art. 1.523 4 Casamento por procurao admissvel 5 Casamento nuncupativo nubente beira da morte
REGIME DE BENS 1 - Princpios a) Variedade de regime de bens a lei oferece quatro espcies de regimes: comunho universal, comunho parcial, separao e participao final dos aqestos. b) Liberdade dos pactos antenupciais Pacto antenupcial um contrato solene, realizado antes do casamento, por meio do qual os nubentes escolhem o regime de bens que vigorar durante o matrimnio. Os nubentes podem estipular clusulas, atinentes s relaes econmicas, desde que respeitados os princpios da ordem pblica; devem ser feitos por escritura pblica. Se os nubentes nada convencionarem ou sendo nula a conveno, vigorar o regime da comunho parcial (art. 1.640 CC). Se optarem por qualquer outro regime, ser obrigatrio o pacto antenupcial por escritura pblica, sob pena de nulidade. c) Possibilidade de alterar o regime adotado a lei agora admite a mutabilidade do regime adotado, desde que haja autorizao judicial, atendendo a pedido motivado de ambos os cnjuges, aps apurao de procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros (art. 1639, 2 CC). 2 Espcies A) Regime da Comunho Parcial (ou limitada arts. 1.658/1.666 CC) o que vigora no silncio das partes ou nulidade do pacto antenupcial. Compreende, em princpio, trs patrimnios distintos: um s do marido; outro s da mulher e
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um terceiro de ambos, adquiridos a ttulo oneroso durante o casamento. Aps o casamento, os bens adquiridos se comunicam. Ficam excludos da comunho de bens que cada cnjuge possua antes de casar, bem como os que vierem depois, por doao ou sucesso (e os sub-rogados em seu lugar). Por outro lado cada consorte responde pelos prprios dbitos anteriores ao casamento. B) Regime da Comunho Universal (arts. 1.667/1.671 CC) os nubentes podem estipular a comunicao no s de todos os seus bens presentes ou futuros, adquiridos antes ou depois do casamento, ainda que adquiridos em nome de um s deles, bem como as dvidas posteriores ao casamento. Em princpio s h um patrimnio. Instaura-se o estado de indiviso, passando a ter cada cnjuge o direito metade ideal do patrimnio comum, constituindo uma s massa. necessrio o pacto antenupcial. C) Regime da Participao Final nos Aqestos (arts. 1.672/1.686 CC) um misto de dois regimes: durante a constncia do casamento vigoram as regras semelhantes ao regime da separao total de bens; dissolvida a sociedade conjugal, em tese, vigoram as regras da comunho parcial. Aqestos so os bens adquiridos a ttulo oneroso pelos cnjuges na constncia do casamento. H dois patrimnios: a) inicial conjunto de bens que cada cnjuge possua antes de se casar e os que foram por ele adquiridos, a qualquer ttulo, durante o casamento. A administrao dos bens exclusiva de cada cnjuge, podendo alien-los livremente se forem mveis. Em se tratando de bens imveis um no poder sem a autorizao do outro realizar os atos previstos no art. 1.647 CC (alienar, hipotecar, prestar fiana, etc.) No entanto, no pacto antenupcial pode-se convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. b) final com a dissoluo da sociedade conjugal apura-se o montante dos aqestos, excluindo-se da soma o patrimnio prprio (ex.: bens anteriores ao casamento e os sub-rogados em seu lugar, obtidos por herana, legado ou doao, etc.), efetuando-se a partilha e conferindo a cada consorte, metade dos bens amealhados pelo casal. Se os bens forem adquiridos pelo
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trabalho conjunto, cada um dos cnjuges ter direito a uma quota igual no condomnio. D) Regime da Separao de Bens (arts. 1.687/1.688 CC) cada cnjuge conserva, com exclusividade, o domnio, posse e administrao de seus bens, presentes e futuros, havendo incomunicabilidade dos mesmos, no s dos que cada um possua ao se casar, mas tambm dos que vierem a adquirir na constncia do casamento. Existem dois patrimnios distintos: o do marido e o da mulher. Qualquer dos consortes poder, sem autorizao do outro, prestar fiana ou aval e fazer doao, etc. Espcies: a) Convencional nubentes adotam, por conveno antenupcial; podem estipular a comunicabilidade de alguns bens, normas sobre a administrao, colaborao da mulher, etc; b) Legal a lei impe, por razes de ordem pblica ou como sano, no havendo comunho de aqestos (art. 1.641), nem necessidade de pacto (ex: pessoa maior de 60 anos; que contraiu casamento com inobservncia das causas de suspenso etc.) Trmino da Sociedade Conjugal a) Morte (real ou presumida) b) Nulidade ou Anulao c) Separao Judicial (Consensual sano, falncia ou remdio) d) Divrcio (Direto ou Converso) INVENTRIO 1 Conceito um processo judicial, de carter contencioso, que visa relacionar, descrever, avaliar todos os bens pertencentes ao de cujus ao tempo de sua morte, para distribu-los entre seus sucessores. 2 Inventariana Juiz nomeia um inventariante, a quem caber a administrao e representao (ativa e passiva) do www.pontodosconcursos.com.br 36 ou Litigiosa
esplio. S pode haver um inventariante; um encargo pessoal, sujeito, entretanto, fiscalizao dos herdeiros, do Juiz e do Ministrio Pblico. H uma ordem preferencial para sua escolha. 3 Arrolamento um processo de inventrio simplificado, caracterizado pela reduo de atos formais ou de solenidades. possvel a sua realizao quando os herdeiros forem maiores e capazes e for conveniente fazer uma partilha amigvel, que homologada pelo Juiz, mediante prova de quitao de tributos. 4 Sonegados a ocultao dolosa de bens que devem ser inventariados ou levados colao. Pode ser praticada pelo inventariante (quando omite intencionalmente bens e valores ao prestar as primeira e as ltimas declaraes) ou pelos herdeiros (que no indicam bens em seu poder). Pena perda do direito sobre o bem sonegado, que devolvido ao monte e partilhado aos outros herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. Prescrio 10 anos e deve ser ajuizada no foro do inventrio e pode ser proposta pelos herdeiros legtimos, testamentrios e credores. 5 Colao Os herdeiros que foram agraciados com doaes em vida, devero, no prazo de 10 dias, apresentar esses bens, a fim de que se verifique se no houve prejuzo legtima dos herdeiros necessrios. D-se o nome de colao ao ato de retorno ao monte a ser partilhado das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legtima destes herdeiros, havendo uma conferncia dos bens. dever imposto ao herdeiro, pois, segundo a lei, a doao dos pais aos filhos importa em adiantamento de legtima 6 Pagamento de Dvidas - antes da partilha, podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento de dvidas. S sero partilhados os bens e valores que restarem depois de pagas as dvidas. A cobrana das dvidas faz-se, em regra, pela habilitao do credor ao inventrio. No sendo impugnada a dvida vencida e exigvel, o Juiz declarar habilitado o credor e mandar que se faa a separao do dinheiro ou bens, para o seu pagamento.
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PARTILHA 1 Conceito a herana, at partilha, uma universalidade, legalmente indivisvel. A partilha a diviso oficial do apurado durante o inventrio entre os sucessores do de cujus. Tem natureza meramente declaratria. A partilha pode ser amigvel (acordo entre os interessados, desde que maiores e capazes) ou judicial (realizada no processo de inventrio quando no houver acordo ou sempre que um dos herdeiros seja menor ou incapaz). A partilha amigvel homologada e a judicial julgada por sentena. 2 Formal de Partilha passado em julgado a sentena, recebero os herdeiros os bens que lhe tocarem e um formal de partilha que um documento para ser levado a registros composto de diversas peas. 3 Sobrepartilha uma nova partilha (partilha adicional) de bens que por determinadas razes no puderam ser divididos entre os herdeiros, como exemplo: quando parte da herana consistir em bens remotos do lugar do inventrio, litigiosos, ou de liquidao morosa ou difcil; ou quando houver bens sonegados e quaisquer outros bens da herana que se descobrirem depois da partilha.
TESTES
Lembrando que todos estes testes j caram em provas e concursos anteriores e tm a finalidade de revisar o que foi ministrado na aula de hoje, completando a aula. 1) O dever de mtua assistncia moral descumprido quando um dos cnjuges: a) pratica adultrio. b) faz uso de entorpecentes. c) desconsidera os problemas pessoais do outro. d) condenado por crime infamante.
entre
cnjuges
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2) Relativamente ao regime de bens entre cnjuges, pode ele ser alterado: a) por pacto antenupcial motivado. b) por autorizao judicial em pedido motivado por ambos os cnjuges. c) por pedido direto dos cnjuges junto ao registro civil das pessoas naturais. d) por pacto antenupcial, por escritura pblica motivada. 3) No havendo conveno, o regime legal de bens ser: a) o da separao de bens. b) o da comunho parcial de bens. c) o do pacto antenupcial. d) o da participao final nos aqestos. 4) A, casado, convive com sua esposa e com sua concubina, ao mesmo tempo, h mais de dez anos: a) Assim como a esposa, a concubina tem direito meao e a alimentos, em caso de dissoluo da sociedade concubinria, que na hiptese considerada pura. b) Sendo no adulterino o concubinato mencionado na questo, a concubina tem direito a concorrer com a esposa de seu companheiro, em igualdade de condies, tendo direito penso alimentcia. c) Sendo o concubinato mencionado considerado adulterino, tem a concubina direito a apurao de seus haveres, quanto aos bens adquiridos com esforo comum. d) Sendo o concubinato da questo considerado adulterino, inclusive ilcito penal, no pode gerar quaisquer efeitos em favor dos adlteros. 5) Assinale a alternativa correta: a) podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro, comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia www.pontodosconcursos.com.br 39
domstica, obrigando-se solidariamente ambos os cnjuges pela dvida contrada para esse fim; b) exclui-se da comunho parcial os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior, bem como as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; c) o direito meao renuncivel, cessvel e penhorvel na vigncia do regime matrimonial de participao final nos aqestos; d) no caso de dissoluo de sociedade conjugal, estabelecida sob o regime de participao final nos aqestos, as dvidas de um dos cnjuges, quando superiores sua meao, obrigam ao outro e a seus herdeiros. 6) No regime de participao final dos aqestos: a) se um dos cnjuges vier a pagar dbito do outro, utilizando bens de seu patrimnio, o valor desse pagamento, sem atualizao monetria, dever ser imputado na data da dissoluo do casamento, meao do outro consorte. b) h presuno juris et de jure de que os bens mveis foram adquiridos durante o casamento. c) se no houver conveno antenupcial admitindo a livre disposio dos bens imveis particulares, nenhum dos cnjuges poder alienlos sem a anuncia do outro. d) o cnjuge pode renunciar e ceder o seu direito meao durante a vigncia desse regime matrimonial de bens.
7) Assinale a alternativa CORRETA, em relao ao casamento, de acordo com o Cdigo Civil (Lei 10.406/2002). a) No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho universal de bens. b) admissvel a alterao do regime de bens, mediante autorizao do cartrio onde feito o registro do casamento, em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
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c) A decretao de invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do juiz s poder ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus herdeiros. d) obrigatrio o regime da separao de bens no casamento para a pessoa maior de cinqenta e cinco anos, quando mulher, e sessenta anos, quando homem. 8) Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. At o momento da partilha, os bens do falecido so considerados imveis, a) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de fato, inalienveis e em condomnio. b) divisveis, coletivos da espcie inalienveis e em condomnio. universalidade de direito,
c) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, alienveis e em condomnio. d) indivisveis, coletivos da espcie universalidade de direito, inalienveis e em condomnio. 9) No direito de famlia, no que se refere ao regime de bens entre os cnjuges, assinale a alternativa correta: a) Qualquer que seja o regime de bens adotado pelo casal, tanto o homem quanto a mulher podem livremente praticar todos ao atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, mas com algumas limitaes. b) No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui como patrimnio prprio os bens que adquiriu aps o casamento. c) No regime de comunho universal, so excludos da comunho os bens herdados sem clusula de incomunicabilidade. d) No regime de separao absoluta de bens um cnjuge somente poder gravar com hipoteca um bem imvel seu se autorizado pelo outro cnjuge.
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10) O Regime de Participao Final nos Aqestos possui regras prprias. Quando da dissoluo da sociedade conjugal caber a cada cnjuge: a) meao dos aqestos, patrimnio e responsabilidade pelas dvidas posteriores ao casamento, contradas pelo outro cnjuge em benefcio prprio. b) patrimnio adquirido anteriormente ao casamento, bens adquiridos na constncia da sociedade conjugal a qualquer ttulo, meao dos aqestos e responsabilidade pelas dvidas contradas pelo outro cnjuge em benefcio do casal. c) bens imveis registrados em seu nome, no cabendo impugnao na titularidade pelo outro cnjuge. d) meao de todos bens adquiridos antes ou depois da celebrao do casamento. 11) Sobre regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do atual Cdigo Civil CORRETO afirmar: a) na comunho parcial, comunicam-se os aluguis, percebidos durante o casamento, provenientes de bens adquiridos por herana de cada cnjuge. apenas os bens adquiridos a ttulo oneroso entram na comunho universal. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento da mulher maior de 50 (cinqenta) anos. o regime supletivo legal o de participao final nos aqestos.
b) c) d)
GABARITO COMENTADO
01 Alternativa correta letra c. O dever de mtua assistncia (previsto no art. 1.566, III, do CC/02) abrange, no somente a assistncia material, mas tambm a assistncia moral, que se traduz no apoio, auxlio e ateno nos momentos de dificuldades e na soluo dos problemas cotidianos do consorte.
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02 Alternativa correta letra b. Nos termos do art. 1.639, 2 do CC, para que o regime de bens possa ser alterado, necessrio que ambos os cnjuges faam um pedido motivado ao juiz, solicitando a alterao. Se houver prejuzo de terceiros, o regime no ser alterado. 03 Alternativa correta letra b. Caso no tenha sido escolhido o regime de bens pelos noivos, atravs do pacto antenupcial, vigorar entre eles o regime da comunho parcial de bens, conforme determinao do art. 1.640 CC. Todavia, em certas hipteses (1.641), a lei impe o regime da separao obrigatria de bens, no podendo este ser afastado nem pela vontade dos nubentes. 04 Alternativa correta letra c. O concubinato adulterino (ou impuro) ocorre quando pessoa casada mantm um relacionamento com outra, ao mesmo tempo. Por fora do artigo 1.723, 1, do CC/02, o concubino no tem os mesmos direitos do companheiro (quem vive em unio estvel), logo, s ter direito a apurao de seus haveres, quanto aos bens adquiridos com esforo comum, interpretando-se, a contrario sensu, o artigo 1.642, V, do CC/02. 05 Alternativa correta letra a. O artigo 1.643 CC, dispensa a outorga uxria ou marital na prtica dos atos necessrios economia domstica, como a compra de alimentos e utenslios para o lar e, tambm a obteno de emprstimo para a compra desses bens. Por sua vez, o art. 1.644, estabelece que os cnjuges so solidariamente responsveis pelas dvidas contradas dessa natureza. O art. 1.660, incisos II e IV CC determina que entram da comunho parcial os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior, bem como as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge (letra b errada). O art. 1.682 prev~e que o direito meao no renuncivel, cessvel e penhorvel na vigncia de qualquer regime matrimonial (letra c errada). O art.1.676 prev que as dvidas de um dos cnjuges, quando superiores sua meao, no obrigam ao outro ou a seus herdeiros (letra d errada).
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06 Alternativa correta letra c. Embora o regime da participao final de aqestos se caracterize pela incomunicabilidade dos bens durante o casamento (que se tornam comuns quando da dissoluo do casamento), o art. 1.647 do CC, s permitiu a livre disposio dos bens imveis, para os casados no regime da separao absoluta. Para que isso seja possvel no regime da participao final, deve haver previso no pacto antenupcial. A letra a est errada, pois o valor ser corrigido monetariamente (art. 1.678). O art 1.680 CC determina que as coisas mveis, em face de terceiros, presumem-se do domnio do cnjuge devedor, salvo se o bem for de uso pessoal do outro. Havendo uma afirmao e logo depois a expresso salvo, conclumos que a presuno juris tantum (ou seja, relativa, que admite prova em contrrio). A alternativa b est errado, pois fala em presuno juris et de jure (que absoluta, no admitindo prova em contrrio). Finalmente o cnjuge no pode renunciar e ceder o seu direito meao durante a vigncia desse regime matrimonial de bens, conforme o art. 1.682 CC, estando errada a alternativa d. 07 Alternativa correta letra c. O art 1.650 do CC concede legitimidade ativa (ou seja, capacidade para propor ao judicial) para invalidar o ato praticado sem outorga conjugal, ou sem suprimento judicial, somente ao cnjuge a quem cabia conceder e, se falecido, aos seus herdeiros. O prazo para pedir a anulao de at 02 anos, aps o trmino da sociedade conjugal (art. 1.649). A letra a est errada, pois o regime legal o da comunho parcial; a b tambm est errada, pois a autorizao para alterao do regime de bens do Juiz e no do cartrio; finalmente a idade para se tornar obrigatrio o regime da separao de bens de 60 anos, para ambos os cnjuges (art. 1.641, II CC). 08 Alternativa correta letra d. A herana tambm chamada de esplio ou monte. Constitui ela uma universalidade de bens sem personalidade jurdica, um patrimnio nico, um conjunto de direitos (ativo) e deveres (as dvidas, o passivo), representado pelo inventariante, at a homologao da partilha. uma universalidade de direito (veja artigos 1.791 e 91 CC). Para os efeitos legais a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II CC). H direitos que no se transmitem (ex.: direitos personalssimos, usufruto, etc.). No tocante s
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dvidas, os herdeiros s respondem at os limites da herana. indivisvel at partilha; um condomnio forado. Cada coherdeiro possui uma parte ideal da herana. O co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum ao esplio, mas pode ceder os direitos hereditrios concernentes sua parte ideal. No entanto os demais co-herdeiros possuem direito de preferncia. 09 Alternativa correta letra a. Este o texto inserido no artigo 1.642, inciso I do CC. Qualquer que seja o regime de bens adotado pelo casal, tanto o homem quanto a mulher podem livremente praticar todos ao atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecidas no artigo 1.647, inciso I (alienar ou gravar de nus real ex: hipoteca os bens imveis). A letra b est errada, pois no regime de participao final nos aqestos h um misto de dois regimes: durante a constncia do casamento vigoram as regras semelhantes ao regime da separao total de bens; dissolvida a sociedade conjugal, em tese, vigoram as regras da comunho parcial. A letra c est errada, pois na comunho universal todos os bens presente e futuros se comunicam entre os cnjuges (art. 1.667 CC), exceto os relacionados no art. 1.668, entre eles os bens doados ou herdades com clusula de incomunicabilidade (inciso I). A letra d est errada, pois na separao total de bens um cnjuge pode vender, doar ou hipotecar um bem de sua propriedade sem a autorizao do outro cnjuge (art. 1.687 CC). 10 Alternativa correta letra b. Trata-se da aplicao dos artigos 1.672 e seguintes do CC. A letra a est errada, pois o cnjuge no responsvel pelas dvidas contradas pelo outro cnjuge em benefcio prprio (1.677), mas apenas se foi em benefcio do casal. A letra c est errada, pois evidente que cabe impugnao do outro cnjuge (1.675, segunda parte). Finalmente a letra d est errada, pois o regime descrito nesta alternativa o da comunho universal. 11 Alternativa correta letra a. Embora os bens que cada cnjuge tinha antes do casamento no se comuniquem entre eles, os frutos (ex: aluguis) destes bens se comunicam (art. 1.660, V do CC) no
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regime da comunho parcial. A letra b est errada, pois na comunho universal os bens adquiridos de forma onerosa ou gratuita (doao ou herana) se comunicam. A letra c est errada, pois a idade para a separao obrigatria de bens, para ambos os cnjuges de 60 anos. Finalmente a d tambm est errada, pois o regime considerado supletivo o da comunho parcial (que alguns tambm chamam de separao parcial).
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