Notas sobre Antropologia Jurídica | Evandro José Morello

CURSO: Direito DISCIPLINA: Antropologia Jurídica PROFESSOR: Evandro José Morello

IV – Antropologia e Direito: utilidade teórica da antropologia para o direito. Função social do direito ANTROPOLOGIA E DIREITO 1. ESTADO DE DIREITO  Quais as correlações que podemos fazer entre a antropologia e o Direito?  Nas relações entre a antropologia jurídica, a função social do direito tem papel de destaque e encontra fundamento nas relações entre o Estado e o Direito.  Mas, há distinção entre Estado e Direito?  Estado e Direito fazem parte de uma mesma realidade ou são realidades diferentes e independentes?  A resposta à pergunta formulada decorre das seguintes reflexões: I - se o Estado não está sujeito às regras de Direito, um e outro são distintos e não se comunicam, exceto quando o segundo é utilizado como instrumento de um poder absoluto ou totalitário, na formulação das regras que servirão aos propósitos do Estado; II - se, por outro lado, o Estado está sujeito às normas e às limitações do Direito, reconhece-se que um e outro são indissociáveis, embora o primeiro possa, inclusive, impor condutas e empregar a violência legalizada, nos limites da lei produzida e aplicada pelas instituições estatais.     Exemplos de submissão do Estado às regras de Direito: A observância do devido processo legal; A regularidade do processo legislativo; O respeito aos procedimentos de alternância no poder (direito de voto e eleições livres);  As práticas destinadas a salvaguardar a dignidade da pessoa humana.  Tem-se, então, o Estado de Direito que, no caso brasileiro, compreende também a conotação de democrático, nos termos do art. 1º da Constituição Federal de 1988. 2. TEORIAS DAS RELAÇÕES ENTRE O ESTADO E O DIREITO

admite-se que as normas jurídicas possam advir de outras fontes. independentes e não se confundem. mas criação social. vez que vários padrões de conduta surgem e se desenvolvem fora do estado. (Ihering)  Principais autores: Hobbes.  PARALELISMO  Estado e Direito são vistos como realidades distintas e interdependentes. que representa.  Essa linha de pensamento adota a concepção racional da graduação da positividade jurídica. uma luz que não ilumina. em tese. como o direito natural e o direito costumeiro. Duguit e Santi Romano. Jellinek e Kelsen. quanto à produção jurídica. Gurvitch.  O direito positivado pelo Estado se destina a dar forma jurídica às normas ou às regras presentes nos comportamentos das sociedades. Por esse pensamento. que detêm o poder de coagir. segundo esta teoria. a formulação do direito está em constante transformação.  DUALISTA / PLURALISTA  Estado e Direito são distintos. a maioria da sociedade. Austin. não se admite qualquer regra jurídica fora do estado. de modo que as normas emanam unicamente do primeiro.  Só existe o direito estatal pois. mas defende que.  O estado e o direito são uma só realidade. um fogo que não queima.  Principais autores: Gierke. de impor o cumprimento das regras de direito.  Porque regra sem coação é uma contradição em si. . prepondera a norma elaborada pelo Estado. Hegel.  Nessa ordem de idéias. Esta teoria admite a pluralidade de fontes de direito.  Reconhece a existência de um direito não estatal. porque quem dá vida ao direito é o estado através de sua "força coativa" que somente ele dispõe. Interessa ao estudo da antropologia jurídica conhecer algumas das principais teorias que abordam as relações entre o Estado e o Direito:  MONISTA  Estado e Direito são unos. O Estado é a própria ordem jurídica.  O estado é a única fonte de direito. ou seja. o direito não é criação do Estado. o Estado não detém o monopólio da fonte do direito. ou seja.

Função de produtor e mantenedor do ordenamento jurídico .  Sob esta concepção tridimensional. Além disso. que representa a relação ou medida que integra os demais elementos.  Assim. que confere determinada significação a esse fato.). NORMA . geográfico. o Direito cuida de um valor.  Esta teoria completa a teoria pluralista.  Efetivamente estado e direito são realidades distintas. como pretendem os monistas.  Primeiro. que encontra sua integração no ordenamento jurídico. a Justiça. aquele que vem da vontade predominante. finalmente. da cultura. de um fato subjacente (fato econômico. o Direito se atenta para sua efetividade social e histórica. inclinando ou determinando a ação dos homens no sentido de atingir ou preservar certa finalidade ou objetivo.  Principal autor: Del Vecchio. nem um fenômeno puramente sociológico. o Direito se compõe de três dimensões: FATO – pelo aspecto fático. no caso. independente dos eventos sociais. O estado prepondera como centro de irradiação da positividade. demográfico. porém interdependentes.  O direito é uma realidade cultural constituída historicamente em virtude da própria natureza social do homem. das carências da sociedade – englobados no âmbito do Fato Social -. e. como pretendem os pluralistas. de uma norma.pelo aspecto normativo. a Norma. se entende o Direito como ordenamento e sua respectiva ciência. num segundo aspecto.  Assim.em seu lado axiológico.  Pressupõe que não dá para imaginar as leis.Realização do fim da convivência social . de ordem técnica etc. que se impõe sobre a monista. de um valor. o Estado não é somente: . porque somente este possui força coativa. ou seja. Porém. o fenômeno jurídico se compõe. porque o ordenamento jurídico é o que se afirma como verdadeiramente positivo. sempre e necessariamente. o direito não é apenas um sistema geral de normas. quem vai positivar o direito (os princípios que se formam na consciência coletiva) é o Estado.  Por essa concepção tridimensional. afasta-se o formalismo técnico-jurídico e se compreende o verdadeiro valor da lei e da função do Estado. dos hábitos. e a existência desses elementos é impossível sem que se leve em conta seus valores. VALOR .  TRIDIMENSIONAL  Na teorização proposta pelo brasileiro Miguel Reale.Organização fática do poder público .

à liberdade. garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida. na medida em que funciona como elemento criador. por si só. sem distinção de qualquer natureza..  A função social do direito se dirige. a instrumentalização do “mercado” não tem o objetivo precípuo ou a possibilidade de.  Portanto. [. a ponte que liga a antropologia jurídica (ou do direito) à função social ora estudada. 2. pois. e (iii) fazer com que a norma jurídica transcenda ao atendimento de interesses meramente individuais. no sentido de superar a conotação preponderantemente individual e particularizada. FUNÇÃO SOCIAL DO DIREITO  No que tange à antropologia jurídica. Não há. à segurança e à propriedade. 5º Todos são iguais perante a lei. (ii) adaptar as normas jurídicas às expectativas de ordem social.. assim. voltada aos aspectos estritamente econômicos. objetivando: (i) equilibrar as relações sociais. a atender ou implementar as demandas da sociedade por maior equidade em suas relações.. aplicada e validada para o fim de atender ao interesse coletivo. por conseguinte. ao bem-comum. a obrigação dirigida ao Estado está condicionada à sua própria vontade.] . a relevância da função social do direito consiste na possibilidade de comparar a forma pela qual a norma jurídica é elaborada. em países como o Brasil o Estado atua em face da ordem econômica para o fim de gerar efeitos nas funções da vida social. solucionar as reivindicações e as necessidades sociais. ou melhor. está retratada nos aspectos legais ou normativos das sociedades.  Na constatação de que a atividade econômica particular. direitos) que estão presentes nas sociedades. O Estado é a realização harmônica desses três momentos ou fatores. Alguns exemplos da função social do Direito:  Na Constituição Federal de 1988: Art. considerados no contexto da organização (inclusive do regramento) social e cultural. para o fim de suprir as lacunas dos textos e superar as contradições aparentes entre os diversos conflitos de interesses (e..  AUTOLIMITAÇÃO  O Estado elabora a norma jurídica que o limita.  Nesse ponto. um preceito ou um princípio anterior que orienta a atuação ou a limitação do Estado. a relevância da Ciência do Direito para a composição de quadros de justiça social. nos termos seguintes: [. à igualdade. que se conjugam e se completam na integração da realidade estatal. Assim.] XXIII – a propriedade atenderá a sua função social.

Art.. de rito sumário. para fins de reforma agrária. 184. da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços. autoriza a União a propor a ação de desapropriação. § 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública.estar de seus habitantes. Compete à União desapropriar por interesse social.. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição. de 1998) I – sua função social e formas de fiscalização pelo Estado e pela sociedade.Art.] V – defesa do consumidor. tem por fim assegurar a todos existência digna.] II – propriedade privada. § 2º O decreto que declarar o imóvel como de interesse social. resgatáveis no prazo de até vinte anos. 182. a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo.] § 2º A propriedade urbana cumpre sua função social quando atende às exigências fundamentais de ordenação da cidade expressas no plano diretor. [. 173. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19.. [. . o imóvel rural que não esteja cumprindo sua função social.] Art. conforme os ditames da justiça social. fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa.. 170. assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrária no exercício. mediante prévia e justa indenização em títulos da dívida agrária. A ordem econômica. § 3º Cabe à lei complementar estabelecer procedimento contraditório especial. executada pelo Poder Público municipal. III – função social da propriedade. observados os seguintes princípios: [. e cuja utilização será definida em lei. conforme definidos em lei.. [. conforme diretrizes gerais fixadas em lei. com cláusula de preservação do valor real. tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funções sociais da cidade e garantir o bem. para o processo judicial de desapropriação. A política de desenvolvimento urbano. § 4º O orçamento fixará anualmente o volume total de títulos da dívida agrária. 1º As benfeitorias úteis e necessárias serão indenizadas em dinheiro... dispondo sobre: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19.. a partir do segundo ano de sua emissão.] Art... de 1998) [. para fins de reforma agrária.

6. tendo em vista sua idade. 185.] . A função social é cumprida quando a propriedade rural atende. dentre outras práticas abusivas: (Redação dada pela Lei nº 8. os princípios de probidade e boa-fé. II – utilização adequada dos recursos naturais disponíveis e preservação do meio ambiente. Art. segundo critérios e graus de exigência estabelecidos em lei.  No Código Civil Art. Art.] Parágrafo único. 39. não se pode negar que a função social do direito está presente em vários princípios ou regras de direito. II – a propriedade produtiva.. desde que seu proprietário não possua outra. estaduais e municipais as operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária.1994) [. tais como os estabelecidos por este Código para assegurar a função social da propriedade e dos contratos. [. o direito de morar e a prevalência do interesse coletivo. A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato. São circunstâncias agravantes dos crimes tipificados neste código: [. A lei garantirá tratamento especial à propriedade produtiva e fixará normas para o cumprimento dos requisitos relativos à sua função social.§ 5º São isentas de impostos federais. assim definida em lei. simultaneamente. assim na conclusão do contrato. conhecimento ou condição social. de 11. Os contratantes são obrigados a guardar. [. Parágrafo único. como em sua execução. IV – exploração que favoreça o bem-estar dos proprietários e dos trabalhadores.] Art. aos seguintes requisitos: I – aproveitamento racional e adequado.] IV .. 186.. 422. É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços. o devido processo legal. 421.prevalecer-se da fraqueza ou ignorância do consumidor.884.. tais como o acesso à justiça..  No Código de Defesa do Consumidor Art. São insuscetíveis de desapropriação para fins de reforma agrária: I – a pequena e média propriedade rural. saúde. para impingir-lhe seus produtos ou serviços. Art. 76.... III – observância das disposições que regulam as relações de trabalho. Nenhuma convenção prevalecerá se contrariar preceitos de ordem pública. Além desses dispositivos constitucionais em que a terminologia “função social” foi expressamente prevista.

Reimp. PRESOTTO. Zélia Maria Neves. José Manuel de Sacadura. .quando cometidos: a) por servidor público. de 19. 403. Editora Conceito Cultural. ou por pessoa cuja condição econômico-social seja manifestamente superior à da vítima. MARCONI. Ed. ROCHA. Antropologia Jurídica: por uma filosofia antropológica do Direito – 2. – 3. a partir dos quatorze anos. – Rio de Janeiro: Elsevier. ed.12. Antropologia: uma introdução. 2010. – São Paulo: Atlas.097. 2007.  Na CLT Art. Iniciação ao conhecimento da antropologia jurídica: por onde caminha a humanidade. Elizete Lanzoni e SANTOS. de conflitos? c) pode o Direito pode ser visto como um instrumento de controle social? BIBLIOGRAFIA ALVES.2000) Questões para refletir: a) o Direito é capaz de proporcionar paz social? b) o Direito admite caminhos além da composição de controvérsias. 2010. 7. É proibido qualquer trabalho a menores de dezesseis anos de idade. Sidney Francisco Reis dos. Maria de Andrade.IV . salvo na condição de aprendiz. (Redação dada pela Lei nº 10.

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