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JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO I a) Jusnaturalismo Direito Natural: - Segundo esta corrente do pensamento jurdico uma lei para ser lei

ei deve estar de acordo com a justia; - O que o justo? Dizem os jusnaturalistas que o justo tudo que existe em termos de ideal do bem comum; - Ao se indagar se uma norma justa ou injusta, equivale indagar se a norma apta a produzir valores que historicamente imprimiram realizaes a determinados ordenamentos jurdicos; - Deve-se comparar o que existe no mundo real e no mundo ideal, para saber se a norma justa ou injusta. Assim se uma lei nega a vontade da justia, deve ser afastado o seu carter jurdico. Ex.: uma lei que nega direitos s pessoas; - Reconhece-se como Direito unicamente o que justo; - A teoria do Direito Natural aquela que se considera capaz de estabelecer o que justo e o que injusto de modo universalmente vlido. A partir deste pressuposto possvel indagar se esta pretenso tem fundamento entre os diversos seguidores do Direito Natural, em relao ao que se considera justo ou injusto? A resposta no. Para Kant a liberdade era natural, mas para Aristteles era natural a escravido. Para Locke era natural a propriedade individual, enquanto para Campanella e Wisntanley a instituio mais adequada a comunho de bens; - Se o justo e o injusto no universal, a quem compete estabelecer o que justo e injusto? a) aqueles que detm o poder, e neste caso se estabelece a certeza do Direito, mas se converte para a doutrina oposta (Juspositivismo); b) a todos os cidados, mas como os critrios de justia so diversos, aqueles que desobedecerem a lei porque a julgam injusta, os governantes nada poderiam objetivar, e a segurana da vida civil estaria comprometida ou destruda; - Est no Direito Natural tudo aquilo o que regido pelas leis naturais e, portanto, distinto do Direito Positivo, e inegvel que sua idia, ainda que ilusria ou utpica tem contribudo para o desenvolvimento jurdico, at como ideal revolucionrio ou de conservadorismo. Como o pensamento de Rousseau (Contrato Social) para fundamentar uma democracia radical, fundada na doutrina da bondade natural dos homens; - Do Direito Natural originam-se os princpios gerais do Direito, comuns a todos os ordenamentos jurdicos, como o direito liberdade; ao alimento; ao vesturio; moradia; constituio de famlia; honra. Mesmo sem aceitar a idia do Direito Natural, possvel reconhecer que as normas jurdicas no podem ser elaboradas com desprezo de dados naturais que se impem conscincia tica ou cientfica de todos. Est na natureza das coisas que as crianas no possam casar ou firmar contratos vlidos; que o menor de tantos anos no seja imputvel.
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b) Juspositivismo Direito Positivo: - Para os Jusnaturalismo uma norma no valida se no justa. Para o Juspositivismo uma norma justa se for vlida, ou seja, se existe ou no como regra jurdica dentro de um determinado sistema jurdico, assim ela deve: a) ser emanada de autoridade competente ou autorizada; b) est em vigor; c) ser compatvel com outra; - Na doutrina poltica de Thomas Hobbes iremos encontrar um exemplo do positivismo jurdico, onde no existe outro critrio do justo ou injusto fora da lei positiva ou do comando do soberano. Para ele, no estado de natureza, como todos esto merc dos prprios instintos, no h lei que determine a cada um o que seu, uma vez que todos tm direitos sobre todas as coisas e nasce a guerra de todos contra todos e que assim necessrio sair deste estado, e, para tanto, os homens devem pactuar entre si, renunciando aos direitos que tm in natura (de decidir cada um segundo os prprios desejos e interesses; aquilo que justo ou injusto) e transmiti-los a um soberano. Devero, portanto, transmitir todos os seus direitos naturais ao soberano, bem como o direito de decidir o que justo ou injusto. Assim, uma vez constitudo o estado civil, o critrio do justo ou injusto ser o da vontade do soberano. Para Hobbes, a validade de uma norma jurdica e a justia dessa norma no se distingue, porque a justia e a injustia nascem juntas com o direito positivo, isto junto com a validade. Quando surge o Estado nasce a justia, mas esta nasce ao mesmo tempo com o Direito Positivo, de modo que, onde no h direito no h, tambm, justia, e onde existe justia, significa que existe um sistema constitudo de Direito Positivo, assim enquanto se permanece no estado de natureza no h direito vlido, mas tampouco h justia; - Qual a conseqncia da aceitao da teoria hobbesiana, a qual tem um significado ideolgico do poder absoluto? A reduo da justia fora, uma vez que no existe critrio do justo ou injusto alm do comando do soberano, ou seja, o que agrada ao mais forte, uma vez que o soberano se no o mais justo entre os homens, certamente o mais forte, e permanecer soberano no enquanto for justo, mas enquanto for o mais forte; - Existem comportamentos humanos que obedecem a certas regularidades ou constncias, e, assim, dadas certas circunstncias, possvel prever certos comportamentos e que a vida em sociedade, apesar de sua contnua mudana, apresenta relaes estveis e regulares permitindo uma representao antecipada do que vai ocorrer. O Direito surge como cincia, quando se constatou existir na sociedade tipos de conduta, e com isto foi possvel estabelecer uma viso antecipada dos comportamentos provveis, estabelecendo-se modelos jurdicos, e, desta forma pode ser discriminado e classificado como lcitos ou ilcitos, facultativos ou obrigatrios determinados comportamentos do homem.