O MOVIMENTO EM PROL DO ACESSO A JUSTIA NO BRASIL E A CONSTRUO DE UMA DEMOCRACIA PLURALISTA EL MOVIMIENTO PARA PROMOVER EL ACCESO A LA JUSTICIA EN EL BRASIL

Y LA CONSTRUCCIN DE UNA DEMOCRACIA PLURALISTA

Danielle Annoni RESUMO O cenrio mundial aponta para uma nova realidade social, econmica, poltica e, consequentemente, jurdica. As transformaes ocorridas nas ltimas dcadas a partir dos processos de globalizao implicaram em mudanas de ordem social e econmica, mas tambm culturais, ambientais e ideolgicas. A Era dos Direitos do breve sculo XX cedeu lugar a Era do Acesso, na qual a efetivao dos direitos tutelados faz-se imperiosa diante das novas tecnologias, da sociedade da informao, da internacionalizao das culturas, do direito dos povos e das gentes. Neste contexto, este trabalho visa analisar as principais implicaes do movimento em prol do acesso justia no Brasil, destacando as alteraes legislativas mais significativas, sobretudo no direito processual civil, quanto ao reconhecimento do indivduo como sujeito de direitos em todos os fruns, nacionais e internacionais, quanto aos novos instrumentos de soluo de conflitos, quanto ao reconhecimento cidadania de sujeitos coletivos e difusos, de pessoas coletivas e difusas, e de sua conseqente participao na vida em sociedade. Este estudo objetiva concluir que construo de uma democracia pluralista imprescindvel o reconhecimento de novos sujeitos de direitos, garantindo-lhes, indiscriminadamente, acesso efetivo justia. PALAVRAS-CHAVES: ACESSO JUSTIA, ERA DO ACESSO, DEMOCRACIA PLURALISTA.

RESUMEN El escenario mundial apunta a una nueva realidad social, econmica, poltica y, tambin jurdica. Los cambios en los ltimos decenios por medio de los procesos de globalizacin tuvieran como resultado cambios en la situacin social y econmica sino tambin cultural, ambiental e ideolgica. La Era de los Derechos Humanos del siglo XX dio paso a la Era del Acceso, en la que la realizacin de los derechos protegidos es imprescindible en frente de las nuevas tecnologas, sociedad de la informacin, la internacionalizacin de las culturas, el derecho de los pueblos y de el pueblo. En este contexto, este estudio tiene por objeto examinar las principales implicaciones del movimiento para promover el acceso a la justicia en el Brasil, destacando los ms
Trabalho publicado nos Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia DF nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008.

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importantes cambios legislativos, en particular en el Derecho procesal civil, como el reconocimiento del individuo como sujeto de derechos en todos los foros, nacionales e internacional, cuanto a los nuevos instrumentos para la solucin de los conflictos, como el reconocimiento de los sujetos colectivos de la ciudadana y difusa, ya la difusin del grupo de personas, y su posterior participacin en la sociedad. Este informe llega a la conclusin de que la construccin de una democracia pluralista es esencial que para el reconocimiento de nuevos sujetos de derechos es necesario garantizar a todos, sin discriminacin, el acceso efectivo a la justicia. PALAVRAS-CLAVE: ACCESO DEMOCRACIA PLURALISTA. A LA JUSTICIA, ERA DEL ACCESO,

1. Introduo

O direito de acesso justia no surgiu no Brasil recentemente. fruto do movimento em prol da efetivao dos direitos e garantias fundamentais do ser humano, nascido dos escombros da Segunda Guerra Mundial e exportado para o mundo, ocidental e oriental, como bandeira de luta pela preservao da humanidade. Com efeito, o direito de acesso justia desde o incio da dcada de 90 tem sido, no Brasil, ainda que timidamente, objeto de estudo por diversas reas do direito, tendo envolvido socilogos, processualistas e internacionalistas na busca pelo reconhecimento expresso dentro do territrio nacional[1]. Enquanto as dcadas de 50 e 60 marcaram a reconstruo do direito internacional sob os princpios do direito internacional dos direitos humanos e propiciaram a criao de organizaes e sistemas internacionais de proteo ao ser humano, todos aliados em favor do fazer reconhecer pelos Estados esses direitos, as dcadas seguintes, em especial as de 70 e 80, na Europa, viram surgir um movimento em prol da eficcia desses direitos, logo convertido em movimento a favor da justia[2]. O movimento do direito de acesso justia, resultado da preocupao latente em conferir eficcia aos direitos j reconhecidos, deu novo significado s lutas em defesa dos direitos humanos, trazendo lista de exigncias a imprescindvel necessidade em se reconhecer o direito de acesso justia em sentido lato, ou seja, aquele direito capaz de abarcar todas as garantias do devido processo legal, na esfera judicial e extrajudicial, e que no se limita ao simples direito de petio ao rgo estatal. No Brasil, segundo Junqueira, os primeiros estudos sobre o acesso justia no pas surgem na dcada de 80, inaugurando as reflexes sobre direito e sociedade e, voltado a ampliar o rol de sujeitos com direito de acesso ao Poder Judicirio. Ao contrrio do movimento internacional em prol da efetivao dos direitos j consagrados, no Brasil as primeiras reflexes sobre o acesso justia buscavam garantir que um nmero maior de pessoas tivesse, sim, direito de petio ao rgo estatal, direito esse ainda no reconhecido a toda populao[3].

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2. O pluralismo jurdico como instrumento de incluso social

O Brasil, que vivia uma transio poltica entre o regime ditatorial e a democracia liberal na dcada de 80, no estava preocupado em garantir eficcia aos direitos humanos reconhecidos mundialmente, uma vez que tais direitos ainda no haviam sido reconhecidos no pas. A preocupao nesse momento centrou-se na incluso dos sujeitos reconhecidos pelos movimentos sociais, conhecidos como novos movimentos sociais (NMS) e dos direitos coletivos e difusos reclamados por eles[4]. nesse sentido que a crtica s geraes de direitos histricos proposta por Bobbio se fundamenta, uma vez que a anlise particularizada das sociedades demonstra que nem sempre os direitos individuais e polticos foram os primeiros a serem exigidos e, por conseguinte, reconhecidos pelo Estado. Outra caracterstica brasileira foi, e continua sendo, o reconhecimento efetivo de direitos a determinados sujeitos e no a outros, o que permite afirmar que j foram reconhecidos direitos de todas as dimenses no Brasil, mas no para todos[5]. A forte influncia marxista, que delimitava o norte dos estudos nas cincias humanas no pas a partir das leituras e pesquisas de campo desenvolvidas por Boaventura de Souza Santos, o fortalecimento dos movimentos em prol da democracia e da abertura poltica e econmica e ainda a gritante desigualdade social e o processo de favelizao dos grandes centros urbanos fomentaram o surgimento de novas formas de incluso social, dentre elas o pluralismo jurdico, transplantado para as investigaes que, indiretamente, se voltavam para o tema do acesso Justia (SANTOS, 1987, p. 46).

Ao contrrio da concepo unitria, homognea e centralizadora denominada monismo, a formulao terica e doutrinria do pluralismo designa a existncia de mais de uma realidade, de mltiplas formas de ao prtica e da diversidade de campos sociais com particularidade prpria, ou seja, envolve o conjunto de fenmenos autnomos e elementos heterogneos que no se reduzem entre si. O pluralismo enquanto concepo filosfica se ope ao unitarismo determinista do materialismo e do idealismo modernos, pois advoga a independncia e a inter-relao entre realidades e princpios diversos. Parte-se do princpio de que existem muitas fontes ou fatores causais para explicar no s os fenmenos naturais e cosmolgicos, mas, igualmente, as condies de historicidade que cercam a prpria vida humana. [...] O pluralismo, enquanto multiplicidade dos possveis, provm no s da extenso dos contedos ideolgicos, dos horizontes sociais e econmicos, mas, sobretudo, das situaes de vida e da diversidade de culturas (WOLKMER, 2001, p. 171-172).

O pluralismo jurdico descrito por Boaventura de Souza Santos, a partir de pesquisa publicada no Brasil apenas em 1988, no tinha por objeto a anlise das condies de acesso ao Poder Judicirio. Antes o contrrio identificava a denegao de justia a

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determinadas comunidades, tidas como ilegais, e cujos litgios no poderiam ser resolvidos pelo poder estatal, forando-os a criar instncias prprias privadas de resoluo de conflitos[6]. Com efeito, a ausncia do Poder Judicirio em distribuir igualmente a justia no Brasil fez fortalecer, em diversas comunidades, outras formas de organizao para-estatais, com regras e sanes prprias, na maioria das vezes, mais cruis e injustas do que as aplicadas pelo Estado, quando atinge essas pessoas. Ainda assim, foi a percepo desses novos modos de organizao social que despertou no Brasil o interesse pela temtica do acesso justia, num primeiro momento vista de modo a atender necessidades coletivas e difusas. Nessa esteira, surge no Brasil a Lei 7.347, de 24 de julho de 1985, que disciplina a ao civil pblica, criando um instrumento de defesa dos interesses difusos e coletivos, em especial, contra os danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, e ao patrimnio artstico, histrico, cultural e turstico brasileiros[7]. Dentre as grandes contribuies trazidas pela lei, pode-se citar especialmente duas: a) a promoo do Ministrio Pblico como fiscal dos interesses difusos e coletivos[8] e, b) o efeito erga omnes da sentena, estendendo a todas as pessoas os benefcios protetivos da reparao[9]. Pouco antes da edio dessa lei, contudo, em resposta ao movimento surgido no Rio Grande do Sul em prol da incluso social, so criados no Brasil, em mbito federal, os Juizados de Pequenas Causas, dando origem reflexo sobre o direito individual de acesso justia. A Lei 7.244, de 7 de novembro de 1984, que deu origem aos hoje extintos Juizados de Pequenas Causas, surgiu por meio da iniciativa dos Tribunais de Justia do Rio Grande do Sul, do Paran e da Bahia, que nos anos de 1982, o primeiro, e 1983 os demais, passaram a testar mecanismos extrajudiciais de conciliao e arbitramento, por meio de Conselhos de Conciliao e Arbitramento. O objetivo era simplificar o processo, a burocracia estatal, e oferecer populao uma justia mais prxima, simples e rpida[10]. A Lei 7.244/84 foi a primeira a determinar a competncia em razo do valor da demanda, dando origem s causas de menor valor. Segundo seu art. 3, a lei deveria processar e julgar as causas inferiores a 20 (vinte) salrios mnimos vigentes no pas e deveria orientar-se pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando sempre que possvel a conciliao das partes[11]. Embora no reconhecesse pessoa jurdica o direito de acesso aos juizados de pequenas causas[12], a lei previa, ainda, a possibilidade de o juiz fazer uso da eqidade no julgamento, adotando em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum[13]. A Lei 7.244/84 foi revogada em 1995, com a criao dos Juizados Especiais Civis e Criminais[14]. Merece destaque, ainda na dcada de 80, a teoria doutrinria desenvolvida por Dinamarco denominada de instrumentalidade do processo. A obra de igual nome que reuniu a tese do autor foi publicada em sua primeira edio em 1987, e pretendeu inaugurar um novo mtodo de interpretao do processo, no mais pautado numa viso linear do ordenamento jurdico, na qual o direito de ao era definido como direito

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subjetivo potestativo e, tampouco, numa viso piramidal do processo, onde as partes interagem para formar a lide, sob o controle e orientao do Estado-juiz, mas sim, um processo baseado numa viso instrumental do processo, que defende o alargamento da via de acesso ao Judicirio, a eliminao das diferenas de oportunidade das partes, bem como a efetividade da prestao jurisdicional, por meio de um Judicirio livre e participativo (DINAMARCO,2000, p. 55). Para alcanar seu objetivo de determinar um novo mtodo de interpretao e anlise do processo, o autor fixou trs propsitos norteadores da sua instituio e das condutas dos agentes estatais que o utilizam, denominando-os de escopos da jurisdio[15]. So eles o escopo social, o poltico e o jurdico. O escopo social visa, sobretudo, a pacificao dos conflitos. O Estado, em sua relao com a sociedade, utiliza seu poder com o intuito de evitar condutas desagregadoras, distribuir os bens entre as pessoas e criar um clima favorvel de paz entre os seres humanos, eliminando as insatisfaes. O objetivo conscientizar os cidados de seus direitos e obrigaes por meio da educao para a cidadania e garantir a aceitao pela sociedade da deciso estatal, o que conduz legitimao do processo (DINAMARCO, 2000, p. 157-167). O escopo poltico, por sua vez, conduz relao da Justia com o Poder, o que revela trs fases fundamentais, quais sejam: a capacidade do Judicirio de decidir imperativamente, a capacidade estatal em se assegurar a participao dos cidados e a garantia da liberdade. A soma desses trs postulados conduz ao exerccio da democracia, a essncia do escopo poltico (DINAMARCO, 2000, p. 168-176). Por fim, o escopo jurdico encerra-se na busca pela efetividade da soluo legal existente para cada caso concreto. O escopo jurdico o mais frgil de todos, cedendo espao a consideraes de outra ordem, ligadas ao campo social (pacificao dos conflitos) e poltico (garantia das liberdades pblicas). A partir do escopo jurdico, Dinamarco rompe com a idia de que o direito material seria dependente do processo e que somente esse lhe conferiria existncia e validade. Ao contrrio, o escopo jurdico centra-se na atuao da vontade concreta do direito, ou ainda, na aplicao tcnica da lei ao caso concreto.

Chega-se com naturalidade ao reconhecimento de que o escopo jurdico da jurisdio no a composio das lides, ou seja, o estabelecimento da regra que disciplina e da soluo a cada uma delas em concreto; a regra do caso concreto j existia antes, perfeita e acabada, interessando agora dar-lhe efetividade, ou seja, promover a sua atuao (DINAMARCO, 2000, p. 209).

A instrumentalidade pretendida por Dinamarco no a do processo, mas a da jurisdio, o que admite, ao menos em tese, a busca pela efetividade, definida como o fim das insatisfaes, fora do Judicirio, ainda que no tenha sido esse o posicionamento do autor, que entende ser a jurisdio uma atividade puramente pblica e estatal (DINAMARCO, 2000, p. 55).

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No que se refere ao presente estudo, a teoria da instrumentalidade de Dinamarco ganha relevo por meio de sua sntese fundamentada no amplo direito de acesso justia.

Tal a idia do acesso justia, que constitui a sntese generosa de todo o pensamento instrumentalista e dos grandes princpios e garantias constitucionais do processo. Todos eles coordenam-se no sentido de tornar o sistema processual acessvel, bem administrado, justo e, afinal, dotado da maior produtividade possvel (DINAMARCO, 2000, p. 320).

No que tange s reflexes sobre o acesso justia, a dcada de 80 termina com a consagrao dessas expectativas pela Constituio Federal de 1988, que buscou reunir as reivindicaes dos movimentos sociais, proclamando direitos sociais, coletivos e difusos, mas tambm reconhecendo direitos e garantias individuais, dentre eles o acesso justia, consagrado no art. 5, inciso XXXV. Assim, no plano da validade, a Constituio Federal de 1988 equiparou as relaes resultantes da igualdade jurdico formal e da desigualdade socioeconmica, aliando os estudiosos do processo civil e da justia social em um movimento em prol da eficcia desses direitos (SANTOS, 1989, p. 45).

3. Instrumentos jurdicos na construo de uma democracia pluralista

O movimento em prol do acesso justia, com efeito, ganhou flego e visibilidade no Brasil a partir da Constituio Federal de 1988, que especialmente em seu artigo 5, inciso XXXV, consagrou o direito de acesso justia, j ensejando a garantia da tempestividade processual, sem a qual o acesso no se materializa[16]. De fato, a Constituio-Cidad, como ficou conhecida, procurou assegurar um amplo rol de direitos e garantias ao cidado, deixando em aberto ainda a possibilidade de novos princpios e direitos virem a ser agregados ao documento, na esperana de no excluir, ao menos no plano da legalidade, nenhum indivduo, nenhum direito, nenhum princpio. o que dispe o 2 do art. 5, quando disciplina que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte (CONSTITUIO, 2005, p. 13). No plano do acesso justia, merece destaque a incluso do direito assistncia jurdica aos carentes. A Constituio Federal de 1988 tambm foi inovadora ao assegurar a todos o direito a assistncia jurdica integral e gratuita, dentre o rol dos direitos e garantias fundamentais, nos termos de seu art. 5, inciso LXXIV. Esse dispositivo ampliou a assistncia judiciria, reconhecendo o direito do cidado assistncia tambm ao processo administrativo e nos fruns extrajudiciais. De igual modo, garante que essa assistncia ser integralmente gratuita, abarcando, assim, no apenas as

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isenes de custas judiciais, mas tambm o direito a todos os instrumentos que se fizerem necessrio ao amplo e irrestrito acesso justia, desde o advogado, at mesmo a emisso de certides pelos rgos pblicos[17]. Complementar ao dispositivo da assistncia jurdica aos hipossuficientes, a Constituio Federal de 1988 instituiu a Defensoria Pblica, dispondo em seu art. 134 que a Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV (DEVISATE, 2002, p. 263-290). A regulamentao, contudo, das Defensorias Pblicas s ocorreu em 1994, com a edio da Lei Complementar 80, de 12 de janeiro de 1994. Compe a Defensoria Pblica as Defensorias Pblicas da Unio, as Defensorias Pblicas do Distrito Federal e dos Territrios e as Defensorias Pblicas dos Estados (art. 2).[18] Dentre as funes institucionais da Defensoria Pblica esto a promoo extrajudicial da conciliao, o patrocnio de causas cveis e criminais, bem como suas defesas, e a garantia, aos assistidos, do direito ao contraditrio e ampla defesa em todos os processos judiciais e administrativos[19]. Compete ainda Defensoria Pblica promover a orientao dos direitos dos necessitados nos mbitos judiciais, extrajudiciais e administrativos[20]. A par das garantias do devido processo legal e do acesso justia expressas no art. 5, a Constituio Federal tambm inovou ao instituir o mandado de segurana coletivo, ao criar o habeas data e o mandado de injuno[21], ao ampliar o rol de pessoas legitimadas a proporem ao direta de inconstitucionalidade e ao ampliar a utilizao da ao popular[22]. Com Emenda Constitucional 3, de 17 de maro de 1993, surgiu a ao declaratria de constitucionalidade e o efeito vinculante das decises definitivas. A Constituio Federal tambm deu origem aos Juizados Especiais, dispondo expressamente em seu art. 98, I:

A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I juizados especiais, providos de juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor poder ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau.

Esse dispositivo trouxe uma srie de avanos em relao aos juizados de pequenas causas, dentre os quais merece destaque a possibilidade de juzes leigos julgarem a demanda, a obrigatoriedade de sua criao pelo Poder Judicirio, incluindo-os definitivamente na estrutura e organizao desse poder, e a permisso de juzes de primeiro grau para julgar recursos oriundos dos Juizados Especiais.

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Os Juizados Especiais Civis e Criminais somente foram regulamentados em 1995 e os Juizados Especiais Federais, em 2001, respectivamente, pelas Leis 9.099, de 26 de setembro de 1995 e 10.259, de 12 de julho de 2001. O auge, todavia, das reformas promovidas em prol do acesso justia ocorreu em 2004, com a edio da Emenda Constitucional 45/2004, tambm conhecida como Reforma do Judicirio. A Emenda Constitucional 45/2004 alm de alterar a Constituio Federal, incluindo dentre o rol de direitos e garantias fundamentais, o princpio da durao razovel do processo, criou o Conselho Nacional de Justia e fomentou o surgimento de dezenas de normas infraconstitucionais voltadas a efetivar o amplo e irrestrito direito de acesso justia. Dentre estes instrumentos jurdicos, merece destaque as alteraes do Cdigo de Processo Civil em prol da maior participao das partes no processo, da mediao como fase obrigatria do processo e como instrumento permanente de resoluo de conflitos e tambm a ampliao dos deveres das partes e seus procuradores no curso da demanda. Tambm se deve citar a importncia da Lei 11.419/2006, que instituiu o processo eletrnico e da Lei 11.441/2007, que autorizou a realizao da separao consensual, do inventrio, partilha e divrcio consensual em cartrios.

4. Consideraes Finais

O movimento de acesso justia no Brasil esta longe de terminar. fruto de um movimento maior, deflagrado na segunda metade do sculo XX a partir de duas situaes: uma jurdico-poltica, qual seja, o reconhecimento de novos sujeitos de direitos; outra social-tecnolgica, representada pela revoluo tecnolgica da informao. Estes dois fatores somados promoveram nas ltimas dcadas transformaes significativas no plano social, econmico, poltico e jurdico da sociedade internacional, fomentando o debate sobre a eficcia dos instrumentos at ento existentes na consolidao dos direitos proclamados. Apontam para uma nova Era, a Era do Acesso, em que o reconhecimento e tutela dos sujeitos de direitos, dos novos direitos e seus objetos implica, imprescindivelmente, na criao concreta de mecanismos que os tornem efetivos, no bastando mais a proteo conferida pela positivao normativa ou mesmo pela regulao estatal. Neste contexto, o Estado deixa de ser o nico responsvel pela efetividade dos direitos consagrados e passa a ser o principal ator-conciliador das necessidades dos mais distintos grupos sociais, associando-se e promovendo a participao ativa e integrada de outros atores sociais e polticos, representados pela iniciativa privada, nacional e internacional, pelo terceiro setor, pelos grupos de presso e pelos nascentes movimentos sociais. Vislumbra-se, portanto, um repensar o Direito para abraar tambm o direito no estatal, reconhecendo e fomentando novas prxis no exerccio da cidadania, em busca

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de uma democracia pluralista e global. A construo de uma democracia pluralista no implica, por evidente, em reconhecer e legitimar prticas violadoras de direitos e garantias fundamentais. Antes o contrrio, visa fomentar a participao social, o exerccio pleno e efetivo da cidadania, destacando, no os direitos, mas o dever da sociedade e de cada grupo indistintamente de trabalhar em prol da concretizao dos direitos de todos. Com efeito, a construo de uma democracia plural emerge da horizontalidade no apenas dos direitos, mas tambm do poder conferido aos sujeitos que, em condies de igualdade, possam legitimar novos instrumentos de promoo dos direitos fundamentais, tornando concreta a proteo conferida pela norma, no sentido de permitir a todos, indiscriminadamente, acesso aos mecanismos que os materializem, sejam estes jurdico-estatais ou no.

5. Referncias Bibliogrficas ANNONI, Danielle Annoni. O Direito Humano de Acesso Justia no Brasil. Porto Alegre: Editora Srgio Fabris, 2008. BACELAR, Roberto Portugal. Acesso e Sada da Justia. Curitiba: Tribunal de Justia do Paran, [s.d.]. p. 2. Disponvel em: <http://www.tj.pr.gov.br/juizado/images/AcessoeSaidadaJustica.pdf BRANDO, Paulo de Tarso. Ao Civil Pblica. 2. ed. Florianpolis: Obra Jurdica, 1998. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Porto Alegre: Safe, 1988. DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. GONZLEZ PREZ, Jess. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional. Madrid: Civitas, 1984. JUNQUEIRA, Eliane Botelho. Acesso Justia: um olhar retrospectivo. Revista Estudos Histricos, n. 18 Justia e Cidadania. So Paulo: CPDOC/FGV, 1996-2. LARENZ, Karl. Derecho Justo: fundamentos de tica jurdica. Traduccin e presentacin de Luis Dez-Picazo. Madrid: Civitas, 1985. LEIGH, L. H. Le dlai raisonnable: note a propos du droit anglais. Revue Trimestrielle des Droits de LHomme, n. 5, numro spcial, 1er Janvier 1991. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. So Paulo: RT, 2006. MORAES, Guilherme Braga Pea de. Questes controvertidas do mandado de injuno. In: QUEIROZ, Raphael Augusto Sofiati (Org.). Acesso Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. 80

PETTITI, Louis. Les droits de lhomme et laccs la justice. Revue Trimestrielle des Droits de LHomme, n. 1, 1er Janvier 1990. RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. So Paulo: Acadmica, 1994. SOARES, Fbio Costa. Acesso do hipossuficiente Justia. a Defensoria Pblica e a tutela dos interesses coletivos lato sensu dos necessitados. In: QUEIROZ, Raphael Augusto Sofiati (Org.). Acesso Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e Processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e penal). So Paulo: RT, 1997. WATANABE, Kazuo. Processo Civil de Interesse Pblico: Introduo. In: SALLES, Carlos Alberto (Org.). Processo Civil e Interesse Pblico: o processo como instrumento de defesa social. So Paulo: RT, 2003. WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico. Fundamentos de uma nova cultura no Direito. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Alfa mega, 2001.

[1] Nesse sentido, ver, dentre outros, JUNQUEIRA, Eliane Botelho. Acesso Justia: um olhar retrospectivo. Revista Estudos Histricos, n. 18 Justia e Cidadania. So Paulo: CPDOC/FGV, 1996-2; TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Tempo e Processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na fenomenologia processual (civil e penal). So Paulo: RT, 1997; PETTITI, Louis. Les droits de lhomme et laccs la justice. Revue Trimestrielle des Droits de LHomme, n. 1, 1er Janvier 1990, p. 25-33; LEIGH, L. H. Le dlai raisonnable: note a propos du droit anglais. Revue Trimestrielle des Droits de LHomme, n. 5, numro spcial, 1er Janvier 1991, p. 99-105; LARENZ, Karl. Derecho Justo: fundamentos de tica jurdica. Traduccin e presentacin de Luis Dez-Picazo. Madrid: Civitas, 1985; e GONZLEZ PREZ, Jess. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional. Madrid: Civitas, 1984. [2] O Projeto de Florena, coordenado por Mauro Cappelletti e Bryant Garth, em 1978, foi o primeiro projeto institucional que concentrou esforos no estudo e reflexo da situao do Poder Judicirio no mundo, seus principais problemas e obstculos e as possveis alternativas encontradas a esses problemas. A metodologia adotada, a partir da troca de experincias dos Estados participantes, permitiu aos Estados conhecer os problemas enfrentados por seus vizinhos e os fracassos e sucessos das alternativas utilizadas em sua superao. No Brasil, parte do relatrio foi publicada pela Editora Safe, de Porto Alegre, em 1988, com o ttulo Acesso Justia e tornou-se referncia obrigatria para todos os estudantes do tema no Brasil. (CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Porto Alegre: Safe, 1988) [3] Apesar da investigao sobre processos decisrios formais e informais coordenada por Felippe Augusto de Miranda Rosa na dcada de 70, no se pode falar de uma produo sistemtica na rea direito e sociedade, ou seja, de uma linha de investigao sobre temas e instituies jurdicas, antes dos anos 80. Localizada no na

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rea das cincias sociais, mas sim entre bacharis de direito sociologicamente orientados, a sociologia do direito no Brasil surge, coincidentemente ou no, com as primeiras pesquisas sobre acesso Justia. [...] A princpio, poder-se-ia imaginar que o interesse dos pesquisadores brasileiros sobre este tema nos anos 80 estivesse diretamente relacionado com o movimento que havia comeado na dcada anterior em diversos pases do mundo, o access-to-justice movement, o qual, no plano acadmico, havia justificado o Florence Project, coordenado por Mauro Capelletti e Bryant Garth com financiamento da Ford Foundation (1978).5 No entanto, a anlise das primeiras produes brasileiras revela que a principal questo naquele momento, diferentemente do que ocorria nos demais pases, sobretudo nos pases centrais, no era a expanso do welfare state e a necessidade de se tornarem efetivos os novos direitos conquistados principalmente a partir dos anos 60 pelas minorias tnicas e sexuais, mas sim a prpria necessidade de se expandirem para o conjunto da populao direitos bsicos aos quais a maioria no tinha acesso tanto em funo da tradio liberal-individualista do ordenamento jurdico brasileiro, como em razo da histrica marginalizao scio econmica dos setores subalternizados e da excluso poltico-jurdica provocada pelo regime ps-64. (JUNQUEIRA, Eliane Botelho. Acesso Justia: um olhar retrospectivo. Revista Estudos Histricos, n. 18 Justia e Cidadania. So Paulo: CPDOC/FGV, 1996-2, p. 1) [4] Os novos movimentos sociais devem ser entendidos como sujeitos coletivos transformadores, advindos de diversos estratos sociais e integrantes de uma prtica poltica cotidiana em certo grau de institucionalizao, imbudos de princpios valorativos comuns e objetivando a realizao de necessidades humanas fundamentais. [...] Esses antigos movimentos sociais que predominavam at o final da dcada de 60 eram de segmentos populares urbanos, camponeses e camadas mdias. Tais movimentos sociais vo privilegiar objetivos de teor material e econmico, calcados em relaes instrumentais imediatas, agindo sob formas tradicionais de atuao (clientelsticas, assistenciais e autoritrias) e mantendo relaes de subordinao aos rgos institucionalizados (Estado, partido poltico e sindicato). J aos movimentos sociais que emergem ao longo das dcadas de 70, 80 e 90 -lhes reconhecida a possibilidade de construrem um novo paradigma de cultura poltica e de uma organizao social emancipatria. Na verdade, uma correta compreenso dos movimentos sociais deve ser visualizada no contexto de rupturas culturais e crises de valores que atravessam a sociedade ocidental a partir da metade do sculo XX. (WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico. Fundamentos de uma nova cultura no Direito. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Alfa mega, 2001. p. 122-123) [5] Ao contrrio do que vinha acontecendo nos pases centrais, no caso brasileiro no se tratava, pelo menos no incio dos anos 80, de buscar procedimentos jurdicos mais simplificados e alternativas aos tribunais como meio de garantir o acesso Justia e de diminuir as presses resultantes de uma exploso de direitos que ainda no havia acontecido. Ao contrrio, tratava-se fundamentalmente de analisar como os novos movimentos sociais e suas demandas por direitos coletivos e difusos, que ganham impulso com as primeiras greves do final dos anos 70 e com o incio da reorganizao da sociedade civil que acompanha o processo de abertura poltica, lidam com um Poder Judicirio tradicionalmente estruturado para o processamento de direitos individuais. (JUNQUEIRA, Eliane Botelho. Acesso Justia: um olhar retrospectivo. Revista Estudos Histricos, n. 18 Justia e Cidadania. So Paulo: CPDOC/FGV, 1996-2, p. 2 3)

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[6] Segundo a definio de Santos, pluralismo jurdico constitui-se pela criao de espaos sociais, mais ou menos segregados, no seio dos quais se geram litgios ou disputas processados com base em recursos normativos e institucionais internos. (SANTOS, Boaventura de Souza. Discurso e Poder. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1988. p. 76) [7] Est claro at aqui que o direito de ao na Ao Civil Pblica em nada se confunde com o direito de ao, objeto de estudo do Direito Processual Civil. Em primeiro lugar, porque o Estado, no seio do qual a teoria da ao foi concebida, no o mesmo durante a quase totalidade do sculo XX e cada vez mais ambos se afastam neste momento em que se aproxima o terceiro milnio; assim como no mais a mesma a Sociedade Civil e o inter-relacionamento entre esta e aquele. Segundo, porque a ao civil pblica um instrumento para a defesa de interesses e direitos que se manifestam enquanto coletividade e no direitos originrios de uma vivncia individualista, de ndole liberal-burguesa-capitalista, que reconhecia somente o espao de conflitos intersubjetivos, e, nesta medida, ferramenta que serve cidadania pelo que, est a servio da poltica. (BRANDO, Paulo de Tarso. Ao Civil Pblica. 2. ed. Florianpolis: Obra Jurdica, 1998. p. 102-103) [8] O art. 5 da Lei 7.347/85 dispe: Art. 5. A ao principal e a cautelar podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios. Podero tambm ser propostas por autarquia, empresa pblica, fundao, sociedade de economia mista ou por associao que: I - esteja constituda h pelo menos um ano, nos termos da lei civil; II - inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (Vetado). 1 O Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. 2 Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. 3 Em caso de desistncia ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico assumir a titularidade ativa. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>) [9] O art. 16 da Lei 7.347/85 dispe: Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, exceto se a ao for julgada improcedente por deficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>) [10] Antes mesmo da existncia de qualquer lei, os Tribunais de Justia do Rio Grande do Sul, do Paran e da Bahia, por meio de Conselhos de Conciliao e Arbitramento, nos anos de 1982 o primeiro, e 1983 os outros, respectivamente, passaram a testar esses mecanismos extrajudiciais de composio dos litgios; posteriormente, vrios Estados da Federao seguiram mais esses exemplos pioneiros que vieram dos Estados do Rio Grande do Sul, do Paran e da Bahia. (BACELAR, Roberto Portugal. Acesso e Sada da Justia. Curitiba: Tribunal de Justia do Paran, [s.d.]. p. 2. Disponvel em: <http://www.tj.pr.gov.br/juizado/images/AcessoeSaidadaJustica.pdf>) [11] O art. 2 da Lei 7.244/84 dispunha: Art. 2. O processo, perante o Juizado Especial de Pequenas Causas, orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,

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informalidade, economia processual e celeridade, buscando sempre que possvel a conciliao das partes. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>) [12] O art. 8 da Lei 7.244/84 dispunha: Art. 8. No podero ser partes, no processo institudo nesta Lei, o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil. 1 Somente as pessoas fsicas capazes sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial de Pequenas Causas, excludos os cessionrios de direito de pessoas Jurdicas. 2 O maior de 18 (dezoito) anos poder ser autor, independentemente de assistncia, inclusive para fins de conciliao. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>) [13] O art. 5 da Lei 7.244/84 dispunha: Art. 5. O Juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>) [14] Vale a pena ressaltar, contudo, a importncia dos juizados de pequenas causas para o movimento de acesso justia. Nesse sentido, comenta Watanabe: a partir da dcada de 80, o processo civil brasileiro comeou a passar por transformaes muito significativas, algumas delas at revolucionrias. Tivemos, por exemplo, a Lei das Pequenas Causas em 1984. Os trabalhos de elaborao de sua proposta se iniciaram em 1982. Em que consistiria a importncia dos Juizados de Pequenas Causas dentro desse contexto evolutivo do processo civil ptrio? Trata-se de facilitao do acesso Justia por parte da camada mais humilde da populao. Na Constituio de 1988, em razo do sucesso alcanado pelos Juizados Especiais de Pequenas Causas, a Constituinte expressamente os consagrou, no somente para causas cveis de menor complexidade, como tambm para processos criminais envolvendo crimes de menor potencial ofensivo. (WATANABE, Kazuo. Processo Civil de Interesse Pblico: Introduo. In: SALLES, Carlos Alberto (Org.). Processo Civil e Interesse Pblico: o processo como instrumento de defesa social. So Paulo: RT, 2003. p. 15-21, p. 17) [15] Todo instrumento, como tal meio; e todo meio s tal e se legitima em funo dos fins a que se destina. O raciocnio teleolgico h de incluir ento, necessariamente, a fixao dos escopos do processo, ou seja, dos propsitos norteadores da sua instituio e das condutas dos agentes estatais que o utilizam. (DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 149) [16] Como demonstrado, o art. 5, XXXV, da Constituio Federal, embora afirme apenas que a lei no pode excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, garante a tempestividade da tutela jurisdicional. (MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo. So Paulo: RT, 2006. p. 221) [17] Nesse sentido, depreende-se da modificao que o constituinte teve o objetivo de ampliar a assistncia aos carentes, dando-lhe, alm daquela necessria para o ingresso em juzo, tambm as assessorias preventiva e extrajudicial. [...] Ao utilizar o adjetivo integral, o legislador constituinte refora a posio colocada anteriormente, pois a assistncia jurdica integral s pode ser entendida como aquela que propicie ao interessado todos os instrumentos jurdicos necessrios antes, durante e posteriormente ao processo judicial, e mesmo extrajudicialmente, quando aquele no for necessrio. Tambm se inclui a o acompanhamento dos processos administrativos. O segundo

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adjetivo, gratuita, somado ao anterior (integral), quer significar que aquele que no possuir recursos suficientes ser isento de todas as despesas que se fizerem necessrias para o efetivo acesso justia. [...] Tambm estabelece a gratuidade do acesso nas aes de habeas corpus e habeas data, bem como, na forma que a lei estabelecer, a todos os demais atos necessrios ao exerccio da cidadania (art. 5, LXXVII). (grifo do autor) (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. So Paulo: Acadmica, 1994. p. 58-59) [18] Importante ressaltar que o Estado de Santa Catarina um dos Estados da Federao que no implantou a Defensoria Pblica Estatal, apesar dos esforos e apelos da Comisso de Direitos Humanos da OAB-SC, da Procuradoria do Estado de SC, bem como de inmeras organizaes, institutos e Universidades. [19] Segundo o art. 4 da Lei Complementar 80/94, que dispe: Art. 4. So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras: I - promover, extrajudicialmente, a conciliao entre as partes em conflito de interesses; II - patrocinar ao penal privada e a subsidiria da pblica; III - patrocinar ao civil; IV - patrocinar defesa em ao penal; V - patrocinar defesa em ao civil e reconvir; VI - atuar como Curador Especial, nos casos previstos em lei; VII - exercer a defesa da criana e do adolescente; VIII atuar junto aos estabelecimentos policiais e penitencirios, visando a assegurar pessoa, sob quaisquer circunstncias, o exerccio dos direitos e garantias individuais; IX assegurar aos seus assistidos, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, o contraditrio e a ampla defesa, com recursos e meios a ela inerentes; X - atuar junto aos Juizados Especiais de Pequenas Causas; XI - patrocinar os direitos e interesses do consumidor lesado; XII - Vetado; XIII - Vetado; 1 Vetado. 2 As funes institucionais da Defensoria Pblica sero exercidas inclusive contra as Pessoas Jurdicas de Direito Pblico. 3 Vetado. (Disponvel em: >www.senado.gov.br>) [20] Segundo os arts. 18 e 108 da Lei Complementar 80/94, que dispem, respectivamente: Art. 18. Aos Defensores Pblicos da Unio incumbe o desempenho das funes de orientao, postulao e defesa dos direitos e interesses dos necessitados, cabendo-lhes, especialmente: I - atender s partes e aos interessados; II - postular a concesso de gratuidade de justia para os necessitados; III - tentar a conciliao das partes, antes de promover a ao cabvel; IV - acompanhar e comparecer aos atos processuais e impulsionar os processos; V - interpor recurso para qualquer grau de jurisdio e promover reviso criminal, quando cabvel; VI - sustentar, oralmente ou por memorial, os recursos interpostos e as razes apresentadas por intermdio da Defensoria Pblica da Unio; VII - defender os acusados em processo disciplinar. Art. 108. Aos Defensores Pblicos do Estado incumbe, dentre outras atribuies estabelecidas pela lei estadual, o desempenho da funo de orientao e defesa dos necessitados, no mbito judicial, extrajudicial e administrativo do respectivo Estado. (Disponvel em: <www.senado.gov.br>). Nesse sentido ver: SOARES, Fbio Costa. Acesso do hipossuficiente Justia. a Defensoria Pblica e a tutela dos interesses coletivos lato sensu dos necessitados. In: QUEIROZ, Raphael Augusto Sofiati (Org.). Acesso Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 69-107. [21] Sobre o tema, ver: MORAES, Guilherme Braga Pea de. Questes controvertidas do mandado de injuno. In: QUEIROZ, Raphael Augusto Sofiati (Org.). Acesso Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p. 109-139.

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[22] O legislador constituinte, comparando-se o texto constitucional de 1988 com os seus precursores, ampliou consideravelmente a legitimidade ad causam das associaes, do Ministrio Pblico e de outras instituies, principalmente na defesa dos interesses coletivos, difusos e individuais homogneos. Nesse sentido, pode-se destacar: (a) as entidades associativas passaram a possuir legitimidade para representar seus filiados, judicial ou extrajudicialmente, quando expressamente autorizadas (art. 5, XXI); (b) ao Estado foi concedida a legitimidade para promover, na forma da lei, a defesa do consumidor (art. 5, XXXII); (c) aos partidos polticos com representao no Congresso foi dada a legitimidade para impetrar mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX, a); (d) s organizaes sindicais, entidades de classe ou associaes, desde que legalmente constitudas e em funcionamento h pelo menos um ano, foi concedida legitimidade para impetrarem mandado de segurana coletivo em defesa dos interesses de seus membros ou associados (art. 5, LXX, b); (e) aos sindicatos foi atribuda a competncia para a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (art. 8, III) e (f) ao Ministrio Pblico a legitimidade privativa para promover a ao penal pblica, bem como a legitimidade para promover o inqurito civil e a ao civil pblica com o objetivo de proteger o patrimnio pblico e social, o meio ambiente e outros interesses difusos e coletivos, a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos estados (casos previstos no texto constitucional) e defender judicialmente os direitos e interesses dos ndios (art. 129, I, III, IV e V). de se salientar que a legitimao do Ministrio Pblico para aes civis concorrente, no impedindo, portanto, a de terceiros (art. 129, 1). Tambm houve uma considervel ampliao dos legitimados para propor a ao direta de inconstitucionalidade. Entre esses destacam-se o Procurador-Geral da Repblica (art. 103, VI), os partidos polticos (art. 103, VIII), o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (art. 103, VII) e as confederaes sindicais e entidades de classe de mbito nacional (art. 103, IX). Alm dos j citados possuem legitimidade para propor essa ao, segundo o artigo 103 da Constituio Federal e seus incisos, o Presidente da Repblica, as mesas do Senado Federal, da Cmara dos Deputados, das assemblias legislativas e os governadores dos Estados. (RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. So Paulo: Acadmica, 1994. p. 60-61)

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