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Introduo ao Direito.........................................................................................................

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Tema 1: O Homem, a Sociedade e o Direito................................................................6
1. A Problemtica Social da Ordem Social...............................................................6
1.1 A Natureza Social do Homem......................................................................6
Ordem Social e Ordem Natural.........................................................................6
Ordem Social ................................................................................................6
Ordem Natural...............................................................................................8
1.2 A Necessidade de Regras como condio de Subsistncia da Vida Social. .9
1.3 As Diversas Ordens Sociais Normativas....................................................10
O Ordem Moral...........................................................................................10
O Ordem Religiosa.....................................................................................11
O Ordem do Trato Social............................................................................11
O Ordem Jurdica........................................................................................11
As Relaes entre as diversas Ordens Sociais Normativas.............................12
O Direito e Moral........................................................................................12
O Direito e Religio....................................................................................12
O Direito e Ordem do Trato Social.............................................................12
1.4 Ordem Jurdica e Ordenamento Jurdico....................................................14
Funes da Ordem Jurdica.............................................................................14
Caractersticas das Normas Jurdicas..............................................................14
Direito e Ordem Jurdica.................................................................................15
As Instituies.................................................................................................16
1.5 O Direito como Produto Cultural...............................................................18
Conceito de Direito......................................................................................18
Os diversos sentidos do termo Direito.........................................................18
Valores Fundamentais do Direito....................................................................18
O Justia......................................................................................................18
C Justia Distributiva .............................................................................19
C Justia Comutativa ou Correctiva.......................................................19
C Justia Geral ou Legal.........................................................................19
O Segurana................................................................................................20
I Segurana como sentido de paz social................................................20
II Segurana com sentido de certeza jurdica........................................20
III Segurana no seu sentido mais amplo..............................................21
Relao entre o Direito, a Justia e a Segurana.............................................21
A Equidade......................................................................................................22
Direito, Cultura e Ideologia.............................................................................22
1.6 O Direito e a Mudana Social.....................................................................24
Direito do Consumidor................................................................................25
Direito do Ambiente....................................................................................26
Direito da Informao..................................................................................26
2. A Pessoa, Fundamento e Fim da Ordem Jurdica ...............................................27
2.1 Noo de Personalidade Jurdica................................................................27
2.2 Os Direitos Fundamentais dos Cidados: Direitos, Liberdades e Garantias
.............................................................................................................................28
Constituio da Repblica ......................................................................28
Os Direitos de Personalidade...........................................................................29
----- Direito -----
1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Direitos Civis e Polticos ................................................................................30
C Direitos Civis..........................................................................................30
C Direitos Polticos.....................................................................................30
Direitos Sociais, Econmicos e Culturais........................................................32
C Direitos Sociais.......................................................................................32
C Direitos Econmicos...............................................................................32
C Direitos Culturais....................................................................................32
Direitos de Solidariedade.............................................................................33
Direito ao Desenvolvimento e Direito do Ambiente...............................33
2.3 A Problemtica dos Direitos do Homem....................................................34
Direito Positivo e Direito Natural....................................................................34
O Direito Natural na Antiguidade...............................................................34
A Escola Racionalista do Direito Natural................................................35
A Escola Histrica do Direito Natural.....................................................35
O Positivismo Jurdico.............................................................................35
Decisionismo...........................................................................................35
O Direito Natural na Actualidade................................................................36
Declarao dos Direitos do Homem................................................................36
Primeiras Declaraes dos Direitos do Homem..........................................37
Internacionalizao da Problemtica dos direitos do Homem.....................37
Direito Pblico e Direito Privado....................................................................39
Critrios de Distino..................................................................................39
A Critrio da natureza dos interesses...................................................39
B Critrios da qualidade dos sujeitos...................................................40
C Critrio da posio dos sujeitos na relao jurdica..........................40
2.4 O Provedor de Justia.................................................................................42
Tema 2: Direito e a Organizao da Sociedade: O Estado e a comunidade
Internacional................................................................................................................43
1. O Estado Sociedade Politicamente Organizada................................................43
1.1 Elementos do Estado...................................................................................43
Povo ........................................................................................................44
Nao.......................................................................................................44
Populao.................................................................................................44
Territrio .................................................................................................45
Poder Poltico .........................................................................................46
1.2 Poderes e Funes do Estado......................................................................48
Fins do Estado.................................................................................................49
C Segurana................................................................................................49
C Justia......................................................................................................49
C Bem-estar econmico e social................................................................49
Funes do Estado...........................................................................................50
1.3 rgos de Soberania...................................................................................52
Independncia dos Tribunais...................................................................56
Categorias de Tribunais...........................................................................57
Hierarquia dos Tribunais de Justia.........................................................57
1.4 Do Estado de Direito ao Estado Social de Direito......................................58
Estado Liberal de Direito.................................................................................58
Estado Social de Direito..................................................................................58
Estado de Direito Democrtico........................................................................60
2. A Comunidade Internacional...............................................................................61
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2.1 As Relaes Internacionais.........................................................................61
2.2 O Direito Internacional...............................................................................61
Problema da Eficcia do Direito Internacional................................................62
2.3 Direito Comunitrio ...................................................................................64
Direito Comunitrio Derivado.........................................................................64
Processo Comunitrio de Deciso...................................................................65
A Aplicao das Normas Comunitrias...........................................................65
1. princpio do primado do Direito Comunitrio sobre o Direito Interno
.................................................................................................................65
2. princpio da aplicabilidade directa...................................................65
3. princpio do efeito directo................................................................66
Tema 3: As Fontes do Direito.....................................................................................67
1. As Fontes do Direito no Sistema Jurdico Portugus..........................................67
1.1 A Lei...........................................................................................................69
Os Vrios Sentidos da Lei...............................................................................69
O Processo de elaborao de uma Lei.............................................................70
Processo de Formao das leis da Assembleia da Repblica .....................70
Processo de Formao dos decretos-lei pelo Governo ...............................71
Incio e Termo de Vigncia ............................................................................73
Incio de Vigncia........................................................................................73
Termo de Vigncia......................................................................................73
A Hierarquia das Leis......................................................................................75
Leis ou Normas Constitucionais..............................................................76
Leis ou Normas Ordinrias......................................................................76
A Interpretao da Lei.....................................................................................80
Noo...........................................................................................................80
Interpretao e Ordenamento.......................................................................81
Formas de Interpretao segundo a sua Fonte e Valor................................81
Elementos da Interpretao.........................................................................82
Elemento Gramatical ou Literal..............................................................82
Elemento Lgico......................................................................................83
O Elemento Sistemtico .....................................................................83
O Elemento Histrico.........................................................................83
O Elemento Teleolgico.....................................................................84
Resultados da Interpretao.........................................................................84
C Interpretao Declarativa....................................................................84
C Interpretao Extensiva.......................................................................85
C Interpretao Restritiva.......................................................................85
A Integrao da Lei.........................................................................................85
Lacunas da Lei e sua Interpretao..............................................................85
Analogia...............................................................................................86
Artigo 10, n 3 do Cdigo Civil..........................................................88
Introduo....................................................................................................88
Aplicao das Leis no Tempo.................................................................88
Aplicao das Leis no Espao.................................................................89
1.2 O Costume..................................................................................................90
1.3 A Jurisprudncia ........................................................................................92
1.4 A Doutrina..................................................................................................93
1.5 Os Tratados Internacionais.........................................................................94
1.6 A Codificao.............................................................................................95
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Convenincia da Codificao......................................................................95
Tema 4: O Controlo da Legalidade............................................................................96
1. O Problema da Inconstitucionalidade..................................................................96
Conceito.......................................................................................................96
Tipos de Inconstitucionalidade........................................................................96
1.1 A Fiscalizao da Inconstitucionalidade....................................................97
1.2 O Tribunal Constitucional..........................................................................98
1.3 Efeitos Jurdicos da Inconstitucionalidade.................................................99
1.4 A Reviso Constitucional.........................................................................100
Tema 5: A Relao Jurdica......................................................................................101
1. Noo ................................................................................................................101
2. Estrutura da Relao Jurdica............................................................................102
3. Direitos e Deveres Jurdicos..............................................................................103
3.1 Direito Subjectivo propriamente dito e Dever Jurdico............................104
3.2 Direito Potestativo e Sujeio ..................................................................104
Direitos Potestativos Constitutivos........................................................104
Direitos Potestativos Modificativos.......................................................104
Direitos Potestativos Extintivos.............................................................105
3.3 Algumas classificaes de Direitos Subjectivos......................................105
Direitos Pblicos e Privados..........................................................................105
Direitos Absolutos e Relativos......................................................................105
Direitos Patrimoniais e No Patrimoniais ou Pessoais..................................106
Direitos Inatos e No Inatos..........................................................................106
4. Elementos da Relao Jurdica..........................................................................107
4.1 Os Sujeitos................................................................................................107
Capacidade Jurdica.......................................................................................107
Pessoas Singulares.................................................................................107
Pessoas Colectivas.................................................................................108
As Incapacidade de Exerccio....................................................................108
O Incapacidade por Menoridade.......................................................109
O Incapacidade por Interdio..........................................................109
O Incapacidade por Inabilitao.......................................................110
O Incapacidade Acidental.................................................................110
4.2 O Objecto..................................................................................................111
Modalidades de Objecto da Relao Jurdica................................................111
Possveis Objectos da Relao Jurdica.....................................................111
Pessoas...................................................................................................111
Prestaes..............................................................................................112
Coisas Corpreas ..................................................................................112
Coisas Incorpreas.................................................................................112
4.3 Facto Jurdico...........................................................................................113
O Negcio Jurdico .....................................................................................115
Classificao dos Negcios Jurdicos........................................................115
Negcios Jurdicos Unilaterais, Bilaterais ou Plurilaterais ou Contratos
...........................................................................................................115
Negcios Jurdicos Onerosos e Gratuitos..........................................116
Negcios Jurdicos Consensuais, ou No Solenes, e Formais, ou
Solenes...............................................................................................116
Negcios Jurdicos Entre Vivos e Mortis Causa...............................117
4.4 A Tutela Jurdica - Garantia das Obrigaes ..........................................118
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O Tutela Repressiva..............................................................................119
O Medidas Compulsivas.......................................................................119
O Tutela Repressiva..............................................................................120
C Sanes Reconstitutivas................................................................120
C Sanes Compensatrias...............................................................120
C Sanes Punitivas..........................................................................121
A Garantia das Obrigaes............................................................................122
Tema 6: Conduta Ilcita e causas da excluso da ilicitude.......................................124
1. Noo de Ilicitude..............................................................................................124
1.1 Ilcito Civil e Ilcito Criminal...................................................................124
1.2 Ilcito Disciplinar......................................................................................126
1.3 Ilcito de Mera Ordenao Social.............................................................126
O Regime das Contra-Ordenaes................................................................127
1.4 Ilcito Intencional e Ilcito Meramente Culposo ......................................127
2. Responsabilidade Civil Contratual e Extracontratual .......................................128
2.1 Responsabilidade Civil Extracontratual ..................................................128
O Responsabilidade por Factos Ilcitos (baseada na culpa)......................128
Formas de Ilicitude................................................................................128
Abuso do Direito...................................................................................129
O Responsabilidade Objectiva ou Pelo Risco...........................................129
O Responsabilidade por Factos Lcitos....................................................130
3. Causas da Excluso da Ilicitude........................................................................131
4. Incumprimento no culposo das Obrigaes ....................................................133
Caso Fortuito.....................................................................................133
Caso de Fora Maior..........................................................................133
5. Ineficcia dos Actos em Contraveno da Norma.............................................134
A Inexistncia Jurdica .............................................................................134
A Invalidade..............................................................................................134
Ineficcia em Sentido Restrito...................................................................135
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INTRODUO AO DIREITO
Tema 1: O Homem, a Sociedade e o
Direito
1. A Problemtica Social da Ordem Social
1.1 A Natureza Social do Homem
O Homem um animal social (Aristteles)
O Homem desde o incio da humanidade um ser social, pois o Homem sempre
procurou, por instinto ou necessidade, em comunidade, assegurar a subsistncia da
espcie e a realizao dos seus fins.
C Contudo, a convivncia em sociedade s possvel se existir um elenco mnimo
de princpios ou regras que pautem a conduta humana, pelo que a definio de normas
um dado inerente prpria vida em sociedade.
ubi homo, ibi societas Onde h Homem, h sociedade
ubi societas, ibi jus Onde h sociedade, h Direito
Ordem Social e Ordem Natural
A ordem , desta forma, um dado primrio da observao sociolgica, logo toda a
ordem social implica um complexo de normas propostas observncia dos seus
membros.
Ordem Social Ordem Social
(^ ordem de liberdade)
- as leis ou normas de condutas sociais, que se dirigem vontade do Homem e se
propem a nortear as suas condutas e, para alm disso, so violveis
O Homem pode violar, ou mesmo rebelar-se, contra as normas, podendo mesmo
alter-las. Porm, a violao destas normas s as atinge na sua eficcia e no na sua
validade (p. ex: a regra no matar).
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Ordem Natural Ordem Natural
(^ ordem de necessidade)
- as leis da fsica ou da Natureza, que exprimem uma relao entre os seres e so
inviolveis
As suas leis no so substituveis e aplicam-se de forma invarivel e constante,
independentemente da vontade humana, ou seja, as leis so inerentes prpria natureza
das coisas (p. ex: posio dos astros).
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1.2 A Necessidade de Regras como condio de Subsistncia da
Vida Social
A vida em sociedade s possvel porque os Homens acatam as regras que visam
instituir a ordem, a paz, a segurana, a justia e mediar os conflitos que
inevitavelmente surgem nas relaes pessoais.
C Deste modo, atravs da norma jurdica que o Direito impe os comportamentos
que os indivduos tm que efectuar.
geralmente aceite que o Direito foi e ser sempre necessrio. No entanto, existem
teses que se pronunciam em sentido contrrio:
o Direito uma consequncia da maldade dos Homens e est destinado a
desaparecer com o mtico aperfeioamento destes
o Direito est ligado existncia de classes sociais e prev-se o seu
desaparecimento com o fim dessas mesmas classes (cariz marxista)
na sociedade ideal, a simpatia ser universal que no se concebe a possibilidade
de aco contraria ao interesse comum () os cdigos passaro a estar dentro da cabea
dos homens (Alfred Fouille)
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1.3 As Diversas Ordens Sociais Normativas
A Ordem Social muito complexa e na sua composio entram diversas ordens, as
quais pautam aspectos diferentes da vida do Homem em sociedade. S com o decorrer
do tempo que se comearam a demarcar e diferenciar umas das outras.
Todas elas exprimem regras que moldam o comportamento em sociedade e que
podemos considerar como verdadeiros fundamentos da vida social.
O O Ordem Moral Ordem Moral
uma ordem de condutas que visa o aperfeioamento do indivduo, dirigindo-o
para o bem. Na sua essncia, trata-se de uma ordem intra-subjectiva, porque relaciona a
pessoa consigo mesma (com a sua conscincia)
A violao destas regras pode implicar uma censura por parte da prpria pessoa
que a violou, mas pode originar tambm a marginalizao ou a rejeio da
comunidade/crculo social onde estava inserida (p. ex: remorso e arrependimento).
Critrios de distino entre a Ordem Moral e o Direito:
C critrio do mnimo tico o Direito limita-se a impor as regras morais cuja
observncia/cumprimento imprescindvel para a subsistncia da paz, da liberdade e da
justia na vida social
C critrio da exterioridade ao Direito basta que se observem as normas em vigor,
enquanto a Moral exige uma adeso ntima aos valores que esto na base da conscincia
tica do ser humano (p. ex: pensar em matar/matar efectivamente)
C critrio da coercibilidade no Direito existem sanes externas, ou seja, o
cumprimento das normas imposto pela fora; por outro lado, na Moral as regras so
apenas assistidas de uma coercibilidade psquica e a sua violao d lugar a sanes
puramente ticas
Por tudo isto, podemos dizer que enquanto o Direito pressupe sempre uma
manifestao exterior da conduta, a Moral no espera por essa exteriorizao e antecipa-
se, porquanto parte do lado interno dessa mesma conduta.
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O O Ordem Religiosa Ordem Religiosa
uma ordem de f e que constituda por um conjunto de regras de
comportamento entre o crente e o seu Deus, logo trata-se de uma ordem social
essencialmente intra-individual e de carcter extra terreno sentimento extraterrestre (p.
ex: punies ou castigos noutra vida)
O O Ordem do Trato Social Ordem do Trato Social
(boa educao)
Exprime-se atravs dos usos sociais, os quais podem ser de diversa natureza
desde sempre existiram regras de convivncia social que tornam muito agradvel e fcil
o convvio entre os seus membros.
Por outro lado, a sua violao implica apenas uma sano social inorgnica
sentimento de reprovao da comunidade, podendo mesmo levar segregao do
infractor (p. ex: assistir-se a um espectculo sem fato de gala pode ser considerado uma intolervel falta
de maneiras; antigamente, o duelo era a forma mais utilizada para resolver diferendos)
O O Ordem Jurdica Ordem Jurdica
Ocupa-se dos aspectos mais importantes da convivncia social e impe os
comportamentos que os indivduos tm que efectuar, e tem como objectivo atingir a
Justia, a Segurana e o bem-estar econmico. Em suma, a ordem social que
imposta pelo Direito no sentido de conciliar os interesses em conflito.
E Caracteriza-se por ser inter-subjectiva, dotada de coercibilidade, imperatividade,
generalidade (abrange todos e no s 1) e abstraco (abrange um conjunto alargado de factos que
se incluem na previso da norma).
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As Relaes entre as diversas Ordens Sociais
Normativas
4 coincidncia 4 indiferena 4 conflito
(ordens so irrelevantes para a Jurdica)
O O Direito e Moral Direito e Moral
Entre o Direito e a Moral existe largas zonas de coincidncia, pois seria muito
difcil conceber a ordem jurdica totalmente contrria aos conceitos morais vigentes na
sociedade.
Porm, podemos tambm encontrar relaes de indiferena preceitos jurdicos
meramente organizativos ou tcnicos (p. ex: regras de trnsito) e de conflito (p. ex: a
despenalizao do aborto nalgumas sociedades).
O O Direito e Religio Direito e Religio
Entre o Direito e a Religio predominam as relaes de indiferena, limitando-se
o Direito a garantir o livre exerccio da actividade religiosa (p. ex: santificao do Domingo;
ir missa).
Existem, tambm, relaes de coincidncia (p. ex: casamento catlico assumiu
relevncia na ordem jurdico-legal) e mesmo de conflito (p. ex: despenalizao do aborto contra os
preceitos religiosos).
O O Direito e Ordem do Trato Social Direito e Ordem do Trato Social
Entre o Direito e a Ordem do Trato Social verifica-se, sobretudo, relaes de
indiferena.
Todavia, pode-se dar o caso de existir uma relao de conflito (p. ex: o duelo que era
proibido por lei e cuja no aceitao implicaria a desclassificao social), ou mesmo de coincidncia
caso de alguns usos sociais que se desenvolveram na prtica e que ganharam eficcia
coerciva com o seu elevar de categoria, por parte do Direito (p. ex: os funcionrios pblicos
tm que tratar com respeito os utentes; o estabelecimento de uma taxa de servio legalmente cobrada foi
uma tentativa mal-sucedida para acabar com a gorjeta).
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SUMA:
C Como j vimos, uma norma pode pertencer a vrias ordens sociais (p. ex: no
matar; no furtar). Para alm disso, pode deixar de ser jurdica mantendo-se apenas
moral ou religiosa (p. ex: despenalizao do aborto ou do consumo das drogas leves); ou, pelo
contrrio, pode adquirir carcter jurdico quando antes era apenas um simples uso
social.
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1.4 Ordem Jurdica e Ordenamento Jurdico
O Ordenamento Jurdico uma funo essencial do Direito e consiste na
ordenao das relaes sociais. Por regra, os comportamentos dirios dos indivduos
esto de acordo com as normas jurdicas, todavia quando isso no acontece e algum
comete actos ilcitos a Ordem Jurdica procura defender-se, recorrendo, para tal, aos
meios de proteco, tanto os preventivos como repreensivos sanes aplicveis
(consequncia desfavorvel que recai sobre quem violou uma regra jurdica).
Funes da Ordem Jurdica
a ordem jurdica funciona como principio de aco da conduta do Homem na
sociedade funo primria ou prescritiva surge como fundamento normativo da
conduta social, colocando os cidados uns perante os outros num plano de igualdade
jurdico-social, atribuindo-lhes poderes, prescrevendo-lhes deveres e definindo-lhes
responsabilidades
a ordem jurdica estabelece as regras de organizao da sociedade e das
instituies sociais funo secundria ou organizatria materializa-se atravs das
instituies, determinando-lhes o estatuto funcional e organiza os processos jurdicos de
actuao da funo primria. Nesta funo, a ordem jurdica constitui o seu prprio
sistema ou ordenamento jurdico, garantindo a sua coerncia pela instituio de rgos
(tribunais) que impem o cumprimento das sanes que aplicam pelo desrespeito das
normas, ainda que seja pelo uso da fora.
Caractersticas das Normas Jurdicas
A norma jurdica comando geral, abstracto e coercvel, emanado da autoridade
competente possui determinadas caractersticas:
imperatividade
generalidade e abstraco
coercibilidade
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Imperatividade Imperatividade estatuio da norma C
A norma contm um comando, porque impe ou ordena certo comportamento
(obriga a adoptar uma conduta).
Generalidade e Abstraco Generalidade e Abstraco previso da norma C
+ Generalidade A norma jurdica refere-se a toda uma categoria mais ou menos
ampla de pessoas e no a destinatrios singulares determinados pessoas em concreto.
(a norma pode ter como destinatrio uma nica pessoa competncias e deveres do Presidente
da Repblica).
+ Abstraco A norma abarca um nmero indeterminado de casos ou uma
categoria mais ou menos ampla de situaes e nunca situaes concretas ou
individualizadas.
(p. ex: Uma lei que imponha aos proprietrios de certa regio o arranque de determinadas espcies
arbreas)
A 1 parte corresponde generalidade, enquanto a 2 diz respeito abstraco.
Coercibilidade Coercibilidade sanes aplicveis C
Consiste na susceptibilidade de aplicao coactiva de sanes, caso a norma seja
violada (susceptvel de imposio coactiva de sanes).
C previso da norma a norma jurdica fixa padres de conduta (comportamentos)
que regulam situaes, isto , casos concretos da vida que se espera venham a acontecer
(previsveis), contendo em si mesma a representao da situao futura casos que
contempla no futuro
C estatuio conduta que a norma impe perante a situao previsvel
C sanes aplicveis sano a aplicar caso a estatuio no seja cumprida
Direito e Ordem Jurdica
Tanto quando falamos em Direito como em Ordem Jurdica referimo-nos a
complexos normativos. Todavia, ser que designa a mesma realidade? Ser que o
Direito inclui ou no alguns elementos implcitos na noo de Ordem Jurdica?
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----- Direito -----
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Actualmente, podemos considerar que a Ordem Jurdica engloba mais elementos e
algo mais amplo e global que o prprio Direito.
Assim, constituda por:
as Instituies o sistema de Regras
os rgos as situaes Jurdicas
as Fontes de Direito
Por outro lado, ao Direito atribumos um sentido mais restrito, abrangendo apenas
os ltimos dois elementos enunciados complexo de regras gerais e abstractas que
organizam a vida em sociedade e as situaes jurdicas que resultam da aplicao dessas
regras.
No entanto, necessrio referir que, na prtica, quando no seja preciso distinguir
Ordem Jurdica e Direito, podemos utilizar uma ou outra expresso com relativa
indiferena.
As Instituies
Linguagem corrente aco ou efeito de instituir, sendo que funda qualquer
coisa de estvel e durvel fixar, estabelecer e ordenar
Linguagem jurdica instituio designa complexos normativos que
regulamentam um determinado tipo de relaes sociais, ou ento, para denominar a
realidade social que est na base de tais relaes o prprio fenmeno disciplinado pelas
ditas normas
transcende as pessoas que a compem e servem, existindo independentemente
delas l estarem ou no (entidade perdurvel na sociedade)
entidade regulamentada/estruturada pelo Direito
entidade dotada de personalidade colectiva constituda por determinados
rgos, cujos representantes exprimem a vontade funcional
possuem uma base oramental, humana e material
parte integrante do poder poltico de e da cultura
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----- Direito -----
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instituio familiar aquela que tem por objectivo a regulamentao de
relaes de procriao e de sangue entre os indivduos, bem como a socializao inicial
dos novos membros de cada gerao (p. ex: casamento, filiao, adopo, poder paternal)
instituio educativa fundamentalmente o processo de socializao formal
dos jovens, procurando integr-los como membros responsveis da educao, atravs de
um dispositivo complexo de ensino (p. ex: escola, universidade)
instituio econmica regula a produo, distribuio e consumo de bens e
servios na sociedade (p. ex: propriedade, contratos, empresas, associaes profissionais, industriais,
comerciais)
instituio poltica tem por objectivo a satisfao da necessidade de
administrao geral e de ordem pblica das sociedades (p. ex: Estado, exrcito, polcia,
partidos polticos, relaes diplomticas)
instituio religiosa visa satisfazer a necessidade social fundamental do
Homem, enquanto ser relacionado com Deus ou com os deuses, e expressa-se nas
crenas e formas de culto (p. ex: Igreja)
instituio cultural procura a promoo de condies que facilitem a criao de
manifestaes culturais, artsticas, cientficas e desportivas (p. ex: teatros, museus, academias,
centros de investigao)
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1.5 O Direito como Produto Cultural
Conceito de Direito Conceito de Direito
- Direito constitudo por um conjunto de normas de conduta social emanadas pelo
Estado e garantidas pelo seu poder
- o Direito um fenmeno humano e social, pois decorre da vivncia em sociedade
do Homem que necessrio regular para garantir a paz social, a justia, a segurana e o
bem-estar econmico
Os diversos sentidos do termo Direito
Distingue-se:
Direito Subjectivo exigir a outrem um determinado comportamento ou aco
(poder ou faculdade, conferidos pela lei ao titular de um direito objectivo, de agir ou
no de acordo com o contedo daquele)
Direito Objectivo norma ou conjunto de normas jurdicas
Para alm disso, o Direito Subjectivo pressupe, pois, a existncia do
correspondente Direito Objectivo.
Valores Fundamentais do Direito
O O Justia Justia
O principal fim a atingir pelo Direito a Justia o seu valor fundamental. Por
outro lado, trata-se de uma palavra ambgua e difcil de analisar.
4 Justia DistributivaC 4 J. Comutativa (ou Correctiva)C 4 J. Legal (ou Geral)C
Estas modalidades correspondem a trs tipos de relaes, conforma a justia C se
refere ao que a sociedade como um todo deve aos seus membros; C ao que devido
pelos membros da sociedade uns aos outros; e, por fim, C ao que estes devem
sociedade.
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C Justia Distributiva
E Diz respeito repartio de bens comuns que a sociedade deve fazer por todos os
seus membros, segundo um critrio de igualdade proporcional, que atende finalidade
da distribuio e situao pessoal de quem a recebe (segundo o mrito, as necessidades).
a justia, por excelncia, dos governantes, visto que estes so administradores do
bem comum.
C Justia Comutativa ou Correctiva
E Regula as relaes dos membros da sociedade entre si, visando restabelecer ou
corrigir os desequilbrios que surgem nas relaes interpessoais.
Opera segundo um critrio de igualdade simples, que se traduz na equivalncia
das prestaes, e abrange tanto as trocas voluntrias ou lcitas como as involuntrias ou
ilcitas (p. ex: se o Pedro vende um apartamento ao Joo, este deve pagar-lhe o valor equivalente ao
apartamento).
C Justia Geral ou Legal
E Relaes entre a sociedade e os seus membros, no que concerne aos encargos que
lhes so exigidos como contribuio para o bem comum e que devem ser repartidos (p.
ex: impostos que so progressivos).
SUMA:
C Todos estes tipos de justia podem levar a situaes de injustia, quando no se
pondere devidamente a natureza e o valor intrnseco da pessoa humana ou no se tenha
uma viso adequada das exigncias individuais, dos fins da sociedade ou do bem
comum.
Actualmente, a maioria dos Estados reclama a justia como um dos seus fins
(sobretudo, nas vertentes comutativa e distributiva), embora a sua concretizao no
seja fcil nem pacfica, dada a variabilidade dos critrios usados e as diversas vises
sobre a realizao da justia.
Porm, cabe ao Estado, atravs de polticas apropriadas, corrigir as desigualdades ou
desequilbrios que surgem ou, pelo menos, evitar que se agravem os j existentes.
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Por isto tudo, cabe dizer que a justia representa um ideal pelo qual se deve nortear
o ordenamento jurdico e que implica um constante e duro esforo para a sua realizao
concreta, perante as circunstncias e a contnua evoluo da vida social.
O O Segurana Segurana
Embora no tenha a projeco da Justia, porquanto se encontra num valor de
hierarquia inferior, no deixa de ser indispensvel vida social, pois est directamente
ligada utilidade, s necessidades prticas e s urgncias da vida.
I Segurana como sentido de paz social
O Direito visa garantir a convivncia pacfica entre os homens, prevenindo e
solucionando os conflitos que surgem inevitavelmente na vida social misso
pacificadora.
II Segurana com sentido de certeza jurdica
Exprime a aspirao a regras certas, ou seja, susceptveis de serem conhecidas, pois
corresponde a uma necessidade de previsibilidade e estabilidade na vida jurdica
necessrio que cada um possa prever quais as consequncias jurdicas dos seus actos e
saber aquilo com que pode contar.
Existem inmeras disposies nas quais se manifesta a preocupao de atender
certeza e estabilidade nas relaes jurdicas:
leis genricas, claras e abstractas que no dem margem a ambiguidades; para
alm disso, devem ser publicadas oficialmente para garantir o conhecimento e
compreenso de todos
evitar as lacunas nas leis, que permitam uma interpretao mais ou menos
subjectiva e arbitrria do intrprete
certas formalidades que a lei exige para a validade ou prova de determinados actos
jurdicos
SUMA:
C Assim, as leis devem ser claras, genricas, abstractas, no devem suscitar dvidas
e devem ser do conhecimento geral visa atingir o rigor e a objectividade
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princpio da no retroactividade da lei procura evitar-se que as leis venham a
produzir efeitos imprevisveis e a alterar situaes ou direitos adquiridos, porque a regra
a de que a lei s dispe para o futuro
Esta regra tem como objectivo que a pessoa no seja punida por um acto que na
altura em que o cometeu no era considerado crime, ou que venha a sofrer uma
sano mais grave do que a prevista no momento do crime.
Contudo, existe retroactividade da lei quando a nova lei favorvel ao arguido.
princpio do caso julgado no h possibilidade de recurso ordinrio contra
decises transitadas em julgado, ou seja, o caso objecto de deciso judicial no pode ser
reposto perante os tribunais.
III Segurana no seu sentido mais amplo
O Direito deve proteger os direitos e liberdades fundamentais dos cidados e os
defender das eventuais arbitrariedades dos poderes pblicos ou abusos de poder.
Com efeito, surge uma limitao do poder poltico em benefcio dos direitos e
liberdades reconhecidos aos cidados esta segurana garantida por alguns artigos da
Constituio (18, 20, 266 e 268).
Hoje em dia ampliou-se ainda mais este ltimo sentido da segurana, devido
importncia dos direitos econmicos, sociais e culturais dos cidados correspondentes
nova escala de objectivos e funes do Estado, que o leva inclusive a assegurar aos
cidados condies materiais de vida dignas (p. ex: as leis que estabelecem nveis salariais
mnimos, penses sociais, gratuidade na escolaridade obrigatria ou nos servios de sade, etc).
, Relao entre o Direito a Justia e a Segurana
Como vimos, os dois fins primordiais do Direito so a Justia e a Segurana.
Contudo, a compatibilizao da segurana com a justia no fcil, pelo que h que
prever situaes de tenso ou conflito entre estes dois valores e tentar resolv-las da
maneira mais adequada na prtica, a realizao da justia e segurana
simultaneamente apresenta grandes dificuldades, pelo que o Direito umas vezes d
prevalncia justia sobre a segurana e outras vezes o inverso.
Em qualquer dos casos, o sacrifcio tem de ser parcial, o que significa que no se
pode afastar totalmente de qualquer desses valores, pois a finalidade conjugar ambos.
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Enfim, ter sempre de existir prudncia a regular o doseamento destes dois valores,
procurando-se uma certa racionalidade na criao do Direito, a fim de que este cumpra a
sua misso de realizar a ordem segundo a justia.
A Equidade
C Como j estudmos, as normas jurdicas so genricas e abstractas, sendo-lhes
impossvel prever todos os casos singulares, extremamente variveis. Desta forma,
podem acontecer solues que no se mostrem as mais adequadas e justas na sua
aplicao a determinados casos concretos, consideradas as circunstncias particulares
que os acompanham.
Seria ento mediante a equidade que se resolveriam estes casos, facultando-se ao
juiz o afastar-se da norma, para que, atendendo s particularidades de cada caso,
encontrasse a soluo mais justa, ou seja, a equidade adapta-se melhor ao caso concreto
do que a soluo estabelecida na lei, da qual se afasta.
Deste modo, a equidade sai da legalidade e toma uma deciso sua, por causa do
caso concreto (situao especfica) em relao lei genrica, mas sempre tendo em
conta o valor justia (garantir que o Direito justo).
C Porm, o recurso equidade, porque d lugar a um largo campo de actuao
pessoal do julgador, poderia implicar srios riscos de incerteza e insegurana; da que os
legisladores limitem a sua aplicao, pois o Direito, para alm da justia, tem como fim
a segurana jurdica.
Por tudo isto, a Ordem Jurdica portuguesa muito restritiva na admisso da
equidade (o artigo 4 do Cd. Civil estabelece as condies para a resoluo com recurso equidade).
, Direito Cultura e Ideologia
O Direito enquanto obra do esprito humano um fenmeno cultural e, como tal,
fortemente influenciado pelas realidades sociais, econmicas, culturais, polticas e, por
conseguinte, ideolgicas.
Todas estas realidades evoluem incessantemente, em grande parte devido
propagao das ideologias pelos meios de comunicao social.
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Ideologia designa um conjunto mais ou menos alargado de crenas que
influenciam os grupos ou que legitimam as respectivas formas de aco na sociedade,
tendo em vista um projecto colectivo de organizao social.
C As ideologias so factores de propulso para a evoluo social e, por
consequncia, para o Direito, mas o Direito tambm muito importante para a
imposio de uma ideologia sem o qual ela nunca se imporia.
C Muitas vezes o Estado para atingir os seus objectivos, nomeadamente os de
carcter econmico e social, recorre a um conjunto complexo de normas engenharia
jurdica; assim, o Direito surge como um instrumento de realizao das aces do
Estado, e atravs dessas polticas que o Estado tenta acabar com os conflitos de
interesse.
O critrio ideolgico tem sido o mais utilizado para distinguir as vrias Ordens
Jurdicas, de acordo com as ideias e o esprito das instituies ao servio das quais
esto.
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1.6 O Direito e a Mudana Social
A mudana social caracteriza-se, actualmente, pela rapidez com que ocorre e pelos
vrios domnios que abrange. De facto, graas difuso (novas tecnologias da informao)
qualquer acontecimento tem consequncias mundiais e difcil, a qualquer sociedade,
resistir importao de atitudes, de modos de vida e novos valores.
Deste modo, o Direito enquanto cincia social e fenmeno cultural tem de
acompanhar essa mudana, e o legislador tem de estar atento, com o objectivo de
adaptar a legislao s novas realidades.
O papel do Direito ser, assim, o de estimular a mudana de mentalidades,
suscitando prticas e costumes novos.
Por exemplo, a Constituio de 76 introduziu novos e importantes princpios, entre
os quais da igualdade.
C Devido tomada de conscincia que os cidados foram adquirindo ao longo do
tempo, em reas que interferem na sua qualidade de vida, esses interesses passaram a
ser objecto de tutela jurdica.
Assim, a regulamentao das polticas de Defesa do Consumidor, do Ambiente e da
Informao, bem como de aspectos das prticas cientficas (p. ex: manipulao gentica,
transplante de rgos, etc), tornaram-se uma exigncia social, cultural e econmica da
sociedade contempornea, a qual est em constante mudana.
As novas tutelas regulamentam interesses antigamente difusos.
^ Interesses difusos: esto previstos em disposies legais que protegem reas de
interesses pluri-individuais (p. ex: direito a um ambiente sadio, direito do consumidor, direito
cultura), abrangendo, desta forma, uma pluralidade indeterminada ou indeterminvel de
sujeitos no diz respeito a ningum em particular, mas sim a todos no geral.
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Direito do Consumidor Direito do Consumidor
Os direitos dos consumidores so o resultado da constatao de que os
consumidores so os principais agentes econmicos numa economia de mercado,
porquanto at a no lhes eram, reconhecidos quaisquer direitos.
O Presidente J. F. Kennedy foi o primeiro a reconhecer os direitos:
o direito de escolher
o direito de se fazer ouvir
o direito de se fazer representar
o direito a uma justia pronta
A partir dessa altura, comearam a formar-se associaes para a defesa dos
consumidores, que resultaram da organizao dos mesmos, e ainda hoje constituem o
meio mais adequado para a representao dessa classe, pois actuam na salvaguarda dos
seus direitos.
Surgiram, assim, os direitos dos consumidores e o poder poltico assumiu a
obrigao de os salvaguardar em diferentes domnios (artigo 60 da CRP e artigo 3 da Lei da
Defesa do Consumidor):
sade e segurana
interesse econmicos, financeiros e sociais
informao e educao
proteco jurdica
Em Portugal, a DECO foi a primeira associao de defesa do consumidor e ainda
desempenha um papel muito importante, nomeadamente no domnio da informao e
educao do consumidor.
No quadro dos organismos oficiais possumos o Instituto do Consumidor.
Instituto do Consumidor Este organismo pblico no possui poder de deciso
para resolver os conflitos de consumo. Com efeito, as suas atribuies situam-se,
essencialmente, no domnio da informao e educao dos consumidores, do apoio s
suas organizaes, bem como na promoo de polticas de salvaguarda dos direitos dos
consumidores desempenha funes de apoio ao consumidor.
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Direito do Ambiente Direito do Ambiente
O Direito do Ambiente o primeiro ramo do Direito que nasce no
para regular as relaes dos homens entre si, mas sim para tentar disciplinar
as relaes do Homem com a Natureza os direitos do Homem sobre a
Natureza, os deveres do Homem para com a Natureza e, eventualmente, os
direitos da Natureza perante o Homem (Diogo Freitas do Amaral)
Em 1987 foi publicada a Lei de Bases do Ambiente.
^ Lei de Bases: como o prprio nome sugere, uma base para leis, ou seja, o que
lhe d vida so os diplomas regulamentares.
LBA, embora tenha sido regulamentada nalguns sectores, falta-lhe o essencial: os
princpios da responsabilidade civil, isto , os instrumentos jurdicos que tornam
qualquer lei eficaz e, ainda, a ausncia de uma aco fiscalizadora efectiva, permanente
e sem transigncias.
Em 2000, adoptou-se em Portugal um diploma que visa ser uma resposta poluio
sonora e, mais especificamente, ao rudo (artigo 1 do Regulamento Geral do Rudo).
As associaes de Defesa do Ambiente tm, por sua vez, um papel pedaggico
importante na defesa do meio ambiente e da qualidade de vida dos cidados, o que lhes
reconhecido pelo poder poltico tm direito de participao e interveno na vida
pblica.
Direito da Informao Direito da Informao
Aps o 25 de Abril de 74 existiu a abolio da censura e do exame prvio (artigos 37
e 40 da CRP direitos e deveres que devem reger o direito de informao).
Com a publicao da Lei da Imprensa de 1975 foram definidos o Estatuto do
Jornalista e a Orgnica das Empresas Jornalsticas. Posteriormente, surgiram novas leis
para regulamentar o exerccio da actividade de radiodifuso e do regime da actividade
da televiso.
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de gozo adquire-se com o nascimento e com a personalidade
jurdica (crianas tm e no tm cap. jurdica de exerccio)
de exerccio
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2. A Pessoa, Fundamento e Fim da Ordem Jurdica
2.1 Noo de Personalidade Jurdica
O Direito serve o Homem e s a sua existncia (da sociedade) justifica a Ordem
Jurdica e o Direito.
Hominum causa omne jus constitutum est o Direito constitudo por causa e
para o servio dos homens
relaes jurdicas so a multiplicidade de relaes sociais determinadas pela
necessidade da vida em comum e que so tuteladas pelo Direito; relao entre as
pessoas do ponto de vista jurdico
personalidade jurdica aptido para se ser titular de relaes jurdicas, ou seja,
de direitos e obrigaes; susceptibilidade de ser titular de direitos e obrigaes jurdicas
C A personalidade jurdica adquire-se com o nascimento completo e com vida e
cessa/extingue-se com a morte do ser humano.
Assim, a personalidade jurdica corresponde a uma exigncia da natureza e da
prpria dignidade do Homem, que deve ser reconhecida pelo direito objectivo, no
sentido de garantir a vida social pacfica e ordenada indispensvel para que cada
homem, nas suas relaes com os outros, realize os seus fins e interesses.
Capacidade Jurdica
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atribuio
Direitos e Deveres jurdicos aos sujeitos de direito
so pessoas em sentido jurdico (na linguagem jurdica, pessoa
significa ser sujeito/titular de direitos e obrigaes e no h coincidncia com a
noo de ser humano p. ex: os escravos no eram considerados pessoas)
e, como tal, so dotados de personalidade jurdica
direitos do Homem direitos inerentes prpria natureza e essncia do Homem e
que, por isso, possuem um carcter inviolvel, intemporal e universal
direitos fundamentais o legislador garante-os no Direito Positivo, ou seja, so os
direitos do Homem reconhecidos pela Constituio
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2.2 Os Direitos Fundamentais dos Cidados: Direitos,
Liberdades e Garantias
Normalmente,
dividem-se/agrupam-se em trs geraes, conforme as etapas/pocas histricas em que
foram declarados:
direitos da 1 Gerao direitos civis e polticos
direitos da 2 Gerao direitos econmicos, sociais e culturais
direitos da 3 Gerao direitos de solidariedade (p. ex: direito paz, ao
desenvolvimento, ao ambiente, aos recursos naturais) ou direitos novssimos
Grande parte dos direitos fundamentais tem carcter civil ou poltico e os mais
importantes/com maior significado so:
E direito vida
E direito liberdade e segurana
E direito a uma administrao equitativa da justia
E direito ao respeito pela vida privada e familiar, pelo domnio e pela
correspondncia
E direito liberdade de pensamento, conscincia e religio
E direito liberdade de expresso e opinio
E direito de casar e constituir famlia
Constituio da Repblica
PARTE I
Ttulo I, os princpios gerais
Ttulo II, os direitos, liberdades e garantias pessoais (1 Gerao)
Ttulo III, os direitos e deveres econmicos, sociais e culturais (2 Gerao)
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Contudo, e embora os direitos do Homem se encontrem presentes na grande maioria
das Constituies de todos os pases, so vrias as noticiais que do conta de atropelos
dirios a esses direitos. Por isto, so muitas as organizaes (estatais ou privadas) que
promovem iniciativas com vista defesa dos direitos humanos. Para alm disso, estas
organizaes tm como objectivo denunciar as violaes aos direitos do Homem, que se
assiste nos Estados contemporneos.
Os Direitos de Personalidade
Os direitos de personalidade so os direitos fundamentais que esto ligados
personalidade jurdica (nem todos o esto). Tm esta designao um certo nmero de
poderes jurdicos pertencentes a todas as pessoas por fora do seu nascimento, e que se
impem ao respeito de todos os outros.
So verdadeiros direitos subjectivos que incidem sobre a vida da pessoa, a sua
integridade fsica, a sua honra, a sua liberdade fsica e psicolgica, o seu nome, a sua
imagem, a intimidade sua vida privada, etc.
Classificam-se como:
- gerais todos os possuem
- no patrimoniais ou pessoais no so susceptveis de expresso pecuniria,
embora a sua violao possa implicar uma reparao monetria
- absolutos corresponde-lhes um dever geral de respeito por parte de todas as
pessoas
Deste modo, a violao de um direito de personalidade desencadeia
responsabilidade civil (p. ex: a aplicao de uma sano civil como a obrigao de indemnizar os
danos causados) e penal (p. ex: sano penal como a priso), ou s civil, do infractor, bem
como a adopo de determinadas medidas adequadas s circunstncias do caso (p. ex:
requerer-se a apreenso de uma publicao que inclua um artigo ou uma fotografia que violava o direito
intimidade privada de uma pessoa).
Para alm disso, os direitos de personalidade encontram-se no artigo 70 e seguintes
do Cd. Civil.
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Direitos Civis e Polticos
(=surgiram aps a Revoluo Francesa e a Declarao da
Independncia dos EUA)
C direitos civis CRP - Ttulo II, capitulo I - art. 24 a 47
C direitos polticos CRP - Ttulo II, capitulo II art. 48 a 52
C C Direitos Civis Direitos Civis
O Estado deve respeitar o espao de autonomia dos cidados no gozo e exerccio
dos direitos civis trata-se de uma posio essencialmente passiva
So os direitos dos indivduos enquanto tal e que decorrem da livre actuao dos
indivduos em sociedade, isolada ou colectivamente.
So direitos subjectivos que o Estado reconhece aos indivduos, atravs de um
conjunto de preconceitos que definem o estatuto de cada um de ns na sociedade
politicamente organizada.
Exemplos:
E direito vida
E direito a constituir famlia
E direito liberdade de expresso e informao
C C Direitos Polticos Direitos Polticos
O Estado deve no s respeitar os direitos polticos, como criar
incentivos, proporcionando as condies necessrias para que os cidados os
possam gozar e exercer plenamente
So os direitos que atribuem aos cidados o poder de cooperarem na vida estadual
ou no exerccio de funes pblicas, ou de manifestarem a sua prpria vontade para a
formao da vontade colectiva.
(=capacidade de poder eleger ou ser eleito para cargos pblicos; ou a
faculdade de poder contribuir para a tomada de decises pblicas e
participao na vida pblica)
Exemplos:
E direito de voto
E direito de acesso a cargos pblicos
E direito de constituio de partidos pblicos
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E direito de petio
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, Direitos Sociais Econmicos e Culturais
(=surgiram aps a Revoluo Industrial)
C direitos sociais CRP - Ttulo III, capitulo II art. 63 a 72
C direitos econmicos CRP - Ttulo III, capitulo I - art. 58 a 62
C direitos culturais CRP - Ttulo III, capitulo III art. 73 a 79
C C Direitos Sociais Direitos Sociais
Perante os direitos sociais, o Estado, atravs, essencialmente, da Administrao
Pblica, deve efectuar as prestaes concretas que lhe corresponde
So fundamentalmente as faculdades que se traduzem na exigncia ao Estado da
prestao de bens e servios indispensveis para a consecuo (garantia) de condies
mnimas de vida em sociedade.
Exemplos:
E direito segurana social
E direito sade
E (direito ao trabalho)
E (direito educao)
Dentro dos direitos sociais distinguem-se ainda os direitos econmicos e os
culturais, consoante a natureza do bem juridicamente tutelado (Marcelo Rebelo de
Sousa)
C C Direitos Econmicos Direitos Econmicos
Exemplos:
E direito ao trabalho
E direito de propriedade privada
C C Direitos Culturais Direitos Culturais
Exemplos:
E direito educao, cultura e cincia
E direito ao ensino
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Direitos de Solidariedade Direitos de Solidariedade
Exemplos:
E direito paz
E direito ao desenvolvimento
E direito ao ambiente e recursos naturais
E direito ao espao areo
E direito ao fundo dos mares
A sua importncia e necessidade de efectiva implantao so por demais evidentes
e, apesar de se multiplicarem as conferncias e outras aces nesse sentido, os
resultados ainda no so muito satisfatrios.
Direito ao Desenvolvimento e Direito do Ambiente

Contudo, a cruzada levada acabo por algumas organizaes e Estados no parece ter
sido em vo, porquanto a maioria dos governos est de acordo num ponto: a
industrializao e o desenvolvimento econmico no podem ser realizados de qualquer
maneira, nem a qualquer preo. , pois, necessrio que exista desenvolvimento
sustentvel, ou seja, importante proteger o ambiente e gerir de uma forma adequada os
recursos naturais, defendendo-se, ao mesmo tempo, a qualidade de vida e evitando o
hipotecar das geraes futuras preservar e garantir o futuro, porque a Terra um
sistema limitado que urgente defender.
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Todos concordam que o desenvolvimento
econmico preciso, mas como efectu-lo?
Podemos construir novas infra-estruturas
necessrias sem estudar o seu impacto
ambiental?
=Foi preciso que o ambiente se degradasse
muitssimo para que a maioria dos pases se
comeasse a preocupar, a despertar e a
consciencializar-se para o grave perigo que
de todos a destruio do planeta Terra
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2.3 A Problemtica dos Direitos do Homem
Direito Positivo e Direito Natural
- Direito Positivo o Direito entendido enquanto conjunto de normas reguladoras
das relaes sociais, obra da vontade do Homem, varivel no tempo e de sociedade para
sociedade (espao) (CRP de 1933 e de 1976)
O Direito Vigente e Positivo traduz-se no conjunto de normas pelas quais se
rege uma sociedade e que vlido nessa sociedade em dado momento da sua vida (CRP
de 76)
- Direito Natural direito fundado na natureza das coisas, mais concretamente na
natureza humana ou emanado de um poder superior e, por isso, revestido de autoridade
eterna e universal, com vista realizao da justia (os seus defensores so os jusnaturalistas)
A problemtica do Direito Natural tem preocupado os pensadores desde a
Antiguidade. Admitido por uns e repelido por outros, coloca-se sempre no caminho dos
estudiosos do Direito, visto que uma das suas grandes preocupaes a de saber se,
para alm dos diversos sistemas normativos de cada povo e de cada poca, existe ou no
um conjunto de princpios superiores dotados de validade eterna e universal, ou seja,
uma srie de preceitos justos e verdadeiros para todos os povos e todas as pocas.
De seguida, uma pequena perspectiva histrica do Direito Natural.
O Direito Natural na Antiguidade O Direito Natural na Antiguidade
No sculo IV a.C., Aristteles distinguia o justo legtimo (obra da vontade
humana) e o justo natural (revelao da essncia das coisas, imposto pela natureza do Homem
e do Mundo). O Direito Natural era visto como um direito universal e intemporal,
distinto das leis humanas transitrias.
As doutrinas crists continuaram o pensamento grego, mas ligaram a lei natural
prpria lei eterna, emana de Deus.
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No sculo XIII, So Toms de Aquino defendeu que o universo resulta de uma
sntese harmoniosa de trs ordens de leis: a lei eterna, a lei natural e a lei humana que
esto hierarquizadas por esta mesma ordem. No topo, a lei eterna, emana da vontade de
Deus; abaixo encontra-se a lei natural considerada como a participao da criatura
racional na lei eterna; e, por ltimo, a lei humana que criao da sociedade poltica.
Assim, a lei humana no mais do que a expresso e concretizao da lei natural, a qual
no pode ser contrariada.
A Escola Racionalista do Direito Natural
Desenvolveu-se a partir do sculo XVI e integrou nomes como Hobbes, Locke e
Rousseau. Defendia que o Direito Natural era fruto exclusivo da razo humana e no de
Deus, como se pensava at a. Desta forma, cada autor podia construir o seu Direito
Natural e proclam-lo universalmente vlido.
A Escola Histrica do Direito Natural
Surgiu no sculo XIX, como resposta escola racionalista, e qual ficou ligado o
nome de Savigny. Nega que o Direito Natural seja uniforme e imutvel. Porm, admite
a existncia de um Direito Ideal produto da histria de cada povo, que se manifestava
nos costumes e que era varivel no tempo e no espao. Deste modo, o Direito Natural
perde a unidade que o caracterizava, desagregando-se numa pluralidade de ideais
jurdicos.
O Positivismo Jurdico
Desenvolveu-se tambm no sculo XIX e rejeitava a metafsica. Para os defensores
desta corrente, o Direito e s pode ser Direito Positivo s Direito a vontade do
Estado expressa devidamente atravs dos rgos adequados.
Decisionismo
Um dos seus principais teorizadores foi Karl Schmidt, o qual defendeu que o Direito
Natural no mais do que um somatrio de decises ou actos do poder poltico.
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O Direito Natural na Actualidade O Direito Natural na Actualidade
o Direito Natural uma ideologia que aparece nas civilizaes j evoludas e que
se reveste de um carcter funcional. Tem sido uma alavanca que se destina a modificar
o Direito e a introduzir instituies mais conformes s aspiraes da poca
Em cada sociedade, os homens podem encontrar conjuntos de princpios que
tomam como referncia para as suas condutas, longe da intemporalidade e da
historicidade das antigas teorias jusnaturalistas. Deste modo, o Direito Natural assume
uma certa variabilidade espacio-temporal. Nos nossos dias, verifica-se uma
revivescncia do Direito Natural, pois so abundantes as vozes que reclamam o regresso
natureza das coisas e vrias as manifestaes de ressurgimento da ideia de Direito
Natural, quer na lei quer na doutrina.
Assim, a luta pela afirmao dos direitos dos cidados e dos direitos
fundamentais no mais do que o reviver da aceitao de valores universais referentes
dignidade do Homem.
Declarao dos Direitos do Homem
Uma ideia jusnaturalista que se vem afirmando desde o sculo VIII a da
declarao de direitos subjectivos que devem ser reconhecidos em toda a parte, a todo o
Homem, por derivarem da natureza deste (Castro Mendes)
Se durante muito tempo eram os Estados que criavam todas as suas prprias leis,
posteriormente, com intensificao dos laos humanos, esta problemtica estendeu-se
um pouco a todo o mundo e as leis que reconhecem a dignidade do homem so,
actualmente, reconhecidas e aceites em quase todo o planeta direitos e deveres so
universais e inviolveis.
Precursores das Declaraes:
1 A Magna Carta inglesa, de 1215, considerada a primeira afirmao oficial dos
Direitos do Homem reconhece os direitos, regalias e garantias individuais aos bares
ingleses.
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
1 Habeas Corpus Acta, datada de 1679, que confere a qualquer pessoa encarcerada
o direito de requerer a sua apresentao a um juiz, perante quem deve ser efectuada a
prova de um motivo vlido para a deteno. Caso tal prova no seja efectuada, o juiz
deve ordenar a sua imediata libertao.
Primeiras Declaraes dos Direitos do Homem Primeiras Declaraes dos Direitos do Homem
Surgem com os primrdios do Constitucionalismo e constam de textos autnomos
s Constituies, onde foram consagrados os grandes direitos cvicos e polticos.
1 Declarao de Direitos do Estado da Virgnia, de 12 de Junho de 1776, e
Declarao da Independncia das Colnias Americanas Declarao de Filadlfia
(4 de Abril de 1776) que, inspiradas na filosofia jusnaturalista, proclamam pela primeira
vez que todos os homens so, por natureza, livres e iguais em direitos.
1 Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada em 26 de Agosto
de 1789, distingue dois tipos de direitos: os do Homem, que considera como direitos
naturais inerentes ao Homem e inalienveis pelo cidado, reconhecidos ao indivduo
face ao Estado e que faziam parte do Direito Positivo; e os direitos do cidado, os quais
se destinavam a garantir direitos do Homem, tais como a soberania nacional, direito de
votar as leis, igualdade de acesso aos empregos pblicos, etc.
Internacionalizao da Problemtica dos direitos do Homem Internacionalizao da Problemtica dos direitos do Homem
Entretanto, e para fazer face s atrocidades cometidas pelos nazis e a todos os
atropelos aos mais elementares direitos humanos, existe uma tendncia para o aumento
e a internacionalizao dos direitos do Homem, surgindo, assim:
1 Carta das Naes Unidas, resultante da Conferncia de S. Francisco realizada
a 26 de Junho de 1945, com representao de cinquenta estados. Afirma-se que os
Povos estavam resolvidos a reafirmar a f nos direitos fundamentais do Homem, na
dignidade e no valor da pessoa humana, na igualdade de direitos dos homens e das
mulheres, bem como da grandes e pequenas Naes.
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
1 Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pelas Naes Unidas a
10 de Dezembro de 1948, considerada como o primeiro instrumento internacional
sobre os direitos do Homem, pois embora no vincule juridicamente os Estados, obriga-
os moralmente. A igualdade dos cidados perante o Direito e a proibio de todo e
qualquer tipo de discriminao so as suas principais bandeiras.
1 Conselho da Europa, criado em 1949, considerado a primeira instituio poltica
europeia com o objectivo de realizar uma unio estreita entre os seus membros, a fim de
salvaguardar e promover o desenvolvimento dos direitos do homem e das liberdades
fundamentais.
1 Conveno Europeia dos Direitos do Homem, assinada em Roma a 4 de
Novembro de 1950, sendo considerado como o instrumento mais avanado na defesa da
realizao internacional dos direitos humanos. Mais tarde, e no sentido de dar maior
eficcia a esta Conveno e de assegurar o respeito pelos compromissos assumidos,
criaram-se a Comisso Europeia dos Direitos do Homem e o Tribunal Europeu dos
Direitos do Homem (sede em Estrasburgo).
1 Acta Final de Helsnquia, de 1 de Agosto de 1975, onde os Estados participantes
reconhecem a estreita relao entre a paz e a segurana no s na Europa, mas tambm
em todo o Mundo entre; e declaram respeito pelos direitos do Homem e liberdades
fundamentais.
1 Carta de Paris para uma nova Europa, de 21 de Novembro de 1990, onde se
reconhece expressamente a proteco das minorias, mais especificamente, dos ciganos.
Mais, todos os Estados outorgantes se comprometiam a lutar contra todas as formas de
discriminao racial, social, cultural, lingustica e religiosa das minorias nacionais.
Em concluso desta matria, sempre se dir que os Estados modernos democrticos
e alguns organismos internacionais se tm empenhado na proteco dos direitos do
Homem, com destaque para a Amnistia Internacional, j referida anteriormente, que,
atravs das suas intervenes e relatrios, d a conhecer muitas das violaes dos
direitos do Homem que ocorrem no mundo, pressionando a opinio pblica e os Estados
a tomar medidas nos ltimos relatrios podemos perceber que continuam a existir, nos
nossos dias, atropelos dirios aos direitos e liberdades fundamentais do Homem, por
todo o mundo (p. ex: em Timor Lorosae a populao foi reduzida a 1/3 graas s torturas, abusos e
genocdios de que foram vitimas tal despertou uma grande solidariedade mundial).
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conjunto de normas que regulam interesses predominantemente pblicos
interesses privados
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Direito Pblico e Direito Privado
Esto em causa todas as relaes do Homem em sociedade: o Direito reflecte a
variedade dessas relaes e tem de cindir em tantos ramos quantos os seus grupos
fundamentais.
Actualmente, distingue-se entre Direito Privado e Pblico. Esta distino remonta
aos jurisconsultos romanos que distinguem entre ius Publicum e ius Privatum.
ius Publicum tudo o que era tornado pblico, do conhecimento de todos e a
todos se aplica
ius Privatum todas as clusulas insertas nos contratos e testamentos, cujo
conhecimento se limitava s pessoas que outorgavam o contrato e s a estas era
vinculativa
Todavia, esta diferenciao j no vlida e tem sido polmica, ao longo dos
tempos, existindo por isso alguns critrios.
Critrios de Distino Critrios de Distino
A Critrio da natureza dos interesses
Antigamente, tinha como base a qualidade dos interesses que a norma visava tutelar.
Assim:
Direito Pblico teria como objectivo a satisfao dos interesses pblicos (ex: as
normas que fixam impostos, penas aplicveis aos diversos crimes, etc)
Direito Privado visava a satisfao dos interesses privados (ex: as normas que
regulam os direitos e deveres dos senhorios e inquilinos)
Este critrio suscita algumas crticas, porquanto difcil saber quando que a norma
regula interesses privados ou pblicos. Para alm disso, todas as normas so elaboradas
tendo em conta interesses pblicos e privados simultaneamente.
No entanto, este critrio foi reformulado e passou a basear-se na natureza do
interesse:
Direito Pblico constitudo pelo conjunto de normas que tutelassem
predominantemente interesses da colectividade
Direito Privado constitudo pelo conjunto de normas que tutelassem
predominantemente interesses particulares
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Porm, tambm este novo critrio levanta algumas dvidas, pois no possibilita
saber, na maioria das normas, qual o interesse predominante, logo passa a distino a
ser feita por critrios de valorao.
B Critrios da qualidade dos sujeitos
De acordo com este critrio:
Direito Pblico normas que regulam as relaes em que intervenha o Estado
ou qualquer ente pblico ou geral
Direito Privado normas que regulam as relaes entre os particulares
Este critrio tambm no est isento de crticas, porquanto o Estado pode actuar nos
mesmos termos que qualquer particular (p. ex: quando o Estado celebra com outro ente pblico
um contrato de compra e venda, as normas que regulam o referido contrato so as do Direito Privado)
C Critrio da posio dos sujeitos na relao jurdica
A distino faz-se de acordo com a posio relativa que os sujeitos ocupam na
relao jurdica:
Direito Pblico constitudo pelo conjunto de normas que regulam as relaes
em que intervenha o Estado, ou qualquer ente pblico dotado de poder de soberania
Direito Privado constitudo por normas que regulam as relaes entre os
cidados ou entre estes e o Estado/entes pblicos, caso estes no estejam dotados de
imperium Estado intervm em igualdade com os particulares
C Este o critrio que maior unanimidade e menos crticas recebe, mostrando-se o
mais adequado actualmente.
ex: Direito Privado contrato de arrendamento
Direito Pblico relaes com o poder soberano
Por outro lado, estes no so dois domnios estanques, existindo muitas situaes de
conexo entre eles.
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ex: no contrato de compra e venda existe simultaneamente normas de Direito Privado e Pblico,
sendo o contrato em sim uma relao do D. Privado, enquanto que o imposto a pagar uma relao de D.
Pblico
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2.4 O Provedor de Justia
A figura do Provedor de Justia foi consagrada aps o 25-Abril.
^ art. 23 CRP
no tem poder decisrio para modificar ou anular quaisquer acto administrativo,
mas apenas para dirigir as recomendaes necessrias aos rgos competentes
rgo independente
a sua principal funo garantir a defesa e promoo dos direitos, liberdades,
garantias e interesses legtimos dos indivduos e repor a legalidade democrtica quando
ela for violada controlo da legalidade
recorre a meios informais, podendo solicitar auxlio s entidades necessrias, as
quais tm o dever de lhe prestar todos os esclarecimentos e informaes
actua com base em queixas apresentadas pelos cidados ou por iniciativa prpria,
relativamente a factos que lhe cheguem ao conhecimento por qualquer modo ou via
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Tema 2: Direito e a Organizao da
Sociedade: O Estado e a comunidade Internacional

1. O Estado Sociedade Politicamente Organizada
O instinto gregrio do Homem cedo o impulsionou a procurar formas de
associativismo que lhe permitissem vencer e aproveitar as formas da Natureza. No
entanto, o carcter individualista do Homem fez com que fosse necessrio criar
mecanismos de defesa da comunidade, pois a multiplicidade de interesses individuais
tendem a colidir. , desta forma, que surge o Direito para regular essas relaes.
Estado uma instituio que se situa acima da comunidade, que dotado de
meios capazes de fazer cumprir a lei e que possibilita a realizao do bem-estar social,
atravs da prestao de servios importantes para a colectividade mais progressista e
complexa forma de sociedade poltica; a afirmao de um poder soberano exercido
uniformemente sobre um povo, num determinado territrio
Deste modo, existe uma forte interdependncia entre o Estado e o Direito, pois
enquanto o primeiro uma necessidade, o segundo representa a disciplina dele. O
Estado, ao fazer e impor as leis, , de facto, um instrumento indispensvel para
assegurar a vida do Homem em sociedade.
1.1 Elementos do Estado
O Estado apareceu, com vimos, para dar resposta aos problemas criados pela
Natureza e pela vida social ao Homem. Assim, o ser humano consentiu a alienar parte
da sua liberdade no sentido de garantir a segurana das pessoas e bens.
Os trs elementos do Estado so:
O povo
O territrio
O poder poltico
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Povo Povo
a comunidade de cidados ou nacionais de cada Estado. Abrange os
destinatrios permanentes da ordem jurdica estatal
O vnculo que une os cidados ao Estado a cidadania ou nacionalidade, logo o
conceito de povo corresponde a um conceito jurdico e poltico. A condio de quem faz
parte do povo definida pelo Direito Interno de cada Estado, o qual estabelece as
condies de aquisio e perda da nacionalidade.
Os dois critrios que presidem atribuio de nacionalidade ou cidadania so:
ius sanguinis, ou seja, atribuio da cidadania feita em funo dos laos
sanguneos ou de filiao em relao a nacionais de determinado Estado
ius soli, ou seja, a nacionalidade atribuda em funo do local de nascimento
O direito nacionalidade constitui um direito fundamental dos cidados,
encontrando-se consagrado quer na ordem Jurdica Interna dos Estados quer no Direito
Internacional.
Nao
Por Nao entende-se uma comunidade estvel, com aspiraes materiais e
espirituais comuns, que se funda numa histria e cultura comuns e que tem por base,
quase sempre, um territrio; o agregado de indivduos constitudos por vontade prpria
e geralmente com vocao ou aspirao a comunidade poltica.
Embora se identifique vulgarmente com o conceito de Estado, nem sempre essa
identificao existe, pois h casos de naes que no so Estados (p. ex. o caso dos Judeus
antes da criao do Estado de Israel), mas tambm o contrrio (p. ex: o Estado do Vaticano que no
tem elemento humano). H ainda o caso de Estados que compreendem vrias naes (p. ex:
ex-URSS, ex- Jugoslvia, Espanha) e naes divididas por mais de um Estado (p. ex: Alemanha
com o muro de Berlim).
Populao
O termo populao tende a identificar-se com o conjunto de pessoas que residem
habitualmente num determinado territrio e que integra eventualmente cidados de
outras nacionalidades conceito de natureza demogrfica e econmica.
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Por outro lado, s devero ser considerados cidados os indivduos que esto ligados
ao Estado pelo vnculo de cidadania ou nacionalidade.
Territrio Territrio
Actualmente, no se consegue conceber um Estado contemporneo sem um
territrio onde exera plenamente o seu poder soberano.
O territrio do Estado compreende o solo e o subsolo (territrio terrestre), o espao
areo (territrio areo) e o mar territorial (territrio martimo).
O territrio terrestre delimitado pelas fronteiras terrestres naturais ou
convencionais do Estado e engloba todo o subsolo que lhe corresponde.
O territrio areo abrange todo o espao areo compreendido entre as verticais
traadas a partir das fronteiras e, nos Estados ribeirinhos, inclui ainda o espao sobre o
mar.
O territrio martimo abrange 12 milhas, contadas a partir da costa. Nestas milhas, o
Estado exerce tambm a sua jurisdio.
^ conjunto de espao delimitado pelas fronteiras terrestres, martimas e areas
Posteriormente, em 1973, surgiu a Zona Econmica Exclusiva, com uma extenso
de 200 milhas a partir da costa, e onde o Estado apenas exerce certos poderes limitados,
como o direito explorao econmica dos recursos martimos, o controlo da pesca efectuada por barcos
estrangeiros, bem como a preservao e investigao cientfica dos recursos naturais.
Por outro lado, fazem igualmente parte do territrio de um Estado:
O navios, aeronaves e veculos sob bandeira nacional, mesmo que em territrio
estrangeiro
O consulados, enclaves e embaixadas do pas no estrangeiro
O Territrio do Estado Portugus constitudo no s por Portugal Continental, mas
tambm pelos arquiplagos da Madeira e dos Aores.
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Poder Poltico Poder Poltico
a faculdade exercida por um povo de, por autoridade prpria, instituir rgos que
exeram com relativa autonomia a jurisdio sobre um territrio, nele criando e
executando normas jurdicas, usando para o efeito os necessrios meios de coaco
autoridade que um povo fixado num territrio exerce por direito prprio,
instituindo rgos governativos
a actuao dos rgos polticos concretiza-se na criao e execuo das normas
jurdicas, bem como na garantia da execuo dessas regras, atravs de meios de coaco
O poder poltico pode assumir vrias modalidades, entre elas o poder poltico
soberano ou a soberania.
A soberania caracteriza-se por ser um poder poltico supremo e independente:
supremo (plano interno) porque no est limitado por nenhum outro na ordem
interna de um determinando Estado
independente (plano externo) porque na ordem internacional no tem de acatar
normas que no sejam voluntariamente aceites e est ao mesmo nvel dos poderes
supremos de outros Estados
Em todos os pases h poder poltico, mas nem sempre os Estados so soberanos, ou
seja, nem sempre detm o poder soberano. Nestes Estados, o exerccio do poder poltico
est condicionado por um poder diferente e superior e, por isso, so conhecidos como
Estados no soberanos (p. ex: estados Federados do Brasil e EUA, que tm acima de si o estado
federal).
Desta forma, o conceito de Estado pode ter vrios sentidos:
num sentido restrito, o Estado pode definir-se como uma sociedade politicamente
organizada, fixa em determinado territrio, que lhe privativo, e tendo como
caractersticas a soberania e a independncia estados soberanos
num sentido lato, pem-se de lado todas estas caractersticas e fala-se de Estados
no soberanos (EUA, Sua e Brasil) estados soberanos e no soberanos
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Os Estados Federados possuem Constituio prpria, governo prprio, legislam,
dentro do seu domnio, e tm meios para garantir a execuo das suas leis no seu
territrio. Contudo, no so Estados soberanos, pois as suas leis no podem ser
contrrias s da Constituio Federal.
Assim, a soberania reside apenas no Estado Federal, o qual composto por vrios
Estados Federados, logo no Estado Federal coexistem as duas formas de poder poltico
(um soberano e outros dependentes).
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1.2 Poderes e Funes do Estado
toda a sociedade na qual no esteja assegurada a garantia dos direitos, nem
determinada a separao de poderes no tem Constituio
A teoria dos poderes tripartidos do Estado surgiu no sculo XVII e foi formulada
pelo filsofo ingls John Locke. Este constatou que em Inglaterra, onde as funes
poltica, executiva e jurisdicional eram exercidas por rgos diferentes (Rei, Parlamento
e Juzes), no se verificavam os abusos de poder que se registavam em locais onde os
trs poderes estavam concentrados num nico rgo o Rei.
Posteriormente, Montesquieu afirmou que a liberdade no existia se o mesmo
homem ou o mesmo corpo de magistratura exercesse os trs poderes teoria contra o
absolutismo real:
o de fazer leis poder legislativo
o de executar as relaes pblicas poder executivo
o de julgar os crimes e os diferendos entre os indivduos poder judicial
para garantir os direitos e liberdades pblicas e privadas necessrio que exista a
separao dos poderes existentes, mas numa base de interdependncia e controlo de
poderes e rgos, ou seja, os diversos poderes devem actuar em regime de permanente e
harmoniosa colaborao
Actualmente, deixou de se falar na separao de poderes para se falar na diviso
dos poderes do Estado, isto , na diviso de cada funo por vrios rgos distintos, de
forma a ser necessria a sua colaborao para praticar qualquer acto fundamental do
Estado.
Porm, de realar que existe uma grande diferena entre separao de poderes e
diviso de funes ou tarefas, porquanto a primeira consequncia do Estado de
Direito, enquanto a segunda j remonta antiguidade, visto que o rei e seus demais
assistentes exerciam uma diversidade de funes, apesar de estarem todas concentradas
no mesmo rgo, o qual possua a totalidade do poder.
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Fins do Estado
Os trs principais fins ou objectivos a atingir pelo Estado:
C segurana
C justia
C bem-estar econmico e social
C C Segurana Segurana
segurana individual o indivduo necessita de saber que existem normas
jurdicas que lhe reconhecem direitos e deveres e que o protegem e defendem dos actos
que o perturbem. Por outro lado, a previsibilidade e a estabilidade da vida jurdica so
duas caractersticas fundamentais nas relaes jurdicas, com o intuito de que cada um
possa prever saber quais as consequncias jurdicas dos seus actos.
segurana colectiva defesa da colectividade face ao exterior
C C Justia Justia
justia visa substituir nas relaes sociais o arbtrio da violncia individual por
um conjunto de regras capazes de satisfazer o instinto natural da justia
^ A ordem justa ser aquela em que a segurana ao servio da justia permita a
realizao do homem
C C Bem-estar econmico e social Bem-estar econmico e social
bem-estar econmico-social implica a promoo das condies de vida dos
cidados, atravs do acesso a bens e servios considerados fundamentais para a
colectividade, tais como a Educao, a Sade, a Segurana Social, etc (normalmente, a
satisfao das necessidades sociais feita pelos chamados servios sociais)
Hoje em dia, tambm assumem grande relevncia como tarefas do Estado a
preservao do ambiente e a proteco e valorizao do patrimnio cultural,
considerados indispensveis realizao do bem-estar dos cidados.
^ art. 9 CRP tarefas fundamentais do Estado
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Por outro lado, e visto que o objectivo assegurar a justia, tornando-a compatvel
com a segurana e til ao bem-estar. Logo, os trs fins do Estado so, portanto,
interdependentes e complementares.
Funes do Estado
O Estado tem a sua razo de ser na realizao permanente dos seus fins e para os
atingir preciso realizar, atravs dos seus rgos, um conjunto de actividades a que
chamamos funes do Estado.
As funes do Estado so:
- funo poltica ou governativa O
- funo legislativa O
- funo administrativa ou executiva O
- funo jurisdicional ou judicial O
Funo Poltica ou Governativa Funo Poltica ou Governativa
actividade desenvolvida por rgos do Estado, tendo em vista a definio e
prossecuo dos interesses gerais da comunidade, mediante a livre escolha das opes e
solues consideradas melhores em cada momento pratica dos actos em que se
concretiza a poltica geral do pas
exercida pelo Presidente da Repblica, pela Assembleia da Repblica e pelo
Governo
Funo Legislativa Funo Legislativa
actividade pela qual o Estado cria o seu Direito Positivo, disciplinando as
relaes no s entre indivduos como tambm com os rgos estatais
exercida pela Assembleia da Repblica e pelo Governo
Funo Executiva ou Administrativa Funo Executiva ou Administrativa
actividade que tem por fim a execuo das leis e a satisfao das necessidades
colectivas que se incubem ao Estado
exercida pelo Governo
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Funo Judicial ou Jurisdicional Funo Judicial ou Jurisdicional
actividade cujo objectivo dirimir/resolver os conflitos de interesses,
reprimir a violao da legalidade democrtica e assegurar a defesa dos direitos e
interesses legalmente protegidos aos cidados
exercida pelos tribunais
Porm, esta diviso de podres mais terica do que prtica, pois a nossa experincia
contempornea mostra-nos que ela no rgida, verificando-se uma interdependncia de
poderes (p. ex: a AR, rgo legislativo por excelncia, poder exercer funes de inqurito e
fiscalizao; por outro lado, o Governo, rgo superior da Administrao Publica, tambm tem
competncias legislativas).
= Em suma, os poderes so interdependentes, principalmente o governativo e o
legislativo.
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1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
1.3 rgos de Soberania
Como j afirmmos anteriormente, o Estado necessita de desenvolver, atravs dos
seus rgos, um conjunto de actividades.
E rgos de Soberania certos rgos que se encontram em posio dominante
no Estado e que decidem independentemente da obedincia a ordens de outros rgos.
atravs destes rgos que, num Estado democrtico, o povo exerce a sua soberania.
^ estes rgos so os centros de formao e manifestao da vontade soberana do
povo
Os representantes dos cidados para exercerem determinados cargos so eleitos
pelos prprios, o que lhes confere alguma representao.
E rgo do Estado o cargo singular, o colgio ou a assembleia que, por fora
do Direito Constitucional vigente, tem competncia para participar no processo de
manifestao de uma vontade funcional imediata ou mediatamente imputvel ao
Estado
rgo singular: o Presidente da Repblica
rgo colegial de tipo assembleia
1
: a Assembleia da Repblica
rgo colegial de tipo colgio
2
: o Conselho de Ministros

1/2
os rgos distinguem-se conforme sejam constitudos por um nmero limitado de membros (colgio)
ou por um nmero elevado de componentes (assembleia)
2
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Os rgos de Soberania em Portugal so:
C Presidente da Repblica
C Assembleia da Repblica
C Governo
C Tribunais
Todavia, no se deve confundir o rgo do Estado com o seu titular.
Presidente da Repblica Presidente da Repblica
O PR representa a Repblica Portuguesa, garante a independncia nacional, a
unidade do Estado e o regular funcionamento das instituies democrticas. , por
inerncia, o comandante das Foras Armadas. (art. 120 CRP)
Eleio
universal visto que extensvel a todos os cidados portugueses com
capacidade eleitoral, ou seja, que preencham os requisitos exigidos por lei para votar
directo porque os eleitores escolhem directamente o PR. No sufrgio indirecto,
os eleitores votam noutras pessoas que, por sua vez, elegem o candidato
secreto pois nenhum eleitor est obrigado a revelar o sentido do seu voto
sistema de representao maioritria a duas voltas
o direito de voto no territrio portugus exercido presencialmente
Mandato
5 anos, no se podendo recandidatar a um terceiro mandato consecutivo procura-
se, assim, evitar a longa permanncia da mesma pessoa no cargo e respeita-se o
princpio da renovao
Competncia
O (art. 133 CRP) competncia quanto a outros rgos
O (art. 134 CRP) competncia para a pratica de actos prprios
O (art. 135 CRP) competncia nas relaes internacionais
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----- Direito -----
1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Compete ainda:
promulgar as leis e decretos-lei ou exercer o direito de veto
proceder fiscalizao preventiva da constitucionalidade de uma norma que lhe
tenha sido submetido para ratificao, podendo exercer o direito de veto (art. 278 e
279 CRP)
convocar extraordinariamente a AR e dissolv-la
nomear o 1 ministro e os ministros e demitir o governo
Assembleia da Repblica Assembleia da Repblica
A AR representativa de todos os cidados, pois apesar de os deputados serem
eleitos por crculos eleitorais eles representam todo o pais e no s o crculo pelo qual
foram eleitos. (art. 147 CRP)
Eleio
os deputados so eleitos por crculos eleitorais
so elegveis todos os cidados portugueses eleitores, salvo aqueles que a lei
eleitoral considera incompatveis e restringe-os (incompatibilidades locais ou exerccio de certos
cargos)
sistema eleitoral do mtodo de Hondt tcnica de apuramento de resultados
(representao proporcional)
Legislatura/ Composio
tem a durao de 4 sesses legislativas, com a durao de um ano cada uma
incio a 15 de Setembro; entre 180 e 230 deputados
Competncia
O competncia poltica e legislativa (art. 161 CRP)
O competncia de fiscalizao (art. 162 CRP)
O competncia quanto a outros rgos (art. 163 CRP)
O reserva absoluta de competncia legislativa a AR no pode conceder ao
Governo a autorizao para legislar sobre essas matrias (art. 164 CRP)
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----- Direito -----
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O reserva relativa de competncia legislativa a AR pode conceder ao Governo a
autorizao para legislar sobre essas matrias (art. 165 CRP)
Governo Governo
O Governo o rgo da poltica geral do pas e o rgo superior da administrao
pblica. (art. 182 CRP)
Composio
O Governo constitudo por:
primeiro-ministro
ministros
secretrios e subsecretrios de Estado
Formao
O primeiro-ministro nomeado pelo PR, ouvidos os partidos polticos
representados na AR e tendo em conta os resultados eleitorais (art. 187 CRP)
Programa de Governo
O programa de Governo submetido apreciao da AR, atravs de uma
declarao do 1 ministro, no prazo mximo de dez dias aps a sua nomeao (art. 190
CRP)
Por outro lado, a rejeio desse programa exige a maioria de Deputados em
efectividade de funes e implica a demisso do Governo.
Competncia
O poltica (art. 197 CRP)
O legislativa (art. 198 CRP)
O administrativa/executiva (art. 199 CRP) garantir a boa execuo das leis e
realizar todas as tarefas para garantir o bem-estar dos cidados, atravs da prestao de
servios
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independncia
inamovibilidade
irresponsabilidade
vitalidade
----- Direito -----
1 Teste 31/10/05 & 2 Teste 28/11/05
Tribunais Tribunais
Os tribunais so rgos de soberania com competncia para administrar a justia em
nome do povo. (art. 202, n1 CRP)
Competncia (art. 202, n2 CRP)
O assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos aos cidados
O reprimir a violao da legalidade democrtica
O dirimir os conflitos de interesses pblicos ou privados
Caractersticas dos
Tribunais/Juzes
Independncia dos Tribunais
Os tribunais so independentes, pois no esto sujeitos a nada, excepto lei (art.
203 CRP) e as suas decises so vinculativas, ou seja, so obrigatrias e prevalecem
sobre as das outras autoridades. (art. 205, n 2 CRP)
Por outro lado, esta independncia dos tribunais perante os poderes executivo e
legislativo indispensvel existncia de um verdadeiro Estado democrtico e traduz-
se na inexistncia de instrues ou ordens aos juzes quanto maneira de julgar as
causas o juiz decide segundo o critrio que considera certo e encontra-se unicamente
vinculado lei.
Os juzes possuem os atributos de inamovibilidade e irresponsabilidade:
inamovibilidade caracteriza-se pelo facto de os magistrados judiciais serem
nomeados vitaliciamente e no poderem ser transferidos, suspensos, aposentados ou
demitidos, salvo nos casos previstos na lei (art. 216, n1 CRP)
irresponsabilidade dos juzes significa que estes no podem ser culpabilizados
e responsabilizados pelas suas aces (art. 216, n2 CRP)
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Por outro lado, a confiana na justia dos tribunais garante-se tambm no facto de as
suas sesses serem pblicas, excepto quando o tribunal decidir em contrrio para
salvaguardar as pessoas ou garantir o seu normal funcionamento. (art. 206 CRP)
Categorias de Tribunais
4 Tribunal Constitucional
4 Supremo Tribunal de Justia e os tribunais judiciais de 1 e 2 Instncia
4 Supremo Tribunal Administrativo e os demais tribunais administrativos e fiscais
4 Tribunal de Contas
Hierarquia dos Tribunais de Justia
De acordo com a Constituio (art. 210 CRP) a hierarquia a seguinte, por ordem
decrescente:
C Supremo Tribunal de Justia, que tem jurisdio sobre todo o territrio nacional e
tem sede em Lisboa. Os juzes deste tribunal tm o ttulo de Juzes Conselheiros e o seu
presidente eleito pelos seus pares.
C Tribunais da Relao so em regra tribunais de 2 Instncia, os quais tm
jurisdio dentro do distrito judicial em que se encontram instalados. Os seus juzes so
os Juzes Desembargadores.
C Tribunais Judiciais de 1 Instncia que so em regra tribunais de comarca.
Quando o volume ou a natureza do servio o justifiquem, podem existir na mesma
comarca vrios tribunais. Os seus juzes so os Juzes de Direito.
Caso o arguido no concorde com a deciso de um tribunal inferior, este poder
recorrer da deciso proferida para um tribunal de categoria superior.
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1.4 Do Estado de Direito ao Estado Social de Direito
O conceito de Estado de Direito surgiu como o resultado de vrias tcnicas jurdicas
de limitao do poder jurdico em benefcio dos direitos reconhecidos aos cidados.
Estado de Direito aquele em que toda a actuao do poder poltico est
subordinada a regras jurdicas, de modo a assegurar os direitos e liberdades dos
cidados perante o prprio Estado.
Estado Liberal de Direito
Surgiu com a Revoluo Francesa, aparecendo como reaco ao absolutismo real
(omnipresena e intervencionismo grande do rei). Assentava na separao de poderes e:
E imprio da lei
E salvaguarda dos direitos individuais tidos como naturais
E defesa do princpio da separao dos poderes por diferentes rgos, para garantir
o respeito pelas liberdades e direitos fundamentais
E atribuio aos tribunais da competncia de zelar pela legalidade
E possibilidade de recurso dos cidados para os tribunais, sempre que se julguem
prejudicados pela administrao pblica
No entanto, este tipo de Estado tinha como nica funo zelar pela defesa e
garantia dos direitos e liberdades fundamentais e individuais (civis), possuindo, por
outro lado, um carcter abstencionista da vida econmica e social.
Estado Social de Direito
As reaces contra o Estado Liberal de Direito comearam a partir de finais do
sculo XIX. Assim, o abstencionismo estatal, ou seja, o facto de o Estado no intervir
na vida econmica e social, gerou situaes gravosas para os direitos e liberdades
individuais e para a proteco e defesa do bem comum.
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Posteriormente, as crises que se seguiram 1 e 2 Guerras Mundiais e a evoluo
nos sistemas democrticos/liberais do Ocidente fizeram com que o Estado abandonasse
a sua posio abstencionista, o que deu origem ao Estado Social de Direito.
Estado de Social de Direito procurou evitar as caractersticas demasiado
individualistas e abstencionistas do Estado Liberal de Direito, exercendo uma funo
correctiva das desigualdades e supletiva (o Estado substitui a iniciativa privada em reas
fundamentais) em relao iniciativa privada, sem, contudo, deixar de reconhecer a
iniciativa e as liberdades privadas.
^ Esta concepo pressupe, ento, uma poltica decididamente intervencionista de
forma a garantir simultaneamente a manuteno do capitalismo como sistema
econmico e a consecuo do bem-estar geral.
Tradicionalmente, os requisitos do Estado Social de Direito so:
O imprio da lei
O separao de poderes: legislativo, executivo e judicial
O legalidade da administrao
O direitos e liberdades fundamentais: garantia jurdico-formal e efectiva realizao
material
Imprio da lei Imprio da lei
A lei a expresso da vontade geral/popular, pelo que tem de ser acatada quer pelos
cidados quer pelo Estado.
Por outro lado, a lei ordinria/comum (reviso sem grande exigncia para a sua alterao
leis e decretos-lei) relaciona-se e subordina-se lei fundamental, que a Constituio (a
reviso constitucional um processo mais agravado e exigente).
Separao de Poderes: legislativo, executivo e judicial Separao de Poderes: legislativo, executivo e judicial
Esta diviso no deve ser entendida de uma forma absoluta e rgida. O poder judicial
deve ser totalmente independente para garantir o combate arbitrariedade do poder
poltico e ao atropelo dos direitos fundamentais, ou seja, a separao do poder judicial
o essencial nesta diviso de poderes. J o Governo, como executor de leis, deve estar
sujeito ao controlo parlamentar e fiscalizao jurisdicional.
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Legalidade da Administrao Legalidade da Administrao
Este princpio pode ser enunciado como uma exigncia da submisso da
administrao lei, isto , todos se regem pelos mesmos princpios o Estado est
submetido ao prprio Direito que cria.
Deste modo, os cidados lesados por actos ilegais podem recorrer aos tribunais
independentes para anularem esses actos ou para obterem a reparao dos danos
causados. Mais, os cidados podem, ainda, requerer aos rgos competentes a
inconstitucionalidade de leis contrrias aos seus direitos e liberdade fundamentais.
Garantia Jurdico-formal e efectiva realizao material dos Garantia Jurdico-formal e efectiva realizao material dos
direitos e liberdades fundamentais dos cidados direitos e liberdades fundamentais dos cidados
O que se pretende a proteco, a garantia e a realizao efectiva dos direitos
fundamentais do Homem pelo Estado.
Estado de Direito Democrtico
O Estado de Direito, hoje em dia, postula a democracia representativa e pluralista;
considera-se, assim, mais adequado falar em Estado de Direito Democrtico.
^ art. 2 CRP A Constituio Portuguesa acolheu esta designao
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Privado conjunto de regras/normas que regulam as relaes
que se estabelecem entre indivduos de diferentes Estados
Pblico conjunto de normas que regulam as relaes que se
estabelecem entre Estados soberanos ou organizaes internacionais
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2. A Comunidade Internacional
2.1 As Relaes Internacionais
Todos os pases, seja qual for o seu sistema poltico, fazem parte de uma rede
econmica mundial.
Assim, actualmente existe uma grande interdependncia entre os pases, porque os
problemas so planetrios, o que requer solues globais. As organizaes
internacionais, com diversos objectivos, visam resolver os problemas de acordo com o
Direito Internacional, pois pretendem facilitar a cooperao e o dilogo entre os pases.
Organizaes Intergovernamentais cada Estado-membro mantm a sua
soberania e a organizao no interfere nas questes internas mais, vigora o princpio
da igualdade jurdica dos seus membros
Organizaes Supranacionais os seus membros delegam parte da sua
soberania a autoridades supranacionais, porquanto as suas decises impem-se de forma
vinculativa
2.2 O Direito Internacional
Direito Pblico conjunto de regras e princpios decorrentes de um processo que no
especfico de um s Estado, mas resulta da convergncia de diversos Estados ou da
manifestao de outras entidades internacionais, como as organizaes internacionais
Direito Internacional
ex: a Carta das Naes Unidas constitui uma espcie de compilao do Direito Internacional,
porquanto a ONU pode intervir, adoptando medidas com os seus membros, no sentido de garantir a paz e
a segurana internacional
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As fontes mais importantes do Direito Internacional so:
o costume internacional, como resultado de uma prtica geral de procedimento,
uniforme e constante, aceite como juridicamente obrigatrio pelos membros da
sociedade internacional nas suas relaes recprocas
as convenes internacionais gerais ou particulares, que estabeleam normas
expressamente reconhecidas pelos Estados celebrantes
os actos das organizaes internacionais, que podem ser decises ou
deliberaes, conforme provenham de rgos singulares ou colectivos
os princpios gerais do Direito, reconhecidos e aceites pelas naes civilizadas e
cuja importncia decisiva na regulamentao das relaes internacionais
Deste modo, qualquer tribunal que seja chamado a aplicar o Direito Internacional
deve, pois, ter em conta estas fontes, donde resultam regras ou opinies jurdicas (art.
8 CRP).
Problema da Eficcia do Direito Internacional
C No que se refere ao Direito Internacional a criao de um sistema geral de
sanes por parte do ordenamento internacional est ainda longnqua, ou seja, embora
possua sanes a sua eficcia bastante precria (formas de coaco muito
rudimentares, porque a coercibilidade s tem efeito se o prevaricador for mais fraco que
a vtima).
Ser que existe efectivamente um Direito Internacional?
As normas existem, apresentam tais caractersticas, tm uma vigncia efectiva na
sociedade apesar de no possurem uma coercibilidade to grande como o Direito
Interno, so bem claras e definidas e a sua esfera de aplicao tambm muito clara.
Ento, podemos afirmar que o Direito Internacional existe, visto que as suas normas
tambm so analisadas e sistematizadas por especialistas e aplicadas por tribunais
internacionais, porque legtimo a coaco para repor a violao da justia, e porquanto
existe uma vigilncia efectiva e normal nas relaes entre os Estados.
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Em suma, embora lhe falte a coercibilidade e a eficcia ele possui as
caractersticas prprias de um verdadeiro Direito, apesar de no ter consequncias como
no Direito Interno dos Estados.
Desta forma, o facto de os Estados aceitarem as normas do Direito Internacional
uma maneira de diminuir as querelas e conflitos entre eles, sem o uso da fora.
Ao Direito Comparado compete proceder ao confronto entre as diversas Ordens
Jurdicas, realando as suas analogias e diferenas. Por outro lado, ajuda a Poltica
Legislativa pois auxilia o legislador interno a efectuar as leis ponto de referncia,
embora se tenha que adaptar realidade sobre a qual vai ter de legislar.
Graas adeso Unio Europeia, tornou-se necessrio e imprescindvel que o
legislador conhea as diversas Ordens Jurdicas dos outros pases comunitrios.
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2.3 Direito Comunitrio
Direito Comunitrio Derivado
Os diplomas que, emanados dos rgos comunitrios com funes normativas,
constituem o Direito Comunitrio derivado:
Regulamentos Regulamentos
Contm normas gerais e abstractas aplicveis a uma generalidade de pessoas e bens.
- so compulsivos na sua totalidade, pois nenhuma Estado pode obstar sua
execuo, nem aplic-los de forma incompleta ou restritiva
- gozam de aplicabilidade directa, ou seja, entram directamente em vigor na Ordem
Jurdica Interna nacional
Directivas Directivas
Contm instrues das instituies comunitrias aos Estados-membros e so um
meio de harmonizao da Ordem Jurdica Comunitria com a dos Estados,
pretendendo-se atingir objectivos comuns.
- so vinculativas nos Estados-membros a que se destinam, mas s no que diz
respeito ao objectivo a alcanar, deixando a forma e os mtodos para o atingir ao
discernimento das autoridades nacionais
- para que vigorem num Estado necessrio que sejam transpostas para o Direito
Nacional
Decises Decises
So tomadas pelo Conselho ou pela Comisso e podem destinar-se a uma empresa, a
um governo ou a um indivduo
- so vinculativas, na sua totalidade, para os seus destinatrios
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Pareceres e Recomendaes Pareceres e Recomendaes
- no so vinculativos, pois apenas traduzem o ponto de vista da instituio que os
emite
Processo Comunitrio de Deciso
As trs instituies que decididamente contam para a tomada de decises, nas
Comunidades Europeias, so: a Comisso Europeia, o Conselho da Unio Europeia e o
Parlamento Europeu.
Processo legislativo:
tratado de Roma: proposta da Comisso; consulta prvia ao Parlamento; e uma
deciso final do Conselho da UE
acto nico europeu: alargaram e reforaram consideravelmente o papel do
Parlamento no processo legislativo processo de co-deciso (Parlamento em p de
igualdade com o Conselho).
A Aplicao das Normas Comunitrias
As relaes entre o Direito Comunitrio e o Direito Interno regem-se pelos
seguintes princpios:
1. princpio do primado do Direito Comunitrio sobre o
Direito Interno
em caso de conflito entre normas, aplica-se a norma comunitria (caso as normas
sejam opostas poder o Estado nacional fazer o reenvio pr-judicial)
2. princpio da aplicabilidade directa
consiste na susceptibilidade que uma norma comunitria tem de se aplicar aos
Estados-membros sem necessidade de qualquer acto de transposio, isto , a norma
entra imediatamente em vigor na Ordem Jurdica Nacional (ex: regulamento comunitrio)
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3. princpio do efeito directo
os particulares tm a possibilidade de invocar, no rgo competente, uma norma
de Direito Comunitrio para afastar uma do Direito Nacional que lhes seja desfavorvel,
desde que a norma comunitria seja clara, precisa e incondicional
O efeito directo pode ser:
vertical de particular para empresa pblica
horizontal de empresa privada contra empresa privada
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Tema 3: As Fontes do Direito
A legislao (Direito) surge, assim, como um facto vivo e
progressivo, isto , procura a cada momento adaptar-se e responder
s exigncias da evoluo econmica e social
1. As Fontes do Direito no Sistema Jurdico Portugus

A expresso Fontes de Direito origem do Direito, ou seja, como se criam as norma que
disciplinam o homem nas suas relaes sociais tem sido utilizada em vrios sentidos:
sentido sociolgico-material O
sentido histrico-instrumental O
sentido poltico-orgnico O
sentido tcnico-jurdico O
O Sentido sociolgico-material
so fontes do Direito todas as circunstncias de ordem social que estiveram na
origem de determinada norma jurdica
ex: o aumento do parque automvel nacional e a consequente multiplicao de acidentes de viao
deram origem ao Cdigo da Estrada; a seca deu origem tomada de medidas compensatrias
O Sentido histrico-instrumental
so fontes do Direito os diplomas ou monumentos legislativos que contm
normas jurdicas
ex: a lei das 12 tbuas; a CRP; o Cdigo Penal
O Sentido poltico-orgnico
so fontes do Direito os rgos polticos que, em cada sociedade, esto
incumbidos de emanar normas jurdicas
ex: a AR; o Governo
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O Sentido tcnico-jurdico
so fontes do Direito as formas atravs das quais o Direito criado e dado a
conhecer, ou seja, evidencia a maneira como criada e se manifesta socialmente a
norma jurdica
So geralmente consideradas fontes do Direito:
O a lei (1)
O o costume (2)
O a jurisprudncia (conjunto das decises dos tribunais) (2)
O a doutrina (2)
Existe uma tradicional distino entre:
f (1) fontes imediatas do Direito as que tm fora vinculativa prpria, sendo,
portanto, os verdadeiros modos de produo do Direito
f (2) fontes mediatas do direito no tendo fora vinculativa prpria, so,
contudo, importantes pelo modo como influenciam o processo de formao e revelao
da norma jurdica
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1.1 A Lei
Os Vrios Sentidos da Lei
A lei o processo mais vulgarizado na criao do Direito.
= leis so todas as disposies genricas provindas dos rgos estaduais
competentes e que se impem a todos os cidados
Pressupostos da lei:
uma autoridade competente
observncia das formas previstas para essa actividade
a introduo de um preceito genrico (o contedo tem que ser genrico)
A distino entre lei em sentido material e formal:
E formal aquela que se reveste das formas destinadas, por excelncia, ao
exerccio da funo legislativa do Estado: leis constitucionais, leis ordinrias e os
decretos-lei, exigindo que se revista das formalidades relativas a essa competncia
E material todo o acto normativo proveniente de um rgo do Estado, ainda
que no esteja no exerccio da funo legislativa, desde que contenha uma verdadeira
regra jurdica (no obedece aos formalismos solenes ou feita por uma rgo sem
capacidade legislativa) leis, decretos-lei, decretos regionais, regulamentos, despachos,
portarias, decretos regulamentares
Se no primeiro caso o que releva o elemento formal do documento, ou seja, o
modo como surge no ordenamento jurdico; no segundo sentido vai-se atender
matria/contedo contida no diploma. Desta forma, h leis que s o so em sentido
material, outras em sentido formal e algumas que se revestem de ambos os sentidos.
ex: formal lei da AR que concede uma condecorao a um PR
material portaria que aprove o Regulamento dos Exames
formal e material leis constitucionais, generalidade das leis ordinrias
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ordenamento jurdico
acto da AR
acto legislativo/normativo
norma jurdica
objectivo
subjectivo
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H que distinguir ainda:
lei em sentido amplo abrange qualquer norma jurdica (sentido material)
lei em sentido restrito compreende apenas os diplomas emanados no fruto do
exerccio das competncias legislativas (sentido formal)
diversos sentidos da lei
O Processo de elaborao de uma Lei
Cada rgo dotado de competncia legislativa tem o seu modo prprio de agir na
feitura das leis.
Salientemos a actividade legislativa da AR e do Governo.
Processo de Formao das leis da Assembleia da Repblica Processo de Formao das leis da Assembleia da Repblica
Inicia-se com a apresentao do texto, a qual pode ser efectuada: (art. 167 CRP)
pelos deputados
pelos grupos parlamentares
pelo Governo
pelos grupos de cidados eleitores
Posteriormente, existe em primeiro lugar a discusso e votao na generalidade;
votao na especialidade; e, por fim, uma votao final global.
A seguir, o decreto enviado para promulgao e caso o seja para a referenda,
seguindo-se a publicao em Dirio da Repblica passa a chamar-se lei aps a sua
publicao.
O Iniciativa Legislativa
O Discusso e Votao/Aprovao
O Promulgao, Referenda e Publicao (quando sai da AR passa a chamar-se decreto)
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f iniciativa governamental
f promulgao e referenda ministerial
f publicao e ratificao
----- Direito -----
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Processo de Formao dos decretos-lei pelo Governo Processo de Formao dos decretos-lei pelo Governo
Fases
Depois de publicados, os decretos-lei que no tenham sido aprovados no exerccio
da competncia legislativa exclusiva do governo podem ser sujeitos a apreciao por
parte da AR para efeitos de recusa de ratificao ou para efeitos de alterao do texto, a
requerimento de dez deputados, nos trinta dias subsequentes publicao, descontados
os perodos de suspenso do funcionamento da AR (art. 169 CRP).
Requerida a referida apreciao, e no caso de serem apresentadas propostas de
alterao, a AR poder suspender, no todo ou em parte, a vigncia do decreto-lei. Tal
suspenso durar at publicao da lei que vier alterar o decreto-lei ou at rejeio
das propostas apresentadas.
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Governo
proposta
Conselho de Ministros
Decreto
Aprovao
Presidente da Repblica veto poltico
requer a apreciao
da constitucionalidade
Promulgao
Decreto-lei
Referenda Ministerial
Publicao
entrada em vigor
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Incio e Termo de Vigncia
Incio de Vigncia Incio de Vigncia
O legislador baseia-se rigidamente no pressuposto de que a lei conhecida e nem
sequer admite o seu desconhecimento.
Assim, a vigncia da lei no depende do seu conhecimento efectivo, mas
necessrio torn-la conhecida, atravs da publicao.
^ art. 119 CRP o que se publica no Dirio da Repblica
a no publicao implica a ineficcia jurdica
Os prazos normais de vacatio legis:
no Continente, as leis entram em vigor 5 dias aps a sua publicao
nos Aores e Madeira, as leis entram em vigor 15 dias aps a sua publicao
No entanto, estes prazos s so validos quando o legislador nada disser. Podem
existir outras duas situaes:
carcter urgente impondo-se a imediata entrada em vigor
necessidade de adaptao e complexidade de matria dilata-se o prazo de
vacatio legis
Termo de Vigncia Termo de Vigncia
Passado o tempo de vacatio legis, se este existir, a lei ficar, em princpio,
ilimitadamente em vigor, ou seja, o decurso do tempo no razo suficiente para que
esta cesse.
- Caducidade pode resultar de uma clusula expressa pelo legislador, contida na
prpria lei, ou enquanto durar determinada situao; pode ainda resultar do
desaparecimento dos pressupostos de aplicao da lei.
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ex: a lei sobre a caa ao javali cessa com o desaparecimento da espcie
a lei que se destina a vigurar durante uma situao de guerra
a lei que estabelece para cada Ana o preo do melo, na altura da campanha
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- Revogao resulta de uma nova manifestao de vontade do legislador,
contrria anterior.
Quanto sua forma pode ser:
expressa: quando a nova lei declara que revoga uma determinada lei anterior
tcita: quando resulta da incompatibilidade entre as normas da lei nova e da
anterior
Quanto extenso pode ser:
total: quando todas as disposies de uma lei so atingidas (ab-rogao)
parcial: quando s algumas disposies da lei antiga so revogadas pela lei nova
(derrogao)
A caducidade distingue-se da revogao, porque resulta de uma nova lei, contendo
expressa ou implicitamente o afastamento da antiga, enquanto que a caducidade se d
independentemente de qualquer nova lei.
A lei especial tem em conta situaes particulares que no so
valoradas pela lei geral, presumindo o legislador que a mudana desta no
afecte esse regime particular (Oliveira Ascenso)
Assim, a lei geral no revoga a lei especial, excepto se outra for a inteno
inequvoca do legislador.
ex: A revogao da lei geral sobre o turismo no afectar uma eventual lei especial sobre o turismo
no Algarve
Uma lei sobre transportes no dever, em princpio, revogar uma lei especial sobre transportes
ferrovirios
A Hierarquia das Leis
Existem vrias categorias de leis, logo necessrio estabelecer uma
ordenao/hierarquia. Desta hierarquia podemos concluir que as leis de hierarquia
inferir no podem contrariar as de ordem superior, tendo de se conformar com elas; por
outro lado, as de hierarquia igual ou superior podem contrariar as de ordem igual ou
inferior, dizendo-se que a lei mais recente revoga a mais antiga.
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Por outro lado, a hierarquia das leis resulta da hierarquia das fontes. Assim, h que
distinguir:
leis ou normas constitucionais
leis ou normas ordinrias
Leis ou Normas Constitucionais
O poder de estabelecer normas constitucionais denomina-se poder constituinte e
ocupa o lugar cimeiro do poder legislativo.
f constituio lei fundamental de um Estado, a qual fixa os grandes princpios
fundamentais da organizao poltica e da ordem jurdica em geral
Deste modo, as leis ou normas constitucionais so aquelas que esto includas na
Constituio e que se encontram no topo hierrquico.
Leis ou Normas Ordinrias
As leis ou normas ordinrias so todas as restantes e agrupam-se em:
C leis ou normas reforadas
C leis ou normas comuns
C As leis ou normas reforadas encontram-se imediatamente abaixo das leis
constituintes, no tm a mesma finalidade e o seu processo de elaborao mais
facilitado. So verdadeiros actos legislativos e provm de rgos com competncias
legislativa:
Assembleia da Repblica leis
Governo decretos-lei
Assembleias legislativas regionais decretos legislativos regionais
Note-se que as Leis e os Decretos-Lei tm, em princpio, o mesmo valor e, por isso,
encontram-se ao mesmo nvel hierrquico (podem revogar-se umas s outras e
vice-versa).
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C As leis ou normas ordinrias comuns esto subordinadas s leis ordinrias
reforadas e, consequentemente, encontram-se a um nvel hierrquico inferior (p. ex:
decretos e decretos regulamentares).
A AR considerada o rgo legislativo por excelncia e dela provm as leis,
moes e resolues. (Porm s as leis estabelecem verdadeiras regras jurdicas).
O Governo, no exerccio da funo legislativa, emite Decretos-Lei. Por outro lado,
possui competncia regulamentar (exerce-a atravs dos regulamentos), sendo o principal
rgo com competncia regulamentar/administrativa.
f regulamentos destinam-se a pormenorizar a lei, de forma a conduzir sua boa
execuo (o dec-lei limita-se a enunciar os princpios fundamentais ou bases gerais)
Os regulamentos do Governo podem assumir as seguintes formas:
decretos regulamentares C
resolues do Conselho de Ministros C
portarias C
despachos normativos ou ministeriais C
instrues
circulares C
C Os decretos regulamentares so diplomas emanados pelo Governo e promulgados
pelo Presidente da Repblica. Devem ser referendados pelo Governo ou Ministros
interessados.
C As resolues do Conselho de Ministros provm do Conselho de Ministros e no
tm de ser promulgados pelo PR.
C As portarias so ordens do Governo, dadas por um ou mais ministros e que
tambm no tm de ser promulgadas pelo PR.
O facto de tanto as resolues como as portarias no terem de ser promulgadas pelo
PR faz com que possuam um valor inferior em relao aos decretos regulamentares em
termos hierrquicos.
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C Os despachos so diplomas que tm apenas como destinatrios os subordinados
do ministro (s) signatrio (s) e valem unicamente nesse (s) ministrio (s).
As instrues so meros regulamentos internos que contm ordens dadas pelos
ministros aos respectivos funcionrios.
C Circulares a designao dada s instrues quando so dirigidas a diversos
servios.
Para alm disso, a forma decreto utilizada ainda para outros actos que podemos
designar como decretos especiais. Podem vir:
do PR, pois, embora no possua capacidade legislativa, atravs do decreto que
nomeia o 1 Ministro e o Governo
do Governo, porque por decreto que aprova os tratados internacionais
Estas so as normas gerais que so aplicveis a todo o pas. No entanto, existem
rgos com poder normativo sectorial, como o caso das Assembleias Legislativas
Regionais dos Aores e Madeira, os quais emitem Decretos Legislativos Regionais.
Mais, existem rgos com poder regulamentar local especfico, destacando-se as
autarquias locais emitem posturas.
As posturas so regulamentos autnomos locais, provindos dos corpos
administrativos competentes.
ex: Postura de uma Cmara Municipal que regulamente o trnsito dentro do concelho
Postura que discipline as feiras que se realizam no concelho
Por ltimo, existe ainda a temtica das Convenes ou Tratados Internacionais.
f tratados no so mais do que acordos celebrados entre Estados sobre as mais
diversas matrias. Quando os Estados contratantes se obrigam a introduzir e respeitar
certas normas na sua ordem interna, designam-se tratados normativos
Estes ocupam uma posio intermdia entre a Constituio e as Leis/Decretos-Lei.
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Constituio
Convenes/Tratados
Internacionais
Leis e Decretos-Lei
Decretos Regionais
Decretos Regulamentares
Resolues do Conselho de Ministros
Decretos Regulamentares Regionais
Portarias
Despachos
Posturas
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SUMA:
Existem diversos princpios subjacentes hierarquia das leis:
as leis especiais prevalecem sobre as leis gerais
a lei de grau inferior no pode dispor contra uma norma de uma lei de grau
superior
a hierarquia das leis respeita a hierarquia dos rgos das quais so emanadas
os actos legislativos dos rgos da administrao nacional prevalecem sobre os
actos legislativos dos rgos de administrao local, e ambos sobre as leis de rgos
corporativos
A Interpretao da Lei
Noo Noo
A interpretao das normas um pressuposto indispensvel da sua aplicao, sendo
sempre necessria e constitui uma das tarefas mais importantes do jurista. Logo,
preciso saber interpretar as disposies legais reguladoras da actividade social.
interpretar a lei consiste na determinao ou fixao do exacto sentido com que
ela deve valer; contedo e alcance das normas
Por vezes pressupe-se que a lei clara no necessita de interpretao, o que um
erro, pois toda a norma exige um maior ou menor trabalho de interpretao na busca do
seu esprito ou contedo.
Existem vrios factores que contribuem para que a interpretao seja uma
necessidade: o texto pode comportar mltiplos sentidos (termos ambguos ou obscuros),
conceitos de difcil determinao e pela generalidade das leis (indefinidos casos e
generalidade de indivduos).
C Metodologia da interpretao ou hermenutica jurdica o conjunto de critrios
ou princpios gerais orientadores da actividade interpretativa e que garantem um
mnimo razovel de uniformidade de solues e a indispensvel segurana jurdica.
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Interpretao e Ordenamento Interpretao e Ordenamento
Ora, com a interpretao da lei procura fixar-se o sentido e o alcance com que ela
deve prevalecer. Desta forma, a interpretao necessariamente uma tarefa de conjunto,
devendo assentar no ordenamento jurdico no seu todo.
de facto, a interpretao sempre revelao de um trecho da ordem global,
pelo que esta condio da relevncia de cada elemento, e determina o seu
significado () as frmulas legais, integrando-se na ordem total, ganharam
desta, por repercusso, um sentido frequentemente muito diverso do originrio
Formas de Interpretao segundo a sua Fonte e Valor Formas de Interpretao segundo a sua Fonte e Valor
Atendendo ao critrio da sua fonte e valor (consoante o agente da interpretao e a
fora vinculativa da interpretao), costumam-se distinguir duas formas:
- autntica O
- doutrinal O
O Interpretao autntica realizada pelo prprio rgo legislador, mediante uma
lei de valor igual ou superior lei interpretada. Trata-se de uma lei interpretativa que
fixa o sentido decisivo da lei interpretada fora vinculativa da prpria lei.
ex: se uma lei, aps promulgao, suscitar fortes dvidas acerca do seu exacto sentido e alcance,
pode o rgo donde emanou fazer a sua interpretao atravs de uma nova lei
O Interpretao doutrinal efectuada por jurisconsultos ou outras pessoas no
revestidas de autoridade no tem fora vinculativa.
^ Alguns autores ainda distinguem da interpretao doutrinal a interpretao
judicial, que realizada pelos tribunais num processo e que s tem valor vinculativo
nesse processo em relao s partes envolvidas.
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Elementos da Interpretao Elementos da Interpretao
Em grande parte dos ordenamentos jurdicos, a interpretao da lei est sujeita a
regras legais, fixando a prpria lei os critrios gerais sobre a maneira de fazer a sua
interpretao regras de interpretao - art. 9 Cd. Civil.
f elementos de interpretao vrios factores ou critrios de que se socorre o
intrprete para determinar o verdadeiro sentido e alcance da lei
frequente reduzir a dois os elementos fundamentais da interpretao:
o elemento gramatical ou literal, constitudo pelo texto legislativo, a letra da lei
o elemento lgico, constitudo pelo esprito da lei, isto , o seu sentido
profundo/pensamento legislativo
Estes elementos tm de ser utilizados conjuntamente, pois completam-se no
exerccio da actividade interpretativa.
Elemento Gramatical ou Literal
A letra da lei representa o ponto de partida da interpretao, o seu elemento
base, pois a principal tarefa do intrprete ler e ver o que a se diz.
Assim, o elemento gramatical consiste na utilizao das palavras da lei,
isoladamente e no seu contexto sintctico, para determinar o seu sentido possvel.
Todavia, necessrio recorrer a outros elementos, devido s dificuldades que o
texto legislativo frequentemente comporta e que dificultam a determinao do seu
sentido e alcance (expressos anteriormente).
Por isto, indispensvel considerar o esprito da lei, porque apreender o sentido
das leis no s conhecer as suas palavras, mas tambm penetrar na sua fora e poder
scire leges non hoc est verba earum tenere, sed vim ac potestem.
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Elemento Lgico
constitudo por todos os outros factores a que se pode recorrer para determinar o
sentido e alcance da lei.
Subdivide-se:
O sistemtico O histrico O teolgico
O O Elemento Sistemtico Elemento Sistemtico
ter em conta a unidade do sistema jurdico as normas no existem isoladas, mas
num conjunto/contexto da lei
Como j vimos, cada norma faz parte de um ordenamento global e unitrio. Logo, a
interpretao no se faz isoladamente, mas numa perspectiva de globalidade e unidade.
Desta forma, considera-se o contexto da lei e os lugares paralelos.
contexto da lei ponderam-se as relaes que a norma a interpretar tem com o
conjunto de disposies a que ela pertence e que regulam a mesma matrias ou instituto
lugares paralelos consideram-se as relaes que a norma a interpretar tem com
outras disposies legais, que, embora distanciadas, regulam problemas normativos
paralelos ou afins.
ex: pg. 129
O O Elemento Histrico Elemento Histrico
compreende todos os dados ou acontecimentos histricos (circunstancialismos
histrico-culturais) que expliquem a criao da lei
Socorre-se de vrios meios:
precedentes normativos
trabalhos preparatrios
occasio legis
Os precedentes normativos so constitudos pelas normas que vigoram em perodos
anteriores e que so objecto da Histria do Direito, como pelas normas de Direito
estrangeiro que tiveram influncia na formao da lei.
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Os trabalhos preparatrios so os estudos prvios, os anteprojectos e projectos de
lei, as respostas a crticas feitas aos projectos, as actas das comisses encarregadas da
elaborao do projecto ou da sua discusso, que precedem a lei e documentam o
processo da sua elaborao.
Occasio legis todo o conjunto de circunstncias que envolveram e influenciaram o
aparecimento da lei as circunstncias em que a lei foi elaborada.
ex: pg. 130
O O Elemento Teleolgico Elemento Teleolgico
consiste na razo de ser da lei (ratio legis), no fim que o legislador teve em vista
ao elaborar a lei esprito da lei
ex: pg. 130
art. 9 Cd. Civil manda considerar as circunstncias especiais do tempo em que
aplicada a lei, logo a finalidade da lei tambm tomada em considerao como elemento para a
sua interpretao
Resultados da Interpretao Resultados da Interpretao
Feita a interpretao com o auxlio dos elementos anteriores, o intrprete chegar a
um dos seguintes resultados ou modalidades de interpretao, consoante a relao da
letra da lei com o seu esprito:
O interpretao declarativa C
O interpretao extensiva C
O interpretao restritiva C
C Interpretao Declarativa
Acontece quando o sentido que o intrprete fixou norma coincide com o
significado literal ou um dos significados literais que o texto comporta, por ser o que
corresponde ao pensamento legislativo.
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A interpretao declarativa pode ser lata ou restritiva, consoante o sentido mais
amplo ou restrito dado a algumas palavras que tm mais do que um significado. Porm,
em ambos os casos trata-se de sentidos que cabem dentro do texto e no ultrapassa o
significado gramatical do termo/expresso empregue.
ex: A palavra homem pode ser interpretada:
num sentido mais lato ser humano, interpretao declarativa lata
num sentido mais restritivo ser humano do sexo masculino, interpretao declarativa
restritiva
C Interpretao Extensiva
Acontece quando o intrprete chega concluso que a letra da lei fica aqum
do seu esprito, ou seja, o legislador disse menos do que no fundo pretendia.
Deste modo, torna-se necessrio alargar o texto legal, fazendo-o corresponder ao
pensamento legislativo fazer corresponder a letra da lei ao seu esprito.
ex: pg. 131
C Interpretao Restritiva
Neste caso, contrrio do anterior, a letra da lei vai alm do seu esprito, porque
o legislador disse mais do que aquilo que pretendia.
Assim, deve-se restringir o texto, isto , encurtar o significado das palavras
utilizadas, de modo a harmoniz-las com o pensamento legislativo.
ex: pg. 132
A Integrao da Lei
Lacunas da Lei e sua Interpretao Lacunas da Lei e sua Interpretao
a integrao supe a interpretao (em sentido tcnico) mas no ela prpria
Existe uma lacuna jurdica (caso omisso) quando uma determinada situao,
merecedora de tutela jurdica, no se encontra prevista na lei.
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f integrao de lacunas actividade que visa precisamente encontrar solues
jurdicas para os casos omissos
C Primeiramente, tem que se verificar que no h nenhuma regra aplicvel, ou seja,
que o caso no est regulamentado.
Embora possa parecer estranho que o ordenamento jurdico possua lacunas, nunca
se consegue prever todas as relaes da vida social, por vrias razes:
certas situaes so imprevisveis no momento da elaborao da lei
outras situaes, embora previsveis, escapam ao olhar do legislador devido
complexidade de formas da vida social
por vezes, o legislador abstm-se propositadamente de regular casos novos ou
complexos, pelas dificuldades que sente em faze-lo convenientemente
ex: pg. 133
Por outro lado, mesmo que se verifique uma lacuna, o caso concreto tem de ser
resolvido (art. 8 e 90 do Cd. Civil e art. 3 do Estatuto dos Magistrados).
Assim, existem dois mtodos para a resoluo dos casos omissos:
a analogia
art. 10, n 3 do Cd. Civil
Analogia Analogia
Sempre que possvel recorre-se analogia consiste em aplicar ao caso omisso a
norma reguladora de qualquer caso anlogo.
ex: a circulao area quando surgiu constituiu uma lacuna na lei que foi resolvida com recurso
analogia em relao aos outros meios de transporte
Justifica-se por uma questo de coerncia normativa do prprio sistema jurdico.
De facto, casos semelhantes merecem do Direito o mesmo tratamento, favorecendo
assim a certeza e segurana jurdicas.
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C A aplicao analgica distingue-se da interpretao extensiva, porque esta
pressupe que determinada situao, no estando compreendida na letra da lei, o est
no seu esprito, enquanto a analogia leva a uma aplicao da lei a situaes no
abrangidas nem na letra nem no esprito da lei.
Proibies do uso da analogia:
O nas normas excepcionais
O nas normas penais incriminadoras
O no Direito Fiscal (normas incidncia do imposto e garantias dos contribuintes)
O Art. 11 do Cd. Civil = as normas excepcionais no comportam aplicao
analgica, mas admitem a interpretao extensiva
Significa esta disposio que se excluem da aplicao analgica as regras que
contrariam princpios fundamentais informadores da Ordem Jurdica ou de um ramo do
Direito em particular, s se podendo utilizar a interpretao extensiva.
O Art. 1 do Cdigo Penal = Princpio da Legalidade: s se pode punir actos que
j sejam crimes data da sua prtica princpio da no retroactividade da lei; no
permitido a analogia para qualificar o facto como crime, definir um estado de
perigosidade ou determinar a pena/medida de segurana que lhe corresponde.
Para alm da analogia tambm proibido o recurso interpretao extensiva. Tal
facto deve-se salvaguarda da liberdade individual contra abusos de poder (tambm est
presente no princpio da legalidade do art. 29 CRP).
O No permitida a analogia em relao s normas de incidncia e s que definem
as garantias dos contribuintes.
No possvel a analogia por causa do princpio da legalidade.
Art. 103 CRP, ponto 3 = ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no
tenham sido criados nos termos da Constituio, que tenham natureza retroactiva ou
cuja liquidao e cobrana se no faam nos termos da lei.
EXTRA:
incidncia pessoal subjectiva = quem est sujeito a pagar o imposto
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incidncia pessoal objectiva = quanto que est sujeito a pagar de imposto
Artigo 10, n 3 do Cdigo Civil Artigo 10, n 3 do Cdigo Civil
N situao resolvida segundo a norma que o prprio intrprete criaria se tivesse de
legislar dentro do esprito do sistema segundo este artigo que caso no se possa
recorrer analogia se deve agir.
Desta forma, o intrprete no remetido para juzos de equidade, dirigindo para
uma categoria de casos em que se enquadra o caso omisso, vlido apenas para esse caso.
Assim, s tem carcter vinculativo nesse caso e nunca para casos futuros.
No entanto, este processo tem o inconveniente da permisso da subjectividade do
intrprete.
Aplicao das Leis no Tempo e Espao
Introduo Introduo
O Direito que , na sua essncia, um ordenamento normativo e coactivo das relaes
sociais no pode ignorar a evoluo social. Logo, existe uma mutabilidade do Direito
aparecimento de novas regras que substituem as antigas. Porm, este facto no implica
um corte radical no Ordenamento Jurdico, pois as antigas leis, s vezes, coexistem com
as novas.
Por vezes h situaes em que necessrio identificar a lei a aplicar, criando-se o
problema da:
aplicao das leis no tempo
aplicao das leis no espao
Aplicao das Leis no Tempo
uma das possveis solues para os problemas da sucesso de leis no tempo so
as disposies transitrias estabelecidas nessa mesma lei e que se destinam a regular a
transio de um regime legal para outro.
No entanto, na maioria das vezes o legislador nada diz acerca desse perodo de
transio. Assim, preciso recorrer a princpios doutrinais e gerais:
princpio da no retroactividade da lei (art. 12 Cd. Civil)
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Contudo, este princpio no absoluto, logo existem leis retroactivas, embora a
regra geral seja a de que a lei s dispe para o futuro.
Por exemplo, como excepo a este princpio, temos as leis interpretativas fazem a
interpretao autntica das leis anteriores e so retroactivas porque se unem, formando
uma s, e porque actuam sobre o passado.
princpio da legalidade (art. 29 CRP)
Em Portugal, constitucionalmente proibida a retroactividade em matria de lei
penal incriminadora, excepto de a nova lei for favorvel ao arguido.
ex: Um indivduo comete um crime punido pela lei do tempo da sua prtica em 3 anos.
Posteriormente, a lei fixa a pena em 2 anos dever-lhe- ser aplicada a pena mais leve, ou seja, 2 anos.
Aplicao das Leis no Espao
Actualmente, existe uma autntica sociedade internacional, cada vez mais complexa
e exigente, o que origina uma Ordem Jurdica Internacional.
Logo, os Estados no aplicam exclusivamente o seu Direito Interno no seu espao, e
tm que aplicar nos seus tribunais leis de outros Estados.
Deste modo, leis nacionais e estrangeiras entram em concorrncia quando se
relaciona mais do que um ordenamento jurdico estadual:
quer pela nacionalidade ou domiclio dos sujeitos
quer pelo lugar da situao do objecto
quer pelo lugar da prtica do facto constitutivo da relao ou do lugar onde os
seus efeitos se vo produzir
Assim, os conflitos entre leis de ordenamentos jurdicos diferentes ser resolvido
mediante regras de conflito constituem o Direito Internacional Privado e esto
presentes nos art.
os
25 a 65 do Cd. Civil.
* Direito Internacional Privado conjunto de normas jurdicas que indicam a lei
reguladora das relaes que esto em conexo com mais do que um sistema jurdico
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1.2 O Costume
A base de todo o costume uma repetio de prticas sociais que podemos
designar por usos sociais (corpus).
Todavia, no basta o uso para que o costume exista: necessrio que seja
acompanhado da conscincia da sua obrigatoriedade, ou seja, a prtica s leva criao
de uma norma quando as pessoas se convencerem de que aquela prtica no algo de
arbitrrio, mas isso sim vinculativo e essencial vida em comunidade (animus).
Dois elementos:
corpus prtica constante
animus convico de obrigatoriedade
1 costume conjunto de prticas sociais reiteradas e acompanhadas da convico
da obrigatoriedade
Em Portugal, reconhece-se a aplicao das normas consuetudinrias (formadas
atravs do costume), competindo a quem o invocar fazer prova da sua existncia e
contedo art. 348 Cd. Civil.
Por outro lado, antigamente o costume representou historicamente a mais importante
fonte do Direito. Contudo, com o passar do tempo o costume passou a ser olhado com
desconfiana e suspeita, restringindo-se o seu mbito de actuao.
Em Portugal, surgiu a Lei da Boa Razo de 1769, do Marqus de Pombal, que
condicionava o costume aos seguintes requisitos:
no ser contrrio lei expressa
ter pelo menos 100 anos
ser conforme boa razo
Art. 3 Cd. Civil
(valor jurdico dos usos)
1. Os usos que no forem contrrios aos princpios da boa f so juridicamente
atendveis quando a lei o determinar ()
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Em termos do Direito Internacional, o costume (internacional) continua a ser uma
importante fonte do Direito. Para alm disso, vigora directamente na Ordem Jurdica
Interna Portuguesa (art. 8 CRP).
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1.3 A Jurisprudncia
Dois significados:
conjunto de decises dos tribunais sobre os litgios que lhe so submetidos
N orientao geral seguida pelos tribunais no julgamento dos diversos casos
concretos da vida social
sentenas quando proferidas por um tribunal singular (1 juiz)
acrdos quando proferidas por um tribunal colectivo (3 juzes)
Assim, a Jurisprudncia no fonte imediata do Direito, na actual Ordem Jurdica
Nacional, pois o juiz tem de julgar unicamente em harmonia com a lei e a sua
conscincia (art. 8 Cd. Civil) no vigora a regra do precedente.
Porm, contribui para a formao de verdadeiras normas jurdicas, pois vai
explicitando uma determinada conscincia jurdica geral.
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1.4 A Doutrina
compreende as opinies ou pareceres dos jurisconsultos sobre a regulamentao
das diversas relaes sociais
Em Portugal, o valor de uma opinio, por mais categorizada que seja o jurista que a
emite, no lhe confere razo extrnseca, de carcter formal e que a imponha como
obrigatria, isto , no vinculativa.
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1.5 Os Tratados Internacionais
tratado acordo de vontades, sob a forma escrita, entre Estados, sobre as mais
diversas matrias e que tem por objectivo produzir determinados efeitos/consequncias
jurdicas (denomina-se tratados normativos quando se obriga a introduzir normas na ordem
interna dos contraentes).
Em Portugal, de acordo com a CRP, as normas dos tratados internacionais tm de
ser C aprovadas pelas AR ou governo; C ratificadas pelo PR; e C publicadas em
Dirio da Repblica para fazerem automaticamente parte do Direito portugus.
Art. 8 CRP, n 3 as normas emanadas dos rgos competentes das organizaes
internacionais de que Portugal faz parte vigoram directamente na ordem interna (p. ex:
regulamentos comunitrios).
Trs fazes do processo de concluso de tratados:
O negociao
O assinatura
O ratificao
O o objectivo chegar redaco do texto final do Tratado e faz-se atravs dos
representantes de cada Estado
O depois de concludas as negociaes; embora no implique a entrada em vigor do
Tratado, os Estados contraentes ficam obrigados a desenvolver todas as diligncias
conducentes ratificao no respectivo Estado
O acto jurdico individual e solene pelo qual o rgo competente do Estado afirma a
vontade de este estar vinculado ao Tratado cujo texto foi por ele assinado
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1.6 A Codificao
codificao = reunio num mesmo texto cdigo segundo determinados
critrios sistemtico, cientfico e sinttico, de um conjunto de normas referentes a um
determinado ramo do Direito.
J antigamente existiram antecedentes da codificao, embora as compilaes de
leis fossem feitas segundo critrios meramente empiristas, faltando-lhe a base
sistemtica e cientfica.
Convenincia da Codificao Convenincia da Codificao
Vantagens:
permite um conhecimento mais facilitado do Direito, tornando-o mais certo e
preciso (contribui para a segurana jurdica)
impe uma regulamentao nica s matrias que regula, evitando contradies
entre leis
permite situar mais facilmente as normas no seu contexto sistemtico e detectar
possveis lacunas de regulamentao
contribui para o progresso e perfeio do Direito, pelo exposto anteriormente
Desvantagens:
^ dificulta a evoluo do Direito, pois conduz sua cristalizao
^ formaliza e torna mais rgido o Direito, tirando-lhe maleabilidade e capacidade de
adaptao evoluo social
Em suma, ponto assente que o/a cdigo/codificao um instrumento
indispensvel face complexidade crescente da vida social e jurdica.
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Tema 4: O Controlo da Legalidade
1. O Problema da Inconstitucionalidade
Conceito Conceito
A inconstitucionalidade consiste no no cumprimento da Constituio, por aco ou
omisso, por parte dos rgos do poder poltico.
Tipos de Inconstitucionalidade
- inconstitucionalidade por aco so inconstitucionais as normas que infrinjam o
disposto na Constituio ou os princpios nela consagrados (art. 277 CRP)
Vrias modalidades:
C inconstitucionalidade material: quando existe contradio entre o contedo do
acto do poder poltico e o das normas constitucionais
C inconstitucionalidade formal: quando um acto do poder poltico praticado sem
que se tenham seguido todos os tramites previstos nas normas constitucionais
C inconstitucionalidade orgnica: quando o acto de poder poltico emanado de um
rgo que no dispe de competncia para a sua prtica, face Constituio
- inconstitucionalidade por omisso resulta da no prtica de aces por parte de
um determinado rgo, que pela Constituio estava obrigado a praticar (art. 283
CRP)
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1.1 A Fiscalizao da Inconstitucionalidade
Esta tarefa pode ser realizada por:
rgos polticos
rgos jurisdicionais
No panorama portugus actual, a fiscalizao da constitucionalidade
essencialmente jurisdicional, ou seja, feita pelos tribunais (art.
os
204 e 233 CRP).
Porm, a declarao de inconstitucionalidade cabe exclusivamente ao Tribunal
Constitucional (art. 281 CRP).
No mbito da fiscalizao da inconstitucionalidade cabe referir:
fiscalizao preventiva da constitucionalidade (art. 278 CRP), requerer a
inconstitucionalidade antes da promulgao, ratificao ou assinatura de qualquer
diploma.
fiscalizao concreta da constitucionalidade (art. 280 CRP), quando o juiz se
depara, numa situao concreta, com uma dvida acerca da existncia ou no de
inconstitucionalidade.
fiscalizao abstracta da constitucionalidade (art. 281 CRP), apreciao de
inconstitucionalidade de normas j em vigor.
Por outro lado, o Tribunal Constitucional tambm tem como funo verificar e
analisar a inconstitucionalidade por omisso (art. 283 CRP).
art. 282 CRP consequncias da declarao da inconstitucionalidade: implica a
repristinao, ou seja, reentra em vigor a lei que fora revogada pela lei inconstitucional.
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1.2 O Tribunal Constitucional
Art. 221 CRP O Tribunal Constitucional o tribunal ao qual compete
especificamente administrar a justia em matrias de natureza jurdico-constitucional.
Composto por 13 juzes, sendo 10 designados pela AR e 3 cooptados por estes (art.
222 CRP) uns tm de ser juzes de carreira e outros juristas, possuindo idoneidade,
isto , tm de reunir competncia/autoridade/legitimidade e possuir os conhecimentos
necessrios.
Caractersticas dos juzes:
independncia em relao a todas as outras instituies (s tm de obedecer lei e
sua conscincia)
inamovibilidade, pois so nomeados por um perodo de nove anos e as suas
funes no podem cessar antes do respectivo termo
imparcialidade, logo esto impedidos de julgar causas em que possuam qualquer
aparncia de interesse
irresponsabilidade, visto que no podem ser responsabilizados/culpabilizados
pelas ss decises
Por fim, as decises do Tribunal Constitucional so obrigatrias para todas as outras
entidades pblicas e privadas e prevalecem sobre as dos restantes tribunais e de
quaisquer outras autoridades.
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1.3 Efeitos Jurdicos da Inconstitucionalidade
A inconstitucionalidade pode levar a:
inexistncia jurdica trata-se de um vicio to grande que implica a no
produo de quaisquer efeitos jurdicos (p. ex: falta de assinatura do PR nos casos em que a Lei o
obrigue)
invalidade verifica-se sempre que for desrespeitada uma regra sobre a produo
jurdica
nulidade: o acto no produz quaisquer efeitos desde o momento da sua
elaborao e por si s inaplicvel
anulabilidade: o acto s deixa de produzir efeitos depois da deciso do
rgo fiscalizador
ineficcia em sentido restrito quando os rgos com competncia para aplicara
as normas jurdicas, as no aplicam aos casos concretos (p. ex: a falta de publicao no Dirio
da Repblica dos actos que necessitam de o ser, art. 119 CRP)
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1.4 A Reviso Constitucional
O poder de reviso constitucional traduz-se na faculdade de alterar ou modificar as
regras contidas no texto constitucional este poder est limitado pela prpria
Constituio.
Assim, a consagrao de limites visa impedir a livre alterao da CRP pela AR e
uma garantia da prpria CRP.
Os limites tm diversas naturezas:
+ limites formais a CRP revista por um processo e sob a forma diferente do
previsto para as leis ordinrias (art.
os
284, 285, 286 e 287 da CRP)
+ limites temporais pois a CRP s pode ser revista dentro de certos prazos
(reviso ordinria), ou ento em qualquer altura com a concordncia de 4/5 dos
deputados em efectividade de funes (reviso extraordinria, art. 284 CRP)
+ limites materiais determinados princpios da CRP no podem ser objecto de
reviso (art. 288 CRP)
+ limites circunstanciais consiste no facto de no se poder rever a Constituio em
perodo de grave crise poltica ou social, ou seja, caso os cidados no tenham
condies de participar livremente no processo de reviso (art. 289 CRP)
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Tema 5: A Relao Jurdica
1. Noo
As relaes jurdicas resultam da interveno do Direito sobre as relaes sociais,
regulando-as.
Pode ter dois sentidos:
= sentido amplo toda e qualquer relao da vida social disciplinada pelo Direito
= sentido restrito relao social disciplinada pelo Direito, mediante a atribuio a
um sujeito de um direito subjectivo e a imposio a outro de um dever jurdico ou
imposio
relao jurdica abstracta, definio em termos genricos e aplicvel a uma
infinidade de casos da mesma maneira
relao jurdica concreta, a mesma relao, mas efectivamente constituda e
individualmente determinada
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2. Estrutura da Relao Jurdica
A estrutura da relao jurdica o seu contedo.
Consideramo-la integrada por um direito subjectivo e por um dever jurdico ou
sujeio estrutura interna/contedo.
Direito Objectivo: complexo de normas gerais e abstractas que ordenam a vida em
sociedade e que so impostas pelo Estado
Direito Subjectivo: poder ou faculdade, conferidos pela lei, de exigir a outro
determinado comportamento
Duas principais teorias para explicar a essncia e a natureza dos D. Subjectivos:
C Teoria da Vontade defendida por Windscheid e Sarigny; para eles a essncia do
D. Subjectivo residia na vontade do indivduo e consistiria num poder da vontade,
conferido ao sujeito pela Ordem Jurdica.
Porm, os crticos defendem que a essncia no residia puramente na vontade e que
esta no necessria para a titularidade do sujeito.
C Teoria do Interesse defendida por Ihering; considera o D. Subjectivo um
interesse juridicamente protegido.
Os crticos dizem que o interesse o fim a atingir pelo D. Subjectivo, logo o D.
Subjectivo trata-se de um meio ou instrumento para alcanar esse fim.
Em suma, nem uma nem outra das teorias nos do uma noo exacta da essncia e
natureza do D. Subjectivo.
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3. Direitos e Deveres Jurdicos
H que distinguir:
- o lado activo, correspondente ao titular do Direito Subjectivo (sujeito activo)
- o lado passivo, correspondente ao titular do dever jurdico ou sujeio (sujeito
passivo)
direito subjectivo poder atribudo pela Ordem Jurdica a uma pessoa de
livremente exigir ou pretender de outro certo comportamento positivo (aco) ou
negativo (omisso); ou de por um acto de livre vontade, s de per si ou integrado numa
aco judicial, produzir determinados efeitos jurdicos inevitveis na esfera jurdica
alheia.
Assim, s existe D. Subjectivo quando o seu titular livre de o exercer ou no, ou
seja, est dependente da vontade do indivduo. Logo, os chamados poderes-deveres no
so considerados verdadeiros D. Subjectivos, visto que lhes falta liberdade de expresso
(p. ex: poderes-deveres = direitos do poder paternal ou tutelar).
Tambm no so D. Subjectivos os chamados poderes jurdicos stricto sensu, ou
faculdades jurdicas, porque se trata da manifestao imediata da capacidade jurdica,
no se estabelecendo relaes jurdicas (p. ex: faculdade de contratar, testar).
Dois tipos de direitos subjectivos:
direitos subjectivos propriamente ditos (sentido restrito)
direitos potestativos
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3.1 Direito Subjectivo propriamente dito e Dever Jurdico
poder, atribudo pela Ordem Jurdica a uma pessoa, de exigir ou pretender de
outro certo comportamento positivo (aco) ou negativo (omisso)
Sobre o sujeito passivo recai um dever jurdico: necessidade de realizar o
comportamento a que tem direito o titular activo da relao jurdica (susceptvel de no
cumprimento, embora corra o risco de ser sancionado).
ex: direitos de crdito, propriedade, personalidade e de famlia, quando estes no forem poderes-
deveres
o credor tem o poder de exigir que o devedor lhe entregue certo objecto, realize determinado
acto ou se abstenha de determinados factos
3.2 Direito Potestativo e Sujeio
poder jurdico pertencente ao titular activo da relao jurdica de por um acto de
livre vontade, s de per si ou integrado numa aco judicial, produzir determinados
efeitos jurdicos inevitveis na esfera jurdica alheia pessoa sobre quem recai essas
consequncias no pode evit-las
Ao sujeito passivo da relao corresponde uma sujeio: a situao em que ele se
encontra de no poder evitar que determinadas consequncias se produzam na sua esfera
jurdica (o sujeito passivo no pode, de maneira alguma, contrariar os efeitos jurdicos).
Os direitos potestativos classificam-se, quanto aos efeitos que produzem, em
constitutivos, modificativos ou extintivos, conforme provoquem, respectivamente, a
constituio, a modificao ou a extino de relaes jurdicas.
Direitos Potestativos Constitutivos
ex: constituio de servido de passagem em benefcio de prdio encravado (art. 1550 Cd. Civil)
direito de preferncia (art.
os
1117, 1380 e 1409 Cd. Civil) e comunho forada a favor do
proprietrio (art. 1370 Cd. Civil)
Direitos Potestativos Modificativos
ex: mudana de servido para outro lugar (art. 1568 Cd. Civil)
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direito dos conjugues separao judicial de pessoas e bens (art. 1794 Cd. Civil) ou simples
separao judicial de bens (art. 1767 Cd. Civil)
Direitos Potestativos Extintivos
ex: extino de servido
revogao do mandato (art. 1170 Cd. Civil), direito de obter o divorcio (art. 1773 Cd.
Civil) e denuncia de arrendamento (art. 1055 Cd. Civil)
3.3 Algumas classificaes de Direitos Subjectivos
Direitos Pblicos e Privados
Assenta na qualidade da norma pblica ou privada.
= direitos subjectivos pblicos: correspondem a relaes do Direito Pblico
aqueles direitos que competem ao Estado ou a outros entes pblico munidos de
autoridade pblica e aos cidados em face ao Estado (p. ex: os direitos do Estado ao pagamento
dos impostos; direito de voto; direito aco judicial; direito de elegibilidade).
= direitos subjectivos privados: relaes do Direito Privado aquelas que se
estabelecem entre os particulares ou entre estes e o Estado, na qualidade de particulares
(p. ex: direito do Estado a uma prestao, aps ter estabelecido um contrato, na qualidade de paridade
com os particulares; direito dos conjugues na relao matrimonial).
Direitos Absolutos e Relativos
= direitos absolutos: aquele que se impem a todas as pessoas, ou seja,
corresponde-lhes um dever geral de respeito por todos. Assim, ningum pode impedir
ou interferir no exerccio destes direitos (p. ex: direitos de personalidade, propriedade).
= direitos relativos: quando s algumas pessoas tm o dever de realizar a conduta
que devida ao titular activo do direito subjectivo (p. ex: direito crdito, obrigacional).
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Direitos Patrimoniais e No Patrimoniais ou Pessoais
= direitos patrimoniais: so redutveis a dinheiro (p. ex: direito propriedade, crdito).
= direitos no patrimoniais ou pessoais: no so susceptveis de expresso
pecuniria (p. ex: direitos de personalidade, famlia).
No entanto, a violao dos direitos pessoais pode tambm ter repercusses de
natureza pecuniria.
Direitos Inatos e No Inatos
= direitos inatos: os que nascem com a pessoa, a qual no necessita de os adquirir
(p. ex: a maioria dos direitos de personalidade).
= direitos no inatos: so os restantes direitos subjectivos que se adquirem
posteriormente ao nascimento (p. ex: direitos de autor, de voto).
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4. Elementos da Relao Jurdica
O conceito de relao jurdica pressupe um conjunto de elementos cuja
sistematizao tradicional a seguinte:
C os sujeitos pessoas entre as quais ela se estabelece
C o objecto tudo aquilo sobre que recaem os poderes do titular do direito
C o facto jurdico todo o acontecimento natural ou aco humana que produz
efeitos ou consequncias jurdicas
C a garantia susceptibilidade de proteco coactiva da posio do sujeito activo
da relao jurdica
Exemplo:
O Carlos vendeu a Joo uma propriedade rstica.
sujeitos: o Joo e o Carlos
objecto: a propriedade rstica
facto jurdico: contrato de compra e venda
garantia: faculdade de recorrer ao tribunal caso um dos sujeitos no cumpra a sua obrigao
4.1 Os Sujeitos
- so as entidades susceptveis de serem titulares de relaes jurdicas.
Alm disso, necessrio distinguir o sujeito activo, titular do direito subjectivo, do
sujeito passivo (dever jurdico ou sujeio).
Os sujeitos podem ser singulares (indivduos) ou colectivos (organizaes).
Por outro lado, todos os sujeitos/pessoas jurdicas possuem personalidade jurdica
que lhes permite ser titular de direitos e vnculos jurdicos.
Capacidade Jurdica
Pessoas Singulares
O conceito de capacidade jurdica pode ser encarado de duas perspectivas
diferentes: titularidade ou exerccio de direitos.
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O capacidade jurdica de gozo: aptido para se ser titular de relaes jurdicas
(adquire-se com o nascimento completo e com vida)
O capacidade jurdica de exerccio: possibilidade de exercer e dispor livremente das
relaes jurdicas que possui (adquire-se, normalmente, com a maioridade)
Porm, existem situaes de incapacidade de exerccio de direitos. Nestes casos
recorre-se a formas legais de suprimento de incapacidades:
instituto da Representao Legal quando a lei permite agir outra pessoa em
nome e no interesse do incapaz (p. ex: poder paternal, tutela)
instituto da Assistncia quando a lei permite agir o incapaz, mas exige o
consentimento de outra pessoa ou entidade, o assistente
^ Desta forma, no primeiro caso o representante legal actua em nome do incapaz,
enquanto no segundo impede o incapaz de agir ou intervm a seu lado.
Pessoas Colectivas
So organizaes destinadas realizao dos interesses comuns ou colectivos, e s
quais a Ordem Jurdica atribui personalidade jurdica (p. ex: Estado, municpios, fundaes,
associaes, sociedades comerciais, etc).
Contudo, a capacidade de gozo das pessoas colectivas uma capacidade especfica,
pois est limitada aos direitos e vinculaes adequadas prossecuo dos seus
interesses princpio da legalidade.
As Incapacidade de Exerccio As Incapacidade de Exerccio
Os principiais tipos so:
C menoridade C interdio
C inabilitao C incapacidade acidental
^ Para alm disso, o interesse visado com o estabelecimento das incapacidades a
defesa dos interesses do prprio incapaz.
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O O Incapacidade por Menoridade Incapacidade por Menoridade
Salvo disposio em contrrio, os menores carecem de capacidade para o exerccio
de direitos (art. 123 Cd. Civil)
Assim, as nicas excepes a este princpio geral esto integradas e includas no
art. 127 Cd. Civil.
A forma de suprimento comum da incapacidade de exerccio dos menores a
representao. Os meios so:
* poder paternal, em primeiro lugar *
* a tutela, subsidiariamente
* compete a ambos os pais, no distinguindo a lei poderes especiais para o pai ou a me
Para alm disso, os negcios jurdicos praticados pelo menor ferido de incapacidade
so anulveis (de acordo com o art. 125 Cd. Civil).
Por outro lado, actualmente, a emancipao s ocorre em duas situaes: maioridade
ou casamento com o consentimento dos pais (aps os 16 anos de idade).
O O Incapacidade por Interdio Incapacidade por Interdio
Esta incapacidade, a mais grave, resulta de determinadas deficincias psquicas ou
fsicas que afectam a vontade e o normal discernimento das pessoas para poderem
administrar/dispor dos seus bens.
anomalias psquicas graves, surdez-mudez e cegueira muito graves
A forma de suprimento desta incapacidade a representao legal. Deste modo, para
algum ser considerado interdito, a sua incapacidade tem de ser declarada por sentena
judicial. Por outro lado, esta incapacidade s se extingue quando e se o tribunal aprovar
o pedido de levantamento da interdio.
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O O Incapacidade por Inabilitao Incapacidade por Inabilitao
Os motivos da inabilitao so os mesmos da interdio, mas com
menor gravidade, aos quais se juntam certos modos habituais de comportamento:
prodigalidade (malbaratar o patrimnio) e o abuso de bebidas alcolicas ou
estupefacientes (quando resulta de um destes trs factores, s pode ser levantada,
no mnimo, 5 anos depois de ser decretada).
Esta incapacidade resulta tambm de uma deciso judicial, sendo que a sentena
determina a extenso da incapacidade, a qual pode ter um contedo varivel, conforme
a gravidade da situao, e ser mais ou menos ampla.
suprida pelo instituto da assistncia, designando-se por curador a pessoa
encarregue de a exercer. Contudo, tambm pode existir o instituto da representao em
certas circunstncias.
Os actos praticados pelo incapaz so anulveis.
O O Incapacidade Acidental Incapacidade Acidental
Resulta de qualquer causa transitria (p. ex: embriagus, intoxicao, estado hipntico)
que leva a pessoa a agir sem ter conscincia dos seus actos.
Desta forma, os actos praticados nestas condies so anulveis.
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4.2 O Objecto
- tudo aquilo sobre que incidem os poderes do titular activo da relao.
Correntemente identifica-se o objecto da relao jurdica com o objecto do Direito
Subjectivo, que constitui o lado activo da mesma relao.
- bem jurdico todo e qualquer meio de satisfao de necessidades estritamente
ligadas a relaes sociais, tuteladas pelo Direito
Modalidades de Objecto da Relao Jurdica
Distingue-se:
objecto imediato: quando os poderes do titular activo incidem directamente sobre
o bem, sem que se interponha qualquer intermedirio.
(ex: Quando enuncio que tenho direito aos meus livros, estes so o objecto imediato da relao de
propriedade de que eu sou titular activo).
objecto mediato: quando, pelo contrrio, os poderes do titular activo incidem
indirectamente sobre o bem.
(ex: Quando digo que tenho direito entrega de uma livro que emprestei, constitui o objecto mediato
do meu Direito).
^ A diferena existe na existncia ou no de um intermedirio entre o sujeito e a
coisa/objecto.
Possveis Objectos da Relao Jurdica Possveis Objectos da Relao Jurdica
Pessoas
As pessoas s podem ser objecto nos denominados poderes-deveres ou poderes
funcionais, que no so verdadeiros direitos subjectivos (p. ex: poder paternal ou tutelar).
Tal s pode acontecer porque estes direitos no conferem qualquer domnio sobre
outro ser humano. Deste modo, conferem apenas poderes destinados a habilitarem os
pais e os tutores ao cumprimento dos deveres que lhes so impostos por lei.
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Prestaes
Denomina-se prestao conduta a que o devedor est obrigado (p. ex: nos direitos de
crdito, o objecto o comportamento do devedor e no rigorosamente uma coisa).
Coisas Corpreas
So as coisas fsicas, ou seja, aquelas que podem ser apreendidas pelos sentidos (p.
ex: propriedade sobre um automvel o automvel o objecto da relao).
Coisas Incorpreas
No so mais do que valores da natureza que no podem ser apreendidos pelos
sentidos (p. ex: obras literrias, cientficas, artisiticas sobre as quais recaem os direitos de autor).
Desta forma, o objecto de tais direitos a respectiva obra na sua forma ideal e no
as coisas materiais apenas a obra na sua concepo ideal objecto de direitos.
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4.3 Facto Jurdico
- acontecimento ou evento da vida social que produz efeitos jurdicos relevantes.
factos jurdicos voluntrios ou actos jurdicos so manifestaes de vontade, quer
do sujeito, quer de quem o represente (tm que constituir, modificar ou extinguir uma
relao jurdica).
factos jurdicos involuntrios so estranhos e independentes da vontade, ou seja,
so puramente obra da natureza (p. ex: nascimento e morte).
Os factos jurdicos voluntrios ou actos jurdicos podem ser:
O actos jurdicos lcitos aqueles que esto em conformidade com a Ordem
Jurdica.
O actos jurdicos ilcitos os que contrariam a Ordem Jurdica e implicam uma
sano para o seu autor (p. ex: homicdio, furto).
O Os actos jurdicos lcitos classificam-se:
O negcios jurdicos so os factos jurdicos voluntrios constitudos por uma ou
mais manifestaes de vontade, destinadas a produzir intencionalmente efeitos jurdicos
(p. ex: casamento, a locao [arrendamento urbano]).
O simples actos jurdicos so factos jurdicos voluntrios, cujos efeitos jurdicos,
embora eventualmente concordantes com a vontade dos seus autores, no so todavia
determinados pelo contedo desta vontade, mas directa e imperativamente pela lei (p. ex:
com a criao de uma obra adquire-se direitos de autor, mesmo que no fosse essa a inteno do
artista).
O Os actos jurdicos ilcitos podem ser:
O dolosos quando existe por parte do indivduo o propsito de fazer mal, ou de
prejudicar (p. ex: homicdio, furto, injrias).
O meramente culposos quando o indivduo no prev o resultado, mas houve
imprudncia ou negligncia, que lhe conferem culpa imputao moral de um facto a
certa pessoa (p. ex: atropelamento por distraco).
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Factos
Jurdicos
Voluntrios ou
Actos Jurdicos
Involuntrios
Lcito
s
Ilcitos
Dolosos
Meramente
Culposos
Negcios
Jurdicos
Simples Actos
Jurdicos
Bilaterais ou
Contratos
Unilaterais
Contratos
Unilaterais
Contratos
Bilaterais
Sinalagmticos
Imperfeitos
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O Negcio Jurdico
facto jurdico, voluntrio, lcito, constitudo por uma ou mais declaraes de
vontade dirigidas realizao de determinados efeitos prticos, normalmente de
carcter patrimonial, com a inteno de que tais efeitos sejam tutelados pelo Direito.
^ O contedo do negcio jurdico consiste num conjunto de clusulas nele contidas
Dentro dos elementos essenciais:
elementos essenciais genricos: so aqueles que tm de existir em todo e qualquer
negcio jurdico, tais como: capacidade das partes; declarao de vontade; definio do
objecto; e fim.
elementos essenciais especficos: so aqueles que se mostram essenciais para a
existncia de um negcio jurdico concreto, diferenciando-o dos restantes (p. ex: para
haver compra e venda tem de existir fixao de preo e determinao da coisa).
Classificao dos Negcios Jurdicos Classificao dos Negcios Jurdicos
Negcios Jurdicos Unilaterais, Bilaterais ou Plurilaterais Negcios Jurdicos Unilaterais, Bilaterais ou Plurilaterais
ou Contratos ou Contratos
Nos negcios jurdicos unilaterais h uma s manifestao de vontade, ou vrias
declaraes convergentes formando um s grupo s h um lado/uma parte (p. ex:
testamento, a aceitao ou repdio da herana).
1 testamento o acto unilateral e revogvel pelo qual uma pessoa dispe, para
depois da morte, de todos os seus bens ou parte deles
Nos negcios jurdicos bilaterais ou contratos h duas ou mais declaraes de
vontade, com contedos diversos e at opostos, mas que se harmonizam ou conciliam
reciprocamente, com vista produo de um resultado jurdico unitrio.
Existem:
contratos unilaterais (p. ex: a doao)
contratos bilaterais
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Princpios fundamentais
dos contratos
* princpio da liberdade
contratual (art. 405 Cd.
Civil)
* princpio da
consualidade ou de
forma
* princpio da boa-
f
* princpio da fora
vinculativa
liberdade de contratar
liberdade de fixao de contedo
liberdade de seleco do tipo contratual
liberdade de estipulao
----- Direito -----
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Os contratos bilaterais dividem-se em:
sinalagmticos ambas as partes contraem obrigaes que esto ligadas entre si
por um nexo de causalidade e onde as obrigaes so realizadas em simultneo (p. ex: a
empreitada, a locao, a compra e venda).
imperfeitos inicialmente s h obrigaes para uma das partes, surgindo
eventualmente mais tarde obrigaes para a outra parte, em virtude do cumprimento das
primeiras no se realizam em simultneo as obrigaes (p. ex: o depsito, o mandato).
Negcios Jurdicos Onerosos e Gratuitos Negcios Jurdicos Onerosos e Gratuitos
^ Esta distino tem como principal critrio o contedo e o fim do negcio.
negcios jurdicos onerosos, pressupem atribuies patrimoniais de ambas as
partes, existindo uma relao de equivalncia entre as referidas atribuies, isto , cada
parte d e recebe (p. ex: locao, empreitada).
negcios jurdicos gratuitos, caracterizam-se pela chamada interveno liberal de
uma das partes. Assim, uma das partes tem a inteno de efectuar uma atribuio
patrimonial a favor da outra, sem obter qualquer contrapartida (p. ex: a doao, o mandato a
ttulo gratuito, o testamento).
Negcios Jurdicos Consensuais, ou No Solenes, e Negcios Jurdicos Consensuais, ou No Solenes, e
Formais, ou Solenes Formais, ou Solenes
O negcio jurdico, como j vimos, assenta numa declarao de vontade.
Contudo, necessrio arranjar uma forma de a exteriorizar. Forma o modo de
revelao ou exteriorizao da vontade. Assim, todas as declaraes tm de ter uma
forma.
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O princpio da liberdade contratual desdobra-se em vrios aspectos:
a) a possibilidade de as partes contratarem ou no, como melhor entenderem.
b) a faculdade de, contratando, escolher cada uma delas, livremente, o outro
contraente.
c) a possibilidade de, na regulamentao dos seus interesses, se afastarem dos
contratos tpicos ou paradigmticos disciplinados na lei (celebrar contratos
atpicos/liberdade de estipular clusulas).
Em regra, um negcio jurdico vlido seja qual for a sua forma princpio da
liberdade de forma.
No entanto, existem algumas situaes em que a lei exige a observncia de uma
determinada forma negcios formais ou solenes. Logo, a forma por vezes exigida a
escrita, sob a forma de documento.
Os documentos podem revestir vrias modalidades face lei:
autnticos so os documentos exarados, com as formalidades legais, pelas
autoridade pblicas, mais precisamente, pelo notrio ou outro oficial pblico provido de
f pblica (p. ex: venda de imveis, testamento).
particulares todos os outros documentos (p. ex: arrendamento comercial, trespasse).
autenticados quando os documentos particulares so confirmados pelas partes,
perante o notrio
^ Resta dizer que se a forma exigida pela lei no for respeitada o contrato jurdico
diz-se nulo.
Negcios Jurdicos Entre Vivos e Mortis Causa Negcios Jurdicos Entre Vivos e Mortis Causa
Os negcios entre vivos destinam-se a produzir efeitos em vida das partes (a
maioria dos negcios).
Os negcios mortis causa so os destinados a produzir efeitos s depois da morte
da respectiva parte ou de alguma delas (p. ex: testamento).
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4.4 A Tutela Jurdica - Garantia das Obrigaes
- trata-se do quarto elemento da relao jurdica e tem como principal objectivo a
defesa dos direitos dos cidados, atravs do recurso a meios coactivos.
Relembremos a estrutura das normas:
previso: prev um acontecimento ou estado de coisas, ou seja, contm a
representao da situao futura
estatuio: comportamento a adoptar caso a previso no se verifique
sano: consequncia desfavorvel que atinge quem violou a estatuio/regra
A sano representa a possibilidade de reagir violao da norma, pela fora, se
preciso for, impondo coactivamente a reparao da violao.
A proteco coactiva distingue-se consoante a qualidade do agente protector:
tutela privada ou auto tutela levada a cabo pelo prprio titular do direito
violado e s lcita a titulo subsidirio (o sujeito no pode exceder o minimamente
necessrio e o prejuzo no pode ser superior quele que o sujeito poderia sofrer)
tutela publica estadual aquela que realizada pelo Estado e que tem como
objectivo garantir o cumprimento das normas jurdicas.
Podem revestir a forma:
judiciria, a cargo dos tribunais
administrativa, a cargo das foras policiais (PSP, GNR, PJ, etc)
Importa analisar os principais meios de tutela:
O tutela preventiva
O medidas compulsivas
O tutela repressiva ou sancionatria
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O Tutela Repressiva
- conjunto de medidas destinadas a impedir a violao da Ordem Jurdica ou a
evitar a observncia das regras jurdicas (meios preventivos: certos servios de ordem e
segurana).
Destacam-se:
medidas de segurana medidas com o objectivo essencial de colocar certas
categorias de pessoas que se consideram perigosas, aptas a praticar crimes, em situao
de no os cometer, contribuindo para que no voltem a pratic-los no futuro (p. ex:
internamento de presos, regime de liberdade preventiva).
procedimentos cautelares consistem num conjunto de medidas que podem ser
tomadas pelo cidado, de forma a evitar a leso de um direito (art. 381 e seguintes Cd.
Civil).
Uma das providncias cautelares mais vulgares o chamado Arresto: consiste na
apreenso judicial de bens e pode ser requerido quando o credor tenha justo receio de
perder a garantia patrimonial do seu crdito.
O Medidas Compulsivas
- medidas que se destinam a actuar sobre o infractor de determinada norma, de
forma a obrig-lo a adoptar um determinado comportamento que at a omitiu.
Actualmente, a Ordem Jurdica Portuguesa no contempla ou prev quaisquer meios
compulsivos privativos de liberdade (art. 27 CRP).
Contudo, outros tipos de medidas compulsivas, como as multas aplicveis aos
empreiteiros de obras pblicas por cada dia de atraso na entrega da obra.
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O Tutela Repressiva
- traduz-se na organizao de sanes aplicveis em consequncia da violao das
normas jurdicas.
As sanes podem ser classificadas, de acordo com a finalidade:
C reconstitutivas (sanes civis)
C compensatrias
C punitivas
C C Sanes Reconstitutivas Sanes Reconstitutivas
f sempre que possvel, a lei faz cumprir coactivamente a norma execuo
especfica o que implica a entrega da coisa objecto do contrato.
(ex: Se Carlos comprou uma pulseira a Joo e este no lha integrou, violando a norma jurdica,
Carlos pode requerer ao tribunal que apreenda a pulseira e lha entregue).
f Quando no possvel o cumprimento coactivo da norma recorre-se
reintegrao, cujo objectivo reconstituir a situao anterior violao da norma.
Reintegrao pode ser: (art. 562 Cd. Civil)
N in natura, situao normal de troca por outro igual
N por mero equivalente, quando impossvel ao devedor reconstituir a situao
anterior violao da norma (p. ex: partir uma pea nica) art. 556 Cd. Civil: regras
da reintegrao por mero equivalente
C C Sanes Compensatrias Sanes Compensatrias
f Acontece quando no e possvel recorrer reintegrao ou quando esta no
repara totalmente a violao cometida. Neste caso, no se pretende reconstituir a
situao passada, antes proporcionar uma satisfao ao lesado em contrapartida da leso
sofrida.
A situao mais caracterstica da compensao a indemnizao por danos morais
ou no pessoais (p. ex: Paulo atropelou Marta e provocou-lhe inmeras leses no susceptveis de
avaliao patrimonial. Assim, Paulo fica obrigado a indemnizar Marta pelos danos morais e sofrimentos
causados, compensando a lesada e proporcionando-lhe alguma satisfao).
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C C Sanes Punitivas Sanes Punitivas
f Nos casos mais graves, o Direito recorre a penas. Visam essencialmente infligir
um castigo ao infractor.
De entre as sanes penais sobressaem:
as corpreas revestem essencialmente a forma de priso e so, em geral, de
carcter patrimonial (p. ex: violao do Regulamento de Disciplina Militar).
as pecunirias traduzem-se geralmente nas chamadas multas processuais ou
administrativas (p. ex: indemnizaes).
Ainda se pode distinguir as sanes, quanto sua natureza:
sanes civis tendem apenas a restabelecer os interesses da pessoa ofendida, a
restitui-la, tanto quanto possvel, ao estado anterior leso (vrias formas: restituio em
espcie, por equivalente e compensatria).
sanes criminais tm por fim a reprovao e regenerao das pessoas que, pelos
seus actos, pem em perigo e lesam bens relevantes sob o ponto de vista social, e a
preveno de futuras prticas ilcitas (p. ex: sanes corporais, multas).
sanes disciplinares visam proteger valores de coeso ou de relao internas na
Empresa e na Administrao Publica e resultam da violao dos deveres prprios dos
trabalhadores , no domnio da sua actividade (p. ex: repreenso, suspenso, despedimento).
sanes das contra-ordenaes a coima a sano tpica das contra-ordenaes.
Reveste sempre a forma pecuniria, no podendo ser convertida em pena de priso.
Assim, a coima corresponde a uma infraco que no tem a dignidade necessria para
ser qualificada como crime.
Por fim, podemos concluir que estas sanes so cumulativas em relao a uma
determinada violao.
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A Garantia das Obrigaes
O incumprimento de uma obrigao d ao respectivo credor a faculdade de recorrer
aos tribunais, de modo a executar o patrimnio do devedor, obtendo, assim, a satisfao
do seu crdito (art. 817 Cd. Civil).
Desta forma, o patrimnio do devedor (constitudo pelo conjunto de bens
penhorveis do devedor que respondem por determinadas dvidas) constitui uma
garantia geral ou comum dos credores.
Alm destas, existem garantias especiais, pessoais ou reais, mas que s existem
quando foram previamente definidas ou por determinao da lei.
As garantias pessoais so aquelas em que, para alm do devedor, outras pessoas
podem ficar responsveis, com os seus patrimnios, pelo cumprimento da obrigao.
Uma figura-tipo desta modalidade a Fiana = consiste no facto de uma terceiro
assegurar com o seu patrimnio o cumprimento de obrigao alheia, ficando
pessoalmente obrigado perante o respectivo credor caso o devedor no cumpra a sua
obrigao.
^ Por fim, a fiana s se extingue com o cumprimento da obrigao pelo devedor.
As garantias reais caracterizam-se por recair sobre bens certos e determinados do
prprio devedor ou de terceiro reforo da garantia das obrigaes.
O credor adquire o direito de ser pago preferencialmente sobre qualquer outro
credor comum, pelo valor de tais bens ou rendimentos, desde que:
se trate de bens sujeitos a registo
a garantia tenha sido registada
no concorra com privilgios especiais
Diversas garantias reais:
Penhor = consiste na entrega ao credor, por parte do devedor ou terceiro, de um
objecto mvel para garantir o cumprimento da obrigao (art. 666 Cd. Civil).
Caso o devedor no cumpra a obrigao, o credor pode vender, judicial ou
extrajudicialmente, o(s) objectos(s) penhorado (s).
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Hipoteca = traduz-se no direito conferido a certos credores de serem pagos
preferencialmente a outros credores (que no gozem de privilgios especiais) pelo valor
de certos bens imveis do devedor, desde que os crditos tenham sido devidamente
registados (art. 686 Cd. Civil).
Pode incidir sobre: (art. 688 Cd. Civil)
prdios rsticos ou urbanos
direito de superfcie
bens mveis sujeitos a registo, equiparados a imveis (p. ex: carros, naves, barcos)
Esta garantia muito usada e assume grande importncia no mundo comrcio. Por
fim, extingue-se com o cumprimento da obrigao pelo devedor.
Direito de Reteno = considerado uma causa legitima do no cumprimento das
obrigaes (art.
os
754, 758 e 759 Cd. Civil).
S acontece caso as despesas feitas ou o prejuzo resultem do objecto a ser retido, e
nunca se pode reter uns objectos pelos outros.
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Tema 6: Conduta Ilcita e causas da
excluso da ilicitude
1. Noo de Ilicitude
a vontade formulada na aco ou omisso
Elementos do ilcito a aco, ou absteno do agente
o resultado lesivo do interesse juridicamente protegido
A responsabilidade traduz-se na situao, mais ou menos grave, em que se coloca o
infractor da norma com a consequente sujeio aplicao de sanes.
Desta forma, a ilicitude, qualidade do acto ilcito, consiste na violao de uma
norma e do dever jurdico que ela impe.
ilcito acto exterior ao Homem, que pode consistir numa aco ou omisso, que
resulta de uma formao de vontade do agente e que gera um resultado lesivo de um
interesse juridicamente protegido (bem jurdico).
1.1 Ilcito Civil e Ilcito Criminal
A distino entre estes dois tipos de ilcitos baseia-se na diferente natureza das suas
sanes.
Os actos ilcitos civis, porque violam Direito Privado, atingem simples interesses
particulares e do lugar a sanes civis. Nestas sanes o objectivo restituir os
interesses lesados da pessoa ofendida sanes privadas e disponveis, carcter
disponvel significa que o lesado pode livremente prescindir da sua aplicao.
A prtica destes actos desencadeia responsabilidade civil, qual est subjacente a
ideia da reparao patrimonial de um dano privado situao em que uma pessoa tem
de reparar os danos sofridos por outrem.
(p. ex: o no pagamento de uma dvida em devido tempo)
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Os actos ilcitos criminais ou penais, porque violam Direito Pblico, atingem
interesses gerais e valores bsicos da sociedade, dando origem a sanes criminais. O
intuito destas sanes reprovar os crimes, prevenir a sua futura repetio e readaptar
socialmente o criminoso sanes pblicas e indisponveis, natureza indisponvel
significa que no se pode impedir a sua aplicao.
Desencadeia responsabilidade penal ou criminal, aparecendo como uma defesa
contra os autores de factos que atingem a Ordem Social, visando satisfazer os interesses
da comunidade sujeio s sanes impostas ao autor de um facto considerado punvel
pela lei penal.
(p. ex: tentativa de crime, uso de arma de fogo sem licena)
Ilcito penal:
f a conduta do infractor
f a vontade com que praticou o ilcito
f o fim que o infractor teve em vista com a prtica do crime
f os meios usados para a prtica do crime
princpio da tipicidade todos os crimes esto tipificados na lei
^ Porm, apesar das diferenas entre estas duas formas de responsabilidade, elas
no se excluem e existe casos de factos ilcitos que renem simultaneamente o ilcito
criminal e o civil (p. ex: homicdio).
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1.2 Ilcito Disciplinar
H ilcito disciplinar quando um funcionrio ou agente integrado em certa
organizao pratica um acto voluntrio que viola um dever seu ou uma regra de
funcionamento da organizao (p. ex: falta de assiduidade, incompetncia).
Desencadeia responsabilidade disciplinar, dando origem a sanes disciplinares.
1.3 Ilcito de Mera Ordenao Social
No Direito das Contra-Ordenaes o contedo o ilcito de mera ordenao social,
e j no o ilcito criminal, que abrange as contra-ordenaes e que consiste no
desrespeito de regras que visam proteger valores de segunda relevncia e importncia.
Pontos fundamentais da criao e desenvolvimento deste ramo do Direito:
C pendor crescentemente intervencionista do Estado contemporneo e a
necessidade de regular estas novas actividades
C colmatar de uma lacuna na Ordem Jurdica
C diferente natureza dos bens jurdicos que tutelam
C inferior ressonncia tica das contra-ordenaes em relao aos crimes
(p. ex: venda de bens alimentares em condies higinicas inaceitveis, venda de produtos aps o
expirar do prazo de validade, venda sem referncia ao preo)
Duas grandes diferenas entre os ilcitos penais e as contra-ordenaes:
C no regime do ilcito de mera ordenao social podem ser punidos no s os
particulares, mas tambm as pessoas colectivas, ao contrrio dos ilcitos penais onde s
podem ser punidas as pessoas fsicas.
C os ilcitos penais s podem ser julgados e sancionados pelos tribunais, enquanto
nos ilcitos de mera ordenao social as coimas podem ser aplicadas tanto pelos
tribunais como pelas autoridades administrativas.
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- O Regime das Contra Ordenaes
Constitui uma contra-ordenao todo o facto ilcito e censurvel que preencha um
tipo legal no qual se comine uma coima.
Deste modo, a coima a sano tpica das contra-ordenaes.
reveste sempre a forma pecuniria, no convertida em pena
de priso (o valor varia conforme a infraco)
Estas coimas tanto podem ser aplicadas a pessoas singulares como colectivas.
1.4 Ilcito Intencional e Ilcito Meramente Culposo
Os factos ilcitos classificam-se em intencionais e meramente culposos.
Os primeiros so praticados com a inteno de prejudicar, causar dano (dolo),
enquanto nos segundos no existe essa inteno, mas apenas a imprudncia ou
negligncia do seu autor.
Aos intencionais chama-se delitos e aos culposos quase-delitos.
O infractor obrigado a indemnizar o lesado por danos e perdas, seja, qual dor a
caracterstica do seu facto ilcito. Contudo, caso o acto tenha sido praticado sem dolo a
indemnizao pode ser limitada e inferior, j no caso de ser praticado com dolo o
infractor tem de reparar todos os danos causados ao lesado.
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2. Responsabilidade Civil Contratual e Extracontratual
A responsabilidade civil contratual consiste na infraco de uma relao
obrigacional ou direito de crdito, que existia entre o lesante e o ofendido num
contrato.
A responsabilidade civil extracontratual resulta da infraco de um dever ou
vnculo jurdico geral, isto , um daqueles deveres gerais de absteno impostos a todas
as pessoas e que correspondem aos direitos absolutos.
2.1 Responsabilidade Civil Extracontratual
Podemos distinguir:
C responsabilidade por factos ilcitos
C responsabilidade objectivo ou pelo risco
C responsabilidade por factos lcitos danosos
O O Responsabilidade por Factos Ilcitos (baseada na culpa) Responsabilidade por Factos Ilcitos (baseada na culpa)
O dever de indemnizar pressupe: (art. 483 Cd. Civil)
- o facto tem de existir um facto voluntrio e no um mero facto natural produtor
de danos
- a ilicitude o facto do agente tem de ser ilcito
- a imputao do facto ao lesante a infraco tem de ser cometida com culpa
- o dano o facto ilcito tem de causar dano ou prejuzo a algum
- nexo de causalidade entre o facto e o dano ligao entre estes dois elementos,
de modo a concluir-se que o facto constitui a causa do dano
Formas de Ilicitude
Importa fazer referncia a duas formas de ilicitude: (art. 483 Cd. Civil)
E violao de um direito de outrem, o que implica muitas vezes indemnizar (p. ex:
usurpao do nome, furtar, difamar).
E violao da lei que protege interesses alheios (p. ex: violao do cdigo da estrada,
infraco da lei aduaneira).
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Abuso do Direito
Uma conduta geradora de responsabilidade civil extracontratual o abuso do
direito acontece quando um determinado direito exercido de modo a que ofenda o
sentimento de justia na comunidade social (art. 334 Cd. Civil).
O O Responsabilidade Objectiva ou Pelo Risco Responsabilidade Objectiva ou Pelo Risco
O desenvolvimento de certas actividades e profisses do Homem fizeram
multiplicar os riscos. Alm disso, muitas vezes os factores causadores de danos no so
imputveis a um s indivduo, mas sim a um conjunto de pessoas.
A responsabilidade objectiva ou pelo risco, independentemente da culpa, obriga
reparao, mesmo que no tenha existido qualquer dolo ou culpa por parte do agente.
Desta forma, nestes casos o dever de indemnizar no resulta forosamente de um
acto ilcito do responsvel, mas de uma conduta perigosa.
Casos especiais a que se aplica esta responsabilidade:
E danos causados por animais danos resultantes do perigo especial que envolve
a sua utilizao
E acidentes causados por veculos danos provenientes dos riscos prprios dos
veculos
E danos causados por instalaes elctricas ou a gs danos resultantes da prpria
instituio
Neste ponto importa distinguir caso fortuito de caso de fora maior:
O primeiro caso consiste em qualquer risco natural das coisas ou maquinismos
utilizados pelo agente (p. ex: rebentamento de um pneu, quebra de direco).
O segundo deve-se a uma fora da natureza estranha a essas coisas ou
maquinismos (p. ex: fasca que provoca um incndio, ciclone que arremessa um carro contra uma
pessoa).
Enfim, podemos concluir que s no caso do acidente resultar de causa de fora
maior estranha ao funcionamento do veculo que se afasta a responsabilidade e a
consequente obrigao de indemnizar o lesado.
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O O Responsabilidade por Factos Lcitos Responsabilidade por Factos Lcitos
Resulta da prtica de um acto lcito, mas que obriga o seu autor a reparar o
prejuzo que porventura tenha causado a terceiros.
Assim, impe-se nuns casos e admite-se noutros a fixao de uma indemnizao ao
lesado. Contudo, no existe nenhuma legislao especfica acerca deste tipo de
responsabilidade.
E art. 1332 Cd. Civil captura enxame de abelhas
E art. 1367 Cd. Civil apanha de frutas
E expropriao por utilidade pblica
Deste modo, o infractor fica obrigado a indemnizar o lesado, apesar do facto
praticado ser totalmente lcito.
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3. Causas da Excluso da Ilicitude
As causas da excluso da ilicitude no so mais do que circunstncias que retiram ao
facto que ocasionou determinado dano a sua ilicitude e excluem a responsabilidade civil
justificam actos ilcitos pelo agente em defesa de direitos prprios sempre que no
seja possvel recorrer em tempo til aos meios coercivos normais.
* aco directa = situao em que se considera justificado o recurso fora com o
fim de preservar ou realizar o prprio direito, quando no seja possvel recorrer em
tempo til aos meios coercivos normais e desde que o agente use da fora apenas na
medida necessria para evitar o prejuzo (art. 336 Cd. Civil).
Exemplo: Um filho menor est confiado guarda do pai; a me tenta apoderar-se do filho lcito
que o pai impea pela fora a me de levar o filho, desde que no exceda os limites do necessrio.
* legtima defesa = situao em que se considera justificado o acto destinado a
afastar qualquer agresso, desde que na agresso e na defesa se verifiquem os requisitos
que a lei enumera: (art. 337 Cd. Civil)
agresso actual e lcita
defesa necessria e proporcional
Exemplo: Paulo prepara-se para deitar fogo a uma seara de Joo. Carlos, ao passar no local,
apercebe-se e agride Paulo. Assim, a atitude lcita, pois defendeu o patrimnio de Joo e no usou de
meios mais do que os necessrios para isso.
* estado de necessidade = situao de constrangimento em que fica quem sacrifica
coisa alheia com o fim de afastar um perigo actual de um prejuzo manifestamente
superior.
Em estado de necessidade actua-se por iniciativa prpria e como meio de defesa
para afastar o perigo, mas nunca uma agresso.
Exemplos: Para apagar um incndio em certa propriedade causam-se danos na propriedade contgua.
Assim, o lesante obrigado a indemnizar.
Para conduzir algum a um hospital lcito utilizar um automvel alheio. Porm, se
causar prejuzos obrigado a reparar.
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* consentimento do lesado = consiste no consentimento do titular do direito
prtica de determinado acto que, sem esse consentimento, constituiria uma violao de
um direito ou norma jurdica.
Exemplos: Caso Augusto entre em casa de Joo para ler o correio ou apanhar fruta, mas com
autorizao do dono.
Numa operao o mdico descobre que o paciente tem um rgo, que no estava a
operar, danificado: presume-se que o paciente tambm autorizou a operar tudo o que estiver mal.
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4. Incumprimento no culposo das Obrigaes
- fonte de obrigao o facto jurdico de onde nasce o vnculo obrigacional (as
principais so os contratos e a responsabilidade civil)
Art. 397 Cd. Civil = Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma
pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao
Desta forma, o cumprimento da obrigao representa o aspecto culminante da vida
da relao obrigacional, ou seja, aps o seu cumprimento, o devedor fica livre do
vnculo que o prendia.
Para alm disso, d-se o no cumprimento da obrigao quando a respectiva
prestao debitria deixa de ser efectuada nos termos adequados.
Causas do no cumprimento das obrigaes:
culpa do devedor culpa do credor causa no imputvel a nenhum deles
Porm, para o nosso estudo s interessa a terceira causa situaes decorrentes de
caso fortuito ou de fora maior.
Caso Fortuito Caso Fortuito
ocorre por desenvolvimento de foras naturais a que estranha a aco do
Homem.
Assim, o conceito assenta na ideia da imprevisibilidade: o facto no se pode prever,
mas seria evitvel se tal tivesse acontecido (p. ex: incndios, inundaes).
Caso de Fora Maior Caso de Fora Maior
todo o acontecimento natural ou aco humana que, embora previsvel ou at
prevenido, no se pde evitar, nem em si mesmo nem as suas consequncias danosas.
Sobressai a ideia de inevitabilidade (p. ex: guerra, roubo, priso, ordem da autoridade).
Deste modo, os efeitos jurdicos decorrentes da falta de cumprimento no imputvel
ao devedor so os mesmos: extino da obrigao.
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5. Ineficcia dos Actos em Contraveno da Norma
Quando o negcio jurdico desconforme da lei, esta considera-o inadequado para
produzir os efeitos que as partes tinham em vista.
Trs tipos de ineficcia em sentido amplo/lato:
= a inexistncia jurdica
= a invalidade
= a ineficcia em sentido restrito
A Inexistncia Jurdica A Inexistncia Jurdica
corresponde aos casos mais graves de violao da regra jurdica, em que o direito
no atribui quaisquer efeitos ao negcio celebrado entre as partes e nem sequer
reconhece a sua existncia (p. ex: o casamento que no esteja de acordo com o art. 1628 Cd.
Civil).
A Invalidade A Invalidade
diz-se invlido quando no produz os efeitos jurdicos desejados pelas partes.
Pode revestir duas modalidades:
C nulidade
C anulabilidade
C A nulidade verifica-se quando o negcio jurdico no produz os efeitos jurdicos
desejveis por ambas as partes.
vcios de forma, declarao negocial que carece de forma legalmente prescrita
vcios de objecto, o objecto seja fsica ou legalmente impossvel, contrrio lei
ou indeterminvel (p. ex: contrabando)
falta de vontade, caso o declarante no tenha conscincia do que fez ou f-lo sob
coaco fsica
contrariedade lei, negcios celebrados contra disposio legal de carcter
imperativo
^ A nulidade tem por objectivo proteger um interesse pblico.
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A anulabilidade o negcio, no obstante estar ferido de um vcio, tratado como
vlido. Deste modo, ambas as partes tm hiptese e o direito de anular o negcio,
podendo destruir retroactivamente os efeitos jurdicos j produzidos.
A anulabilidade resulta dos seguintes factores:
incapacidade do agente (p. ex: actos dos menores)
vcios de vontade (p. ex: o erro, a incapacidade acidental, etc)
^ A anulabilidade s pode ser pedida no prazo de um ano subsequente cessao
do vcio que lhe serve de fundamento.
Ineficcia em Sentido Restrito Ineficcia em Sentido Restrito
as situaes em que a lei no considera invlido o acto que no observe os
requisitos exigidos, mas impede que ele venha a produzir todas ou parte das
consequncias jurdicas que visava produzir (p. ex: casamento do menor sem autorizao dos
pais).
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