CONSTITUIO OU BARBRIE?

A LEI COMO POSSIBILIDADE EMANCIPATRIA A PARTIR DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Lenio Luiz Streck Procurador de Justia-RS Ps-Doutor em Direito Constitucional e Hermenutica Coordenador Adjunto e Professor do PPGD da Unisinos Conselheiro do Instituto de Hermenutica Jurdica

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A necessria crtica razo cnica brasileira a barbrie No momento em que o mundo varrido por uma fustigante onda

neoliberal, inexorvel que a questo da funo do Estado e do Direito seja (re)discutida, assim como as condies de possibilidade da realizao da democracia e dos direitos fundamentais em pases recentemente sados de regimes autoritrios, carentes, ainda de uma segunda transio. O (dominante) discurso neoliberal atravessado/impulsionado pelo fenmeno da democracia delegativa1 adjudica sentidos em nosso cotidiano, tentando convencer-nos de que a modernidade acabou. Pois justamente neste contexto que estas reflexes se inserem, buscando a construo de um discurso e a justificao do poder oficial por meio do discurso jurdico em face da problemtica relao Direito-Estado-Sociedade. Para as elites brasileiras, a modernidade acabou. Tudo isto parece estranho e ao mesmo tempo paradoxal. A modernidade nos legou o Estado, o Direito e as Instituies. Rompendo com o medievo, o Estado Moderno surge como um avano. Em um primeiro momento, como absolutista e depois como liberal, mais tarde o Estado transforma-se, surgindo o Estado Contemporneo sob as suas mais variadas faces. Essa transformao decorre justamente do acirramento das contradies sociais proporcionadas pelo liberalismo. Ou seja, o Estado intervencionista resultante da prpria crise do Estado Liberal de cunho absentista.

Segundo ODonnel, a transio de regimes autoritrios para governos eleitos democraticamente no encerra a tarefa de construo democrtica: necessria uma segunda transio, at o estabelecimento de um regime democrtico. A escassez de instituies democrticas e o estilo de governo dos presidentes eleitos em vrios pases que saram recentemente de regimes autoritrios particularmente da Amrica Latina caracterizam uma situao em que, mesmo no havendo ameaas iminentes de regresso ao autoritarismo, difcil avanar para a consolidao institucional da democracia. O estudo desses casos sugere a existncia de um tipo peculiar de democracia em que a DELEGAO prevalece sobre a REPRESENTAO, denominada pelo autor de DEMOCRACIA DELEGATIVA, fortemente individualista, com um corte mais hobbesiano do que lockiano. Consultar ODonell, Guillermo. Democracia delegativa? In: Novos Rumos CEPRAP, n. 31, out/91, p. 25 e segs.

Nessa linha, vem bem a propsito o dizer de Boaventura de Souza Santos, para quem esse Estado, tambm chamado de Estado Providncia ou Social, foi a instituio poltica inventada nas sociedades capitalistas para compatibilizar as promessas da modernidade com o desenvolvimento capitalista. Este tipo de Estado, segundo os defensores do neoliberalismo, foi algo que passou, desapareceu, e o Estado simplesmente tem, agora, de se enxugar cada vez mais. Para os neoliberais, complementa Souza Santos, ele (o Estado) , agora, uma instituio anacrnica, porque uma entidade nacional, e tudo o mais est globalizado. A globalizao neoliberal-ps-moderna coloca-se justamente como o contraposto das polticas do welfare state. Como bem assevera Fbio Wanderlei dos Reis, a lgica geral da competio globalizante inequivocamente concentradora. Da no apenas fuses, mas, sobretudo, a excluso de grandes massas de trabalhadores da possibilidade de insero apta no mundo econmico, o desemprego e a precarizao do trabalho, a desigualdade social crescente mesmo nos pases em que o desemprego comparativamente reduzido, e os indicadores exibem sade e pujana econmica em suma, aquilo que alguns tem chamado de brasilianizao do capitalismo avanado. No caso brasileiro, acresce o fato de que nos inserimos mais precariamente no jogo, no s porque j somos o Brasil da pesada herana escravista e do fosso social, mas tambm porque nossas fragilidades nos tornam vtimas preferenciais, sempre prontas a surgir como bola da vez nas perversidades da dinmica transnacional2. O neoliberalismo e a globalizao aparecem como nova face/roupagem do capitalismo internacional. Por isso, Edmundo Arruda Lima Jr.3 chama a ateno para uma espcie de frenesi terico que toma conta das discusses: h um discurso apocalptico antimoderno, onde a globalizao neoliberal vista como sinnimo de modernizao. Na verdade, diz Arruda, o que nos vendido como prova de modernidade d os claros sinais de uma barbrie, a barbrie neoliberal que, a ttulo de guardar identidade com a filosofia ps-moderna, traz como resultado sinais de retorno pr-modernidade. Nessa mesma linha AndrNol Roth adverte para o perigo de estarmos indo rumo a uma nova forma de

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Cfe. Folha de So Paulo, 28 maro 1998, pp. 1-3. Cfe. Arruda Jr., Edmundo Lima. Neoliberalismo e Direito. Paradigmas na crise global e o Neoliberalismo. In: Direito e sculo XXI: ordem e conflito na onda neoliberal ps-moderna. Rio de Janeiro: Luam. Caps. II e III.

regulao neofeudal, porque as principais especificidades que separaram o Estado Moderno do medievo esto sendo diludas no plano da globalizao. Evidentemente, a minimizao do Estado em pases que passaram pela etapa do Estado Providncia ou welfare state tem conseqncias absolutamente diversas da minimizao do Estado em pases como o Brasil, onde no houve Estado Social. O Estado interventor-desenvolvimentista-promovedor, que deveria fazer esta funo social, foi, especialmente no Brasil, prdigo (somente) para as elites, enfim, para as camadas mdio-superiores da sociedade, que se apropriaram/aproveitaram de tudo desse Estado, privatizando-o, dividindo/loteando com o capital internacional os monoplios e os oligoplios da economia e, entre outras coisas, construindo empreendimentos imobilirios com o dinheiro do FTGS dos trabalhadores, fundo esse, que, em 1966, custou a estabilidade no emprego para milhes de trabalhadores brasileiros. No Brasil, a modernidade tardia e arcaica. O que houve (h) um simulacro de modernidade. Alis, como bem disse Eric Hobsbawn, o Brasil um monumento negligncia social, ficando atrs do Sri Lanka em vrios indicadores sociais, como mortalidade infantil e alfabetizao. E por que isso? Pela simples razo de que, no Sri Lanka, o Estado empenhou-se na reduo das desigualdades4. Ou seja, no Brasil as promessas da modernidade no se realizaram. Em face disso, como contraponto, visando dar um saldo em direo modernizao, o establishment apresenta, por paradoxal que possa parecer, a soluo do retorno ao Estado (neo)liberal. Da que a ps-modernidade vista como a viso neoliberal. S que existe um dficit social, e por isso precisamos defender nossas Instituies (conquistas da modernidade) contra esse neoliberalismo ps-moderno. Da vir a propsito o dizer de Boaventura Santos, para quem o Estado no pode pretender ser fraco: Precisamos de um Estado cada vez mais forte para garantir os direitos num contexto hostil de globalizao neoliberal. E acrescenta: Fica evidente que o conceito de um Estado franco um conceito fraco. evidente que, em pases como o Brasil, em que o Estado Social no existiu, o agente principal de toda poltica social deve ser o Estado. As polticas neoliberais, que tem minimizado o Estado, no apontam e no apontaro para a realizao de tarefas antitticas a sua natureza! este, pois, um de nossos

dilemas: quanto mais necessitamos de polticas pblicas, em face do profundo processo de excluso social, mais o Estado se encolhe... Da a pergunta: como pode o Estado, nesse contexto, atuar, intervir, para (comear a) resgatar essa imensa dvida social? O quadro desanimador. Criamos uma apartheid social no pas. Pesquisa recente mostra que os excludos so 59% da populao. E assim por diante... Da a existncia no Brasil de duas espcies de pessoas: o sobreintegrado ou sobrecidado, que dispe do sistema, mas a ele no se subordina, e o subintegrado ou subcidado, que depende do sistema, mas a ele no tem acesso5. A absoluta maioria da sociedade passa a acreditar que existe uma ordem de verdade, na qual cada um tem o seu lugar (de)marcado. Esse cada-umtem-o-seu-lugar engendrado a partir de um processo de violncia simblica, reforado pelos meios de comunicao de massa. Por isso, por exemplo, possvel e observe-se a relevncia dessa questo no plano simblico que o pas mantenha impunemente um apartheid na diviso entre elevadores sociais e de servio, o que legitima o preconceito social6. Tudo isso se encaixa, pois, em uma espcie de razo cnica brasileira. Invertendo a famosa frase de Marx dita no Capital: Sie wissen das nicht, aber sie tun es, que significa disso eles no sabem, mas o fazem, Peter Sloterdijk7 nos ajuda a explicar a frmula dessa razo cnica traduzida no comportamento de nossas classes dirigentes: eles sabem muito o que esto fazendo, mas fazem assim mesmo. Ou seja, nossas classes dirigentes e o establishment jurdico sabem o que est ocorrendo, mas continuam a fazer as mesmas coisas que historicamente vm fazendo. Vem bem a propsito disso o dizer de Jurandir Freire Costa, para quem hoje aposentamos os Rosseau. Em vez de utopias, (existem os ) manuais de auto-ajuda, psicofrmacos, cocana e teraputicas diversas para os que tm dinheiro; banditismo, vagabundagem, mendicncia ou religiosismo fantico para os que apenas sobrevivem.

Consultar Hobsbawn, Eric. A era dos extremos. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. Ver, nesse sentido, Neves, Marcelo. Teoria do Direito na Modernidade Tardia. In: Arguello Ktie (Org.). Direito e democracia. Florianplis: Letras Contemporneas, 1996. p.110. 6 Nesse sentido, ver Streck, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica E(m) Crise. 4a. Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. 7 Sloterdijk, Peter. Kritik der zynischen Vernunft. Frankfurt, 1983. Tambm, Zizek, Slavoj. Como Marx inventou o sintoma? In: Uma mapa da Ideologia. Rio de Janeiro: Contraponto, pp. 312 e 313.
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2.

O (novo) papel do Direito no Estado Democrtico de Direito a Constituio como constituir e a resistncia constitucional como compromisso tico do jurista Releva notar que tudo isso acontece na contramo do Direito

estabelecido. Sim, porque o ordenamento constitucional brasileiro aponta para um Estado forte, intervencionista e promovedor, na esteira daquilo que, contemporaneamente, se entende como Estado Democrtico de Direito. Ou seja, o Direito, no Estado Democrtico de Direito, recupera a sua especificidade, devendo ser, hoje, um campo necessrio de luta para implantao das promessas modernas. uma proposta de emancipao. A toda evidncia, no se est, com isso, abrindo mo das lutas polticas,8 atravs do Executivo, do Legislativo e dos movimentos sociais. importante observar, nesse contexto, que, em nosso pas, h at mesmo uma crise de legalidade, uma vez que nem sequer esta cumprida, bastando, para tanto, ver a inefetividade dos dispositivos da Constituio. Com efeito, passados doze anos desde a promulgao da Constituio, parcela expressiva das regras e princpios nela previstos continuam ineficazes. Essa inefetividade pe em xeque, j de incio, o prprio art. 1 da Constituio, que prev a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos da Repblica brasileira, que, segundo o mesmo dispositivo, constitui-se em um Estado Democrtico de Direito. Da a necessria pergunta: qual o papel (e a responsabilidade) do jurista nesse complexo jogo de foras, no interior do qual Konder Comparato9 denuncia a "morte espiritual da Constituio"? Quais as condies de acesso justia do cidado, visando o cumprimento (judicial) dos direitos previstos na Constituio?

8 Nessa linha, relevante trazer colao o dizer de Tarso Genro, que, fazendo uma crtica ao parlamento, que parece ter sido terceirizado e aos tribunais superiores que aceitam o estupro de um governo que s governa pela exceo, prope um novo contrato social: No (precisamos) de um novo pacto social, que sempre foi um embuste das elites em horas de aperto poltico, mas de contrato que d base formao de uma nova maioria, na sociedade e no parlamento, para colocar o Estado a servio da construo da nao. Um contrato social que viabilize a insero soberana, interdependente e cooperativa do pas na ordem globalizada e que oriente uma sociedade integrada nacionalmente por um mercado interno de massas. Esse novo contrato social dever ter como participantes os que querem estabilizar econmica e politicamente o pas e subordinar o Estado sociedade, retirando-o do domnio do capital financeiro e dos seus burocratas, a servio apenas dos prprios interesses. In: Por um novo contrato social. Folha de So Paulo, Tendncia e Debates, opinio 1, 02/08/98. 9 O jurista Fbio Konder Comparato publicou veemente artigo no jornal Folha de So Paulo (10/05/98, p. 1-3), fazendo crticas s reformas constitucionais. Na abertura do testo, Comparato diz; "No sejamos ridculos. A Constituio de 1988 no est mais em vigor. (...) A Constituio hoje o que a Presidncia (da Repblica) quer que ela seja, sabendo-se que todas as vontades do Planalto so confirmadas pelo Judicirio".

 por mais evidente que a Constituio de 1988 uma Constituio classificvel como social, incluindo-se no moderno Constitucionalismo, lado a lado com as Constituies europias do ps-guerra. Mais do que isso, uma Constituio dirigente, contendo no seu iderio a expectativa de realizao dos direitos humanos e sociais at hoje (s)negados Sociedade brasileira. Mas no basta a vigncia do texto; o que preciso efetiv-lo. Um olhar retrospectivo j se torna suficiente para diagnosticar a necessidade urgente de uma mudana na postura dos juristas/operadores do Direito. Dito de outro modo, h que se redimensionar o papel do jurista e do Poder Judicirio nesse complexo jogo de foras (sociais e polticas), na exata medida em que se coloca o seguinte paradoxo: uma Constituio rica em direitos (individuais, coletivos e sociais) e uma prtica jurdico-judiciria que, reiteradamente, (s)nega a aplicao de tais direitos. Em nosso pas, no h dvida de que, sob a tica do Estado Democrtico de Direito em que o Direito deve ser visto como instrumento de transformao social -, ocorre uma desfuncionalidade do Direito e das Instituies encarregadas de aplicar a lei. O Direito brasileiro e a dogmtica jurdica10 que o instrumentaliza est assentado em um paradigma liberalindividualista que sustenta essa desfuncionalidade, que, paradoxalmente, vem a ser a sua prpria funcionalidade! Ou seja, no houve ainda, no plano hermenutico, a devida filtragem em face da emergncia de um novo modelo de Direito representado pelo Estado Democrtico de Direito desse (velho/defasado) Direito, produto de um modelo (neo)liberal-individualistanormativista de direito. Ou seja, no plano das prticas do Direito, continuamos a olhar o novo (Estado Democrtico de Direito, constituio dirigente, direitos sociais, etc) com os olhos do velho (modelo de direito liberal-individualista-normativista). Dizendo de outro modo, no Brasil predomina ainda o modelo de direito institudo/forjado para resolver disputas interindividuais, ou, como se pode perceber nos manuais de Direito, disputas entre Caio e Tcio (sic)
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ou onde Caio o agente/autor e

As crticas deste texto so dirigidas, evidncia, dogmtica jurdica no-garantista, que no questiona as vicissitudes do sistema jurdico, reproduzindo esta injusta e desigual ordem social. Ou seja, as crticas aqui feitas ressalvam e reconhecem os importantes contributos crticos - e no so poucos - construdos/elaborados ao longo de dcadas em nosso pas. 11 Uma necessria observao: os personagens Caio, Tcio Mvio so aqui utilizados como uma crtica aos manuais do direito, os quais, embora sejam dirigidos ou deveriam ser a um sistema jurdico (brasileiro) no interior do qual proliferam Joo, Pedros, Antonio, Jos, Marias, Terezas, teimam (os manuais) em continuar

Tcio (ou Mvio) o ru/vtima. Assim, se Caio invadir (ocupar) a propriedade de Tcio, ou Caio furtar um botijo de gs ou uma galinha, muito fcil para o operador do Direito resolver o problema. No primeiro caso, a resposta singela: esbulho, passvel de imediata reintegrao de posse, mecanismo jurdico de pronta e eficaz atuao, absolutamente eficiente para a proteo dos direitos reais. No segundo caso, a resposta igualmente singela: furto. Nos casos apontados, o campo jurdico coloca a disposio do operador do Direito um prt--porter significativo contendo uma resposta pronta e rpida. Entretanto, quando Caio e milhares de pessoas sem teto ou sem terra ocupam a propriedade de Tcio, ou quando Caio participa de uma quebradeira (golpe) do sistema bancrio, causando desfalque de milhes de dlares (Banco Nacional, Coroa-Bratel, Econmico, etc, sem falar nas grandes sonegaes...), os juristas somente conseguem pensar o problema a partir dos pr-juzos advindos do modelo-liberal-individualista-normativista. Como respondem os juristas (e os tribunais) a esses problemas, produtos de uma sociedade complexa, em que os conflitos no so mais simples problemas entre Caio e Tcio, mas sim entre Caio et caeterva? Na primeira hiptese, se a justia tratar da invaso/ocupao do mesmo modo que trata os conflitos de vizinhana (esbulho possessrio), as conseqncias sero gravssimas (e de todos conhecidas...) Na segunda hiptese (crimes do colarinho branco), os resultados so assustadores. Conseguimos ndices altssimos de condenaes dos delitos ps-de-chinelo... mas quando o sistema se depara com os delitos que lesam o conjunto da sociedade (crimes de ndole transindividual), os resultados so aterradores (de 692 casos de crimes contra o sistema financeiro nacional investigados pelo Banco Central entre os anos de 1986 e 1996, somente cinco resultaram em condenao final, sendo que nenhum acusado ficou um minuto na priso!). Parece que no Brasil se encaixa muito bem a frase dita por um campons salvadorenho a seu advogado e magnificamente trabalhada por Jesus A. De La Torre Rangel: La ley es como la serpiente; solo pica a los descalzos! No surpreende, pois, que importantes institutos jurdicos previstos na nova Constituio continuem ineficazes (desde o mandado de injuno at a

utilizando personagens idealistas/idealizados, desconectados da sociedade. At mesmo nos proves do MEC os personagens Caio e Ticio (re)apareceram...

funo social da propriedade, passando pelos juros bancrios, o valor do salrio mnimo, etc). O problema eficacial das normas passa, fundamentalmente, por um redimensionamento do papel dos operadores do Direito, do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico. Para tanto, deve ficar claro que a funo do Direito no modelo institudo pelo Estado Democrtico de Direito no mais aquela do Estado Liberal-Absentista. O Estado Democrtico de Direito representa um plus normativo em relao ao Estado Social. Dito de outro modo, o Estado Democrtico de Direito pe disposio dos juristas os mecanismos para a implantao das polticas do welfare state, compatveis com o atendimento ao princpio da dignidade da pessoa humana. Considerando que a Constituio no somente o documento para organizar o Estado, mas, sim, a prpria explicitao do contrato social (a Constituio, portanto, constitui) e o espao de mediao tico poltica da sociedade (regulao social), ou, como diz Bonavides, a expresso do consenso social sobre os valores bsicos, tornando-se o alfa e mega da ordem jurdica, fazendo de seus princpios, estampados naqueles valores, o critrio mediante o qual se mensuram todos os contedos normativos do sistema, necessrio ter claro que o cumprimento do texto constitucional condio de possibilidade para a implantao das promessas da modernidade, em um pas em que a modernidade (ainda) tardia e arcaica. Assim, para que se cumpra a Constituio e se viabilize a dignidade da pessoa humana e s para isto tem sentido um Estado organizado e uma Constituio , necessitamos, primeiro, superar esse paradigma normativista, prprio de um modelo de Direito liberal-individualista, hegemnico no plano das prticas judicirias, onde os prprios mecanismos para viabilizar os direitos sociais e fundamentais, passados doze anos da promulgao da Constituio, tm permanecido ineficazes. Como topos hermenutico12, o texto constitucional deve ser visto em sua substancialidade, com toda a principiologia que assegura o Estado Social e o plus normativo que o Estado Democrtico de Direito que aparece j no art. 1 do
12 Desnecessrio, neste ponto, dizer (e alertar) que a Constituio no aqui entendida como topos conformador de uma atividade subsuntiva, onde o seu texto seria a ltima ratio do sistema, atuando como umrepertrio-de-conceitos-abstratos espcies de significantes primordiais-fundantes espera de uma acoplagem proveniente da infra-constitucionalidade... Ora, pensar assim seria resvalar em direo metafsica, ocultando a diferena ontolgica. Dizendo de um modo mais simples: preciso ter claro que o

seu texto.

Nesse sentido, as lies de Paulo Bonavides, para quem princpios

valem, regras vigem, e Celso Antonio Bandeira Melo, que sustenta ser mais grave violar um princpio do que uma norma. Refora, ainda, a lio de Souto Maior Borges, para quem a violao de um princpio constitucional importa em ruptura da prpria Constituio, representando por isso mesmo uma inconstitucionalidade de conseqncias muito mais graves do que a violao de uma simples norma, mesmo constitucional. De forma crtica, preciso entender que - sustentando esse modelo liberal-individualista de Direito - existe um campo jurdico, institudo ao mesmo tempo que instituinte, no interior do qual trabalha-se ainda com a perspectiva de que, embora o Estado tenha mudado de feio, o Direito perfaz um caminho a latere,13 revelia das transformaes advindas de um Estado intervencionista, promovedor, previsto, em sua plenitude, no corpo da Constituio. preciso, pois, dizer o bvio, ou seja, que precisamos constitucionalizar o direito infraconstitucional e as aes do Estado. No a Constituio que deve adaptar-se ao Governo, mas, sim, o Governo que adaptar suas prticas Constituio. A materialidade da Constituio implica em entender que h um ncleo poltico no contedo do pacto constituinte. Com isso, deve ser colocado em xeque at mesmo o processo de privatizaes efetuado pelo governo, que caminha na contramo do que estabelecido nos objetivos da Constituio: construir uma sociedade com justia social. Como bem lembra Comparato14, "no regime democrtico, o atributo maior da soberania popular consiste em constitucionalizar a nao". Afinal, no parece bvio que a Constituio uma norma superior s demais e que ela a Constituio o fundamento de validade das normas infraconstitucionais? No parece redundante dizer que uma norma infraconstitucional somente tem validade jurdica se estiver em conformidade com outra norma, superior a ela, que a Constituio da Repblica? Entretanto, no isto que est ocorrendo, isto , nem os princpios
sentido do ser de um ente no pode ser constitutivo do ser de outros entes. Para uma anlise mais aprofundada, ver Streck, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica, op.cit, em especial o posfcio. 13 O Juiz de Direito Dyrceu Cintra fere bem a questo, dizendo: "H o fator cultural. A tradio discursiva dos bacharis, sua linguagem arrevesada e a falta de objetividade dificultam o trabalho de todos. Gasta-se muito tempo com questes perifricas formais. Juzes e operadores do Direito no tm formao voltada para aplicar o saber jurdico de modo a atender demanda da sociedade contempornea. A magistratura guarda ranos do positivismo normativista, que mantm distante a preocupao com a Justia real e cultiva demasiada reverncia s cpulas dos tribunais, dando pouco espao criatividade. O processo tradicional despolitiza o conflito, que muitas vezes afastado sem ser resolvido". In: Por uma reforma radical e abrangente. Folha de So Paulo, Tendncias e Debates, 25/05/99, p. 1-3. (grifei)

constitucionais so aplicados e nem as normas infraconstitucionais passa(ra)m pelo necessrio processo de filtragem constitucional. Ou seja, necessrio pregar o bvio. Afinal, como dizia Darci Ribeiro, em seu Tratado de Obviedades, Deus muito treteiro. Faz as coisas de forma to recndita e disfarada que precisamos ir tirando os vus, a fim de revelar a obviedade do bvio! Essa tarefa, entretanto, no se faz sem ranhuras. No se deve olvidar que o direito constitucional tem sido relegado a um plano secundrio em nosso pas. Isto ocorre porque a nossa cultura jurdica positivista, permeada e calcada no paradigma liberal-individualista-normativista, concebe a Constituio apenas como um marco, entendendo que a dimenso dos direitos fundamentais se resume a um leque de direitos subjetivos de liberdades voltados para a defesa contra a (indevida) ingerncia do Estado (G. Cittadino). Enfim, trabalha-se ainda com a concepo de que o Direito ordenador, o que, evidncia, caminha na direo oposta de um direito promovedor-transformador do Estado Social e Democrtico de Direito. Enfim, para vivificar o texto constitucional, necessitamos superar o paradigma liberal-individualista de Direito. Para tanto, torna-se indispensvel uma nova postura hermenutica, que envolve um "dar-se conta" do (novo) papel do Direito no Estado Democrtico de Direito. O processo hermenutico deve ser um devir constante. Interpretar dar sentido a cada momento. No processo interpretativo o jurista produz sentido e no reproduz um sentido primordial/fundante da norma. Por isto a necessria resistncia constitucional que se impe. O Constitucionalismo no morreu. Afinal, para que serve o Direito? Somos juristas para que? Proponho, assim, o que Garcia Herrera magnificamente conceitua como resistncia constitucional, entendida como o processo de identificao e deteco do conflito entre princpios constitucionais e a inspirao neoliberal que promove a implantao de novos valores que entram em contradio com aqueles: solidariedade frente ao individualismo, programao frente competitividade, igualdade substancial frente ao mercado, direo pblica frente a procedimentos pluralistas. O novo modelo constitucional supera o esquema da igualdade formal rumo igualdade material, o que
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Cfe. Comparato, Fabio Konder. Vozes, 1999. p. 16.

Rquiem para uma Constituio. In: O desmonte da nao. Petrpolis:

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significa assumir uma posio de defesa e suporte da Constituio como fundamento do ordenamento jurdico e expresso de uma ordem de convivncia assentada em contedos materiais de vida e em um projeto de superao da realidade alcanvel com a integrao das novas necessidades e a resoluo dos conflitos alinhados com os princpios e critrios de compensao constitucionais15. Numa palavra, a partir da superao da crise paradigmtica do Direito (crise de modelos de Direito e de Estado) que poderemos dar um sentido eficacial Constituio, inserida no novo modelo de cunho transformador que o Estado Democrtico de Direito, rumo emancipao social. Ao lado disto, imprescindvel uma nova hermenutica jurdica, que possibilite ao operador do Direito a compreenso da problemtica jurdico-social, inserida no contexto de uma sociedade excludente como a brasileira, onde a dignidade da pessoa humana tem sido solapada deste o seu des-cobrimento. preciso, pois, dizer o bvio. Comunicar esse bvio de que a Constituio constitui! O bvio est no anonimato. Deve ser descortinado. Como dizia Darci Ribeiro, em seu Tratado de Obviedades, Deus to treteiro, faz as coisas to recndidas e sofisticadas, que ainda precisamos dessa classe de gente, os cientistas, para desvelar as obviedades do bvio!

Consultar Garcia Herrera, Miguel Angel. Poder Judicial y Estado Social: Legalidad y Resistencia Constitucional. In: Corrupcion y Estado de Derecho El papel de la jurisdiccion. Perfecto Andrs Ibes (Editor). Madrid: Trotta, 1996. p. 83.

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