EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA __ VARA DE EXECUO PENAL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA REGIO METROPOLITANA DE CURITIBA - PARAN

LUIZ MORAES, j qualificado nos autos em epgrafe, por intermdio de seu procurador que ao final assina, vem perante Vossa Excelncia, no se conformando, data vnia, com a deciso de fls., opor com fulcro no artigo 197 da Lei de Execuo Penal: AGRAVO EM EXECUO Caso Vossa Excelncia entenda em manter a deciso, requer o

encaminhamento das razes anexas ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran, para apreciao e julgamento.

Nestes termos, Pede deferimento. Curitiba, ver qual o ultimo dia do prazo.

Albino Pereira OAB/PR 90.000

GREGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN Agravante: Luiz Moraes Autos de Origem n. Colenda Cmara Criminal RAZES DE AGRAVO EM EXECUO Eminentes Desembargadores,

LUIZ MORAES, j qualificado nos autos em epgrafe, por intermdio de seu procurador que ao final assina, vem por intermdio de seu advogado que ao final assina, apresentar suas RAZES DE AGRAVO EM EXECUO, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos. I SINTESE FTICA E PROCESSUAL O Agravante foi condenado pelo juzo da 30 Vara Criminal da comarca de Curitiba a 6 (seis) anos de priso em regime semi-aberto, pela prtica do crime de roubo qualificado pelo emprego de arma de fogo e concurso de pessoas. O fato ocorreu em 10/07/2006, onde o agravante foi preso e flagrante delito, permanecendo sob custdia durante todo o processo. A sentena condenatria transitou em julgado em 14/05/2007, em 15/05/2007 o agravante foi transferido para a colnia penal agrcola do Paran, e no incio de agosto, recebeu uma proposta para trabalhar na olaria de seu sogro. Na data de 24/08/2007, houve uma rebelio interna dentro do referido estabelecimento prisional, que rapidamente foi controlada, no resultando em danos materiais ou integridade fsica de ningum. Contudo, o agravante foi repreendido pelos agentes como aquele que teria organizado a

rebelio, embora em nada tenha contribudo para tal, vez que desde que chegou sempre ostentou bom comportamento. Ocorre que no dia 22/08/2007, havia sido realizado um pedido ao juzo da Execuo Penal objetivando que fosse concedido ao agravante a detrao da pena e a progresso para o regime aberto. Em 27/08/2007, os pedidos acabaram conclusos juntamente com a informao sobre a rebelio, razo pela qual, de pronto, o juiz assim decidiu:
Diante das informaes prestadas pela Colnia Penal Agrcola, decido: 1. Indeferir os pedidos apresentados pelo condenado LUIZ MORAES; 2. Remet-lo s condies do Regime Disciplinar Diferenciado, pelo prazo de 60 dias, nos termos do artigo 52 da Lei de Execuo Penal. Publique-se. Intime-se.

II DO DIREITO Agora falta as teses =p II. 1 PRELIMINAR A) Da Nulidade Absoluta Ausncia de Fundamentao O tipo penal do artigo 217-A do CP prev como pena mnima, 8 (oito) anos:
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.

Ocorre que a r. sentena fixou como pena do ru 11 (onze) anos, sem sequer, realizar a anlise do artigo 59 do CP. Prev o artigo 68 do CP, que para a fixao da pena, devem ser observadas circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do CP.

Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: Art. 68 - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do Art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.

Tal deciso caracteriza uma ofensa ao artigo 93, inciso IX, da CF, que prev a necessidade da fundamentao das decises sob pena de nulidade:
Art. 93. (...) IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao (...)

A fundamentao serve como ferramenta para viabilizar o controle das decises judiciais e assegurar o exerccio do direito de defesa, logo a ausncia de fundamentao caracteriza ofensa ao Artigo 93, IX, da Constituio Federal.

Neste sentido a jurisprudncia:

PENAL - PRESCRIO - INOCORRNCIA SENTENA - FALTA DE FUNDAMENTAO ALEGAES DA PARTE - NO APRECIAO ART. 93, IX, CF - VIOLAO - NULIDADE RECONHECIDA - PROVIMENTO DO RECURSO.1 - A pena de 5 anos e 4 meses enseja o prazo prescricional de 12 anos, ainda no transcorrido, seja entre a data dos fatos e a do recebimento da denncia, seja entre esta e a data da publicao da

sentena, assim como entre esta ltima at o presente, razo para o no reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva. 2 - A garantia da motivao das decises judiciais, enunciada no estatuto processual civil e penal, a partir da Constituio de 1988 foi elevada condio de preceito fundamental, inscrito no art. 93, IX, do texto constitucional. 3 - A falta de fundamentao da sentena implica em nulidade por ofensa ao princpio constitucional do contraditrio e da ampla defesa. 4 - A motivao da sentena exerce, por um lado, a funo de defesa do cidado contra o arbtrio do juiz, e, por outro, constitui garantia para o Estado, que tem por objetivo a correta distribuio da justia. 5 - Provimento do recurso. Retorno dos autos Vara de origem. (TRF - 3 Regio - 2 T.; ACr n 9.268-SP; Rela. Desa. Federal Sylvia Steiner; j. 15/2/2000; v.u.)

Motivar todas as decises significa fundament-las, explicar as razes de fato e de direito que implicam no convencimento do juiz, devendo esta fundamentao ser substancial e no meramente formal. A fundamentao deficiente, para todos os efeitos, equivale falta de fundamentao. No presente caso para a devida fundamentao da deciso havia a necessidade da analisar todas as circunstncias judiciais do artigo 59 do CP. Alm disso, o artigo 315 do Cdigo de Processo Penal tambm prev a necessidade de fundamentao das decises, nos seguintes termos:

Art. 315 - O despacho que decretar ou denegar a priso preventiva ser sempre fundamentado.

Portanto, a falta da formalidade exigida pelo artigo 68 do CP de se atender os critrios do artigo 59 do CP e a falta de fundamentao configuram a omisso formalidades resultando na nulidade absoluta da sentena.

Diante do exposto, com fundamento no artigo 93, inciso IX, da CF, REQUER-SE que seja declarada a nulidade absoluta da sentena.

II. 2 MRITO

Caso no acolhida a tese preliminar, no mrito, impe-se a absolvio do embargante, pelos motivos a seguir demonstrados.

A) Da absolvio do ru diante da insuficincia de provas

O ru foi denunciado pelo crime previsto no artigo 217-A do CP, interrogado, o ru negou as alegaes, alegando que tudo no passou de uma armao da me da vtima para lhe extorquir dinheiro. A testemunha da denncia, Joslene, afirmou que ex-esposa do ru, que na data do corrido no estava em casa e que no presenciou os fatos, sabendo do acontecimento apenas na delegacia; que acha que nunca fatos como os descritos na denncia teriam sido praticados pelo denunciado. Analu, tia da vtima, e tambm testemunha da denncia, afirmou em seu depoimento que no presenciou os fatos, que acha que a palavra da vtima contra a palavra do acusado, que o acusado era pessoa normal sem qualquer desvio de comportamento; que conhece a pessoa do acusado a aproximadamente 16 (dezesseis) anos. E Suelem, me da vtima, afirmou que no tem conhecimento de outra atitude similar a dos fatos narrados na denncia praticados pelo acusado; que a vtima costumava mentir sobre coisas da escola e que possua imaginao frtil. Prev o artigo 386 do CPP, que diante d ausncia de povas, o juiz absolver o ru: Art. 386 - O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea:

VII - no existir prova suficiente para a condenao Verifica-se dos depoimentos acima, que em nenhum momento restou comprovada a conduta do acusado, pelo contrrio, afirmaram que pois as tetemunhas afirmaram a prpria me da vtima, afirmou que que acha que nunca fatos como os descritos na denncia teriam sido praticados pelo denunciado e que o acusado era pessoa normal sem qualquer desvio de comportamento; que conhece a pessoa do acusado a aproximadamente 16 (dezesseis) anos. A prpria me da vtima afirmou que a vtima costuma mentir coisas da escola e possua imaginao frtil. Verifica-se ainda, que a vtima entrou em contradio em seus depoimentos, visto que na denncia, o relato que o ru passou a mo nas ndegas da vtima e exibiu-lhe seu rgo genital, mas, em juzo, a vtima afirmou que nunca viu o acusado sem roupas. Assim, resta clara a contradio entre os fatos narrados na denncia e o relato da vtima em juzo, razo pela qual o ru deve ser absolvido. Este tambm o entendimento da jurisprudncia:

APELAO CRIMINAL DESACATO ABSOLVIO NA COMARCA DE ORIGEM MANUTENO. - Em matria criminal, tudo dever ser preciso e certo, sem que ocorra possibilidade de desencontro na apreciao da prova. Desde que o elemento probante no se apresenta com o cunho de certeza, a absolvio do ru se impe. (...) (TJSP APELAO CRIMINAL N 1.0708.02.000956-7/001 COMARCA DE VRZEA DA PALMA RELATORA: BEATRIZ PINHEIRO CAIRES) APELAO CRIMINAL DELITO DE ROUBO ART. 157, 2, INCISO II, DO CDIGO PENAL RECURSO DA DEFESA PLEITO ABSOLUTRIO ALEGADA FRAGILIDADE PROBATRIA CONDENAO LASTREADA UNICAMENTE EM DEPOIMENTOS INCOERENTES DA VTIMA PRETENSO

RECURSAL VIVEL CADERNO PROCESSUAL CARENTE DE EVIDNCIAS QUE APONTAM PARA A PARTICIPAO DO AGENTE NO EVENTO CRIMINOSO CONDENAO AFASTADA ABSOLVIO QUE SE IMPE RESPEITO AO PRINCPIO DO IN DBIO PRO REO A palavra da vtima constitui, inegavelmente, um meio de prova, notadamente nos crimes praticados s ocultas, como o caso de roubo, sem significar, todavia, que deva ser sempre aceita como expresso da verdade. Uma coisa so os meios de prova, e outra, a valorao que delas vem a fazer o julgador para formao do seu convencimento. Assim, isolada nos autos, contraditria consigo mesma nas diferentes fases processuais, ou conflitante com a verso do acusado, sem que outras provas esclaream os fatos, a nica soluo possvel o proferimento do non liquet. Recurso Provido. (TJPR ACr 0250587-1 (213122) Maring 3 C.Crim. Rel Juza Snia Regina de Castro DJPR 10.09.2004)

Diante do exposto, requer a absolvio do ru, em razo a insuficincia de provas, com base no artigo 386, inciso VII do CPP.

B) Do Regime de Cumprimento da Pena

A sentena, proferida as fls. 86/97, condenou o ru, como incurso na sano do art. 217, A, a uma pena de 11 (onze) anos de recluso em regime integralmente fechado. Com a redao que lhe deu a Lei n. 12.015/09, o artigo1, incisos V e VI, da Lei n. 8.072/90, dispe que so considerados hediondos os seguintes crimes [...]: V estupro (art. 213, caput e 1 e 2); VI estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4). Prev a Lei 8.072/90, no artigo 2, 1, que a pena por crimes previstos nesta Lei, ser cumprida inicialmente em regime fechado, e no 2, explica como se dar a progresso de regime:

Art. 2 (...) 1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. 2 A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo, darse- aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente.

Assim, verifica-se que no h que se falar em regime integralmente fechado, este tambm o entendimento do STJ:

Recurso de agravo - Narcotraficncia - Crime hediondo - Possibilidade de progresso do regime fechadopara o semi-aberto. Inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90 frente ao princpio da individualizao da pena - Art. 5, XLVI, da Carta Magna - Recurso provido. A Constituio da Repblica consagra o princpio da individualizao da pena. Compreende trs fases: cominao, aplicao e execuo. Individualizar ajustar a pena cominada, considerando os dados objetivos e subjetivos da infrao penal, no momento da aplicao e da execuo. (STJ - RE n 19.420-0Rel. Vicente Cernicchiaro - DJU, de 7.6.93)

Este tambm o entendimento do TJSP:

Malgrado o disposto no artigo 2, pargrafo 1, da Lei 8.072/90, adota-se a orientao jurisprudencial, que autoriza a progresso, uma vez preenchidos os requisitos legais, tendo em vista os princpios da humanidade e da individualizao da pena (TJ-SP, Ap. 151.5683/0, 3 Cm., rel. Des. Silva Russo, j. 4-12-1995, RT 728/520).

Diante do exposto, em caso de eventual condenao, requer o reconhecimento da possibilidade de progresso de regime, nos termos da fundamentao supra.

III DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer o conhecimento e o provimento do recurso para que prevalea o voto vencido e seja: a) declarada a nulidade da sentena, em razo da ausncia de fundamentao; b) caso no seja acolhida a tese preliminar, no mrito, a absolvio do embargante, pela insuficincia de provas; c) em caso de eventual condenao, a reduo da pena para o mnimo legal; d) o reconhecimento da possibilidade de progresso de regime, nos termos da fundamentao.

Nestes termos, Pede deferimento. Curipolis, 22 de agosto de 2011.

Dagoberto de Souza OAB/PR 2.006