DANIEL

PEAILlLLD
ARVALO
Versin para
estudiantes

NII' g ll'J:t parte de esta publicacin, incluido el dise - d l. ' .

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e otocopla, SIn pe rrllIso previ o del ed il o' ,
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DANIEl , PCAIULLO ARVALO
El lfTORI.-\ L.J URDI CA OC CHILE
Ca rmCIl 8, 4" piso, Santiago
l{(' g i \ lJ'o (Iv Propi edad Intelectual
1""," ipric " N" ]:';5.289, arl O 2006
Sa nti;)(ro - Chil e
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S" t ( ' ) I ti i r I() de i 11) pri mi r esta cuarta ed iejn
d, ' '11111 " <'In" I;,, '(' s en el mes de junio de 2006
Imprenta Sales ianos S. A.
1,\ 11'1 I':N CIII LE / PRINTED IN CHILE
ISI\ N 956-10-1702-4
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DANIEL PENAILILLO AREVALO
Pmf eSOT de Derecho Civil
(Universidad de ConcejJcin y Universidad Catlica de la Stma, Concepcin)
LOS BIENES
LA PROPIEDAD Y OTROS DERECHOS REALES
Cuarta edicin actualizada
t

EDITORIAL
}URIDICA
DE CHILE

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ABREVIATURAS
art., arts. . ..... .... .. ..... . ... , . ..... .. . .. a rtcul o, a rtculos
CC. .. , ... . ...... ... .. . .. ,., . ..... . ......... . Cdigo Civil
e. de A. ....... . ........ . . .. ..... . .. .. . , .. Cdi go de Aguas
e. de e. ... . . . ' .... . , , , .... . ........... Cdigo de Comercio
C. de M. . . . . .. ... . . ... . .. ', . ....... . .... Cdigo de Minera
e. del T. . .. . .... . , .... ... . ... ............ Cdi go del Trabajo
cons. . . . . . ......... , .... . .................. considerando
COTo .. . . .................... Cdi go Orgni co de Tribunal es
CP, .... .. . . , .... . .... . . ' ,' ......... , .. . , . .. . Cd igo Pe nal

CPe. . , .. .. ..... .. . .. .. ... . .. ... Cdigo de Proccdin,i l' IIf() Civil

CP I
' ( ' . " 1' 1"
o o. ................. ..... .. . .. . . . . . \) tl(.1

CPP. . ... ... ....... ...... ... Cdigo de Procedimiellto 1'(' 11 :. 1

D .......... . ...... ... .. .. ..... ........ . . ... . .. 1) (: 1"( ' ( ' 11()
DFL. .. .. ......... . . ...... . ..... . Decreto con Fuerza de Ley
D L. ,., ........................... , . . , . ...... , Decreto Ley
DO .... . .................. . . ... ....... , . .. , Diario Oficial
D.S, . .... ..... .. , ........ . .. , . .. .... ..... Decreto Supremo

ed,c. d' . ..
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e l Clon
Edit. ....... . .......... .. ... . ...... " . .. , . .... . . Editorial
.,
Fac. . .. ,., ...... .... ... , .. . , . . .. . ..... . . .. .... . . . Facultad
F. del M, . . ...................... , ... . ' . . Revista Fallos del Mes
C.T. . . . . , .... . . ... .. .. . .. ... ' ... . . , . Caceta de los Tribunales
. . . . . .
1I1C., IDes. . .................. . ..... .. ...... lnoso, InCI SOS
ob. cit. ... . . . ....... ..... ........... .. .. . ..... obra citada
. .
p., pp. . .... . . .. . ........................... pagIna, paginas
R., Rev. . . . .... . ......... .... ......... . ... . . ....... Revista
RDJ. ... .. .... .. .... . .... Revista de Derecho y Jurisprudencia
."
RegL ............................ " . .. ..... .. Reglamento
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"B RE\ 'lA' 1'L' I{\S
RepcrI . , le- J ..... RI.-'penorio de LcgislaLin y.J urisprudetlcia
chilenas
. . . . . . . . . . . . , ................ , .. .. ..... , . , . . . s<;ccin
selll. . .... ................... .. . . ... . ...... SCll1t:Stre
SCIlI. .. . .. . . ... ... .. .. ..... ......... senletlC"i:l
sgt$ . ................... . ... . ..... . . ........
1., . . ., .... . ..... . ........... tU1l1U
Tl T" T' 1 T ' 1 ' -. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. HU O. !tll OS
trad. . ....... . .. . .. . ' . .. . . ... . . .. lradll{:l"in, t raductor
L.. Lni\' .

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , ' ... . :. Ull iversidHI
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CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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CLASIFICACIONES
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Captulo I
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
.,
1. Referencia al plan: El Derecho de
los bienes trata de los principios de doc-
trina y preceptos legales que les son apli-
cables, tanto en su contemplacin esttica
como en ciertos aspectos de su dinmica,
al se r objeto de negociaciones j urdicas.
Impli ca, pues: determinar su concepto, cla-
sificarlos en base a su naturaleza material
y a otros fa cto res (que origi nan difere n-
ciados estatutos jurdicos), analizar el po-
der - pleno o parcial- que se puede tener
sobre ellos, establecer los modos de lo-
grar esa potestad y decidir la proteccin
que a ese pode r adquirido se confie re.
1 bis. Denominacin. En el le nguaje
j urdi co, el tema as resei1ado es conoci-
do con varias denominaciones: Derecho
de los bi e n es, Derecho de cosas, Dere-
chos reales.
Las dos primeras parecen ser las ms
difundidas e n el medio nacional ', so-
bre todo cuando se usan abreviadas: "bie-
nes", "cosas", lo que es frecuente, evocan
la distincin tripartita de Gayo: personas,
cosas y acciones). Pero 1\0 son muy des-
criptivas de la materia que incluyen. Ms
bien al uden a la primera parte, en la cual
se tratan los conceptos de cosa y bien, y
se los cl asifica.
En la doctrina extranj era es bastante
empleada la "derechos reales"
que, aunque tambin parcial, es ms com-
pre nsiva, y se centra precisamente en el
sector jurdicamente ms relevante.
2. Lmites. Pertenece al mbito de las
ciencias de la natural eza (fsica, qumica,
biologa, etc.) el examen de la estructura
material d e las cosas; empero, la separa-
,.
,

,
cin no impli ca en modo al guno ausen-
cia de relacin; por el contrari o, como ya
se ha insinuado, la estructura f sica con-
d iciona con frecuenci a los principios ju-
rdicos que las gobiernan, al punto que
muchas evoluciones d e la regul acin tie-
nen su explicacin en los progresos del
conocimi ento y de las aplicaciones de las
cosas como materi alidades.
3. Flmcin. En apreciacin integral ,
externa, el rol que cumple la di sciplina de
los derechos reales puede resumirse en
los trminos siguientes. Mienu-as el Dere-
cho de obligaciones regula el intercambio
de bienes y servicios para la satisfaccin
de las necesidades de los individuos, la
materia jurdica de los derechos reales:
a) o radica los bie nes en el patrimo-
nio de cada individuo (regulando los pro-
cesos o mecanismos para que se produzca
esa radicacin); y b) determina los pode-
res o facul tades que el ti ene sobre
.ellos (describindolos y regulando su ej e r-
cicio) .
Con lo dicho eS! fcil pe rcatarse de la
estrecha vinculacin entre estos dos cap-
ttilos. Las dos fu nciones estn rela-
cionadas: el intercambio se produce a
partir de bi enes radi cados en dos patri-
monios; y ll egaron una vez a radicarse en
cada uno, por un intercambi o anterior.
Esa relacin de las funciones provoca la
vinculacin entre las regulaciones res-
pectivas. Un ejemplo de esa relacin lo
proporci ona el contrato ms frecuente,
la compraventa, la cual , por una parte, es
el instrumento tpico para la realizacin
del intercambio y, por otra, solo o con la
ayuda de un modo de adquirir (segn el
13 WITORIAL JURJOI CA OE CHll,f
z
,
<
Los bit'llCS
sistema elegido por el legislador del
pcctiyo ordenamiento) , conduce a la ra-
dicacin del objeto ycndido e n un nue\'()
patrimonio (el del comprador). Se idn
viendo muchas demostraciones de esta
vinculacin, que termina conformando la
estructura del denominado Derecho
trimonia!.
La mencionada fijacin de cosas en
patrimonios, con la determinacin de
cleres sobl'e ellas, est,-l p r ecedi da por una
decisin fundamental: el campo de
cacin de la propiedad privada (que ser"i
tratada ms adelante; v. infra, NI.' 57).
3 bis. Relacin con la Economa. La
advertencia precedente cond uce a
tar la estrecha vinculacin que esta seccin
jurdica presenta con la disciplina de la Eco-
noma. Como es corriente tambin en ob"(lS
materias del Derecho, es e"idente la
dencia de las alternauY<1s econmicas' la
,
sin econmica de los bienes, determi-
nada por su aprovechamiento o utilidad,
impone decisiones <lue afectan y
mente invaden el ambiente del Derecho
privado. Desde luego, se puede apuntar,
por ejemplo, que la consjcleracin del rol
econmico que a los distintos bienes
corresponde ha influido decisivamente en
el surgimiento de las llamadas "formas
peciales de propiedad", las cuajes, con sus
especiales estatutos jurdicos, continan
perfilndose con incesante intensidad, has-
ta el extr emo de casi atomizar la uniyersaJ
nocin del dominio. En tre otros rasgos
de esa vinculacin pueden mencionarse:
a) las alternalivas econmicas
Llles que se adopten en un momento de-
terminado en un pas, como de economa
ms libre o ms dirigida, son las que a su
vez gradan la apropiabi lidad de bienes,
de modo que el derecho de propiedad se
extender a un mayor nmero de bienes,
o se conlraer , segn aquell as decisiones;
b). las medidas econmicas de control
bhco a la produccin y comercializacin
de .cienos (como los productos que
satIsfacen dIrectamenle necesidades
mentales de las personas), van
do la re,,!sin de la dogmtica del Dere-

...... ! lll l (1)ZI \1 ILWJI )ICi\ 1'1 l lll ll
14
--- - - - - --- - ------ - - --
cho privado que, desde luego, ha de
c.er IUl?ar a nuevas clasificaciones y
slficaclOnes de los bienes; c) en fi n, reC-
. proca influencia se observa entre la orga
nizacin jurdica de la propiedad territ.orial
y el desarrollo del crdito, en el sector
que es cubierto por la garanta territorial
; (hipotecaria ). Es qt,!e al muchos
tores de la CCOnOl1l1a por textos
legales, las relaciones son ineyi l.ables (v.
aderns, infra, Nl 57, Y lo dicho sobre
culacines en infra, NI.! 220, nOla).
Esta constatacin conduce tambin a
una frecuente r elacin con el Derecho
administrati\"o, sei1.aladamente -como se
ver- en los captulos de los
dos "rlomini o pblico" (incluyendo los
derechos reales administrativos), restric-
ciones a la propiedad privada y
bres.
4. Cosa y bien. La elaboracin de los
conceptos de "cosa" y "bien" ha ocupado
la l tencin de la doctrina, que ha
cido nutrida literatura sobre el tema y
(como es de suponerlo) , sin resultados
.. uniformes. Se describirn aqu las nocio-
nes primarias.
5. Como punto inicial, se puede
mar que "cosa" es !:Odo lo que ocupa un
lugar en el espacio; es decir, que tenga
corporeidad sensible (una mesa, un libro;
es el primitivo concepto romano
do en el trmino "corpora", ms tarde
tendido en el de "r es"). Que aquello es
cosa parece evidente, pero las dificultades
surgen de inmediato si se pretende
pliar la nocin de cosa a entidades que
carecen de corporeidad material.
Deben ser mencionados entonces los
bienes (o cosas) inmat eriales, como las
que nuestros textos denominan
ciones del talento o del ingenio (art. 584
del CG), cuya import.ancia no cesa de
aumentar por el desarrollo de las
ciones artsticas, cientficas y tecnolgi-
cas y, particularmente, con el
miento de la complllacin.
Se incorporan tambin las energas

(como la electricidad, los distintos gases,

ConceplOS y clasificaciones
cada una con sus particularidades fsicas),
cnyo enormc valor asimismo es
ble, aumentando los problemas jurdicos
a medida que la ciencia y la tecnologa
mejoran las posibilidades humanas de
cubri miento, captura y control.
Utilizando la excl usin se ha
do precisar la nocin de cosa mediante
una referencia a la persona,
dose que cosa es todo lo que no es
na; el postulado puedc servir como base,
pero puede verse que no determina. los
lmites del concepto. En cambio confiere
motivo para observar otra dificultad, cual
es la de si habra posibilidad de califi car
de cosa a ciertas partes del cuerpo
no, sobre todo cuando en la prctica se
celebran relaciones jurdicas respecto de
ell as (por ej., respecto de la sangre, la piel,
etc.; generalmente esas relaciones se
bran Juego de la separacin de tales
tes del cuerpo, con lo que -puede
ncrse- han dejado de integrarlo); el tema,
con actualidad desde hace ya algn
po, entre nosotros cuenta con vanos
tos legales y ha sido tambin analizado en
muchas de sus concomirancias .
5 bis. La patrimonialidad del conw
cepto de cosa. Constituye otro centro
de discordia. Se ha sostenido que una
va loraci n patrimonial, c n el sentido de
apreciacin econmica, pecunlana, es
indispensable en la nocin jurdi ca de
cosa, lo que justificara las r elaciones
jurdicas privadas sobre ellas; pero se
ha refutado enfticamente la exigencia,
extendindose el concepto a entidades
como el nombre, el domicilio, las cua-
les, teniendo naturaleza
nial, son gen eralme n te aceptadas como
objeto de relaciones jurdicas.
5 ter. La individualidad de la cosa.
Estrictamente, la individualidad no
ce ser indi spensabl e como elemento del
concepto jurdico de cosa; mas esa
individualidad resulta imprescindible al
pretenderse concluir relaciones jurdicas
sobre ellas (esa necesidad se observa
pecialmente en algu nas cosas, como los
1S
lquidos, los gases). La precisin es pedi-
da por las legislaciones, ent re otras mate-
rias, a propsito de la determinacin del
objeto del acto (entre nosotros, en los
arts. 1460 y 1461; el problema tambin es
planteado al tratarse el ms completo de
los derechos reales: el dominio; )' por eso
all se volyer sobre el punto) .
6. Los derechos como cosas. La
ficacin de los derechos como cosas ha
sido tambin lat.amente rl iscutida (el tema
se relaciona con la nocin de derecho
subje tivo y, en todo caso, se examinar a
travs ele la clasificaci n que se origina,
entre bienes corporales e incorporales,
cu)'a referencia es necesaria dada la
t.encia de nuestros textos que la contem-
plan; v. infra, NI! 12 Y sgts.) .
7. Cosa y objeto de derecho. La
trina no da por coincidentes los
tos de cosa y de derecho. El obj eto
del derecho puede recaer sobre cosas,
pero no slo sobre ellas. Con referencia
a los derechos subjetivos patrimoniales,
puede observarse que, tratndose de los
derechos reales, stos recaen sobre cosas;
el objeto del derecho real es una cosa
dete r minada y, como se observar ms
adelante, tratndose del derecho de
minio se llega hasta la identificacin del
derecho con la cosa sobre la que recae.
En cuanto a los derechos personales, su
objeto consiste en la prestacin del
dor, y esa prestacin supera el concepto
jurdico de cosa; si la prestacin consiste
e n dar algo, se aprecia una vinculacin
estrecha entre e l objeto del derecho y la
cosa (el objeto consiste, en cierto
to, en la cosa); pero si la prestacin es de
hacer o no hacer algo, entonces ya no
recae sobre una cosa, sino e n una
ducta, positiva o negaliva, que ha de adoJ-'
tar el deudor.
8. Bien. Por su pane, el concepto de
"bien" tampoco es descri to
te. Con frecuencia se 11:1 e ntcndiuo que
entre las cosas y los bienes exist e una re-
lacin de gnero a especie; biell es son
l.!lll(lIUO\ I IUJUDICA PI (1 111.1'
Los bienes
las cosas que, prestando una utilidad para
el hombre, son susceptibles de apropia-
cin; tambin se ha exigido que estn
apropiadas. Estas expresiones obligan a
formular algunas dudas. Es previo preci-
sar el alcance de esa "utilidad"; si se asi-
mila a la valoracin econmica, seglin se
ha visto, es exigida por algunos ya en la
cosa; dicha utilidad tambin presenta ca-
ractersticas de subjetividad y de relativi-
dad que sera necesario determinar en
cada caso concreto. La llamada "cantidad
no inferior a las necesidades humanas"
como principio de medida de utilidad
puede contribuir a soluciones, pero siem-
pre que la utilidad sea exigida. En cuan-
to a la "apropiacin": en ella influye la
naturaleza de ciertas entidades como apre-
hensibles O no por el ser humano y la
capacidad de aprehensin de ste; y debe
precisarse tambin la referencia a la cla-
se de apropiacin de que se trata, ya que
puede exigi rse que sea apropiable por los
particulares o estimarse suficiente que
pueda ser apropiada por la colectividad
(por la Nacin; por el Estado). En el re-
sultado influir, una vez ms, la natural e-
za del objeto (el alta mar, por ej., es
naturalmente inapropiable) y tambin la
reglamentacin positiva que puede excluir
arbitrariamente cie rtas cosas del mbito
del dominio privado.
9. Expansin de los conceptos. Si se
busca una tende ncia en la construccin
de estos conceptos (cosa y bien), se apre-
ciar su constante ampliacin, cada vez
ms comprensiva, estimulada por los nue-
vos elementos y circunstancias producto
d el desarrollo cientfico y tecnolgico (se
crean cosas, tangibles o intangibles, aun
virtuales; aumenta la transformacin; se
logra capturar y controlar cosas y ener-
gas que antes no era humanamente po-
sible; en fin, se inventan o descubren
m l TOKI ,\L URIDJCA DECH!LE 16
,
nuevas aplicaciones utilidades a cosas
ya existentes). No se le divisa pronto tr-
mino y, ciertamente, va complicando y
alejando la elaboracin de conceptos de-
fi ni tivos.
El Cdigo chileno no define lo que
es cosa, ni bien, y e n l queda entonces
abierta la discusin conceptual. Se ha en-
tendido que bien es una cosa que presta
util idad econmica al hombre.
10. Los anteriores no son ms que
puntos de partida o elementos de juicio
que pued en conducir a una nocin
aproximada de las cosas y los bienes y
permiten, con mayores antecedentes,
adoptar criterios y posiciones en situacio-
nes de duda.
y es la ocasin de sentirse eximido
del deber de formular acabadamen te el
contenido de estos dos conceptos. Entre
quienes se dedi can al examen de la ela-
boracin conceptual se tiene convenido
que, como al definir un trmino se recu-
rre siempre a otro y luego para definir
ste se utiliza otro y as sucesivamente,
para no hacer infinita la remisin es ne-
cesario dar por supuestos algunos con-
ceptos primarios, con una ace p cin
aproximada tcitamente aceptada. Los
conceptos aqu mencionados, sobre todo
el de cosa, pertenecen a esa categora.
10 bis. Textos legales. Siendo el cen-
tro de la materia el derecho de propie-
dad, tal como ocurre en la generalidad
de las legislaciones, en Chile la base est
en la Constitucin (art. 19 21 a 25,
destacadamente los Ns 23 y 24); el prin-
cipal conj unto de normas legales est en
el Libro 11 del CC. ("De los bi enes, y de
su dominio, posesin, uso y goce"); pero
tambin -como se ir viendo- hay mu-
chas otras normas a travs de todo el C-
digo y en leyes especiales.

Captulo II
CLASIFICACIONES ,
11. Advertencia. Desde los tiempos
Derecho romano el Derecho de los .bIe-
nes ha sido obj eto de una intensa sIste-
matizan, que tiene como de
puntos de partida su agrupaCIOt1 en <:hs-
lintas clases, en base a diferentes cnte-
nos.
Con el transcurso del tiempo algunas
de esas clasificaciones pierden
cia, en tanto que aparecen otras, debido
a la influencia de distintos fa.ctore; . Se-
rn consignadas las de mayor 1t1teres, no
siempre formuladas directamente por el
Cdigo.
1) BIENES CORPORALES E
INCORPORALES
12. Conceptos. El CC. esta
clasificacin: "Los bienes consisten en co-
sas corporales o
CorjJorales son las llenen un ser
real y pueden ser por los sen-
tidos como una casa, un lIbro.
, .
Incorporales las .que en . me-
ros derechos, como los credItaS, y las ser-
\.idumbres activas" (art. 565). . .
Para completar el cuadro pOSItiVO
deben agregarse de in mediato l os
arts . 576: "La, s cosas incorporales son
derechos o personales", y 583:
"Sobre las cosas incorporal es hay tam-
bin una especie de propie.dad. As, el
usufructuario tiene la propIedad de su
derecho de usufructo".
Despus de permanecer mucho tiem-
po en la ley, esos textos a
gana r consagracin constttuClOnal (e.
Po\., art. 19 N' 24).
-
13. Estos preceptos lo q:Ie
la doctrina suele denomll1ar cosIficaClon
de los derechos", decisin por la cual se
considera cosas a los derechos; al ser
si derados objeto de se ten11l-
na -como tambin se ha dlcho- en su
. . . . "
"propletanZaClon .
La clasificacin fue formulada ya en
el Derecho romano Y mantuvO presencia
durante toda la poca medieval; pel.o se
debi lit ostensiblemente en
ciones europeas (el CC. franees la omI-
ti), au nque fue acogida en algunas
hispan oamerica nas. . .
La doctrina extranjera actual la conSI-
dera, pero sin gran preocupacin (y, p.or
cierto, ha sido impugnada). Tal vez la pnn-
cipal objecin se refiere a que las cosas
corporales SOl: .el de los de rechos
(en una relaclOn vertical) y no
es procedente pretender luego estoS
a su vez son cosas, junto a los pnmeros
(en una relacin <:on lo cual,
adems, se posibilita la de
chos sobre derechos; en el mismo sen U-
do, consti tuyendo dos catego.ras
diferentes, no se trata de una claslficaclOn,
sino ms bien de una arbitraria agrupa-
cin. Se ha reconocido aquella
lgi ca pero, con base en la dil atada
cn se destaca su utilidad en el trafico
jurdico, en el que con se ob-
serva a los derechos funCI onando
objetos de derechos l? que la ceSlOn
de crditoS es un notOno ej emplo). .,.
As, aparte del parece dIfiCil
encontrar un ordenamIento en el que
haya logrado tan destacada
17
Conforme al texto, las cosas lIlcorpo-
rates son los derechos. Es claro entonces
EDlTORT,\l. JUR1DICA OECHtl1'
Los hienes
que donde no IMy derecho no hay cosa
incorporal. Pero aqu (como en el con-
cepto de "bi en") vuel\'c a surgir la in te-
rroga nte d e la patr imonialidad; es q ue
todos los derechos son cosas incorpo ra-
les, incluso los extrapatrimoniales (COIllO
los ll a mados "derechos de la persona") o
slo los patrimoniales. En el sistema del
Cdi go, una alternati\'a es concluir que
slo lo son los patrimoniales; esta postu-
ra puede ser sostenida si en el concepto
de "bi en " ya se exige la patrimonialidad ,
puesto que el texto d ispone que son los
bienes los que contienen las cosas corpo-
rales e incorpo rales; en el mismo sentido
puede .ui adi rse q ue ms adelante (en el
an.576) se dispone que se dividen en
reales y personales, y son los pcurimonia-
les los que son as clasifi cados. Pero tam-
bin se ha sos tenido q ue son cosas
incorpo rales, haciendo prevalecer el con
cepto que el Cdigo ti ene de las cosas
incorporales; aunque no son bienes, son
"derechos" y, por tanto, son cosas incor-
po ral es (todo lo cual tiene importancia
para la poster ior apl icacin del art. 576,
conforme al cual sobre las cosas incorpo-
rales ha)' una "especie" de propiedad),
Po r su parte, cllando el texto constitu-
cional asegura a todas las personas el de-
recho de propiedad sobre toda cl ase de
bienes, corporales e incorporales, presen-
ta problemas (qu es bien y
qu es bien incorporal ); como la Consti-
tucin ti e ne sus propios elementos de in-
terpre tacin, lo antes dicho queda para
ella como una ahernat\<l de comprensin,
14. Aplicacin. La aplicaci n prcti ca
de estOs textos presen ta en Chil e una evo
lucin no tabl e.
Durante mucho tiempo fue escasa-
me nte aplicado. Pero desde fines de la
dcada de los 60 del siglo recin pasado
ha ido en incremento, ta nto
e n el nme ro de casos a los q ue se trata
de aplica r, como en la naturaleza de los
derechos a los que se intenta extender.
En esa' poca se ini ci su empleo fre-
cuente e n la materia de vigencia de la ley
en el tiempo (ret ro::lpiyidad), -especto a

-.. IDI WI,r \ 1. JUR 1 nlCA 111 I tUl! 18
la legislaci n de arre ndamiento rstico.
Se dict un cuerpo legal que extendi la
duracin mnima de esos ar ri endos (a un
plazo mnimo de d iez cualquiera
hubiera si do el plazo inrerior pactado) y
en sus disposiciones transilOrias se orde-
n aplicable incluso a los contratos en
act ual vigenci a. Entonces,
afecwdos sostu\' ieron que aquellas nor-
lil as los pri\<.\ ba n del "der echo" a ped ir la
reslill1cin de sus inmuebles, lo que equi
vala a privarl os de una "cosa" dc su do-
minio (con cila de los tres preceptos antes
transcritos: 565, 576 Y Y qtl e esa ley
no reuna los requisitos de llna ley ex
propi ator ia; en estas circunstancias. esa
norma legal era inapli cable por inconsti
tucional. Los tribunales acogieron el plan
teal11ento.
Desde entonces, su aplicacin ha ido
aumentando incesantemente. el que se ha
vistO fa,orccido porque a aquell a consagra-
cin legal en los tres preceptos anotados se
han agregado dos textos concur rentes de
la Constiulcin: a) el are 190.''2 24 que,junto
c.on procla!nar la proteccin de la propie-
dad, consagra la propiedad sobre los dere-
chos (sobre "toda clase de bienes, corporales
e incorporales"); b) el art. 20, qll e establ e-
ce -como se sabe- el llamado recurso de
proteccin, para proteger concre tamente
diversos derechos constit\lcionalcs, entre
ell os el de propi edad.
Una observacin de los casos en que
se ha apli cado permit concluir que la
anudaci n de estas dos decisiones: q ue
los derechos son cosas y que sobre estas
cosas (i ncorporales) 11<1 )' lambi n tina es-
pecie de propiedad (si n mayor atenci n
a la prevencin de que se trata de una
"especie" de propi edad) , ha ori en tado su
aplicacin en el sentido de conferir pro-
teccin a la gene ralidad de los derechos
de los paniculares (y au n ms all , corno
lo diremos), lo que se traduce, por cier-
lO, en un intenso fortaleci mi ento de el los,
Esta proteccin se ha configurado,
e ntre otros. en dos impo n an tes campos,
caela uno con su propia \'a: .
a) En Irl proteccin de derechos ante
agresiones kgislat i,as, que se cometen a

Conceptos f\llrdamc ll ra les y clasifiGlcjones
travs de la re troactividad. Si una ley d is-
pone que ella se apli car incluso a si tua+
cio nes ya proclucirb s (por ej" una nueva
ley de ar rendamiento, qlle se dispone apli-
cable incl uso a k)s contratos en actual
ej ecuci 6n), y se detecta q ue vulnera un
der echo de un panicular (a rrendador o
arrendatario), ya adquirido, se aCllde CI
aquel r azonamienlO, se propone que esa
ley pri\'a de la propiedad de ese derecho
y que, por tan to, e-s \lila ley expropi ator ia
que, po r no reunir los requisi tos q\l e la
Constitucin exige pa ra expropiar, es in-
constituci onal ; y se concluye pidiendo la
declaraci n de inaplicabil idad de esa ley,
por inconstitucional.
b) En la prort'cci n de derechos ante
agresiones de una autoridad o de parti+
culares, que se camelen mediant e aclOS
admini strati vos o materiales, de v;l,riada
natur aleza, q ue se estiman ilegales o ar
bitrarios . Entonces se plantea que (a l
acto o hecho, ilegal O arbitrario, importa
privacin, perturbacin o amenaza de de-
terminado derecho del supuesto afec ta-
do, el cual acude al I'ecw:so el e prot cccin
(art. 20 de la C. Pol.); y cuando observa
que ese derecho no est directamente pro-
tegido por ese recurso, propone que, en
todo caso, es due1 0 de ese derecho y, al
agredrsele (en forma de pri\'acin, per-
turbacin o amenaza), se le agredien.
do (en la misma fo rma) su derecho de
pro pi edad, derecho que s es uno de los
que estn pro tegidos po r ese recurso (in-
cl uso, cuando el derecho su puestamente
afectado est directamente protegido, sue
le sostenerse que el acto o hecho ha vul-
nerado aq uel der echo y, adems, el de
propiedad sobre l).
Puede aprecia rse que por esta va ha
sido e no rme el fon aleci mienro de los de-
rechos individ ual es, de toda naturaleza.
Concr e tamente. en maleria de re lroacli\;-
dad, su pr otecci n , inicialmente estable-
cida slo por ley (arlo 9" del CC), ha sido
por este cami no el c\'ada a rango consti-
tucional. Como la norma que impide la
re troactiyieb d de las leyes es slo \lna ley
(el a rt. go::! del Cc.), y podra, por tanto,
dictarse una ley q ue, pri,ando de II n de
19
recho, expresamente se dispusiere rCl r o+
acti\'a (dejando inaplicable para esa
te ri a el arl. g!:! citado), ahora, con este
planteamie nto, mediante la proteccin
constitucional, se logra rechazar las leyes
r etroactivas cuanclo ,ulneren un derec ho
ad qui rido.
Por ltimo, debe advertirse que en la
aplicacin prctica de la materi a queda
pendiente la precisin de algunos temas
(di fcil es de abordar en abst rac to). En tre
ellos:
a) La di stincin enlre pri vacin y res-
t riccin de ejercicio, apli cada a un de re
cho; cundo una le)', acto O hecho, priY<l
de un derecho y cundo slo restringe su
ejercicio. La respuesta es import an te por-
que las normas constitllcional es auto r i
zan al legi slador disponer la privaci n del
d omi nio (o de SLlS atri butos esenciales)
slo mediante ley expropiator ia (co n
d as exigencias), que no es necesari a para
int roducir rest r icciones a su eje rci cio
(para ms exa men v. infra, N 57 bi s) ,
b) La cal ifi cacin de de recho; qu
eleme nto (s) di stingue(n) a un de recho
de meras expectati vas, si mples facultad es,
prer rogativas, situaciones, opci ones, e tc.
La respuesta es importante porque son
los derechos los calificados de cosas in
corporales y, por I,-llHO, sobre los que hay
(una especie de ) propiedad.
c) La de Lerminacin del mbito p ro-
tegido; si lodos los (a utlllicos) de rechos
(patrimonial es y quc-
da n incluidos en la calificacin de "cosas
incorporal es" , o slo alguna categora. con
la consecucncia ele que sobre ellos hay
(una especie de) propi edad y de que, por
tanto, quedan amparados (a t.ravs de
ella).
En las dos ltimas precisio nes la ju-
risprudencia, por una parte, ha debido
p ronuncia rse sobre vari adas proposicio
nes y, por Olla. ha resultado, al me nos
para decidir recursos de proteccin,
nerosa hasta el e;..;tremo.
d ) Aunque la ConsliLUcin ha con ce
bielo que hay, si1ll pl emen re, pro piedad
sobre los bienes i1lcorporales, para al g u
nos particulares e rectos y aun, en alguna
11l1I0i:I\1 Il IR1DI C\ 111' H ! i l
" " ,
'.
L

Los bkll cs
medida pa ra la interpretaci n de la nOr'-
Illa constitucional, c ul es el se nt id o de
la expresin "especie de propi edad"
pi cada e n el arto 583 del Cdigo.
. _ 15. Con base e n la formulada califica-
clon c!eI (bienes incorporales) se
licuara a continuaci n de los conceptos
eI,e derechos real y personal. Las clasifica-
posLCrio res se establecen con refe-
renCia fundamental a los bienes corporales.
. 16. incorporales. Corno se ha
diCho, segun el Cdigo "son derechos rca-
Jes o personales" (an. 576).
17. A) Derechos reaJes. El Cdigo d e-
fine el derecho real adoptando un Con-
ceplO que es consi derado el clsico
(art. 577). Se concibe Como una relacin
persona-cosa, inmedia L: 1., absoluta; un de-
recho en la cosa (ius in Te)_ Puede e nte n-
derse .como un "pode r o seoro" que ti ene
un sobre una Cosa. Cuando ese po-
d.er es compl e to, total, se est en presen-
Cia d el d e recho real mxi mo, el dominio'
ser pa rcial, ,i ncompleto, lo
c1COntcce e n los dcmas derechos reaJes
(usufructo, pre nda, hipoteca). El titular
es persona, pero p ueden tambin ser
yanas (como en la copropiedad) . y, debi-
a ese podero direcw, la cosa ha ele ser
sIempre determinada. Si debe necesaria-
ser corporal o podra ser incorpo-
I di, nos II c\'a nuevamente al problema d el
d e cosa, ya referido, y que esta-
Id sIempre presente en el estudio del De-
recho de los bie ncs.
Pcro esa concepcin del derecho real
u na relacin persona-cosa ha sido
se objeta que es
IInplOplO concebI r u na I-elacin entre una
y una cosa, e.n q ue
en Del ccho las relacJOnes JlI rd icas se es-
tablece n y es el obj eto d e
esa relaclOn e l que podr recaer sobre
una cosa.
.P,ur la con aquella
han surg Ido numerosas proposi-
CIones para la concepcin del derecho
real (que -corno es compre nsible_ t ratan
1'1)1101".\1 UIU[)I CA 111 UIIII
20
en el derecho real y el perso-
sIdo resumidas en n uestro texto
de .que luego ser citado).
hara refe re ncIa aq u slo al pl a ntea-
ba::ante ?ifundido, d e la ll ama-
da .0bllgacJOIl pasIvamente uni versal". Se
en ti e nde que entre el d e recho r eal y el
d.er echo personal no existe u na di fere n-
Cia substancial. E ltimo t r mino , el
d.e,f echo real importa una reJa-
clon entre sUJetos, pero mientras en el
derecho personal dicha relacin se pro-
duce entre acreedor y deudor, recayendo
sobre la prestacin, en el derecho real
esa relacin tie ne lugar entre el titul ar y
e l resto de las pe rsonas, recayendo, des-
de luego, sobre la cosa ele que se trata'
este modo, el titular ti e ne el
d e que se r espete por todos el ej e rci cio
de sus sobre la cosa, y todos
los la obligacin d e ese respeto,
abstenlendose de pertur-barlo.
. ClcLSificacin. El contenido de los d is-
tin tos d e rechos r eales conduce a aO"I'U-
parlos e n derechos reales de goce yb de
garanta.
.. reales de goce per mite n la
uUhzaclO1l cilrecta de la cosa ( uso ._
.. I . , pel
cepclOn (e fru tos) . El primero d e ell os
.e l es el de dominio; junt
a el estan otros con facultades limi tadas:
usufru cto, liSO, servidumbre.
.. derechos de garanta permiten
utilIZa! la II1drectamente, por su Ya-
lor de cambIO; Contienen la facultad d e
el auxil io de lajus ticia , su ena-
jenaclOn o.btener con el producto
una prestaClOl1 II1cumplida (prenda, hi -
poteca).
En otro sent ido,. carcter i ntegral
de r echo d e domllllO conduce a Co n-
separadamente, for mando cate-
ante los d e ms que, e n
de nominarse "d e rechos reales cn
cosa ajena".
La TeservCl legal en la creacin de d.erechos
reales. Por sus caracteres (como se ver lue-
go) los de rechos personales son infinitos'
tantos c Ll anto los particulares acuerden'
con .Ias que les impriman
com CIlI OS. Es allt lgua la discrepancia acer-
,
-
COlln;ptos I"lIlld<llllclltaks y dasitic;<I(ione,;

ca de la acti tud que debe adoptarse res-
pectO de los derechos reales: si la crea-
ci n d e de r ec hos r eales ( tipos) debe
quedar e ntregada a la volu n wd de los par-
li culares (nwllenlS aperlus) o debe quedar
limitada por la ley, en trminos de que
slo la l e)' puede establecer cules son los
derechos reales admitidos (numerus clan-
5/15). En favor del n mero abierto se adu-
ce, princi palmente, la autonoma de la
"oluntad y la mejor posibilidad de ade-
cuarse a las necesidades ele los negocios.
Para el nme ro cerrado hay fundamentos
de ord en polti co-econmico; el carcte r
de ord en pblico que tienen las normas
sobre la organizacin de la propiedad, en
esta materi a impide que se convengan v,1.-
riadas vinculaciones que entrabaran la ci r-
de los bienes, conduci endo a un
trastorno del rgi men econmi co (lIe\"n-
dolo a caracte res feudales); en este mis-
mo sentido, y con componentes tcni co y
prctico, se obse rva que ostentando el de-
recho real una respetabi lidad uni\"e rsal
(erga ollmes) para cumplir con ese respeto
es indispensable que est bien delermina-
do, bien definido y conocido: su conteni-
do, alcance y I-est r icciones; difusos o
desconocidos estos caracteres, no es pro-
cedente exigir aquel respeto; y una liber-
tad de los parti culares para su constitucin
conduce a una imposibilidad o, al menos,
a una inte nsa difICultad en aquella defini-
cin )" su conocimiento.
Los Cdigos frecuente mente omiten
UII formal pronunciarniento sobre el di-
lema, circunsta nc ia q ue fa"orece la dis-
cusin. Actual mente, e n la doctrina)" en
las legislaci ones (con interpretacin doc-
trinaria do nde los textos lo permiten) pa-
rece prevalece r la decisi n del nmero
cerrado.
Ent re nosotros, con un a nuncio no
del todo definitorio ("Son d e rec hos rea-
les")' el arto 577 menciona un conjunto
que no ha resultado taxativo. Desd e lue-
{n , casi a continuacin de aquel precep-
to el Cdigo agrega uno ms (art. 579).
Deben considerarse tambin los denomi-
nados "derechos reales administrativos",
que consagran algu nos textos legales
. ':
nacionales (como el derecho de aprm'e-
chal1lienlo de aguas, el d el conces iona-
ri o; s us pec ulia r idades rcql-l il're n u n
anli sis especial , que trata ll disciplina
corr espond ie n te). En al origt.n
(slo legal o tambin por particula-
res) e l Cd igo no fo rmula declaracin;
atendidos los textos y los fupcl arne ntos
antes enunciados, predomina la conclu-
sin d e que slo la ley puede crearlos; lo
compartimos (la opinin discrepante pos-
tula que son admisibles cienos d erechos
rcales no contemplados en la ley, con el
fundamento de que no hay norma que
expresame nte imponga reserva legal , y ll e-
g con la proposicin de admitir el de re-
cho de sujJnjicie, conocido en d octrina }'
legislaciones
Aunque puede haber quedado claro,
conviene precisar que la \"oI UI1lacl d e los
pa rt icul ares es gene ralmente la que o ri-
g ina los derechos reales en concretO. As.
pa ra que se configure u n usufructO ser
necesari o que un se l o conceda a
ot ro en un cOlwenio, e n Ull tes tamenl.U;
incluso e n casos como el lIs ufrucLO kgal
del padre o d el marido, hace fa lta q ue
para que tengan lugar,junto al precepto
legal que los establece se agreguen otros
supuestos (que haya matrimonio, por ej.)_
e n los que es decisi\'a la vol untad de los
pa rti culares. Pero el usufructo, como fi -
gura jurtc1 ica, est prc\'iament e di se l-laclo
e n la ley; de modo que cuando se pl an-
tea el proble ma de si los panic ul ares puc-
.den crear derechos reales, lo CiIlC se
d iscute es si citos podran elaborar, e n
sus pactos, un derecho real no conteln-
piado e n abstracLO por los tex tos legales.
18. B) Derechos personales. Tambi n
lo define el Cdigo (are 578) . En otros
t r millos, es el "nculo obligatorio e n e l
extremo del acreedor; es la contraparti-
d a d e la obligacin del deudor. Un <lcn'c-
d o r, un deudor )' u na prestacin (dar,
hacer o no hacer) constituyen los elemen-
tos de la relacin. El acreedor tiene el
derecho a exigir al d eudor la prestacin
yel deudor la obligacin de efectuarla al
acreedor (el tema tiene resen'ado un ca-
21 1 Illl ) Kl.., I UR IDICA 1), VIlI U
=
hienes
ptuJo especial, el Derecho de oblig'-lCio.
!les).
19. Las acciones. Luego dc definir el
derecho real y el dt.' r echo personal, el
Cdigo dcc:lara que de ellos nace n, n:s
pectivamente, las acc iones reales)' las ac-
ciones personajes (ans. 577 y 578). En el
Derecho contempo rneo es muy
di scutido, y ms bien negado, que la ac-
cin elll;'me del derecho (en tocio caso,
<:l i\l1,-ilisis jurdico de la accin es nlatc
ria propia del Derecho procesal),
20. Referencia a una clasifi cacin. Des
plls ele enunc iar los conceptos
res, el Cdigo aplica a los derechos y
acciolles la clasificaci n de los bienes cor-
porales en lll\lchles e inmuebles (a rL 580);
son muebles e inmuebles segn lo sea la
cosa en que han de ejercerse (derechos
reales) o que se debe (derechos persona
les); y agrCf:-ra que los hechos que se de
ben se reputl11 muebles (an , 581),
2) BIENES MUEBLES E IM ILEBLES
21. Advertencia. Segn se ha dicho,
esta clasificacin es apl icable lanto a los
bienes corpOl'ales como a los incorpora-
les (ans. 566 y 580); como ya se ha tr (lta-
do de stos, lo que sigue est;.i refer ido
fundamentalmente a los corporales,
22. Formulacin. "Las cosas corpora-
les se dividen en muebles e inmuebles"
(a rt. 566).
Nacida e n el De recho romano, pau-
latina mente esta cl asificac in file adqui-
riendo ililponancia, hasta transformarse
en una de las funcla Jl1entales, si no en la
ms importante, de las clasificaciones de
los bienes; la naturaleza y el rol econmi
co distintos imponen di\"crsidad de nor
mas en llluchas lnaterias.
Po r largo tiempo, y hasta la llegada
del desaJ'rollo indusu'ial , los inmuebles (el
suelo) consli tuan el bien econmico por
excelencia, representan tcs de podcr y prcs
ligio; desde en ton ces ha quC'dac1o establ e
ll'lh)IZf\ J jt'!Un!C\ JI (lUll
cida para <:llos una espe(' ial proteccin)
recogida en la gene ralidad ele las codifica-
ciones. Sin embargo, el progreso de la in-
dustri a ha ol'iginado la produccin de
muchos bienes muebles (instrumentos
electrnicos. medios de transporte, obje-
tos de propiedad inteleClll al, cte.), cuyo
yalor puede ll egar a superar el de los in
llluebles. Por ot ra pan e, la produccin en
gran escala, que necesi ta ele cU<1llt iosos re
cursos econmicos para sus instalaciones
industri ales, ha mo tivado el sllq,rimi ento
de ci ertas i nsli tuciones j urdicas. COIllO las
sociedadcs de capi tal, que a su vez ha de
ri\'ado e ll una panicular "movi lizacin de
los inmuebles" , al existir cienos ltulos
( C01110 las acciones), representati \'os del
\'alor de una parle del haber social y que
puedell u'ansferirse mcilmeme, Siempre los
inmuebles -por llaLUraleza- se han traspa-
sado de un Sl UelO a o tro slo en los ttulos
(y con\'iene recordarlo) , pe ro con estas
sociedades tales trallsfe rencias, y parciales,
se lllulliplican notablemente.
f COll lo expuesto puede concluirse:
primero, q ue el aparecimiento de muchos
muebles de yalo r debe Il e\'ar, y ha lIe\'a
clo, al legislador <1 proteger algunos de
ellos, dic l<l ndosc al efecto no rmas espe
ciales; e Jllo nccs, la proteccin a los in
muebles, como uno de los fundamenlos
de la di stincin , debilita (pero mantie-
ne su inters debido l que por su diversa
naluraleza y uti li dad estos bienes siguen
recibiendo distinto t ratamien (Q jurdico);
y segundo que, como puede verse carric n-
tcmeJ1 1e, el desarrollo de las reas urba-
nas y especficamente del comercio, ha
ido tambi n ,incrementando el \'alor de
los inmuebles: por su utilidad mercantil,
en seC!Ol'es cntricos de las ciudades alean
zan va lores excepcionales; y. concretados
en una edi fi cacin habitacional, siguen
ostentando una dema nda basl31Hc segu
ra y en gran can tidad. En este sentido es
fc il cons tatar que, en contrapartida del
aumento de muehl es valiosos, con el pro-
greso econmico general los inmuebles
estn reci biendo una constalllc mc:'jo ra
maleri al que incrementa 5\1 \'alor; en el
medio llrbano, en obras de urbanizacin
22

I

,
Conceptos runda m..:nl alcs y da;iricilcionc.:s
y nuevas edificaci ones habitacionales, co
merciales e inclusuiales, y en el medio
rural, en plantacil1!1eS (de bosques y fr u-
tales) y en i nslaL1ciones indust ri ales,
agroindllstriales, mineras, hidrulicas.
23. Apli cacin. En Derecho positivo
son in numerables bs d isposiciones que
establecen la dife rt'lll..'ia; se sc ilaJarn algu
nas contenidas en c-l Cdigo, la mayora
de las cuales conswyen prOleccin para
los inmuebles:
a) La compra\'c' ll ta de Bienes Races
es solemne, reql1ic're escritura pbli ca; la
de muebles es simplemente consensual
(arL 1801).
b) La tradicin de los inmuebles se
efectlla por la inscripcin de l ttulo e n el
Registro del Const,'T\'ador de Bienes Ra-
ces (art. 686); la de los muebles se crec
ta por la entrega mater ial O por diversas
formas simblicas P rt , 684 ) .
c) Para ganar por prescripcin o rdi
naria el dominio de inmuebles es necesa
r io poseerlos por un plazo mayor que el
exigido para los muebles (a rt. 2508),
el) Cuando se transmiten inmuebles
por sucesin por ClUsa ele muerte, para
que los herederos puedan disponer de
ellos es. necesario cumplir con ciertas di-
li gencias q ue no se exigen tratndose de
muebles (art. 688).
e) En las reglas de la sociedad conyu-
gal se establece que los in muebles que se
haya n aportado o que los cnyuges ad-
qui eren durante el matrimonio a ttulo
gratuito, pertenecen al haber del respec-
tivo cnyuge; los muebles que los cnyu
ges aportan o adquieren a cualquier ttulo
durante el matrimonio, forma n parle del
haber social (ans. 1725 y sgts).
f) L'1 accin rescisoria por lesin enor
me procede slo en la compra\'enta y per
muta de (art. 1891).
g) La enajenacin de inmuebles del
pupIlo elebe efectua rse con ciertas forma
lidades, como la pbl ica subasta pre\'io
decrelojudicial (arts. 393 y 394) .
h) Tratndose de cauciones real es. se
establecen dos instituci ones diferentes, la
prenda y la hipoteca, seglln la garanta
23
sca un mueble o Ull inmueble (arts. 2384
y 2407) .
24. A) Bienes muebles. Los defi ne el
art. 567, A su vez, se subc1asifican en:
l !l) lHw>bles por naturaleza, que se '-us
t.an al concepto del precepto ci tado; y
2!!) Muebles /J01' ml/ici/Jadn, Los con-
sagra el art. 57 1. Con eSla disposicin , son
ciertos bi enes inmuebles por natllraleza.
po r adherencia o por destinac in que,
para el efecto de consti tuir U Il derecho
sobre ellos e n fayor de otra perso na que
el duei'o, se re putan muebles antes de su
.'ieparacin del inmueble al que pertene
ccn.
Yal repUlarse muebles, se les aplican
todas las normas de stos, cuando Se tra
la de constitui r derechos sobre ellos a
fayo r de terceros (de ah, por la dis
posicin del are 1801, ine. 3),
Con el fin de aclara r la acepcin del
lmino "muebles", de frecuente uso, exis-
ten algunas disposiciones especial es, como
las de losarts. 574 y 11 21.
Para los documentos como cosas hay
varios textos especiales (para las energas.
que Cdigos del siglo XX califican de co
sas muebles, v, supra, NQ 4 Y nota).
25. B) Bienes inmuebles. El concepto
es consignado en el art. 568, Debido a
que el legi slador considera jurdLcamen
te como inmuebles a cienos bienes que
nat.u ralmente no lo SOI1 , se ha formulado
una conocida distincin:
1 Q) in muebles por na! II raleza.,
den al contenido ele la disposicin referi
da (sobre los lmites y las difi cultades en
su indivi dualizacin, v, in1'ra, 63 y 264),
2!!) fmmwbles jJor adherenria. Del art. 568
se desprende que son ciertos bi enes que,'
siendo muebles, se reputan inmuebles por
estar adheridos pennanentemente a un
inmueble. Y con esto se concluye que es
necesario que el bien est adherido al in
mueble, segn el teno r del art. 568. y que
la adherencia sea pe rmanente,
COIwiene aclarar que mientras per-
manecen ad heridos a su fuenle de ori-
ge n, los productos de la tierra y los frulos
1
Il I IOIZl\1 j URIDICA lH' lltl
1
_ _______ _ _ _ _ ____ _ _ -"' ,, 0'- ' b "i::: c'-"":.: "'--___________ _ _ _ _ _ _ l
-
"
,.
-
d e los rboles son in muebles, pues fi)!"
Illan con ella un solo todo; separados per-
manentemente, son muebles; y se reputan
muebl es, segn ya se ha dicho, antes de
su separacin, pa ra los efectos de consti-
tui r derechos sobre.. ellos en favor de otra
persona que el due o.
Ha sido discutida la cali fic acin de
inmuebles por adherencia de cien as cons-
tr ucciones, como pue ntes, lneas telegr-
ficas , elctricas, etc. Tambin la de edifi-
caciones constru idas e n terreno aj eno;
se las ha califi cado ya de inmue bles por
adhe rencia, ya de muebles por a nticipa-
cin. En las soluciones infl uyen, pri nci-
palmente, las caractersticas mate ri ales de
la adherencia, ms o menos pe rmanente;
se ha pre tendido que tambin influye el
domin io de la construccin, de modo que
si fue un tercero el que const ruy (no el
due iio del suelo), debera concluirse que
es mueble (con el art. 571) ; no parece
aceptable esa afirmacin y el precepto
tado no se refiere a esta situacin.
3) Inmuebles por destinacin.. Con el
art. 570, son cienos bienes muebles que
la ley reputa inmuebles por estar
ncntemente destinados al uso, cul tivo o
beneficio de un inmuebl e.
Para reputar inmuebles a estos bie-
nes la conside racin es eminen teme nte
prctica y fc il de percibir; se trata de
evitar el menoscabo de cienos bienes que
para su aprovechamiento
re n de otros elementos co mplemen tari os
(los ans, 111 8, 11 21 )' 2420 obedecen al
mismo objetivo). Como consecuencia,
lebrado un actoj urdico sobre un
bl e sin especirica r la s ue ne d e tales
objetos, ell os se en tienden inclu idos;
pero la \oluntad de las partes puede
clui rl os.
Con las disposicio nes del Cd igo , se
e ntiende que el bien debe estar destina-
do al uso, cultivo o beneficio de l inmue-
ble (no del propietario del inmuebl e) y
el destino debe se r per manente. Se ha
exigido tambi n que debe estar en el in-
rnueble, debi do a que es ste el que
mu ni ca su carcter; pero habra que
aceptar, e n lOdo caso, que pueden estar
I'DITORI Al j URI DICJ\
" - -
--------------
-- -

transitoriamente al ejados de l. Se ha
tenido que es necesari o q ue este destino
sea confer ido al bien por el dueo del .
inmueble; algunos de los ejempl os que .
menciona el ano 570 exige n este
to )" en tales si tuaciones no puede
tirse, pe r o la ley no lo establece e n j
trminos general", por lo que es
ble la exigencia.
24
Debe reconocerse, e n fi n, que para
solucionar las mltiples situaciones que
pueden produci rse sobre la calificacin de
bienes en estas categoras (y sobre lo cual
hay abundante jurisprudencia) deben
nerse e n cuenta las particularidades
teriales y circunstancias del caso. Se ha
resnelto que e n el proceso de esta
cacin hay cuestiones de hecho y de De-
recho. As, d eterminar si un bi en que no
es inmueble por naturaleza, est o no
tinado al uso, cultivo o beneficio de un
inmuebl e, es una cuestin de hecho, que
depende de la observacin de
cias material es; e n tanto que, establecido
ese desti no, de terminar (califica r) si es o
no inmueble por desti nacin, es una cues-
tin de Derecho.
26. Inmuebl es (predios) rsti cos y no
rsti cos; urbanos y r urales. Desde hace
ya varias dcadas, e n el Derecho chileno
ha ido adquiriendo inters una
ficacin de los inmue bl es, como
cuencia de la di ctacin de estatutos dife-
renciados para la actividad agropecuaria
y el desar roll o urbano. Originariamente,
las diferencias su rge n: por las caracte rs-
ti cas fsicas del suelo (que a veces con fo r-
ma, por ej. , una montaii.a de aptitud
restal y o tras una ll anu ra d e apti tud
agrcola) )' por la decisin de instalarse
u n asentamiento humano (con el que sur-
ge la ciudad ). La situacin se torna ms
compl eja a med ida que se torn an en
sideraci n ms fa ctores, que se
ran principalme nte por la inte raccin de
condiciones o aptitudes naturales del sue-
. lo con la i ndustria humana. En el med io
rural surgen las acti vidades agrcola, ga-
nadera, forestal; ms an, aparece la
vidad minera y la neces idad de regular el
!
uso del agua; incluso generan activida
des ostensiblemente mIxtaS, c?mo la
indusLrial (con el procesamI ento de a}-
men toS en el sector de origen) o la
(por ej. , con las
de celul osa). En el urbano c.omplcJ l-
dad es producida por el de
I
uelad v las variadas activIdades que la
a , , el , ( ,1
JoblaCn reunida deCide el e
requiere tambin de a.nalisls a p ro
. ' ito del derecho ele propIedad , por lo
pos "'e
que ms adelante se efectuaran otras I
ferencias). .
Explicablemente, la
cin ha sido frondosa y cambiante; y -como
se insinu- seclOrlzac1a (aunque
necen normas comunes: las fu ndamenta-
les sobre propiedad, en
Constitucin ; en gran medida las del
di go Civil; incl uso las de algunas leyes es-
peci ales, como el DL. sobre san ea-
miento de ttulos de dom\l1IO).
A di ferencia de lo que acontece en
otros ordenami entos, entre nosotros; en
el medio rural, la legislacin no .es.la
unida en un cuerpo orgnico y 111
ra es posibl e destacar textoS
califi cables de fundamentales;
te existe una multitud de
ciali zadas (si algu no debe menCionarse
en p,-i01er trmino ha de ser el DL. 3.516).
En el mbito urbanstico los textos fun-
damentales son la Ley General de Urba-
nismo y Construcciones Y la
General de Edifi cacin y Urba11lzac lo
n
.
El contenido de esta legislacin es d e
suficiente compl ej idad y .C01110
para de di carl e estudi os espeCIali zados
(por eso es que aqu ha
do esa notable diferenClaclO
n
, con
nas explicaciones). Se hace SI ,
una precisin conceptual
que estamos for mulando claSI ficaCiones
de los bienes).
Los numerosos textos relati\'os a
materias h an incurrido en una confuslOll
terminolgica que ha algun.os
conflictos; en al gunas ocaSIOnes h .lIl
dictado di sposi ciones para los prediOS ur
ba nos y luego para predios
contenido excl uyente, en Clrcunstancms
que por obedecer a distintos esos
pueden coexistir (un predIO
de ser urbano y rllstico): As, se defin i-
do el pred io rstico como "todo lIlmueble
susceptible de uso agr.cola, ganadero o
forestal , est situado en sectores urbanos
o rurales" (art. }2, letra?) de .la derogada
le)' 16,640, ele Reforma Agran a) , Los que,
no sean susceptibles de aquellos lIS.OS, ha)
que considerarlos, en
di os no rsti cos. En cambiO. ha!, que
tender por predi o urbano todo
que se encuentre siu.lado dentro del
te urbano de las ciudades, y por predIO
rural el que se encueltre ubicado .fue,:,
de ese lmite (que es una lnea imagmana
trazada en torno a cada en
formidacl a la legislacin pertinente; v.
fra NI! 57 quter). .
, Como puede apreciarse, la
clasi fICac in de inmuebl es e.11 r.ustl cos. y
110 rs ticOS se basa en un cn teno !lLrl a o-
1l.al la di slincin entre urbanos y
se funda en un criterio geogrfico. Ese di S-
ti nto criterio cl asifi cador trae como
secuencia que en un inmueble determi-
nado a mbas cla5irica c iones
coexistir, y hay inmuebles que son
cos y urbanos (porque
de uso agrcola ... )' estn u?lcados denuo
del radio urbano de una Ciudad). .
Si se Lltilizara una sola de estaS
ciones al dictarse normas para el amblto
como opuestas a las pa ra
el de las ci udades, se evitaran
(en materia de subdivisiones de
por ej. , ha habido textos legales que pala
subdividi r predios "urbanos" ordell.L"\n ob-
tener autorizacin de cierta Y
para sllbdiyidir predios
la autori7.an ele otra, un
confl icto cuando el predio es sllTIultanea-
25
mente urbano y rstico). .
El Cdiao hace tambin referetl Cl a a
esta di sti ncin (por ej., arts. 407, 749,
1756), pero al no en el un
concepto de predio rstiCO de o.rden
cional, parece aceptable ConclUl,r que
!i z la base de ubicacin geografica, que
ha sido la habitualmente empleada (Y.
" 5- . )
adems, inrra, N ' quater.
fDlfORI ..\ 1 lURIDICA D , CH I II
=
,

- - ------------------------------------------------------------------------
------ --
__ ---' Los hi C "'CC 'cc:,,, " _ _ _____ _
BJEl\ES "EDI OS DE
PRODLCCION y BIENES DE

27. Conceptos. En trminos genera-
les, med ios de produccin son bienes des-
till ados a producir o tros bienes. Bi ellcs
ck consumo son desti nados c1i -
n . .: cta me nte a la sar isbcci<,' )l de necesida-
des
COl1\'jell c aq u destacar dos obsen";t-
.
nnl l CS:
a ) Por la final idad PI-oc! ucl i\"(I que los
clraCleriLa, los medios de producc in son,
el e est ructu ra compleja y de
apreci able yll or. Esa estructura )' ese \'a10r
\"a ran e nonnelll enlc; el incremento de: l
proceso produuiyo tan to en ca ntirlad
como en de bi enes producidos
explica fcilmente la complejidad y "ari e-
<bd que presen Lan estos bie nes, Es bas-
L;ln te comn qlle cue nte n ell1re sus
pone ntes con llllO o ms bienes ra ces que
les si n 'en de as ie nt o; la r;':lbri ca, medi o de
produccin por excelencia, ex hi be co mo
uno oe S\1S elementos substanciales un
dio e n d ond e se inswlan los dern<is ck-
lllenlOS que la componen, Desde el punto
de , 'ista del Derecho Ci,il patri monial p Ul'-
de apreciarse que, consli turendo estos me-
dios d e produccin una agrupacin orga-
nizada y armnica de bienes -usualmente
siguiendo prin cipios cientfi cos y lcnicos-
cada Hno d e estos componentes es, a su
Yez, susceptibl e de clasifica rse en las cate-
godas tradicionales de bienes, especialmt'n-
te entre muebl es e in muebles. Pero ade-
ms, con el concepto ampli o de inmuebles
ya examinado, que comprende tanto los
inmuebles por naturaleza como los por
d estino, un medio de pro-
ducJi (COIll O un sol o lodo) puede se r
Gllif caa o C01110 un inmuebl e. partiendo
del asiento territori al a que hemos hecho
refeFencia. PLiede n tambi n consti tu ir una
segn se dir llls adela nte.
b) Con frecuencia la ca lificacin de
un bien determinado es cl!.: pc-nd ieme de
Sli sit micin respecto de otros; en ciertas
condiciones un bie n puede SCl' de
mo, en tamo que en otr as p\l ede ser (pa r-
26
le de un) medio de produccin (por ej.,
se e ncuentra rormand o parte d e
una unidad econmica mayo r) .
La irnpo rtancia de la clasificacin es
eyidente ; e lla IXTmite constatar
te cmo la rllncin eco n mica de los
ti n,tos. bic l1c.:s influye d ecisivamente e n su
trarall1ien to jur dico. US;l ndo la, las doc-
tri li'as que una socializacin o
en las cs tru Cll1ras ccon-
proponen la ill apropiabili d ad po r
los 'panic ul ares de los med ios de prod uc-
cin, los cuales - post uIan- de ben
nccer e n d o n1illio de la sociedad, r e pn.:-
se nt ada por t.:I Estado,
En lodo caso, la.s legislacio1lt.' s de los
pases que no se incorporan al pla nt ea-
miento mencionado cont ienen normas
que excepcionalmente establecen la i l1-
apfopiabiJid;d de algu nos medios d e pro-
dlH;: cin de la economa clel pas respec Li -
como las indust r ias O ac t ivi dades
de nominadas "estra tgicas", particularmen-
te para el eco-
nmi co nacional. -'!atiza ndo los principios
rer riclos, en algunas legislaciones se in-
t roducen las organizaciones de cooperaLi-
vas y de amogestin, en las que la propie-
dad de ciertos med ios de produccin
queda entregada no a la colecLi\'idad sino
l f{uielles laboran en ellos.
Entre nosotros, la G PoL establece
unas normas q ue a este respecto resultan
trascendentales: las del a rt. 19 Nos 2] a
25 (v. adems, inf"ra, Ns 45 y 57) .
Por l timo, en los bienes de consumo
suele d isLi!lh.l"uirse en U-e esencial es y no
ciales, considerando su carcter de impres-
cindibles o il O para la normal subsistenci a
y desenvolYimiento de las personas (ali-
mentos bsicos, co mo pa n, leche;
, 'estual;o de liSO ordi nari o; etc., penene-
cen a los bienes de consumo esenciales,
que entre nosotros han sido denominados
"artculos de pl"imera necesidad") . Por cier-
to, . la lnea divisoria es d ifusa (quedndo
muchos en d udosa .cali ficacin) .
Las no rmas legales sobre fijac i n d e
precios mximos, de almace namiento )'
distribucin, ha n iclo confi gurando posi-
l i"amcnte 1;"\ subdistincin,
,
, Conn'pto$ ____ _
4) BIE1\ES eOi'SUMI BLES y NO

28. Conceptos, Por su naturaleza, esta
clasifi caci n es aplicable slo a los bienes
muebles. Se e ncue ntra con rusamellle COIl-
te nid a en el a rt o 575 del Ce.
Se ha llegado a precisar e n esta clasi-
ficac in una distincin ent rc cu nsumibi -
lidad y
Son objl'livflmel/te cons1l1l1ib/rs los bie-
nes que atendida su natural runci n se
destruyen por el pr imer uso, Y se
ben una dest ru ccin natllral )' una ciriL
Se destfllye n n;u uralmen te si
ce n fsi camen te O sll rren IIna alteracin
subsla ncial; se d estruye n ci\'i lmf.: llle si su
uso implica e naj e nacin. As, los ali men-
tos son naUl ral mente consumibles (pues
se altera n substancialmente o desapare-
cen con el primer uso); las monedas so n
ci vi lmente consumibles ( p ues su \.I SO
impli ca enaj e narlas) . Son objf'livomenle no
collswnibh:s los bienes q ue, consirle rando
su natu ral fun ci n , no se destruyen ni
natural ni civilmen te por el primer uso
(conw Ulla mesa, un automvil).
SOll subjetivamente cOllswnibl/'.!i los bienes
que, atend ido el destino que les asigna su
actual ti tular, su plimer uso importa enaje-
narl os o desU"ui rl os, Son subjpfivamenfeno (01/-
swniles los bi enes que, atendido es/.: destino,
su primer uso no importa en,-ue narl os,
Combinando ambas clas/.:s de conslI-
mibi lidad, puede haber bie nes que pe r-
tenecen .3 u na de las cons1I11libilidades )'
no a la otra. Po r ejemplo, los li bros de
una libre ra son consumibl es subjetiva-
,
me n te para e l ll brero, pe r o son no
consumibl es objeti\"ame n te; u na botella
de licor o un elaborad o producto alimen-
ticio son o bjetivamente consu mi bles, pe ro,
destinados a exposiciones o muestras, son
no consumi bles, En otr os
casos, el bi e n es consumible desde am-
bos pumos de , 'ista, co mo los alimentos
de un al macn , c ue so n consumibles sub-
jevame nle para el almacenero, }' tam-
bin consumibles.
Por ci eno, el carcter no consumible
de un bien no se o pone al paubt.ino d e-
27
lc rioro ocasionado po r el uso, de te ri o r o
que e n determi n<1das siluaciones es con-
side rado por la ley para ciertos efectos.
Algu nos autores llegan a confi gurar una
categor a espe cial , la de los bien es
deteriora bl es, inter med ia entre los COIl-
su mibl es y los no consumibles.
Esta cl asificacin, en sus nociones obje-
tiva )' .subjetiva, aunque pri ncipal lllcnle en
la pl; mera, ti ene imporl.:."1ncia en la celebra-
cin y ej ecucin de ciertos aClOS que utor'"
gan derechos slo de uso y goce de una
co.sa, que posteriormente debe l"estituirse.
As, por ejemplo, el usufructo no puede re-
caer sobr e una cosa consumi ble, que pre-
tende 11tilizarse en su natu ral destino.
Dentro d e los bienes consumibles hay
una categora especial , la d e los bi e nes
llamados "corruptibles", que debe n co n
sumi rse en brcye tiempo, pues p ro nto
pi erden su aptitud pa ra el cons umo; como
algunas frutas, ciertos medicamentos, CtC,
Considera ndo lales caractersticas, en oca-
siones la le)' los somete a un t ratamien to
especial (as, por ej ., arts. 488 del ce. y
-1 83 del e pc.) .
5) BIENES FUNGIBLES Y NO
FUNGIBLES
29. Conceptos. No obstante los di,"e r-
sos criteri,os existeIlles para abordar esta
clasiIi cadn, en genera l puede decirse que
so n fungibles las cosas que po r presentar
entre s u na igual dad d e hecho, se les con-
sidera COmO de igual pode r liberato rio,
En o ri enwcin exclusivamente fsica, son
bienes rungibles los que perte necen a un
mismo gne ro y se e ncuentran e n el mis
1110 estado.
La noci n es, en todo caso, o bjetiva,
n o posic in a ot ra subjetiva a que luego
se har refe re nci a.
. Esta clasificacin y sus aplicaci o nes se
han ido extendi e ndo d ebido al incremen-
to de la pr oduccin ind usl rial masificada
que c rea , e n gl-andes canti d ades, bienes
de iguales caractersti cas y fun ciones.
Sin 'embargo, la noci( n ele fungibil i-
dad slo puede pbnlear."c en trminos
15.
lPillln\I jURI DI CA n I t H!l1 -
z
<
-,
generales, que neces itan de adaptacin a
las var iadas circunstancias en que se apli-
ca , esto es, cuando en una relacin de-
termi nada se pretende reemplazar un
objeto por otro. Adems, la si militud es
un califi cativo graduable y, entonces, casi
siempre la fungibi lidad va a depe nder del
grado con que esa semejanza se exija.
Desde otro punto de vista, el concep-
lO amplio inicial mente expuesto per mite
aplicarlo no slo a las cosas, sino tambin
a los hechos. As, habr hechos que se
considerarn fungi bles (como aquellos
cuya e;jecucin no requiere de condiciones
o destrezas especiales) , y otros no (como
la pintura de un cuadro, en que tiene im-
portancia la persona que lo ejecuta).
En Cuan [Q a la naturaleza mueble o
inmueble de los bienes, aunque habitual-
men te la fungibilidad objetiva es aplica-
da a los muebl es, en ciertas situaciones
es lambi n apli ca ble a los inmuebles
(como e n los lotes de terrenos, sitios).
En el Ce. chileno parece aplicarse slo a
los muebles (art. 575, inc. I Q) .
3D, Consumibilidad y f ungihilidad_ Ge-
ne ral.mente, las cosas consumibles son al
mi smo Li empo fungibles (as Ocurre, por
ej ., con la mayora de los alimentos); pero
ambos caracteres no van necesariamente
unidos. Hay bi enes consumibles no fungi-
bl es (como una bebida exclusiva y cui da-
dosamen te preparada). Y hay bie nes fun-
gibles n o consumibles objetivamente
(COIll O los libros de una misma edi cin,
las varias reprod ucciones de una obra de
arte). Entonces, slo puede afirlllarse que
a menudo concurren ambos caracteres,
pero son independientes.
Una ap reciacin general permite con-
clui r que la fungi bilidad es ms frecuen-
le que la consurnibili dad, ya que muy co-
rrie nle men te la fun gibi lidad concurre en
las cosas consumibles y adems se pre-
serna sola; a'l acontece en todos los artcu-
los de uso habitual , durables, generalmen_
te producidos e n se rie.
Lo anterior puede servir Como explica-
cin de la confusin en que incurre el
art. 575 del Cdigo, segn el cual las cosas
f.1l1T01U,\1 }URI OICA n[ eH1 1 r
28
biclles
consumibl es pertenecen a las f1.mgi b!es,
nificando que las cosas consumibles son una
especie de las fungibles, u n grupo de ellas.
A propsito de esta misma d isposicin
conviene aclarar la situacin d e las espe-
cies monetarias; sin duda son fu ngibles,
ya que las de igual valor tienen idntico
poder liberatori o; son consu mi-
bles, pues empleacFas en su normal desti-
no, pe rece n, desaparecen, se d estruyen
civil menle con el primer uso. Cuando el
Cdigo afi rma "en cuanto perecen para
e l que las emplea Como tales, son cosas
fungibles", debe enmendarse el ltimo
t rmino y concluir "consumi bles".
En todo caso, son muchas las oportuni-
dades en que se hace referencia a las cosas
rungibles (arL., 764, 1656, 2196, 2198, etc.) ,
31. FWlgibilidad subj etiva. Si n que sea
aceptada unnimemente, se ha propues-
to una acepcin subj etiva de la fu ngibili-
dad. Conforme a ell a, dos o ms cosas
son subjetivamente fungibl es cuando el
in te resado les atribuye igual valor econ-
mico y de uso y, en todo caso, igual po-
der liberatorio, si n que intervenga el va-
lor de afeccin (tal ocurre, po r ej. , con
una persona que necesita ndo u n auto-
mvil y un cami n, acepta reci bir uno,
luego de pagar el precio del otro).
Con es ta nocin, hay cosas q ue, sien-
do objetivamente fungibles, subjetivamen-
te pueden no se rlo; Ocurre princ ipalmen_
te cuando es t presente el llamado valor
de afeccin (as, un reloj corri ente, Como
muchos, por ser un antiguo recuerdo de
famili a puede no ser fungible para su ac-
tual propieta rio) ,
Acogida esta idea de fungibilidad sub-
jetiva adquiere impon ancia en instiLUcio-
nes como la dacin en pago, las obl iga-
cio nes a llernativas, la compensaci n
convencional.
6) Bl ENES PRINCIPALES y
ACCESORiOS
32. Conceptos. Bi enes principales son
aquellos que ti enen existencia indepen-
,
Conceptos fUl\d,I!HClltalcs y clasilkaci():es
l
' t ' sin nccesidad de otros. Bi enes ac-
c lell l" ,
, ,' ()S los que estn subordlllados a
rc':.Dtl , , .
" s sin los cuales n o pueden subSistir
otl o. .
(el SllClo es u n ejempl o de la pnmera
clase; los rbol es, de la segunda). .
El Cdigo no c1aslfi ca-
" - ,ero la reconoce lmphcltamenle en
(Ion I , .
llluchas de sus d isposi ci o nes ( por ej .,
"rts, 587, 1122, 1127, 1830), ,
La clasi fi cacin no slo se aplICa a los
bienes corporales; tambin. a los
rales o derechos (as, por,eJ, la
bre es accesoria del de recho d e dom1l11 o
sobre el predio en que la
(jerce, la hip?teca es acceso na del credl-
to que gara nti za, e tc) . ,
Son varios los factores que se <:onsl-
deran para decidir, entre dos o mas C?-
sas, cul es accesoria d e la otra. El mas
fr ecuentemente considerado es el sub-
sislencia (por lo que tal factor se II1cor-
pora al concepto) , pero. son much.as .. las
silUaciones e n que se a tI ende a ouos. el
que eSln destinadas al uso, cultivo o be-
neficio d e otro mueble o inmuebl e (la
vaina de una espada, los ele
labranza -llamados entre nosotros It1mue-
bi es por desti nacin-, ete. ); . .
c) Cosas accesorias en sentzdo estncta:
gunos aUlores as a. cosas que SIl1
ser integrantes nI pertenenCIas de otra, por
voluntad de las panes se incluyen en
que se reputa princ.ipal, sin con esta
una unidad de destmo economlco. _
Sin formular estos conceptos, e l Co-
di go da reglas sobre el ele estas
clases de cosas u tilizando siempre e l
principio de que lo sigue la suer-
te de lo principal pero basandose. como
se ha dicho, en diversos cri terios
r sobre el punto al tratar la acceslOn; v.
inrra, N' 90),
7) BIENES DIVISIBLES E
It\ DIVISI BLES
valor (como en la rel acin motor-com- 34. Conceptos. Desde un punto de
bustible); la finalidad (como en la visla fsico, tocios los bienes corporales
C' ,o'" , va,na-sable)', el volulJlen, etc. En I I
. I son divisibles, y es conocido e avance (e
<"l.cUuncin , los ans. 659, 660 y. 661 ap 1- las ciencias naturales en la bsqueda de
ca n estos criterios I)ara de termlllar,l a, ac- ,
I l i la unidad mnima de matena. . c"soriedad y, en consecuencia, e eCJ c Ir " d I el
... Jurdicamente, hay concepLO,s (e -
suerte ele los bienes acUuntos. visibi li dad, uno mate n al y otro lIltelec-
La clasificacin ti ene imponanci <!
I,i do l la existe ncia del principio . , .tual. , ' .bl I b'
a) Son materialmente dlVm es os le- lo accesorio si<oT ue la suerte el e lo pnncl- I el ' lll
I b a nes que al ser fraccion,ae os, c . a a panco m" - I,al, u'c\spasado Ull derec 10 so re, llnL 1 , o
. . I tiene la estructura, [unclon y \'a 0 1 p i -
cosa princi lJal , ge neralmente se en ll ene e . . I d I todo o",' g" llal' ("o p,' erde la
I
PorClona e , ' , "
t,
-'"spasado el derecho soble as _ I opor
., . hOlll oO"cneidad, funclon llL va 0 1 pi .-
'
,,'a S', extinguido un ,derecho sO,ble una ti I )" ,1,
ci ona!). Un lquido (como e agua -
cosa principal, se extingue el de l echo so- \; sible; un animal es indivisible (al fracC!o-
brc las accesorias. . ' _ I estructura
l l nad o, caela porclOll tene ra
I-I ay autores, e incluso ci ertas a- distinta a la del animal fraCCIonado y, aele-
ciones, que d istingue n tres especies de ms, no cumpl ir --en proporcin- su
cosas acceso n as, cin); un diamante se.ra in-
divisible, porque al fraccionarlo dlsllimuye
siCTnificati vamente su valor (las partes, e n
c;njullto, tendrn un. valor
mente infe rior a la pIedra pnmlt1\ a): De
lOdos modos, es difci l efectuar la cahfi ca-
cin abstractamente; en cada caso o,bran
muchas circunstancias: ubicacin,
substancia , destinacin, cte., que inflult'an
33. a) Partes i ntegrantes: si n ostentar
una definicin uni formemente aceptada,
son los componentes de una c.osa que,
estando incorporados a ella, pIerden o
carecen de individualidad (como las par-
lI ..:s de un reloj , la lana de un animal) ;
b) Pertenencias: son cosas muebles que
li enen una propi a individualidad, pero
29 11'1101([ \l I LJR.I O[ CA DI CHln
,
,
-
-
"
,
,
,
e
"
-

..
-
-
,
"
"
<
Los bienes
trina seJiala, discut ib lclTicnte, tambin
otras, C0l110 la sociedad conyugal, el patri-
monio del fallido, el patrimonio reserva-
do de la lll lucr casada y aun el patrimonio
general de lada pel"SOna.
39. Sin prete nde r que las diferencias
entre universalidad de hecho y de Dere-
cho sean fciles de observar, e n l tima
instancia, micluras la unidad en la uni-
versal idad de hecho es configurada por
el hombre, en la de la universali dad de
Derecho es impuesta por la le)'. Pero, ms
al fondo, la d iferencia est a SLI vez basa-
da en una ci rcunstancia anterior: la uni-
versalidad de hecho se funda e n la real
unidad 0, al menos , cercana, de los bie-
nes que la componen, caracterstica que
trae consigo una natural unidad de desti-
no, que el titular vie ne a confirmar, O a
definir entre varios posibles; en lajurdi-
ca, inicialmente slo hay u na masa de bie-
nes, heterogneos, sin ningn vnculo real
entre ellos (o, al menos, no necesaria-
lTIente con uno), pero surge un inters
general , externo al cortiunto, que acon-
seja conferirles tratamiento ni co para
ciertos efectos y, entonces, sensible a ese
inters, es la ley ]a que viene a imponer
traLO nico al conjunto, surgiendo as la
universal idad de Derecho.
Como la universalidad de hec ho pre-
se nta una real unidad de destino (gene-
ral n1ente econmico) ms que slo jur-
dica, frecuentemente las legi slaciones
positivas le aplican el rgimen que co-
rresponde a los bienes singulares que la
componen. En cambio, la unive l"sali dad
de De recho es u'atada por la ley como
una unidad puramente jurdica, aplicn-
dole nor mas particul ares sin considerar
la obj etiva naturaleza de los bienes que
la integran. Eso explica que la mayora
de los negocios jurd icos que pueden ce-
lebrarse sobre bi enes especficos pueden,
asimismo, celebrarse sobre la u niversali-
dad de hecho (venta, donacin, aporte a
u na sociedad, ar riendo, e tc.); en cambio,
no siempre son admitidos respec to de la
unive rsalidad de Derecho (puede verse,
por ej., la restriccin para la compraven-
I'!)rrt11\ 1.\r IURIDI CA lli; O ll lr 32
ta, conforme al art. 181 1; la conocida e llta-
jt"llaci"n de u na .herencia no implica, al
menos respecto de terceros, sino
so del activo hereditario).
Por lo mismo, suele afirmarse que slo
la universalidad de hecho puede consi-
: derarse bien, en el sen tido jurdico
usual (porque etS'Jel se ntido real de cosa,
slo lo son los bienes si ngulares que la
componen), de modo que la u niver-
sal idad de Derecho sera tan slo una abs-
traccin jur dica.
En Derecho posi tivo no exis-
te una reglamentacin de las universali-
dades lo que, por lo dems, es comn en
las legislaciones. Esta circunstancia ha pro-
vocado tambin entre nosotros discusio-
nes, especial mente a propsito de una
universalidad de creciente apli cacin, ya
mencionada: el establecimiento de comer-
cio. La distincin entre bienes uni versa-
les y si ngulares tampoco est expresamen-
te formulada.
Sin embargo, tantO la distincin de
bi enes singulares y un iversales como la
de universal idad de hecho y de Derecho,
se suponen por el Cdigo (pueden citar-
se los ans. 1317 y 2304 para la d istincin
ent re los bienes singulares y universales;
el a rt. 951 se refiere a la herencia como
universalidad de Derecho y el ano 788 im-
plica un caso de un iversalidad de hecho).
9) BIENES SIMPLES Y
COMPUESTOS
40. Conceptos. Segn su estructura,
los bienes p ueden ser simples o compues-
tos. Bi en simple es el que tie ne una es-
truct ura uniforme y no admi te divisiones
en partes que adquieran propia indivi-
dualidad. Se ha d icho tambin que tal es
son slo los bienes creados por la natura-
leza (un animal, una pl anta, un trozo de
madera) .
Bien compuesto o complejo es el for-
mado por dos o ms cosas simples uni-
das, fusionadas o mezcladas, que pierden
su individualidad en la composicin . Se
tiene entendido que estOs bienes son pro-
Conct:plOS fundame ntales r e!<lsificilUlleS
duelO slo de la accin del hombre (como
Uil automvil , un edificio).
Tratndose de las cosas compuestas o
complejas, la jurdica reca.e so-
bre el todo sin neceSidad de espeCl ficar
caela una de las partes. Asimismo, si tem-
poralmente .uno de los
se parado, Sigue perteneci e ndo al bI e n
wcln (como cuando se ha separado la rue-
da de un carro); en tal caso, la relaci n
jurdica sobre el todo sigue afectando a
di cha parte, temporalmente En
otro sentido, es posible que e n CIertos
casOS un componente recupere su indivi-
duali dad , en cuyo e\"ento puede tambin
ser objeto de una reiac injurclica distin-
ta (C01110 si se separa defin itivame nte una
rueda del carro, que se enajena como tal,
luego de ser reemplazada) .
Formulada la disti ncin entre cosas
simples y complejas, en estas lti mas se
ha llegado a subdistinguir entre: cosas
compuestas, aquell as formadas por una
unin f sica de componentes; y cosas
colectivas, aquell as formadas por una
unin p uramente econmi ca o de d esti-
no (como un rebao o una explotacin
industrial o comercial). Y a travs de es-
tas clasificaciones se ha ll egado tambin
a la nocin de universal idad de hecho
(como puede verse, la clasificacin est
vi nculada con la accesoriedad , ya exami-
nada) .
10) B1ENES PRESENTES y
FUTUROS
4 1. Conceptos. Atendiendo a la exis-
tencia real de los bienes al momen to de
crearse ti na relacin jurdica, pueden cla-
si!icarse e n presentes y futu ros. Es tam-
bi n , como se ve , una clasifi cacin pura-
me nte jurdica, porque en la reali dad slo
SOn bienes los aqu llamados presentes.
Presentes son los que a un momen to
determinado (al cel ebrarse una relacin
jurdica) tienen una existencia real; futu-
ros, los que a esa poca no existen y tan
slo se espe ra que existan.
a) La future idad puede considerarse
desde un punto de vista objet i\o o desde
el punto de vista de alguna de las partes:
en este l ti mo sentido, la cosa es estima-
da futura cuando, existiendo real mente,
no perte nece al slUeto, pero se espera
que en el futuro la adqui e ra.
b) la futureiclael admite graduacio-
nes, tratndose especialmente de cosas
compuestas (as por ej emplo, a la poca
de la relacin jurd ica un edilicio pucc\t;
encontrarse en una etapa inicial de cons-
truccin, y entonces puede resultar du-
doso su calificativo de bien aClUal o futu-
ro).
33
c) Asi mismo, existe una graduacin
en relacin con las probabi li dades el<.:
existencia de las cosas fu turas. En este
sentido se distinguen bie nes futuros d e
existencia esperada )' de existe ncia al ea-
toria, segn haya ms o menos probabi -
li dades de existencia (el fruto de u n -
bol es ejemplo el e los primeros; e l pro-
ducto de una pesca, de los segundos).
Se trata de conceptos eminentemente re-
lativos (, .. arts. 1461 , 18( 3) .
1 J ) BIENES COMERCIABLES E
INCOMERCIABLES
42. Conceptos. Los bienes se clasi!i-
can en comerciables e incomerciables se-
gn puedan o no ser objeto de relaciu-
!les jurdicas por los particul ares.
. Bienes comerciabl es son los que pl H'-
den ser obj eto de relacio nes jurdicas pri-
vadas, de manera que sobre ell os puede
recaer un derecho real o puede consti
tuirse a su respecto u n derecho pe rsonal
(v. ans. 146 1, ,2498) . Bienes incomercia-
bles (o no come rciabl es), son los que 110
pueden ser objeto de relaciones j urdicas
por los particulares; no puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Entre estos bienes incomerciables puc-
den distinguirse:
a) Bienes income rciables en razn c!t:
su naturaleza (como la alta mar, el aire);
en realidad, estas cosas (llamadas "cosas
comunes a todos los hombres" confornH;
al art. 585), SOll las nicas que no son
I I' II O IU\I jURIDICA 1'0 ( 1111 ;
-,
,
,

decisivrtmentc en la cal ificacin del obje-
lO (\'. al respecto el ar t. 1337, N 1) .
b) Son intelectualmente divisibles las co-
sas que puedell fracc ionarse en partes
ideales, imaginari as, aunque no puedan
serlo materialmente.
Desde este pUI1 to de visla. todos los
bi e nes son divisibles. Lo interesante aqu
es deslacar que: por 511 naturaleza, a l no
te ner consisteJlcia fsica, los bienes incor-
porales, derechos, slo son in telectual-
Illl:ntc diyisibles; y por disposicin legal ,
h:ly cienos derechos q ue no pueden cl i\'i-
di rse ni siquiera intelectualmente (como
e l der ec ho de servidumbre, confor me a
los arts. 826 y 827).
En cuantO a los derechos reales, den-
tro de IllleS{ro Derecho posili\'o algunos
sun indi\'isib1es (como los derechos reales
d e se ryidumbre, arts, 826 y 827; de pr en-
da, an, 2 ..!O5; y de hipoteca, a rLo 2-108) , La
situacin del dere<.: ho de dominio es espe-
cial. Frecuenrcl1l cllle se sosti ene que el de
recho de dominio es lpicamentc di\'isibl e;
pero efccmar una aclaraci n: dis-
tilHa eS la diyisibil idad del derecho de do-
minio de la del objeto sobre el q ue recae.
Di\'i dido el bien que se tiene en domi n io.
ste se sigue ejerci endo indi \'isiblemente
sobre cada una de las partes, El dominio
puede un derecho di\isibl e
en cllanto es el tpico dcrecho real q ue
admi te desmembraciones, al ser posible
desprenderse de \lna ms facultades de
las q ue ' concede, )' cons tituirlas en o tro;
as, es el derecho el que se divide, aunque
el objeto sobre el que recae no sea tocado
(en este sentido, la ms usual de las divi-
siones que se imprimen al dominio es
aquell a en que el propietal'io mantiene la
nuda propiedad y confi ere a un tercero
las facul,tades de uso y goce, con lo q ue el
d erechO. real de dominio o r igina o tro de-
recho el de lIsufmclO) , Por o t ra par-
te, se tine general mellle entendido que
si sobre un mismo vari as perso nas
ejercen el derccho de dominio, co nficru-
. o
rn dose "una cOlllunidad sobre el objeto,
no hay diyisin del dominio; en [al caso,
d,da steto todo el derecho de domi-
nio, slQ. que limi tado en su (jercicio por
,
11 ' I HfI'L\ 1 g rRID!CA PII III! 30
el derecho de cada uno de los otros (se
yoker;. sobre e!':itc pllnlO al O'atar la copro-
pi edad, En cuanLO a los derechos perso-
nales, l'i tClll a es tratado en el captulo del
Derecho de obligaciones; en todo caso,
est vinculado a la di\'isi bilidad de su con-
u-a parti da, la obli gacin, con sus re-
gIas: clltrc noso tros, los arlS. 1524)' sgts,) ,
H) l\lENES SINGULARES y
UNIVERSALES
35, Conceptos_ Son bienes sing ula res
los que const.itllyc n ull a unidad , natural
() artilicial. Son bienes lI niyersales las agru-
pac io nes de bienes singul ares q ue no tie-
nen entre una conexin fsica pero que,
rclacionados por un deter minado \'ncu-
lo, for man una unidad funcional.
En la rea lidad, slo existen los que
aqu se han llamado cosas si ngulares,
como puede desprenderse de los concep-
toS anotados,
36. Las llniversali dades. El tema de
las Il ni\'c rsalidades constituye en Derecho
un captu lo arduo y de dilatadas contro-
\"ersias doct rinarias. Aqu se formu larn
tan slo algll nos alcances fundamentales ,
1\11";'\ avallzar conceptos, se proceder a
establecer la difundida dis tincin ent re
universa lidades de hecho y uni\'ersali da-
des de Derecho oj urclicas,
37, Universalidades de hecho (univer-
sitas Jact i). SUcJCil delini'se como el con-
j unto de bienes que, no obstante conservar
su indi\' jdualidacl , forma n UIl todo al estar
un idos por II n \' nculo de igua l destino,
gcneralmcnte econmico,
En la acwalidad la I-estr iccin a los
bienes ll1uebl es parece estar superada, Ini-
ci almen te se impuso debido a textos le-
ga les (de o r denamientos que tenan
presenlc los autores) ya la influenci<l que
cn la gesl.(\ ci n de estos conceptos tuyo
la doct rina mercantil. Ella c1esen\'olYi la
nocin de universalidad de hecho con
1110ti ,,0 de l an;Uisis del establecimie nlo ele
comcrcio )', por Olra panc, en esos ticm-
1-- -
I
1
!
--- -------------- - - - - ---- - --"' ,
COIH.:ep(os fllllc!alll(' llta1c, r clasifi cac i olles
pos se sustentaba el principio de que todo
lo inmueble es civil.
a) Los bienes que la componen pue-
de n ser de la misma natu raleza (como
los animales de un ganado, los libros de
una coleccin) o de naturaleza d iferente
(como el conj ull to de bienes corporales
e incorporales q ue compone n el llamacl o
"establecimiento de comercio" q ue, en
ciertas circu nstancias, puede estimarse
una de hecho, aunque e l
punto es discu tido) ,
b) Los bienes que la componen
tienen su propia indiyiclual idad, funcin
y v<l lo r, por lo que no se consideran uni
\'crsal idacles de hecho las meras partes o
fracciones de un bien si ngu lar (as, \I 1l
saco ele trigo no es una unjyersalidad de
hecho, porque los granos aislaclamente
considerados son slo partes de un bie n
singula r que es el saco de cereal ) , Lo mis-
mo ocurre con cie n os objeLOs que ad-
q uie re n "alar slo apareados (como u n
par de zapatos); se trata de cosas singu-
lares, pe ro indisol ublemente unidas. que
ai sladas pierden util idad ,
c) El \' ncul o que une a las cosas sin
guIa res para formar la uniye rsal idad de
hecho es el de un comn destino o finali -
dad, que generalmen te es de carcter eco
nmico, La precisi n del fin da lugar a
situaciones di scuti bl es, especialmenlc tra-
tndose de las ll amadas "destinaciones
genricas" (como el de una habita-
cin , l<ls herramientas de un artesano).
el) La doctr ina entiende que la uni
versalidad de hecho slo comprende bie-
nes, es deci r, sJo elementos activos y no
pasivos, deudas, que seran aceptables ni-
camen te en las universal idades jurdicas,
e) Dentro de las universali dades de
hecho se ha ll egado a disti ngui r dos cateo.
goras: las colecci o nes y las ex plotaci o nes,
Las de obj etos estn cons
titui das por bienes singulares de natura ..
leza homognea (como el rebai'lo, la
bibl io teca) .
Las explotaciones estn constituidas
por bienes si ngul ares de diferente
raleza y muchas veces incluyen tambi n
bienes incorporales; en lales condiciones,

3l
la finalidad comun, como \'nculo unifi-
cador, adqui ere una especi al relevancia
(el establecimiento de co mer cio es ci ta
do COIllO un tpico ejemplo de esta cate
gora de un i\'ersali dades),
Finalmemc, para algunos autores lrt
uni\'ersalidad de hecho requ ier e que el
destino comn del conjunto de bi enes sea
conferido por el propietar io de dichos bie ..
nes (as, por ej" IIn conjunto de vest uario
en un local de ropcwt:j ero no constituira
uniyersali dad de hecho, porque su duei\o
no le ha impuesto un destino delermina-
do al conj unto )', por lo mismo, est dis
puesw a enajena r se paradamen te cada
prenda especfica, en tan to q ue en manos
ele un coleccionista podra constituirla).
Luego, impreso el desti no u nifi cantc, se
mantiene la uniyersalidael aunque algunas
ele las cosas sean objeto de negociacin
separada, Y cesa la uni\'crsalidad por la
\'OIUn Lad cont raria, que la hace desapare
cer, \'olu ntad que ha de manifestarse por
hechos exteriores que la con
c\'idencia, As, para su existencia, la uni
\'crsali dad depende en gra n medida de un
problema de interpretacin de la volun-
tad del que la configura.
38. Universalidades de Derecho (llui-
ven'itas j uris). Estn constituidas por un
de bienes y relaciones jurdicas
activas y pasivas, considerndose que ju-
rdicamente forman un todo indivisible,
a) En doctrina dominante, C0l110 ca
racterstica dist intiva estas uniyersalidades
contienen tanto elementos acti\'os como
paSl\'os.
b) Exi ste una correlacin funcional
e nt re los el ementos activos y pasivos, de
modo que el activo est precisamente para
respo nder del pasivo existe nte o eventual.
c) Dentro del conjun to de bienes que
componen la uniyersalidad funciona talil
bin, como norma general, e l principio.
de la subrogacin real, por el cual los
bienes que ingresan al continente unj ..
\'ersalidad a' costa el e otros que salen, pa-
san a ocupar la posicin jurd ica de stos.
En el Derecho chileno la universali-
dad jll rdica' rpica es la herencia; la doc ..
IPIIPIU\I JlirU[)I CA 1'1 (11 111
.
/.
.
Los bi!.:!lcS
---------""="'------_._-- - --
obje to reJaciones j urd icas e n gene ral
y las ni cas a las que se puede aplicar la
expresi1l de cosas que estn fuera del
comercio humano; ms an, si en el con-
cepto de bien se incorpora la apropi abili-
dad, estas cosas no son "bienes' (\l. su-
pra, Ng
b) Bie nes incomerciables en razn de
su des/il/II. los que, siendo naturalmente
comerci ahles , se han substrado del co-
mercio jurdico para ded icarlos a un fi n
pblic(); como las pbzas. calles y ot ros
bie nes ll :ICollales de uso pblico. Puede
obse rva rse que puede n ser objeto de cier-
tas relaci ones j urdicas, au nque de carc-
te r pbli co, como las (o17(('sioncs que
otorga b autoridad ; slo desde el punto
de ,ista del Derecho p rivado puede n ser
considerados tambin incomerc iables (v.
i nfra, Ni! 18).
Hay bienes respecto de los cuales exis-
te una prohibicin de celebrar determi-
nadas re laciones jurdi cas, generalmente
prohibi(in de enaje na r o de cel ebrar ac-
tos y contratos. Es impuesta por la ley, el
juez o la yoluntad de los parti culares. Esas
prohibiciones son establecidas a \eces con
caraClcn's absolutos, otras slo en ciertas
. .
Clrcu ns ta llCJas; a veces per manentes y
otras temporales; por ral ' "
de intert's privado. Ta les bienes son co-
merciables y tienen solamente limitada
su conll.'rciabi lidad (as ocurre con cier-
tas obras decl aradas patrimonio nacional,
con cien os productos qumicos explos i-
vos o txicos, con los bi en es embargados
jud icialmente o cuya propiedarl lit iga,
etc.).
Incl uso hay cien os derechos que no
slo no pueden enaj enarse, si no que no
pueden en general traspasarse, como ocu-
r re con ll?s llamados de rechos personal si-
mas; cu;\ndo su contenido es patri monial
(como el derecho de uso y habitacin) su
cali ficac in como bienes comerci ables es
,
discuti ble.
En cuanto a las llamadas "cosas desti-
nadas al .culto di"ino", bie nes que estn
destinados al cultivo d e la ac tividad rel i-
giosa (a , ellas se refieren , por ej ., los
arls. 586.',587, 11 05), son hienes comer-
, "

!DlnlIU\1 IUR I DIC\ III \ 11III 34

cia bles; la ley ci"i l chilena no los excl uye
de las relaciones jurdicas privadas; los
preceptos citados que, por la poca en
que fueron d ictados, se refieren a la Igle-
sia Catli ca, demuestran la comerciabil i-
dad de estOs bienes, en cuanto pueden
ser obj eto de relaciones j urdi cas pri va-
das.
12) BIEi'\ES APROPIABLES E
INAPROPIABLES
43. Conceptos. Relaci onada con la cl a-
sifi cacin precedente, ahora en base ex-
clusiva mente al dominio, st a distingue
ent re bienes apropiables e inapropiabl es,
segn sean o no susceptibles de propie-
dad. Son inapropiables las cosas comu-
nes a todos los hombres (antes califica-
das de absol utamente incomerciabl es).
Dentro d e los apropiables pueden
distinguirse: apropi ados e inapropiados;
y apropiables po r los particulares e in-
apropiables por stos.
44. 12. 1) Bienes alJropiados e inajJropia-
dos. Tnapropiados son los que si endo sus-
ceptibles de apropiacin, carecen actual-
I
.... ,L . 1' 1";;0 I) "[' clc .. v, .. . "' ,. 11'1'"
" ... .. ........ ... ...... e h .. d... JL ....... ....
nunca hayan tenido propietario (yenton-
ces son ll amados n:s nullius), o pueden
haberl o ten ido, pero fueron abandona-
dos por el duc ii.o con intenci n de des-
prenderse del dominio (en cuyo caso son
llamados res derelictae). En el Derecho chi-
k-no. la de bienes inaprooi a-
dos (ll amados "mostrencos" CU<l llliu SVIJ
muebles y "vaca ntes" cuando son inmue-
bles), queda limi tada slo a los muebles
(por lo dispuesto en el are 590).
45. 12.2) Bienes susceptibles de ajJrupia-
cin por los IJorticularcs ) 1 no susceptibles de
aprojJiacin I)ol" los particulares. La organi za-
cin de la sociedad ha impuesto siempre
la necesi dad de que cie rtos bienes, por
su naturaleza susceptibles de apropiaci n,
no queden entregados al dominio de los
pan iculares, sino que han de pe rtenecer
a locla b cO.Jnuniebd , para la satisfacci n
,
.'
I
I
,
I
I
I

I
i
I
I
,
I
I
,
I
,COIlC!.:plOS y dasi litacioIles
de necesidades generales. Determinados
bienes, especialmen te inmuebl es, como
calles, caminos, ete., siempre se han con-
siderado indispensabl es pa ra la vi da so-
cial y, por tamo, se declaran inapropia-
bles po r los particulares. Sin embargo, la
inapropiabi lidad por parti culares de otras
categoras de bienes, con10 los ll amados
"medios de produccin", origina una de
las diferencias ms profundas entre di-
versas concepciones poltico-econmicas
de orga ni zacin de la comun idad, y las
consecuencias de las distintas alternati-
vas son fu ndame ntal es. De ah que las
legislaciones consagren en textos la deci
sin del poder gobernante. As, en los
pases en que ri ge un princi pio de li bre
apropia bilidad, el grado de inte r\'encio-
nismo del poder pbli co se va reflejando
en la cantidad e importancia de los bie-
nes reservados a la propiedad colectiva.
Por otra parte, respecto de cienos bie-
nes que se esti man de importancia fun-
damental en la economa o en otras acti-
vidades de i nte rs nacional (como la
seguridad o la salubridad pblicas), se
con fi gu ra u ll a propiedad compartida:
mediante la formaci n de sociedades, per-
tenerP1l 17 Qado y a pani culares, distri-
buyndose el dominio a travs de las co-
rrespondientes "acciones" .
:rvl s an, respec to de esos bienes de
importancia trascendental, en ocasiones
el Estado decide reservarse excl usivamen-
te el dominio. Tambi n suelen quedar en
su dominio por imposi bilidad o extrema
difi cultad de los parti cul ares de apropir-
, ..I'd ....1 . "
.. ,C!)!'" o ,1 1<1 magr :; : ;'i", o e J;)
inversin que signifi can .
Desde Olro pu nto de vista, no siem-
pre queda cl aro qu bien es pertenecen a
la comuni dad por reserva de maneJa que
no sea posi ble a los pa rticulares apropir-
sel9S, y cul(i; ot ros pen e nece n actual-
mente al Estado por diversas raz:ones, pero
que son susceptibles de apropiacin por
los particulares, los cuales podran e\"en-
tualmente adquirirlos del Estado O eb-
borarl os ell os mis mos. En el hecho, lo
que generalmente se fija, y tampoco siern-
pre de ma nera completa, son las (lrth,j ..
dadfJ a las que los particula res no pue-
den tener acceso. En una norma que re-
sulta fundame ntal para los ordcnamicn-
lOS j urdico )' econmico del pas el art. 19
N 23, la C. PoI. establece, C0l110 regla
genera l, la libre apropiabilidad; en su con-
j unto, los Ns 21 a 25 del art. 19 consig-
nan las bases y la ori entacin sobre la
malen a (v. adems, su pra, NI! 27 e nfra,
NQ 57).
46. En el De recho chileno se acos-
tumbra de nominar a los bienes de domi-
nio de los pa ni culares "bienes pri vados"
(o bie nes parti culares") , y a los de la
nacin toda, "bie nes pbl icos" o "nacio-
na les", subdi stingui ndose e n stos los
"bienes nacionales de uso pblico" (o
"bienes pblicos") y los "bi enes del Esta-
do" (o "bienes fi scales") (el art. 589 del
Ce. establece tambin esta clasificacin).
13) BIENES PRIVADOS Y PBLICOS
(O NACIONALES)
47. Bienes privados son los que perte-
necen a los parti cul ares. Bienes pblicos
o nacionales son "aquellos cuyo dominio
pertenece a la naci n toda" (art. 589) . El
estudio de la regulacin de esta clase de
bienes corresponde a las dIsciplinas del
Derecho pblico. Se destacar,-ln aqu slo
algunos conceptos, princi palmente a par-
ti r de las pocas disposiciones contenidas
en el Cdigo.
48. A) Bienes nacionales de us o p-
blico. Son aquell os cuyo dominio perte-
nece a la nacin toda y su uso a todos los
habitantes (ar t. 589) . El mis mo Cdigo
se encarga de se ilalar algunos ej emplos
de estos bienes (plazas, ctl ll es, puentes,
cami nos, mar adyace nte). La tuicin de
estos bienes qued a encargada a distintas
autoridades, segn su nat uraleza: Munici-
palidades, re partici ones del Minis terio de
Obras Pblicas, Fuerzas Armadas, Di \"isin
de Bi enes Nacional es del ivlini sterio de
Bienes Nacion ales. Leyes especiales regla-
ment.an cada sector (v. l esl C respecto la
liltTOK1\t ]l HUnI C\ 1>1 (1111 1
-,
,::;
-"<;
Los bkncs
imponante regla d e l art. de la Le}'
Cene ral de Urbanismo y COll sl rucciones).
Presentan caractcrsC<lS como las si-
glllt'ntcs:
a) SU LI SO pe rtenece a rodos los habi-
lantes de la nacin.
b) Aunque en el Cdigo no se ex-
presa que estos bienes son incomercia-
bles, por SlI destino estn fuera del co-
mercio. As, se ha resuellO que sobre ellos
no es posibl e posesin exclusiva o domi -
nio privado; por lo mi snlO, los particula-
res no pueden ganarlos por prescri pcin
(art. 2498); y son inalienabl es (e n SLI ca-
rcter de bi e nes pblicos no pueden ena-
jenarse ni gravarsc).
e) Pero la autoridad puede otorgar a
paniculares "permisos" y "concesiones"
sobre ell os 0 , ms usualmente, sobre par-
les de bi e nes nacionales de uso pbli co,
para ser des tinados a fin es especficos de
los que se beneficie tambin, en lti mo
trmino, la comunirlad; en el Cdigo, los
arts. 598. 599 Y 602 se refieren a estas
tOr izaciones. La natural eza y caracte res
etc los derechos que adquie ren los be ne-
ficiarios de estos permi sos y concesir)nes,
sobre todo en lo no preci sado en el acLO
de autorizacin, han sido di scutidos en
la doctrina, especialmente administ rati va
(se han pro puesto desde antiguas con-
ce pciones de de rechos rcales civil es has-
la la rormulacin de toda una teora ge-
neral d el derecho real administrat ivo,
manteni ndose, para ci enas si tuaciones,
1<1 califi cacin de simples permisos de OCl-
pacin: asimi smo, con rrecuencia los tr i-
bunales han te nido que emitir decisiones
al respecto) .
Tambin puede ser necesa rio o con-
\'cniente para el Estado desprenderse del
dominio de a lgunos de estos bi enes; para
cllo es menester que se "desafcCle" de su
condicin d e bi e n naci onal de uso pbli-
co, el imin{indose le tal calidad y destino
(\'. ac1ern::.s, lo di cho sobre \'inculaciones,
c n infra, N 220, nota).
Pal"l el anli sis de los distintos
lOS legales de estos bienes, e n el Derecho
pri\'ac1o nacional se acostumbra distinguir
diferentes "dominios": dominio pbli co
JllIlllIU\L URI OICA IH C/ IIII 36
mantllno, terresu'e, fluvial }' lacustre, y
areo. Se consignar un pano rama nor-
mati\'o de cada uno (s u estudio ms de-
ten ido pe rtenece al Derecho admin istra-
tivo; ms allll, algunos son la base de toda
u na disciplina especial ) .
1
2
. Dominio pblico martimo. En este
mbito, en el Cdigo los texlOS principales
son los arls. 593 y (en la nueva re-
daccin, dispuesta ley 18.565);
bin los arts. 585, 604, 612,613,614.
Pero fuera de l , son muchos los lexlOS
legales alingen tes a eSle dominio, inclu-
yendo Tratados, Convenciones, Declara-
ciones, subscritos por Chile con otros pa-
ses (cuyo examen pertenece a la disciplina
del Derecho internaci onal).
2. Dominio pblico lerres(re. Compren-
de rodas los bienes nacionales d e uso pli-
bUco de la superficie del territori o del
Estado (calles, plazas, ca minos, etc.; las
normas estn en los arts. 589 y 592 d el
Ce. y en numerosos textOs especiales).
3
2
Dominio pblico fluvial y lacustre.
Comprende todas las aguas del territorio
nacional. La materi a ya ha conformado
toda una disciplina (el Derecho de
Aguas), con su texto fundamental (el
digo de Aguas) (este dominio se refiere a
las aguas lerreSt res, porque las marti mas
conforman el aqu llamado domin io p-
blico martimo; as lo expresa el art. 1"
dclC.deA.).
Con anterioridad a la vigencia d e la
le)' 16.640 (de 1967, sobre Reforma Agra-
ria), haba aguas que e ran bienes
nales de uso Pllblico y otl<:lS que pertene-
can a los particulares. Desde esa ley
(actualmente derogada), todas las aguas
existentes en el territorio nacional son bi e-
nes nacionales de uso pblico (art. 595 del
Ce., en el nue\'o texto que le dio la citada
ley; art. 5" del C. de A). Los particula res
pueden servirse de algunas aguas para
determinadas necesidades, medi ante el
denominado "derecho de aprovechamien-
to de aguas", el que es cal ificado de dere-
cho real (art. 6 del C. de A.) , con reglas
especiales en el Cdigo. La Direc-
cin General de Aguas es el organismo
administrativo encargado de la materia.

tI!.! . Dominio jJbUm areo. La doctrina
gene ralmente est ima que el espacio, con-
side rado entidad yaca en la que se mue-
\"c n los objetos corporales, no es un bien
ni una cosa. El aire que se encuentra en
l, si se estima una cosa , en estado natu-
ral pe rtenecera a la categora de .... cosas
comunes a todos los hombres".
De lo ante rior reslllta que cuando se
expresa que el propietario el e un predio
es dueo del espacio existente sobre su
inmuebl e, lo que se qui ere expresar es
que tie ne derecho a ocuparlo (con cons-
trucciones, pl antaci ones, ete. ), con las res-
tricciones que la ley imponga. De la
ll1a manera, cuando se dispone que el
Estado tiene sobe rana en el espacio ubi-
cado sobre su te rritorio (ar t. l !l del C.
Aeronutico), quiere mani festarse que l
es el facultado para regular la utilizacin
de di cho espacio. Sin embargo, especial-
Ill ente con el desarrollo de la aeronavega-
cin, se han discutido ampliamente las
facul tades que corresponden a cada Esta-
do sobre el espacio y los lmites hasta don-
de se han de ejercer. Al erecto se han
formulado planteamientos, se han suscri-
to Tratados lnte rnaciohal es )' han surgi-
do disciplinas jurdi cas (el Derecho a-
reo )'. Delec1),9 ,espac,i_al , o
enlre nosotros, con un texto
tal , el denominado Cdigo Aerom\utico
(se volver sobre el tema al tratar los l
miles material es del derecho de dominio;
\'. infra, N' 63) .
49. B) Bienes fiscales. El Estado pue-
de ser sujelO de d erechos priyados. Son
los llamados bi en es fiscales los que cons-
liw)'e n el patrimonio privado del Esta-
do; le pertenecen en cuan lO sujeto de
relaciones patrimoniales pri\adas. Con
el ar t. 589 puede deci rse que eslOS bie-
11<.;S fiscales son los bienes nacionales
cuyo uso no pe rtenece a la naci n toda.
Aqu la expresi n Estado ha de ellten-
derse en un a mplio se ntido, que incluye
<1 ci e rtos patrimonios separados, ms o
menos autnomos, como los bienes mu-
nicipales y, en general, d e todos los esta-
blecimientos pblicos; en ltimo trmi-
37
no, es tos bi e nes perte necen al [ st"do le-
niend o prese llle que, segn el Derecho
positi\'o, pueden formalmente perten e-
ce r a personas jurdicas d e Derecho p-
blico distintas del Fi sco.
Teri camente, el rgill1C1l j urdi co
de es tos bienes sera el de las normas
de De recho pri\'ado. Si n embargo, sie m-
p re s-e han dictado leyes especi ales qu e
reglamentan la adquisicin ,
ci n y di sposici n de cstos .bienes (a c
tualmente, DL. 1.939; Y deben tenerse
siempre presente las dis po-
siciones d e los arts. 19 Ni.! 21 Y 60;\)!.! 10
el e la C. Pol. ).
Las decisiones que torna el propieta-
rio comn para admin istrar su propiedad
se adoptan, respecto de estos bienes, me-
diante normas legales y reglamentarias. Dl:
esta mane ra , las disposiciones del De re-
cho pri\'ad comn adqui eren s610 un \'<1-
101' supletorio (v. por ej., el art.. 2497).
La DiYisin de Bienes Nacionales del
Ministerio de Bienes i'\aciunales es la ins-
timcin que princi palmente administra
los bienes fi scales.
Entre e ll os pucden menciunarse: bit.>
nes muebles e inmuebles afectos al run-
. cionamiento de los sen-jeias pbli cos: bi e-
nes que componen las he rencias en que
sucede el Fi sco COIllO heredero intestado
(art. 995); nue\'as islas que se forman en
las ci rcunsta ncias que sd"lala el Cdi go
(art. 5(7) ; la denominada capwra bli ca
(an. 6-10); las li erras que , ubicadas elPIl -
tro elel territorio nacional. carecell de olro
dueilo (an. 590) .
En relacin con este ltimo precep-
to. se estima que establece ulla
ra presuncin de dOll1i nio a r"\'or del
Fi sco, de ma nera que quie n le d isput e
un inmueble de be acredita r do min io,
aunque tenga la posesin (COIl el lo, el
art. 590 constituye Ulla excepcin al
arl. 700, que prCSlll1l t: dueilo al posee-
dor); la con clusin parece a propiada si
se ti e ne en Cuenta la di ficu ltad que sig-
ni fi ca para el fi sco probar el hecho II t'-
ga ri\'o de que el bi e n no t ie ne otro
dueiio. A es te res pecto se k\ resuellO
que lo que e n la cilacla d isposicin se
IURIDI CA nllUIlt


"


~
,
.' ..
Los bienes
establece es una presuncin de domin io
y no de posesin, por lo que si el Fi sco
pretende en tablar acci n posesoria so-
b re un inmueble, debe probar la pose-
sin a t\ que esa accin protege, como
..
, .".
.

! I,l!O!! :: U RIDI CA 1' 1 (11 111
,

38
se exige a quien entabla accin poseso-
ria (l a si tuacin de las minas 110 se r
refe rida aq\l ; su estudio, con el Cdi go
correspondiente, es tratado en di scipli-
na di stinta; en el Cc., v. are 59 1).

..
I

,

1
I
I
I
I
I
L

..
S EGU N DA PARTE
..
LA PROPIEDAD Y LA POSESION
..
..
II JI H lft l-\ 1 IUIU ["'IIC/\ P I ' ti
,

Captul o [
,
LA PROPIEDAD. CONCEPTO, EVOLUCION y CARACTERES
50. Advertencia. Antes de acometer
este tema conviene prevenir que, por su
naturaleza y trascendencia, dista mucho
de haber unanimidad en sus
nes fundamental es. Su concepto, sus mo-
dalidades en pocas primitivas, la clase
de bienes que han de ser suscepti bles de
propi edad privada, las facultades que de he
significar para el propietario, las restric-
ciones y cargas que debe soponar, moti-
van controversias interminabl es. La lite-
ratu ra sobre tales malcri as es abundante
y difundida, los postulados jurdicos se
relacionan y suele n confuncli,rsc con los
econmicos, soc iolgicos, polti cos y, en
defi niti va, la di scusin te rmina centrn-
dose en dife rentes conce pciones fdos fi-
cas y de organizacin social.
Tomando en consideracin las lt i-
mas dcadas qu izs slo una ge n e rali-
zacin puede formula rse: de una con-
cepcin muy liber al del dominio , que
otorga las amplias facultades a l pro-
pieta rio para el ejercicio de su del-echo,
se ha evolucionado en el sen tido d e im-
pone rl e r estricc io nes y cargas a fin de
que de ese ejercicio pueda obtenerse
provech o n o slo para e l propietario,
sino tambin para la colectivida d , ten-
dencia que culmina e n la d ecisi n de
reservar para el dominio de la comuni -
dad, represe ntada por el Estado. cier-
tos b ienes de importancia bsica e n la
vida nacional. Pero tal tendencia nun-
ca ha estado exenta de o bjeciones, al
me nos e n e l grado de su int ensi dad.
A continuacin se consignarn slo
algunos alcances en los puntos a ludi dos,
antes de tratar una materia ms tcn ica
en el De rec ho nacio nal, como es la ati n-
,11
gente a los modos d e adquirir la p ropie-
dad.
51. Legislacin. Con lo di cho se com-
prende tambi n que las bases estructura-
les se consagren siempre en la Consti tucin
Polti ca, de manera que la reglament.:1.cin
legal se somete a esos textos, superi ores y
de mayor estabil idad (como ya se ha di-
cho, entre nosotros fun damentales son las
reglas eld arL 19 N' 21 al25 ele la C. PoL) .
Por Q(ra parte, la natural eza de la ins-
titucin conduce a que normas rdativas a
ella se encuentren - di spersas o agrllp:lcl:ts
en temas- a t ravs de todo el 01 den.l
mientojllrdi co; sobre tudo C()tl b CI ( ( ;1 ' 11
te i ntervcncin de l podcr p l'lId ; 0 ,
aprecia una creacin conSl.lI1( t ' de llnll11.1\
legales a su respecto (agrari :l'i, 1111 1, 1111 ,> 11
cas, labora les, t ribut arias, Iwn: lI (' s), p , 1I . 1
t ransformarlo, reslI-i ngirl o o protC/{l'llft.
El ce. la trata en el Libl-o 11 (arl s. 5H'l
y sgts.) . Aunque normas relati vas a la pro-
pi edad se enc uentran a t r avs de todo
el Cdigo, ah estn las fundamental es
en cuanto a los modos de adquirirla, sus
restri cciones por existe ncia de derechos
r cales limitados)' su proteccin. Su trans-
ferenc ia por la va d e la contratacin )'
su t ransmisin mortis causa, terminan po r
vincular al derecho de propiedad con
toda la regulacin del Derec ho patrimo-
nial (v. tambi n supra, NI! 3).
52. Concepto. El Cdigo decl ara que
"el dominio (que se ll ama tambin pro-
piedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella
<lrhi l ra riarnc nl.e; no sie ndo contra ley o
(h"I(' CIl0 :!i e no" (ar t. 582, i!le. JO).
I1 HI\II1I \1 I ll lUDI CA
::
, .
<
;f
.-


1,11 ddillil in es de una
4 ,'II! ! ' Pl 1('11 1 (II/rJllim del domini o, que lo
1 , , 11111 11' ,illl h) Ull conj u nto d e fac ultades
1 I l'I"ll lig,H i , ';'> idclHifica b1es r de cierta
.lItl o lllllll i. \ ), por tan l o. con un cri terio
(1I.II II il.lI;'O ..;c dedica a ('n \lll1 erar las fa-
11111,1( 1, ... qllL' t'I c!Ol llill i o co n fi ere al pro-
) l it ' l. lli ll .,obre el nl:jelO de su d erecho.
,'"11' " l lOlll' a el la b cuncepcin sinldim,
' pI(' 1,) (Ollci l){' como UIl .'>ei'lnro lll onoJ-
Ilt l' ti 'Iltkr p h:nu sobre e l obj eto de 1<1
[1I 0I ,i t'd:l d , con prescindencia de bculta-
d , .... id" lI lili cabk.s que puedan d escribi rse
., tp.lI ,uI.1I1W!lIC y COIl :\uwnom a; gellc-
1, 1, 1" 11 (!l ' , lo, \1 11 : 1 (\ ,,:fi11 icin d is ti nta q lle ,
111 111 )\. 11 dI ' , ' l l ll llltT: l r E. lcldlades, c on di-
11' I ' '' 11 111. 11 11.11;',1 " l' redl lce a d escribir
'I' 1,11,11 II lt ' .... \ Il' . ,r ,. Ic .... t r iccion es a cse
" ,

dI 111' 11.,,1,1 (. lIl nl l.' ''', 11 1;lndo se traten

lO d, I!' llit " H',dl" li ltlilados se pcrci bi-
1 111 , "" . ' ", 111 "1'" dt ' " ... 1:1" d irerel1 tcs con-
I' tHII . ... )
1',,, 1 l . 1 111111 () " .11 I.i 1 ra r ied "d" que in-
,111 \", ...... 1 eI , ' 11I1I. Hlll b .1 "ido cali fi cada de
,1.1 ', 11 , l . d i 11 11 lit i.lI Hlu"' t' , ' 11 e !l;1 un COl1tc-
111, 1., ,d, ... ,.lll!'l . illtli\idl1a li .... l;t, desp roYi sto
11" 1""'" 1111.1' II so ci; d . Pero pued e ob-
... , ' 1 \ .1 1' " '1 llt l'l (,o lll pkllH.'IlLO ("no sien-
,1, 1 t"IIII.\ In' o con tra de n:cbo
III' I llI itt ' , ol,r:l d alllc nle lIl origerar y aun
III '1 wd il 1: 1 :Irbilr;\riedad y el abuso; laju-
1 ' ''' 1!1Ildl' lI( i: t y, desd e IlIcgo, e l legislador
( . 'JlIlO "' (' vx plicl r pr0l11 0 a l tratar la fu n-
, 1011 ... , '. ;tI ), 11 :111 qUl' d :\do Elcul Lc'1dos para
1 , 1111 1111 i 1 LI 11 ... 1 i 111("i,')I1 ll lcdian te est.as res-
lI " t 11 Hit' ... IIIH' jJ., ... ihilian e la bo raci unes
1', 11 . 1 ' 1' 11 ' t 11111 p l.l "dc("\ la da funcin; en
' .. ,', ,. 1111 1111\.... " "' lil ll ,IIt1 US q ue e l conce p-
io . j", ,d", 11" V Ikx ih k (v. ta mbi n infra,
\j'! ,,!)
1 II.III\>' III1IpOlll'll1CS SOll destacables
! II , ''1. 1 !ldllli l i" III : :1) l:l cal ifi cacin de
",1 1' 11 '\ I H" ' , (11 11 LI dt'r i\'ada cal ificaci n de
1) ) l., (,ollsign ;,cin d e los atr ibu-
" ... dI ' Il'U (i ln plcito en uno expresado ,
,, 1 de g Il( l'), goce y dis posicin (se
111.1" ,HkL' lltc) , con la amp litud de la a r-
1)11 1. 11 c) las in mediatas rest riccio-
II('S g't: ll l'icas, ley)' derech o d ) un
1 :1I11 1)t) d,t: a p li caci n, cosas cor po rales
11 11(' ,; 1 con ti n uacin ('1 1" t. ;')83) . es alllpl ia-
,.
IPII.\I' \t Jl -!R10IC\ PI' j,,! 42

do a las co,<;as incor po rales, pero Ina til.: \-
da mcnre (a l cali fica r <:1 pod e r sobre c1 l:ts
como u na ' e sp ec ie" de p ropi edad ; al ITS-
peclO, \'. supra N'" 12, 13 )' 14; una p ro-
posicin pani cu la r, e n la q ue el lrL 582
estara defi n ie ndo ,<;lo la calego ra de pro-
p iedad sobre cosa cor poral , y las de los
prcc<:nos sigu ie n tes seran ol ras es peci es
de un gner o n o d efinido, pero cuya ca-
racte r st ica fu ndament al es la "excl usivi-
dad", en 14, fi nal , nOla),
Pero si b ie n cuando de d efi nici n se
t rata .... e !lOS p rese nla d e inmed iato el
to de; :i n. 082 c ilado, e l concepto
t e t iene o t r o p un to de p a rt ida, p o r
e xp lica c in j e r t rqui ca , la ConsLitu cin
(arl, 19 N' 23)' 24) . Est, \s no rmas se r'ln
prontO examinadas,
53. Evolucin. Entre los investigado-
rt:s de las pocas p r i 111 i lvas es mater ia d e
d iscusin la for ma primaria ele propie-
d ad }' el sen t ido el e la cvol uci n . Con rre-
c ucllci a se qll e rue la propied ad
cokctiva la p r ed o mi na n te e n los ini cios,
yo de all se hal, r a llegado a las formas
comu n itarias o fa m iliares, hasta con fi gu-
rarse la indivi d u al; pero tambin se ha
afirmado la exis tencia de d ispersi n, a pa-
\"(;'cic n clo, e n d istin lOs lugarcs, a lte r nad a-
me nte di sti ntas for mas,
54. Evolucin; conti nuacin, En rela-
cin con los obj e tos de l dominio, tal COI1""IO
se ha dicho en oU"a ocasin , hasta los ti em-
pos de la revol uci n ind ustr ial era la p ro-
pi e d ad te r r i LOrial la funda me n ta lmente
importa n te; e l s uelo y sus edificaciones
consti tu a n d e fin it i\'a me nte la r iq ueza
maler ial de mayor e nvergad ura; d e ah
q ue los est udi os sobre la evolucin d e la
institucin e Sl n siempre refe r idos a la
pro pied ad inmue ble, Es a panir de aq uel
acontecimie nto que van a parecie ndo bi e-
nes muebl es e inmater iales de apr eciable
valo r y, po r lo m ismo, \'an influyendo tam-
bi n en la estr ucturaci n y ca racteres ju-
r d icos de! domin io.
55. Evoluci n ; estructura,. Desde un
p u nto de \i sla ms bic:: n tcn ico, a t ravs
l
L.a propied.,d y la posesi n
d e la hi sto r ia d el Derech o en dos pocas
se h a observado la existenci a de una es-
truclll ra de la prop iedad: en los
t ie mpos de l De rech o roma no clsico y
durante e l sis te ma fe uda l. La conce pci n
roma na primil iva se asentaba e n u na p ro-
p iedad simpl e, con caracte res sirn ila rcs a
los conocidos en la actua li d ad ; pero con
la extensi n de l Imperi o se produj e ron
d ifer e nc ias d e regmenes, pri nci pa lmc n-
te para los "fu ndos itli cos" (p ropied ad
q ui ri la ri a) y para los "fund os provinciales",
La si tuacin pe rsist i hasta los lie mpos
de J usliniano, e n que ya se vol\'i6 a la
u n idad, Pero pro nto despus de produc i-
d a esa sil11 plili caci() n , a la cad a del Im-
p e ri o (e n Occide nte) se ini c i Ol r o
sistema, altn ms co mpl ej o , e n el fj ll C se
asen l el re udalismo , y q ue se ll1a n l ll\'O
(a l menos rormal me n t e) h asla fi nes del
siglo XVI II. A pa rtir de a rre nc!;'lIn ientos
p erp elllos y numerosos otros cont ratos se
fue ron configu rando u nas a tri bucion es
semejantes a las concesiones, como e l
"fe llel o" y e l "censo" , e n cuya \"irtud se
fue descomponiend o el d o min io ent re u n
ti tul a r del o bj e to y el co ncesionario d e
l; el "seli or" era el ti tular de! d omin io,
u-as e l "vasallo" o "tena nciero" que real-
mente ten a, ocupaba la cosa, pe ro si n
tene r la propiedad; con e l ti e mpo, po r la
exte nsin de los derech os d e d isfru te del
vasallo y po r su perpet u idad , se le fue
considerando ta mbin C0111 0 una es pecie
de propie ta ri o; e l seilor ten a entonces el
"do mini o d irecto", y e l vasall o el "do mi-
ni o ti l"; y q ueda as est r u ctu rado un sis-
tem a con d os prop ie tar ios sobre ll na
misma cosa, sin q ue h aya d ivisi n entr e
e llos, pe ro concebidos como d erechos el e
propi ed ad de distinla naturaleza. Esa d es-
composici n se ll eg a a m plia r, p rodu-
ci ndose una esc a la j erarq uiza d a d e
ti lula res. Ya al [mal del pe rodo se \'(1 acen-
tuando el de recho del vasall o .( d domi-
nio ti l) a quien se ll ega a tene r como el
,
p ropie lari o, co n wn slo u na se ryi d ll rn-
bre o carga e n ravor primit ivo seii o r,
ca rga respect.o de la cual van " Ix\recie n-
d o inte n tos po r extin g uir b . Se co ncluye,
pu es, e n una es pecie d e cxpropia ci()I1 al
43
concede n te, obr,l n c! ose i mpercepliblc
mente u n d esplazamien to de la propic
ci ad hac ia e l te n anci ero; la evolll<:i n
estaba ya con sumndose al tie mpo d e la
Rcvolucin Fra ncesa. Con la Rc\'oll1 ci(',"
desa pa rece n definit ivame nte las C: tI'g,l 'I
feud a les; e l Cdigo d e 1804 11 11 :1
pr o piedad libe rada , nica, pe ro Ctl lI 111 1"
regulacin que la d ejaba con Ii SOnlJllt1.1
illdi vi d ualista, Corno Olros, e l Ojdi go {111
le no reci be esa co n cepcin.
56. Evolucin; final. Desde all , ... 1111
pIe nuc, 'amentc en su estruct\l r; " 1)(' 1"
con escueta regu laci n, con :-\ll) pli: l" l il e
rrogalivas d el t itular sobre el
inicia otra evoluci n in cesalll t , Il:"lI " I!!!. 1
en la exp resin "funci n soci:d",
57. Orie ntaciones actu; les. El C'llIlI p "
de aplicacin y los pt'incipi os lt' I ' IOII '''I1
equidad en el reparto y e n el :'PI'O\l('l " 11
miento. El t rata miento de (:.. lt ' 11'1 11 ,\ d I l it
ini ciarse con lo que pllt:: (k dCII() llti n,II '.('
u na d ecisin fu nd;\ll H: llt: d . d t ' .11 ,11 II I
poltico-econ mico: la ckl ((/1111'" di' 111"'1 ,1
cin de la. projJiedad jJrivada,
La naturaleza de las co .... ;\ ... )' 1.", J! .. ... tI"
Ii dad es racionales el e la vid :\ ' tI( i,d l " , IH
yen los dos eXlre m os, La pl opil' d ,ld
p r ivada no pue de ser el irnillad:1 (111111'1, '
ta me nte (teni endo prescn lc Io.s \d.j. ,lo' '''
d e li SO pe rsonal ) y no se Plll:dt.: ' .x ll ' ll d l' l
a la toralida d de las coS;) S (ll'tlit ,tl dl l 1"1 '
sente la necesidad de una c; lk) .
As, part ie nd o d el Sll p tL ( .... 10 dt ' '1'11"
sie mpre ha brn d e exisl ir hit: lu ... 1\ ( ' 1I1 1I
piedad p rivada y b ienes de propitd ,ul. "
le cl iva (formalmente pe rt Cl1 l'1 i(' u lt '! ,ti
E. stad o, O a la nacin loda ). b dn i, ioll
re d uce a establ ece r el lll1i te , hit ' II I ''j
pe rma nece rn en pode r de 1:1 (' 0 11111111
dad y cu les que dar n e ntrc!:'.' Hlp'I ,ti di'
mi nio de los pa rticul ares. En la lij, l( iOl '
de ese lmite (o confeccin del "i " \'l'IlLI
rio") surge u na di \Trsidad po .... iriullt "
fi losfi co polticas, q ue estn siclll lH l' PI( '
sen tes en la vi da social. En esOs pl :lll t( ' ,1
mienLOs h a n a parecido tambi n lCITl' I,I"
posicio nes, como son las llamadas 1) 10
pi ed ad cooperativa, p ropiccLtd cOll1 \1 tL i
,
L
1 DI 11'''1,\1 IURH)lC\ 1'1 t Hltl ....
Los hicnes
1:11 a, por las cuales se propone que cier-
los bi enes sean, no de propiedad colecti-
1,1:,\ ni privada, sino de grupos sociales (por
<':1, los laborantes de una fbrica, que se-
1 tl n dueil0s de eIJ a) .
La decisin es di nmica. Va adoptan-
do dive rsos matices y sufriendo cambios
(' 11 d istintos momentos histricos, por los
( :. mbios que experimentan muchos de
Ins fa clores influyentes y por la alternan-
( ;,. d e ideologas en la autoridad gob e"-
11 ,.nl ('.
Examinada la real idad de un pas en
d l' l t" 1I1illado momento, considerando la
Ill d:ll idad de los bienes conforme a las
,111( ' 1 n : lIi\':lS n.: feridas (que siempre coexis-
11I,I1I ),:-oC,' podr apreciar que quedan con-
11 HI " ,u los "sectores" O "reas" de propiedad
1111 (, l'Iiv:I, d t: propiedad privada y, aun, de
Illupi t'Clad inlt.: rmedia, que se van restrin-
gil' lldo () extendiendo, como resultado de
:lCjllcl :dlldido dinamismo, y lo hacen en
1011 (' l:! cin, como en reci pientes comuni-
t , 1111 c.::-. ,
( :II :lI1do cn casos concretos se adopta
1.1 i"it')11 de que cierto bien quede en
colt..:nivo y a la sazn est en
I j 1I partictliar, para lograr aq uella
111I ,tlld"c! hahr de extraerse acudiend o
,11 jurdico disponible para
.' ferro: la expropiacin por causa de
IlIillc l.. d pbli ca (pero tambin la exp ro-
,,1 ,11 Inl l pII Cc\C utilizarse pa ra redistribuir
1.1 1Ill lpi t;' dad privada; en Chile, las leyes
!I(' !t'I()[ 1lI:l agrari a <lue se han dictado
1 OIlI t' 1l1pJ:h:tn la ex propiacin de predios
(011 l. , li n:tlidacl posterior de ser asigna-
110'1:1 Clil l i,,; .dore.'\ e n dominio individual,
1' " 1II1i(l:td(:s de dime nsi oncs bmiliares).
1,: ... hil'ncs Cll e q uedan en dominio
11 (' 1 Jo: '1l. ldo ;1 vcces SOl! excluidos de toda
III ' g ll( i:l(.' i()1! COn los paniculares }' o t ras
'1 t1t1 dI' lirnir.aclas acwacio-
11(':-' ( ' I )tl t: ll ns, 1l1 edi alllt: fi guras jurdicas
/)1110 1)(' l'Il1i sos y las concesio nes (tra-
1,1 11 ,1" ( ' 11 Ikl'l'dlO admin islrativo).
1'01' I:t t l' ,l"cl' ll clt'llcia qlle tienen para
1.1' 1IIlllllli ebd , :\qncl1:t rebtada decisin
1IIIHI.II11 l' III :11 )' v, ll'ios de SIIS ca rac teres
"1111 di setlado", ('11 SII S rasgos rl lnclarne n-
1.111' '1 , 1'01' b COII Sliltlf' it'1J1 11 (:1 respectivo
)14 11111, 11 \1 \1 IlJl l lnH:A 111 {IIIII
44
pais, III Chile, por cieno la Constitu-
cin dispo1le dc norll1as al efec to (se ve-
rn pron to),
Talllo en la que se ha llamado deci-
sin fundamental como en la regulacin
especfiGI de los di stintos temas de los
derechos reales intlu)'e n, en diversa me-
dida segn la materi a, numerosos facto-
res de variada naturaleza: actitudes filosfi-
cas, ideales de justicia, individual y social,
necesidades econmi cas y sociales con-
tingentes, experiencias e n el propio pas
y en otras latitudes, la naturaleza de cier-
tos bienes, su fundn (principalmente
econmica), sus caractersticas hi stricas
artsticas, la trascendencia que algunos
Uenen en la economa nacional (que ha
conducido a llamar a algunos "bienes es-
tratgicos" ), la magnitud de las in versio-
nes que requieren, el riesgo de la empre-
sa de crearlos o desarrollarlos (v. adems,
supnl , Nos 27 y 45 Y lo dicho sobre vincu-
laciones en infra , NQ 220, nota).
Al t ratarse aq u de formular una des-
cripcin de rasgos fundamentales de di-
versa natural eza, procede tambin con-
signar el postulado (ideolgico ms que
tcnico) conforme al cual se concibe a la
propiedad como supuesto d e eficacia de
a lg unos otros derechos fundamen tales
(slo los propietarios son libres; sin pro-
piedad no hay libertad); hay que supo-
ner que al blandirlo no se est, ciena-
mente,jerarquizando derechos o va lo res
sino, como recin se destac, se trata de
advertir q ue la contraccin excesiva del
campo de apli cacin desvanece la efecti-
va vigencia de o tros derechos (y decimos
"contraccin excesiva" porque la negacin
absoluta de la propiedad no es razona-
blemente concebible),
En un proceso de sntesis se destacan
algunos jJrincijJios on"entadores, que tambin
p,ueden enunciados como preocupa-
CIOnes mas constantes, con parti cular n-
fasis en los ti empos recientes:
a ) Equidad en el reparto, Creados los
bienes para servir al hombre, a todos los
hombres, con ellos tambi n debe reali -
zarse aquel valor, Y esta realizacin se des-
ennlelve en una equidad ('1/ el 1"{'IN,rio, de

La propiedad y la posesin
, ,
nlOdo que todos tengamos acceso a ellos,
al menoS en lo ms incli :;pensable para
lUla aceptable calidad de vida,
b ) Equidad en el a/JI'Ovecha1lliento. Pe r-
tenecie ndo las cosas a dueiios privados,
stos debe n explotarlas, obtener de ell as
beneficio, no simplemente detentarlos
por ostentacin de: poder u otras consi-
deraciones equivalentes, y esa explota-
cin, apro\'echando inicialmente al pro-
pietari o, reporte beneficios la
comuni dad. Se ha smteuzado en la blCn
conocida expresin "funcin social de
la propiedad" (sobre l que se volver
pronto) .
Est0S principios frecue ntemente estn
presentes tanLO en la elaboracin de lex-
tos legales como e n su in terpretacin y
aplicacin, d e modo que son verdaderas
constantes}' rasgos di stintivos del actual
Derecho de cosas.
Debe aiiadirse que la intensidad de
estas restricciones y deberes provoca tam-
bin pol mica, en trminos semejantes a
la aludida al t ratar el tema de la decisin
fundamental (tambi n deben tenerse pre-
sentes las excepciones al carcte r exclusi-
vo, que se vern pronto, infra, NQ 59).
Finalmente, la infl uencia de aquellos
dos principios en la dictaci n de normas
legales per mite concluir que, en la dog-
mtica del derecho de propiedad, la. consi-
deracin de la funci n o utilidad (general-
men te econmica) que tiene el objplo, es
un criterio que incide decisiyamelllC en
su reglamentacin (y, supra, N 3 bi s),
Desde Otro punto de vista, y sobre
todo con las restricciones de ri vadas de la
funci n social , puede apreciarse que la
propiedad ya ha superado el concepto
simple de "derecho". Para expresarla con
realismo, obse rvando cmo se prese nta
efectivamente, adopta la lisonom,l de una
"situacin jurdica", constituida por una
posicin jllrdica que tiene un sujeto ante 'lUla
cosa. y compuesta po' estos (res ele-
mentos: un poder dominador integral (en
el sentido de que cubre todo el
cienas restricciones; y ciertos deberes, En
la propiedad inmueble (el suelo), la ecua-
cin poder-restricci ones se va marcando
,
intensamente con la eco-
sistrnica y la ,.
Siendo tantas y tan distiqtas las fun-
ciones )' utilidades que prestah las cosas,
se han ido confi gu rando divers.os estatutos

legales para di stintas calegoras de bie-
nes, que van debilitando la nocin unita-
ria del dominio, atomizndola. . Y por este
camino han ido apareciendo las llama-
das "formas de propiedad" (a las q ue se
har referencia pronto).
57 bis. La base constitucional chile-
na; el campo de aplicacin; la proteccin;
la funcin social, l a reserva legal, las res-
tricciones y privaciones y la afectacin de
la esencia; la privacin o afectacin sin
indemnizacin y su consecuencia; la pre-
servacin natural y cultural . Ya se ha ad-
verti do que, atendida su trascendencia en
la organizacin social y econmica de una
comunidad, es universal la decisin de
incluir las normas bsicas de la propie-
dad en el texto constitucional. As acon-
tece tambin entre nosotros; y con noto-
ria dedi cacin,
En primer luga r, y !lO obsl:-tntc \:.t :tIll o
. dida atencin dispensada, inclu)'c lldo HlI,I
.afanosa proleccin, la COI! Oj li lllli, ',,, 111,1.1
defini , En tal es ]>:11 ( ' (" 11 ,1
turalla re misin a la I' t:c i: n IlH'lI. 1'111.1 . 1.1
del Cdigo, sobre I.Odu comidl ' I:IIU[O
aludida flexibilidad, que se a C(lII10(1:! ("111
obstculo) a los subslanciosos prece plo,>
q ue impone la Const itucin,
Las reglas constituci onales se r efieren
al campo de aplicacin, a su funcin so-
cial, a su protecci n, a los at ributos o b-
cultades esenciales y a cienos obje tos es-
peciales. Por cierlo, cuanto dispongan al
respecto las leyes ha de acomodarse a ell a.
En cuanto a los atributos o hlcultades
esenciales, se examinanin luego ( infra,
NQ 60; Y sobre la posibil idad de su priva-
cin, se \'olver pronto, en este mi smo
prrafo) (reglas particulares para ciertos
obj etos: minas, aguas, propiedad intelec-
tual, son tratadas en di sci plinas especiali-
zadas) ,
45
El campo de aPlicacin. El texto es el
art. 19 Ni! 23, que establece C0l110 princi-
tDI I OKI\ l JURI DI CA nI
-

,-
/
bicnes
__ o __
1110 1 11111 ) ' ge ll c ! :11 , "l a lihcrt;ld para adqui-
111 1'1 1I001Ii ll i,1 de toda clase d e bienes";
C' (. 1 111 11d all h' lI1al norma se traba "igor o-
", 1111( ' 111(' cnll (1 1 r:l , la del art o 19 N!l 2 1, que
11 ' ( (111l11'l' V 1m Ilcge "el ch.:n..:cl lO a desa-
1 1 1 ti 1,1" l" Il; 1 (ji 1 il '1' ac d Id econlll i ca. , , ";
1' 11 (1Ill jl lllll) , ,ielHan las bases del rgi-
que sc consolida c(jn la
,1,...,( 1 ipe l n (11 ' los caracteres fUlldamen-
1.1lt- 'i 'JIu;; se 1('("(l nOce n al dominio y la
jl l lI l( ' (cin qul' se le. brinda, e n el art, 19
;\'" 1 ,\ \ 'i (' respa lda (j un io a otros)
t' " t' l :l ll ,
1 ,1 ,'11 1Jllil ll d rllcd ;.. deterrnill ada e n
' I!fido ... ; 1. 1 gl' lll" l";]iebd de las cosas
'01 ' 11 '111\ ' l' lllilll" " de propi edad pri\"ada
1\\I I' ) \Ju": \ ) , \' \t'illcJllyc n lascosascor-
1' 1 ti . d; "1 , 1 n t \ 11 lit \1 ,ti (" -; (\'. :-. u bre es le p u 11 -
111 1" clH I nl t 11 \\ 1111, 1 i\"" 12, 13 Y 14; e n el
1 \ I 11,11 ,11.1 1I1"l llific:H' in d el dere-
IllI t 11 1111" , 1". 1 \, 1' " 11111:1. Si,; advi e rte la
11111111 1 ,J,I 1111 1' 11111\('1111', ele prescindir
dt 11 Idl 11 11111 ,1' 11111 ; P,lIo1 1:1 adquisi cin
11, 111 11 11 11 1111 " , ' 11 11111 :1' Iro ll h'rizas, y, in-
111 , i\ j 1.1 1, 1111 ,.1, \ II/il:I) . '
I f/ /11/1(, '/1/11 1/ . SI" ini cia (on la procla-
111 ,' eII' \1 1 (de la propi e-
,1. 111 ,11 IlJlli 1 id, I). Se di s pone reserva legal:
P,II ,1 11 , :.I :lhkeill l it'nto de los modos de
,HIIJlli! ir d d pminio y pa ra imponer res-
11 11 1 itl ll t"\, ohligaciones)' pri\"aciones (se
\ ( ' 1,111 plOlllo, ("1) este mismo La
jll' \'.I ' 11)11 (ex\,i"opi:!ci6n) es dctcnidamen-
11' It' g lJl.ld:l \ '\, -; lrin gif ndnse as el cam-
1"1 f( ' g lll. ld l) po r b le)'), Se Yue l\"c a
",t gll' ,11 (1'"11,) ,1111\ d ("lll;s derechos p ro-
It f',H 1I I'd 1 l' 11' ( lt 1 1 HH'dc :lf"cc tacla en su
111 11 11 ' 11111" 1" "111 i, tI " (;l rl. Ni! 26). Ves
1111 1, 11 .1., l' l lll " 111, d("l('chos prOlcgidos por
,11' '111 ',1, lit' \ 11 1 J ("l "(" i 1'11 1 (:Ilt . la
11 1111111 1,11 11I" t l"(( ' ic 'lI \ h rindada por las le-
\ 1 "1 \ , 1 111 11 ,1, .. 11; 11 le. N 2!')S y sgts,) .
I ti I II I/f/tl '/ \/1/;(1(, 11/ /'(' .'iel'Va If'gal, las
11 \(III I /rl lln )' / ' !1to(";oI1('5)' la apetarin de la
'\I'/HIt/, l'ol l,;u Hlo base cn aquellos que
111 ' 111 11 ' 1I :1l11ad n pri ncipios orientadores,
' t' b,1 di l'UlI d :do a mpliamc l1lC la expre-
' 11111 jlllt rin \ .,/'ial di' la pmfJiedad, para ad-
\ ('l lir q u'l' el . lomini (en torno al cual
).; il ,lIl de re chos r('ales) debe ser
, ' jl' l (i do C01l "," )Il s id c r(l cin ele los intere-
ses de la sociedad y no slo de los parl i-
eliJares riel propietari o . Ya se observa su
in tl ut'nci a e n la deci sin sobre la titulari-
nan, para pr ese rvar un obje to en pode r
'del Est.ado o e nl regarl o al do minio de
los parti c ula res; pero se desenvuelve e n
' la regulacin esjJec[fica de la p ropi edad p r i-
,. \"<.lda y en gen cr al de lOdos los derechos
:, reales, Y esa regulacin e nt o nces implica
. ;1cometer tilla tarea que en la generali-
. dad d e las legislaciones se ha erigido en
e l cCllIro d e Ull a discordia social, poltica
y jurd ica: el hallazgo ne In salisfocloria ecua-
cin que (//"J/lOI1;re el infl'rt'J individual (f'llt-
jJ!rIZ(fr!o 1'1/ ('/ t/{'/"('("}o subJivo) COI1 el colectivo
(ajil/({((Io ('I/ lo fUl7cin social ). Se man i1i es-
ta principalmente en la illlroducc in de
"1 i 111 i lae 10 n es" (o, ,. res triccion es")
)' "obl igaciones" (o, mejor, "cargas" o "de-
beres") a la pro piedad pri\'ada; y llega a
su e xtremo con la "privacin" del domi -
n io que, en la generalid ad de las legisla-
c iones, con ro nna la ex propiaci n (que
". imp lica ind emn izacin),
Entre I1nSOl ros, la Constitucin ha d is-
puesto para esta. materia \lila "rese rva Ic-
;, ga l"; "slo {(I. //')1 puede establecer el modo
de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
d isponer ele ella y las li mitaciones }' oblif,ra-
ciones que dt::ri\'cn de su rUllcin social"
(an. 19 NQ 24 inc, 2!:!; la cursiva es nuestra) ,
y agrega que la funcin social compre nde
cuatro objeliyos (el tercero descompuesto
a su "ez en dos) (concebidos, como es espe-
,. rabie en u n texto de esta natura leza, gen-
r icamen te), Por cieno, si es j ustificado exi-
gir ley par<t imponer reslricciones, lo
es para disponer la plivaci n d el domini o;
y la Constitucin as tambi n lo establece
(en el inc, 3
11
del N 24 del art. 19), La pri-
vacin t iene tambin mencionados sus 01:r
jetivos; dos (asimismo e nunciados gen ri-
camente) . y confiere indemnizacin (que,
antes que en las normas de la ley ele expro-
piaciones, tiene un a -proljja- re6Tu lacin
constitucional , en el mismo ille. 3) . En
otros trminos, en u"e nosotros la "reserva
legal" esr disp\ll;sta para la p,ivacin del
dominio y aun para la sola restriccin o debm:
46
En la doctrina general la nocin de reserva
legal h a sidu concl'bida con una intensi-
,
i
!
L

1..:\ propiedad y posesin
dad graduable y e n G:lda ordenamiento es
habitual la di scusi n acerca del rigor co n
el que los respecti,os preceptos la han aco-
gido; ante nuestros textos constitucionales,
los autores n acio nales de Derecho pblico
man ti enen asimislll o la discusin para nues-
tro rg1 men (que rrecuentemente es redu-
cicla al dilema: resen ',l absoluta O relaLiva ,
para su rgir luego la proposicin interme-
dia), En materi a de propiedad, entre noso-
tros parece adoptar estrictez, consideran-
do lo dispuesto e n los .1 9 N
9
24, 32
N' 8 Y 60.
Las restricciones y los deberes pue-
den estar d iri gi d os genricamente al con-
tenido (respetando e l esencial ), a cie rto
a tr ibuto (sin que se configure la priva-
ci n d e uno esencia l) o a algunos de los
caraCteres del domi n io (en esta alte rnati-
va e l ms alcanzado es el car;:ctcr absolu-
to, a l puntO que, habiendo sido, desde
que apareci incorporado e n las defini-
ciones de d ominio, el centro de l comba-
te, e n \"irtud d e la int en'e ncin hemos d e
tene rl o p or su perado) . Por ot ra parte , se
vinculan a o tros principios (COIllO la doc-
trina del abuso del derecho).
Positiyamente, se concretan en normas
sobre \'ar iadas materias, Entre nosotros es-
t n diseminadas por todo el Cdigo CiYiI
y e n innumerables leyes especi ales, tanto
de sectores p roductivos C0l110 habi t.-'1cio-
na les; tanto industrial como agropecuario,
minero, urba nstico, ere.
COIwiene tambin p Ulll ualizar.los t r-
minos con que se consagr la pri\'acin
(en e l ne. 3), Notablemenl e, junto a la
!Jriva"cin total (exp,:op iaci n, cn su signifi-
cado t radicional, ert la que es extra[c!a toda
la cosa), la regla concibe tambi n la priva.-
cin pmdal (que implica expropiacin par-
cial ); y no se trata de u ll a pri\"Clcin par-
cial de la cosa, sino d e l der(!cho. Si un
particular li ene, por UI1 predio, natu-
ralmente puede ser expropiada una sec-
ci n de l; esa seccin es ntegramente
,. sustrada del domin io privado, que es
ladado a l expropian te, Pe ro el lexlo agre-
ga que asimismo nadie puede pri vado
"de alguno de Jos atributos o L!cu!1ac!<:s
esenciales del domini o" sin 1111:\ ley l'Xp ro-
-17
piaror ia, Esto Slgnili ca que el conslituyel1
le concibe la expropi aci n ele una !m,.(I'
del drrec/o, permaneciendo la cosa 1:: 11 d
IXlIrimonio del expropiado pero COIl t' l
derecho cercenado. En consecuencia, ddw
p rocede rse como en toela expropi ac it"I1I ,
c umplindose las exigencias que e l 1t.' Xlo
di spone para eHa; destacadamenlc, pOI
cierto, la inde mnizacin. Adoptada J: :11
liwct de proteger intensamente el d Oll ti
n io, la decisi n de los redactOres (' x lIII 1/'
agudeza y real ismo, porque po ne <:1 deL"
c ho a ,'esguardo de ate nt ... dos CSCl1t i:d\"l
que adopten formas de res tri ccion es IJi ,III
tClliendo (formalmente) el d o minio l'll t"!
titular (y q ue, de penetrar, C\'it; L1';111 111'1
reclamos, las diligencias y, sobre tod o , 1.1
indemni zacin, a q ue da luga r -"i l1 dlltl.l
la expropiacin integra l) .
La expresin o f:t( 111 1,1111' '1
esencial es" debe se r aplicl cJa <011 d ' PII
tenido que la clocuina civil le :Ill ilJlql ' (,
que p ro n to ser refe ricJ: ; iul l. " NU il)) 1' 1\
Olros trminos, estimamos (I tl l' :ul'lI ' II ,1 j "
presi n empl eada e n el le xlll :tI,ld c' (, '" "
"inculada) a los atriblllOs Ctlll ll ' nitl t l'
sicamente) e n la defini cilI cid Cotl iw 1 ( "
vil}' que son los reconocidos It,l tl iri l lll. d ,
secularmente por la doct ri na y la .. II n ll ,""
fue ntes (decimos "bs icanH.: n ll''' I)t'I( II,t' , 1
los emergenres de la dcfini c;6 11 dd ( :, ItIl
go debe agregarse Olros: 1: 1 ex<.:hl :-. i\'ll.lfl ,
la administracin)' la reivincli cabili(J:,d '1 ,
menos formalmente, la pcrsl'cll(' (1l1 , qll e
se mencion an lambi n e n infr:\ NI! (;0) (\
ta mbin el art. 6
2
de la Ley Org:l1ic;1
tirucional sobre Consecion, s M i , . ... ) ,
Por otra parte, el prccc p lo , 11
mona con 10 di spuesto en el NIl ' I' H' ,
insistiendo en el resguardo de la gC lll' l,1
lidad de los derechos runcl;.lI1H..'11 1;t! c -;, .h \1
d e a la nocin de cont cni do l' S(. ' IH 1. 11 ,
di spo niendo que se asegura (l si llli sll HJ (jll t'
las leyes no arectarn a los de rcc ho" l' "
su "esenc ia", Tratndose de l dcrn' ho d t'
dominio, aqu res ulta protegi do <... 011 d
otro mtodo; ya no (co n la COnCt: P( iOIl
anal tica) med ia nte el recurso a 10:-' :tt 1 i
bUlOS esenciales, sino (en la ;tUl
cliendo a la "esencia", Estimamos q " (' ("'1 :,
esencia O cOlllcnido ese ncia l cncl lt...'1\ 1 1 , 1
11'11111;1\1 IlIIUIlIC/\ 111 ' 1\11 1 Ql,
o
- "
Los bic llt:s
su significado bsico en la ya citada
presin "auibulOs esenciales" pero, inclu
yC:: ndolos, la supera, con una frmula ms
integradora, prescindente de atributos in
dividualizables que la conforman por
SUlIla )' que pueden dejar intersticios; este
contenido esencial traduce un exclusivo
y di recto aprovechamiento in tegral de las
ro!>:\s e n sus posi bilidades actuales y po-
It: llcialidades futuras, con posibilidad de
intc.: rGlInbio y pode r de persecucin,
En suma, la Constitucin autoriza a
1.1 1(.:)' (y slo l la ley): para imponer res-
II;rriofl"s y deberes, por cierto sin indemni-
I,U i(lIl (como que se imponen con base
(' 11 1:. fun cin social), y para privar del
dlllllillio, in tegral (expropiacin e n su
... 1I11c!" lradi cional ) o parcialmente (por
1" i\.I<.i('n de un auibuto O facultad esen-
t .d) , :Iqu nlcdiante ley expropiatoria y.
pOI 1;III! O, con la consecuente indemni-
"l("il; II , \dems, vuelve a asegurar que la
k y 110 podr afectar el derecho (en nucs-
11 u CI'\O el de propiedad) en su esencia,
En la confrontacin de aquellos tex-
lo ... (011 detcrminadas que intervie-
1It' II 1'1 {krecho de dominio, pueden
l"t' WII1.II !>l: situaciones en las que ser di-
111 d IU l'( isal' cundo se estar e n presen-
41.1 tk 1111.1 n',\ ("'ccin y cundo de una
'"111(1(//11/ d' /lit atribulo esencial; y si se ha
, Ikt 1,I( I n (1 11 0 el d Cl'echo d e dominio en
'W 1'\1' //(/(1 (que t: n trminos de controver-
\1,1 lu\ p,'lti cldilrcs afectados podrn plan-
1( ' ,1 1 ) dl' hecho han plantcado- al
11 hUIl ,.! ) , EII definitiva, ste \'iene a erigir-
... (' ( ' 11 d rOllll icLO fundamental qllc entre
1141\(111)\ pl ese nt a estt: ca ptulo. pero ya
110 t.llll p O I imprccisi6n const itucional,
"' 1\111 111,1' hit'1I por los en que la
ley 11 ' >; 1)('4 li":1 :H'Ollll'h: la
':kl li\, 11I H' 1I1 <,', s Ul: k ' ocurrir que la le-
hl " !.\( 11111 Plu(' l,tk ,1 illlt'fvt'llir la propie-
d , HI dt, (11' 110' si1l e mpl ear la
nli "ln,1 dI' l0" ll'XlOS supe-
1 Itll I ' '! , ) ' ,1 VI ' I ( 'S t tlll t'l\ p rt' ... ionl's que ms
1111 ' 11 " 1/;11' 11' 1111'11' M' 11: l! ,lI:l s610 de res-
IIIt t 1 .. 11( ', 1IIIt ' II\,I'; ,\ 1 .. ... LIt'lIllades del ti-
Ild,ll , 1' 11 ,ti 4,11111.111 dI' " It " lri cciones",
qlll 'd,III .11I 1111 IIlId,l " "11 1.1 IlIll cin social
) 111) 4 "1111' 1111.111111111'1111111,1' i' "'l1. pe ro en
,) 11 01 1"" '4 II IH1PIl "111 ' 111 11 48
los hechos a veces -al menos segn el
dUCllo- const ituyen verdaderas privacio-
nes (parciales) del dominio, el cual (for-
malme nte) es mantenido en manos del
o o
propl ctan o,
En doctrina y jurisprudencia extranje-
ras la materia ha sido bastante agitada, La
casustica, por los campos de donde sur-
ge. es muy similar a la que se est presen-
tando aqu, y las soluciones oscilan entre
las mismas alternativas nuestras, Pero con
dos diferencias tcnicas respecto de nosotros.
que se manifiestan en el razonamien to;
prirnero: autores y textos (frecuentemen-
te menos explcitos que los nuestros), pres-
cinden de la expresin "atributos esencia- ,
l es" (que parece irse abandonando,
producto del decaimiento de la concep-
cin del dominio como suma de faculta- '
des) y la conuoversia es planteada pura-
mente como un atentado al "contenido
esencial" del derecho de propiedad; y, se
gundo: no llegan a exigir expropiacin
(que es reservada slo para la privacin
tolal de la cosa); as, frente a leyes agreso-
ras imprecisas, o se estiman restricciones
fundadas en la funcin social y. por tanto,
no indemni zables, o se considerd.n priva-
ciones d e contenido esencial, con6ri n-
dose la respectiva indemnizacin,
Entre nosotros los textos legal es han
recado, hasta ahora -como en otras lati-
tudes- principalmente en los mbitos ur-
banstico, ecolgico e histrico y artstico;
y las controversias prClicas, sobre todo
en los dos ltimos, Ms especficamente.
un ejemplo de esta siluacin lo propor
ciona la legislacin (pronto ser consig
nada) que ha afectado intensamente el
dominio d e predios forestales, llegando
a impedir la explotacin de ciertas espe-
cies amenazadas o en peligro de exti n-
cin; si un predio determinado tiene
como valor exclusivo (o ampliamente do-
minante) esa especie, para el dueio la
prohibici6n equivale (o se asemeja mu-
cho) a privarlo del dominio,
En primer lugar, conviene advenir
que en el reclamo no se csL<'i cont ra la
conveniencia de protege r e l bien a la
tegara de bienes a los qtl<: se dirige la
o
-----
ri\'acin o pretendida restriccin (la
P . e \'egctal amen'l'lada, el monurnento
peo . bO d '
hi strico o artstico, Cle.); lo ,0 o e,s
uc esa proteccin o beneficIo persegUl-
para toda la se logre a
cosla de un solo particular o de un gru-
d
e dueos de predios con esos carac-
po 00 h o
o s De ah clue la Ilnpugnaclon a)a
tetC, , '1
,o lo sustentada en las garanuas de 19ua
SIC o bl" d
reparticin de las cargas pu lcas y e
igualdad ante la ley, " , .
Con sus textos, la Consu lUClo,n viene
a ofrecer dos mtodOS para solUCionar el
conflicto; y e n ambos el ,problema es de
(alificllcin, , ,
-Con los incs, 2 y 3!!, quc dl stll1guen
t
re res triccin )' pri\h<1cin de atributo
en , '
esencial y exigen ley para
esta ltima, se trata de calificar SI la 111lcr-
"cncin al dominio que la norma Icgal
impone constituye restriccin (o deber)
o privacin.
-Con el N 26. que protege la
cia del derecho, se trata de resolver SI la
ley agresora afecta o ,no al d e
propiedad e n su " ,
Por cieno. esa callfi caClon ha
prenderse objetivamente,
cia de los trminos que la ley IIltervIllIente
emplee,
Es imponante destacar C)ue se traca
de mtodos distintos para solUCIonar el con-
ni CLO cada uno con su texto. y. por tan-
to, deben se r (como ha o c urrido en
alO"unos casos) confundidos o mczclados
(sin peljuicio de que, en su aplicacin
prctica, puedan plantearse en
si dio del otro); y ellos hacen
acudir a la equidad (como tambl e n ha
acontecido) ,
La !Jrivacin o afectacin
(il1)' su consecuencia, Si la cahficaclOn es
de reproche, es decir. si
la le)" ha impuesto u na de aU 1-
buLO esen cial sin los reqUI SI toS de una
ley cxpropiatoria (sobre lOdo sin confe-
rir indemnizacin), o ha afect..1.do al d e
fecho en su esencia, hay que detcrrninar
la consecuencia, En ambos caminos la
conclusin es la inconstitucionalidad ele
la le)' que impone la intervencin (en el
primero, por contravenir los . i llCS, 2!.' y
3'1 elel N\! 24; en el segundo. por contr;.\-
venir el N9 26),
Pero en la prctica se ha intentado
ot ro remedio: la illdemnizacin,:que es de
mandada en lugar de atacar la, norma k
gal invasora, la cual qe
e ntonces, vigente, mantel11endose la P11-
\'acin d el atributo esencial o la afecta
cin de la esencia, E.n cienas
(sobre todo en las llamadas se r"Idumbres
administrath-as), en algunas de
hasta podra dudarse de Sil, cal,lficaClon
como de restricciones o privaCiones d e
atributo esencial, los respecti\'os texto.s le-
gales confieren indemnizacin. con
sos procedimientos, Pero . quedan
(que irn a ume ntando) SIl1 el remccho
expreso o
Con el Plimer mtodO no parece POSI-
ble; aqu el planteamiento es que se tI;H<1
de una ley que expropia n<,'
las exigencias que la ConstltUC10n lmpolH,'
a toda lcy expropiatoria, d e modo que- ,lo
que procede es simplemcnte 111 -
constitucional (a menos que 111
elos los requisiLOs s .\\yq b 11111 ,
porque entonces, al 1.1 '> 1111.1
cin queda ;1 1.1 ( ,1111,>111114 14011)
Con el segundo l'S dll(\n,\u: d 1( ' ,>tl l ( 1'1
NI.' 26) garanla qU(' \;J o.; Ic.')'c, " "U pudl ,111
t , .. I
afectar los derechos en su l:SCIH. I;\ : .1 IH"
ma legal ha afectad,o el
cial, quedando aSl, l,<t l11CtJlI:-\-
tituciollalidad; la llclemlllzaclOn no es
contemplada; tampoco es negada; ,ento
n
.
ces, es la indemni zacin un remc:110
una ley que contra\i.ene la
'Queda re mediada la contr3\'enClon a
de una indemnizacin al afectado? La
respuesta inmediata es nega\'a; pero
dra postularse que como trata de
garanta a las personas, puche re se r un
medio aceptable, cuando el afectado, mIs-
mo lo ha pedido, Tamb.in esUl11ar-
se que con la indeml1lZaClOn el
no ha sido "afectad o en su escnCIa ( p Ol-
que en el patrimonio del dueii.o se ha pro-
ducido ulla real. en la cual, el
dell'!"i4" () ha sido reemplazado por la 111-
dCIIll1 i,.\(" i (III),
/
'.
Los bknes
En la prctica, al me nos hasta ahora,
no se ha procedido siempre con claridad
en el empleo de estas alternativas. En
siones, con motivo de un recurso de pro-
tecci n , se ha pedido la declaracin de
inaplicabilidad por inconstjtucionalidad,
y ha sido acogida. En otras, sin impugnar
la vigencia de la ley se ha demandado
puramente indemnizaci n, )' ha sido
cedida; pero mezcl ando - estimamos que
inde bidamente- los mtodos aqu descri-
tos. En efecto, no se ha resuelto explci-
tamente que se trate de una formal
riccin que implica una real privacin
de atributo esencial; mantenindose el
bunal en la sede del inc. 2
Q

lI ('S) se ha optado por esti mar que se
1: 1 ele restri cciones graves que atentan en
con lra del conteni do esencial del der e-
cho de dominio y, ante la ausencia de
norma que confiera indemnizaci n (las
restr icciones no la confi eren), se ha
ferido. Se ha acudido a varios
tos. Uno frecuente es la garanta de igual
reparticin de las cargas pblicas (a ve-
ces con el agregado de igualdad ante la
ley). Se aade que si bi en al referirse el
inc. 2" a las restricciones no confiere in-
demnizacin , mm poco la niega. Se ha
e mpleado tambin la regla de que en los
estados de excepcin constitucional se
confiere indemnizacin por las limitacio-
nes a la propi edad (art. 41 N' 8 de la C.
Pol. ), deduci ndose que si en esos esta-
dos se confiere indemnizacin, con ma-
yo r razn procede por las restricciones
impucst;ls cn estado de normalidad (olvi-
d:llldn <lIl C a ll se u-ata slo de una m-
propil'd; c! d e lenguaje, porque el
t U)'l' llt C agrega quc se trata de limitaciones
qll t..: il'lIponcn pri vacin de atributos esen-
ciaks, con lo que queda claro que se
la all simpl emente de "privaciones" de
a tribulO esencial, si tuacin en la que evi-
dentemente procede indemnizacin,
forme al inc. 3!l) . Se ha agr egado la equi-
dad (es equitativo concederla). En fin, se
ha hecho expresa r eferencia a la
sabilidad del Estado y, dentro d e ella, a la
llamada "responsabilidad po r h echo
to" (en.: Chile afrontada principalme nte

IDll l1ft IAlIURI D ICA DI: CI!II.r
50
por la doctrina administrativa) con la cita
de preceptos como el art. 38 nc. 2
Q
de la
Constitucin y el art. 42 de la ley 18.575,
Org. Constit. de Bases Generales de la
Admi nistracin del Esmdo.
Esta llima referencia merece una
observacin. Estimamos que el problema
no es de responsabilidad civil; al menos
atendidos nuestros textos (sobre todo el
inc. 3
2
) , no es necesario acudir a esa va
(y, po r tan lO, no es necesaria - ni proce-
dente- la confrontaci n con todas las exi-
ge ncias o elementos propios de esa res-
ponsabil idad). Si la norma constituye
privacin de atributo ese ncial (o afecta
el derecho en su ese ncia) y, prescindin-
dose de la ley expropiatoria y de la
constitucionalidad, la situaci n va a ser
remediada con la indemnizacin, esta in-
demnizaci n pertenece al mbito de la
indemnizacin expro piato ria, que
luye valor, y no en el sentido que tiene
en la materi a de responsabilidad civil. En
la respo nsabilidad civi l se trata de
rar un dao causado con dol o o culpa O
aun sin ellos (si se trata de
dad en la que el daii.o se pro-
d ujo como consecuencia de la actuacin
del Estado dentro de su actividad, dai1 0
que no es el fin perseguido y es rns bien no
deseado; por lo mi smo, el inters
ca no se be nefi cia con la exacta actividad
que provoca el dao. En cambio en la
indemnizacin expropiatoria la autoridad
agrede directamente al derecho de
minio, en ejercicio de sus potestades y
JJam obtener un fin de utilidad pblica.
Nos parece que simplemente debe indem
nizarse, con la justificaci n (remota) de
la igualdad ante la ley y del igual reparto
de las cargas pbli cas y, en trminos
medi atos, con la mi sma j ustificacin que
explica la indemnizacin expopiatoria (in
tegral), de proteccin a la propiedad, por-
que lo que se produce (conforme al nc.
3
11
) es una privaci n parcial del dominio,
privacin parcial del derecho, no de la
cosa, en la cual aquella privacin \'iene
luego a proyectarse ; instalada en el dere-
cho, ms preci samente la agresin se
c1ica (e n trminos de la concepcin do-

La propiedad y la posesin
mini cal tradicional) en los atributos esen-
ciales, o (en expre.siones de la concep-
ci n unitaria del dominio) en la po ten-
cia o magnitud fundamental (en e l
contenido esencial) del poder del pro-
pi etario.
La preservacin natural y cu.ltuml. En
tiempos recientes, la funcin social ha re-
cibido una destacada Larea de preservacin.
Aunque proviene desde antiguo, esta pre-
ocupacin se ha impuesto ltimamente
con gran persistenci a, por razones bi e n
conocidas, hasta llegar a entrar en con-
fli cto con el progreso material.
mente, se refi ere a dos mbitos:
1
11
La preservacin de la natumleza, para
mantener el ambiente con caracteres be-
nfi.cos para la vida humana, amenazado
por la contaminacin industrial y por ele-
mentos derivados del congesLionamiento
urbano (v. C. Pol. , art. ] 9 NO! 8 Y 24, inc.
2
Q
). Como se ir viendo, se refleja en
riadas materias. En trminos genricos, en
una multitud de res tri cciones y cargas al
derecho de propiedad; en trminos ms
especficos: en el uso de bienes muebles
(vehculos motorizados, insmlaciones
dustri ales, produclOs y residuos qumicos,
agua); y en el uso de inmuebles, del suel o
(en las relaciones de vecindad, en las ser-
vidumbres, en las explotaciones mineras).
Entre nosotros, el Cdigo ya conti ene al-
gunas normas (por cierto
mente) ; pero posteriormente el aumentO
legislativo no ha cesado (muchos de esos
textos se irn mencionando en capullos
siguien tes). El t&:xto nacional que aparece
como uno de los centros de donde se
ten restricciones es la Ley de Bases del
Medio Ambiente. Las reuniones de Go-
biernos, que culminan en Tratados y Con-
venciones Internacional es, y la acci n de
Organizaciones no gubernamentales, han
influi do notabl emente en las legislaciones
internas (slo por introducir un orde n en
la exposicin y consulta, podemos
g uir una normativa restrictora con inme-
diato fundamento ambiental y otra con in-
mediato fu.ndamento sanilmio).
2
2
La del patrimonio cultuml que la co-
muni dad va acumulando co n el tiempo,
51
que selvi r para cimentar nuevos pl llgl e
sos y para el disfrute y enJiquecimit'lIh
del espritu. La legislacin ha ido rcJl (:i:1I1
do tambin la preocupaci n . Enllc !In, ,,
lros, falta an. El pl;mer texto d(
es la Ley de Monumentos Naci o n;-\t- '1 (\
C. Pol. , art. 19 NIl IO, ine. penltimo) ,
57 ter. La planificacin tcnilodal. " \
uso del suelo, la divisin predi".1 y In c' cll
ficacin. Las diversas fun ciones <\lC (11 11 1
pie el suelo en la producci n 1. 1"
instalaciones industriales y COlll t' 1 (i :d, ', .
la vivienda y en ge neral e n la Gdid:ld dI'
vida de la comunidad, han COlldll ci d(. "
los legisladores a reg ular su uso y d l\'l
sin imponi endo as inte nsas ro ll il. 1< 1
nes a la propiedad (ge ncJ:.lld nM ,Iljlll .
como en otros captul os, ti n cnlljl 11 1111 11 \"
mativo posterior y para lelo al d e lo ... ( \1
di gas Civiles). En e l mbi to 1111,:11 10, p,ll.-
proceder a regularl o se corni( ' II/:1 P I 11 lit 1,1
actividad previa , la planifi c:lCi(lIl .
En el diseii.o general y t.'11 1:1'.. d .. , 1' '',
nes especfi cas surge n C() IIII ()\, ll,i. I"', (' 11
las que confluyen fac to res lcni ( o" IIdl,'
nsticos, sociolgicos y :lllll pOl l1rOS, (JlI
destacada presencia de b i 111 efl n g, lI 11( ' " .
bre el grado de restriccioncs a l 4[11 1' '"
puede ll egar sin deSna \Ul-: di 7:1J" c-I 11( 11111
nio. Por o tra partc, frenl C :1 dCltIIl .r II ,I(1. 1
realidad de una comarcn, CII )'O Ch' 'i. III O
lIo se planifi ca, entre los e xperto .. ' III W' II
variados objetivos a los q ue se (,fl ldi"I\ ' 1I
di stintas prioridades: la f"un cioll :did.ld \11
bana, la prese rvacin de l ill1lhiClIl! ' y 1. 1
vinculacin de la persona COII \: 11 :111 11.1
leza, la conservacin del p:1trilll ollio ( 111
tural ; se van refl ejando e n la ('ni" Il !.1
planifi cacin y se impone a lg uno f) M' 1" 1
mina en soluciones de compromi so.
Debe tenerse prese nte q lll '
en el de las i"i d:lf\- '
que ahora sern reseii.adas sl.lrg(' COII 11(1
toria frecuencia la regulaci n all1l>i l' IILd.
en cada una de ell as puede resll lt :u' 111 ' ( '
saria una evaluacin de impacLO :lmhi t' ll
tal (entre nosotros, conforme :\ I:t k v
19.300 y su Reglamento).
1". La fJ lanifica.cin lel1itol'ial. Es e l ( ' ,It I
j unto de deci siones, instrume ntos )' 11 01
ID(IOIUM JURIOICA 1'1 (11111
Los bi cll cs
con las que el Estado regula e l uso
Il vl !'l uci o ubicado en el ter ritorio nacio-
11,11 .
Ell t rc nosotros, actua lmente esta acti-
\ tll.ld M: d esarrolla fu ndamentalme nte en
c' [ :-.t' lIO,. u l"bano. El t exto bsico es la Ley
( : " I H: r : t1 d e Ur banismo y Construcciones
( 1,(:lJC.) . compl ementada po r la Orde-
ILII II. I Cl'lll.: ral de Urbanismo y Construc-
! 101lt, (OGUC.).
Stguil' ndo t' n buena medida una ten-
d t" ' ( 1,\ gc..: 11 eral e n las legislaciones actua-
It''!, e 11 11 r O I'Il\ C a !os textos vigentes la
1.I , II It1I ( , I ( (,II : ;t ) fija polticas (define ob-
JI 11\ 11'; i:tl l' s y econmicos relativos al
11 1111111 io ) ; b) zonifica (fUa zon as; es de-
1 11 , [l\lth' til la gran superficie -en base a
l. , de \ , itlll adlllinistrativa d el territoria-
I 11 11 H I. t ... tl Sl't,:torcs; }' e) asigna 1/S0 a cada
"' C' C ( i Ji ( I'l'."iclcncial, actividades producti-
\''', ('q ll ip,lI ll ie nto, i:reas verdes, e tc.), en
111 1 g' .1(10 q IIC pode mos lla mar gen rico.
I 11 (, 11 1., pn.di o, e l uso especfico (d entro
.[1 1 i(' 1) irn pll esto} es determinado
111 .' , ,1 p,upic lar;o (si el predio est ubi-
1 , 11 1" ( ' 11 1111 .... c ('tO t' productivo, e l propie-
1,11 111 tlt"lill( ' la :lClividad produc ti ya
l"I I'e ' ( 1111 ,, :, 'lil e lo deslina r ) .
1 ,1 1'l.llIilir:lci lI se desenvuelve con dos
,cll " 1 111( ". 11 110 gcogn fi co y tino substan-
11\ ' . eJl cinco mbitos con
/''' 111 o IJ" ul. ,(1 ([('creciente: nacional, regio-
lI .d , II lt(' l l1 Hllll ll d, comunal y seccional.
\"/)\/11111"'0 1111' 11 11', med iante los ll a mados
"11 1 ... 11 11I1ll' II[OS de plan if icaci n te rritorial"
( 1' 11' ' 1111 los lllCd; os O her ranl ientas con
1.1 " ([\11' St t.j ('c llta esta plan;ficaci6(1); se-
1I11 1, tIOS teXtos son: [a Polti ca Nacio-
lI ,d d,' I k :-. .lIlOlI o lJ rh;\ll/l, el Plan Regional
d (' 1)"".11 1,1111) Urhal\o, el Plan Regulador
111 11 ' 1. 0 11 Il 11 1.11 ti el Plan Rc-
( :Olllllll :d. l' l P1:1I 1 Sccc ional )' el
1,llIl itl' l h l,;1I1 0 (:11 1.... . :H dc 1;. I .CUC y 2. 1.2
.1 .. l., ()( :Uc .).
1' 11 t'I .lid,it" 11 , 1( ;011 .- 11 . se lija una "Pla-
1' " ti . 11 1(111 1 h 1..111.1 N: u ;0 11 <1 1", '1"(", como
"' C' tillO J, dd 11 1(' ,,1 ,je t i\ 11'\ .... o ( ;:,[ cs )' (;con-
lll1 e II '! 11 ' 1.11 i\ 1 J'" :tl l i " , il\ll ; 1) . Se 1Il ;t1 (; rializa
1' 11 "II'I'HJ' (le 1:1 :lIl1 o"dad
1'1 ' 111111 ' 111 ( ' (1'1 ... II l io de Vivil..nda y
1
1
11. , 1111" 1111 )(. 111 '.!qdl I. I I .( : t l ( :. ).
... 11'111,,'1\1 )t l1tl l lh '\111 111111 52
En el ,lll0ito reg ional, se confeccio-
na un "Plan Rt:gi(Jll a l d e Desa rrollo Ur-
bailO", aplicabl e ji los cent ros urbanos de
las regiones. Se mate r ia li za bsicamente
e n un Plano )' tili a Memoria explicativa.
Lo elabora la Se re mi de Vivienda y Urba-
ni smo respectiva y existe un procedimien-
to al efecto (an s. 30 y sgts. de la LGUC. y
2.1.5. de la OGUG.).
En el mbito in te rcomuna l o metro-
pol itano. se puede confeccion a r un "Plan
Regulador Inte rcomunal" (o "Metropoli-
tano") , apl icable a las ,'cas urbanas y ru-
rales de d ifere n tes comunas que por sus
relac iones se integran en una unidad ur-
ba na. Se ma terializa en u n Plano, una
MemOlia explicativa y una Orde nanza. Lo
e labora la Seremi de Vivienda )' Urbanis-
111 0 y existe un proced imiento a l e fecto
(a rts. 34 de la LGUC. y 2.l.8 de la
OGUC).
En el mbito comunal , se confeccio-
na un "Plan Regulador Comunal", aplica-
ble a los centros poblados d e la Comuna.
Se materiali za bsicame nte e n un Plano,
una rv1emoria ex pli cativa y una O rde nan-
za. Lo elabora la Mu nicipali dad y existe
un proced imiento al efecto (arts. 4 ] )' SglS.
de la LGUC. y 2. 1.1 0 Y sgts. de la OGUC.
Se dispone tambin qu Comunas y cen-
tros poblados debe n contar con Pla n Re-
gulador Comunal).
Delllro de la Comuna pue d e es table-
ce rse uno o \<1r ios "Planes seccionales",
apl icables a una porc in d e la Comuna.
Cada plan secciona! se mate rializa en un
Plano, una Me mo ria explicath' a y u na Or-
denanza. Lo elJ bora la Municipalidad y
existe un procedi mienLO a l erecto (an s. 46
de la LGUC r 2. 1.1 4 y sgts. de la OGUC.).
El "l mite urbano" (an tes ll amado "ra-
d io urbano") es una lnea imaginaria, cur-
va, plana)' cerrada que, dibl!jada en un
p lano (si hay plan comunal ser e n el Pia-
no Comunal ), defi ne el lmi te de los cen-
tros poblados, d iferenci ndolos d el resto
de l rea comuna! ( por cierto, es estable ci-
do considerando la r eal idad urbanstica
existente al tiempo de conr(' cc io narsc y
sus proyecc iones) (ans. }' Sg'I S. d e la
LGUC. y 2. 1. 16 de la OGUC.) .

,
L1 propiedad)' la

Ciertamente, cada plan se adecua al
del ni vel superior; cada UIlO detalla al su-
perior, d ent ro d e su mb ito (art. 2.1 .3 de
!a OGUC.).
2{! . El uso del s'urlo. Actualmente la ge-
ne ralidad d el territorio nacional tiene uso
regulad o (para estos e fectos se incluye
un concepto de u so e n el art. 1. 1.2 de la
OGUC. ) : pero con normas diferenciadas
para el uso en reas u rbanas y r u rales.
a) El 'uso del suelo urbano. Tal como )'a
se insinu, la regulaci n d el uso d el sue-
lo urbano se establece e n base a la zonifi-
cacin (consig nada en e l Plan) ms una
lista legal taxativa d e usos establecidos.
As, se zon ifi ca (es deci r, el ter ritorio
comprendido e n el Pla n es divid id o e n
zonas, cada una con su nombre) ya cada
zona se asigna u n uso (o \'ar ios usos) de
entre los que la n o r ma establece (e l
ar t. 1.1.2 d e la OGUC. define lo que se
entiende por zona).
De las zonas, h ay algunas q ue ms que
creadas p or el hombre (planificador), son
"respetadas" por l , por d ive rsas conside-
raciones (como las "zonas d e proteccin
natural", "protecci n cos te ra" , en el ob-
jetivo de preserva cin de la natural eza a
la que recin se h izo referencia; v. supra,
N' 57 ter).
Los liSOS establecidos son : reside ncial;
equipamiento (q u e a su "ez incluye LISOS
cientfi co , comer cio , cultO )' cultura, de-
porte, educaci n, esparcimiento. sal ud,
seguridad, serd c ios, social); ac tividades
productivas; infraestructura; espacio p-
bli co; rea \'erde.
El uso r esidencia l se e nti e nde si e mpre
admitido sako que el respecth'o instrumen-
to de pla n ifi caci n territorial lo prohba
expresamente (are 2. 1.25 d e la OGUe.).
A una zona se pued en asignar dos O
ms usos sirnultneame nte (por ej., in-
dustrial-residencial ) (con lo que se am-
p lan a l p r o pietari o las alte r nativas
especficas) .
Si dentro d el lmi te urbano hay pre-
dios que p o r su especial naturaleza y ubi-
cacin no son edificables "no pod n'in
subdi ddirse y slo se aceptar en ellos la
instalacin d e actividades tra ns itOrias,
mant.C lli ndose las carac te r sti cas rsticao;
del predio" (art. 60 de la L.G UC) .
Cu ando se aprue ba e l Pl<l n que di stri-
buye e l uso por zonas, las construccioufs
existentes en cierta zona)' q ue
nen e l u so asi gnado a e ll a, se n'lantie ne n
(se "congelan", n o se destruyep, sal\'o si
se trata ele ciertas "industrias" molestas o
datiinas ) ; n o se pueden a umentar (a m-
pli ar) n i es posible <;. jecutar ll ue\"as co n<.,-
t ru ccion es contra el uso asignado (aunq ut.:
s est admitido obras consen '(l-
tivas y aun introducir mejoras a lo exi s-
tente). En cuanto a las actividades que e n
esas const r ucci o nes se desa rr ollaban, s i
contravie n en la asignacin d e uso conte-
n ida e n e l Pla n , cOlllina n , por el tiem
po permitido segn las habil itaciones
vigentes (permisos, patentes, autorizacio-
nes sanitarias, etc.) , pe ro por innue ncia
de estos y o tros me canismos admin istrati -
vos, se va tendiend o a adecua r el uso es-
pecHico a l genri co dispuesto (por ej ..
no se r enue\'a la pat e nle del local) . ) ' en
el futuro, respecto de IHLc\'as aCli\i(Lldl.o;.
el predio slo podn s(' !' (k SI;l lado :1 1111
uso es pecfico delltro di'l \1 " 0
asignado a la J'e s pl' CI i\':1 I C. l l. 1 ( . 111 , .. -, - \
sgts. de la LGUC. ) .
.. Por cierto, la e x prcIpi: l(' i '1I1 1111 11 1111 1
ye a consumar e l II S() pl ;tll if l! .I([ o
Puede ooscnarse fjll l' 11
do "cambio de uso del sudo" ('tlll l O 111 l ' -
tensin partic ul a r e illlllediat;1 (!t- un
propietario, en el med io urbano 11 0 ('s
posible. La nica posibilidad que UIl pro-
pi e ta r io tiene d e lograr el cambio d e uso
d e su predio es esp('ra r a que SI:: prod uz-
u n cambio en el Plan ( por el cual e l
uso as ignado a la zona e n la que es("i su
Jre dio cambi e al uso a nhelado) .
b) hJ uso de! suelo )'um[. En el mbito
ru ral ([ue ra del lmi lC urbano) se dispollt'
una regla general: el predio ru ral tien e
como d esti no genrico el uso nhtico, es
decir, agrcola, ganadero o foreslal (dentro
de ese uso genrico, el propiet<\Jio d ecide
el uso especfico y, por cierto. puede cam-
biar librcrnentc de agrcola a ganadero <l
for estal o vice\'crsa) (art. 55 ine. I !:! el e la
I.C IJC. )"'I r! . 1" del DI.. 3.516).
'11111'111 11 IURI I"'r C\ 1': \1l1:1
Los
Ese uso puede ser cambi a
M
( Om o aqu no hay Pl an, el cambio no
IHl cdc referirse sino al que solicite el pro-
pi(" I:lrio respecto de su predi o (a di fe ren
M
l'ia de lo que acon tece - como se dijo- en
(' 1 :llllJi tn urba no). y ese cambi o est reM
gll lado. El cambio de uso est vinculado a
b (rJ/I\ /I'/( tr;n . Mientras nada se
r ,l, 110 Se requiere autorizacin para
hiar el li SO (por ej. , de estarse desarro-
lI :llIdo Illl a actividad agrcola, ganadera o
Inl l , ... t :! 1. puede cambial-se a la extraccin
dI ' ,il ido .. ), Si .'w pretende edifi car es
11 ''1, 11 11 1 ohlt ' lH' r I; autorizacin para el
I ,lI ldllO di ' 11 ... 11 ()/ I'.-. t :1 :IlHorizacin es
d i , . 1. 1 ' 11' " "' Igllt' .. i(' lIdo lI ecesaria: la
Itll lI . , 1" 11 di ' 1. 1 \) (){\ 1. p:" .:\ la respectiva
11 111 11 It 11111) SI' " " pli n t' autori zaci n de
11 '111 l' 1,11 1. 1 I{q;LOll. d l\ lillislcrial
nll l D. 'HI II II!! III ,' , ( 111llpl idos cienos
'1'1 1>. 11., "1, lli lll ' (' 11 11 "' 1., j>ll'st' lllacin de un
1" 111111 (, 11 1'1, t,r, y rdi dc b LGUC. y reglas
d, l.. ()( , \ I( :, ). ( :011 los ill l rmes favoI'-a-
1,1 ,'" 11, ' I ll ' ll.l '" (lIras la Sere-
11 11 I" lIlh' 1111 : \ tl'solll ci6n au to rizando el
I ,n llh io d I' liSO Y ce rti fica esa autorizacin
1' 11 el pl :lIl o. Con la resolucin y el plano
t t' ll ilieado, c:1 propi etari o acude a la DOM,
)' , ...(] ici l;\ la autori zacin para edificar. Hay
(i n 'las obras cuya <: jecuci n no requi e-
1 l ' d l'l f :nnl; io de LI SO.
El ('; 1l 1l1 )o de uso puede ser parcial
( 11, 11,1 ( ;1' 11 :1 sll pc rf ici e ele un predio) ; y
1111 ' C' lH't (' ... il:l di vi d irlo (no hay norma que
1111 1" l.. di visi611 y 1I0 !:i e \c
lH 11. 11 , 1 '\ igil l:l) , Pero IJlIcde pedirse
111 11 1.1 1111 ' 1111' t'I c ltllhio de uso co n la
d l\ l'llI n. (C' II !t llt .... no inf'eri ores a 0,5
1,111', 1) COII IU ... , ' \'t' r: , e n esta situacin se
\ 1' 11 111.01: (:Llllhill dL: liSO, divisin yedifi-
1 , 11 L" II" Aqlll t'u l1 vit' I1 C fo rmular dos ad-
\1 ' 1 11 ' 11 1 \'1' : :1) :11 St.: 1' dividido el predio en
\, 11 '1 , '1 II 1Il'S, el c<.I ln hio puede ser parcial ,
1 '1 dc, ir, t'I propi t.: tario puede mantener el
11' '' ,lgI ( ola, ga nadero o forestal para uno
,) 1l 1:s (It: los lot.es; y b) la autori zacin
p,II ':1 ambas (cambio de uso y divisin) es
( ol1ccdjda por una sola autoridad (l a Se-
1{' llli de Agricul tura). La Seremi expi de
"Ila sola resoluci n, que incluye las dos
para el cambi o de LI SO y
1111111" 111 IURIDICA Dltlllll 54
para la divisin, y certifica en el pl:tlLo,
Con la resolucin y el plano certilicado el
propi etario puede ir de in media LO (sin
pera r a enaj enar) al Conse rvador, qui en
subinscribe la resolucin al margen dc la
inscripci n de domini o, y resolucin y
no son agregados al fi nal del Registro de
propi edad; y con copia de esos mismos
instrumentos acude a la DOM. y soli cita la
autorizacin para edificar,
El ca mbi o es del genrico i ni cia l
(agrcol a, ganadero o forestal ), a otro, de
entre los genricos que se establecen, tamM
bin en lista legal taxativa (art. 55 de la
LGUC. ) : constmcciones industrial es; equi-
pamiento (con las mi smas especifi cacio-
nes del concepto ya designadas respecto
del suelo urbano) ; tu rismo; pobl aciones.
Desde entonces (desde aquel p ri mer
cambi o), la autorizacin para cualquie r
nuevo cambio ser de compe tencia de la
Mu ni ci pali dad respectiva (es decir, se pro-
ced e como si fue ra urbano) (ar ts. 55 y 56
de la LGUe segn interp retacin
lada por alglll' os comits insti tucionales
del rea).
Cuando un predio rural obtie ne cam-
bio de uso (por ej ., a industri al) , en todo
10 relativo a las normas regul adoras de
ese nuevo uso queda some tido a la DOM.
Pero eso no significa que cambi e su cali-
fi caci n bsica; sigue siendo pred io ru ral
(porque est ubi cado fuera del lmite ur-
bano) y, por tanto, salvo norma expresa
en contrario, queda sometido al estatuto
de los predios rurales.
Debe tenerse presente que los pl anes
regul adores (comunales, intercomunales
y, evidentemente, regionales) pueden ex-
tenderse a sectores de suel o que estn
ubi cados fuera del lmite urbano , asig-
nndoles usos deter minados, fundamen-
talmente de proteccin y riesgo y de uso
r stico (por ej " "de inters silvoagropeM
cuario") (arlS. 30 y sglS. de la LGUe. y
2. 1.5 Y sglS. de la OGUe.). Estimamos
que la ci rcu nstancia de que un predio
ubicado fuera del lmi te urbano qued e
incl ui do en un Pl an Regulador n o 10
vie rte en predio urbano y, por tan to, no
qued a someti do a las normas de stos;

L'\ propiedad y la posesin
sigue siendo rural. Es el lmi te urbano el
que deci de califi caci n y estatuto apli ca-
ble; por tanto, en cu anto a su (pri mer)
cambio de uso ese predio queda
do a las regl as mencionadas para el suelo
rural.
Por otra parte, de ntro del lmite
bano puede haber predios r sti cos. Esto
implica afirmar que un predio puede ser
al mismo ti empo u rbano y rstico; es lll-
bano, porque est ubicado dentro del l-
mite urbano; y es rstico porque est
ti nado a uso agrcola, ganadero o forestal ;
ya se ha di cho (v. supra, N' 26) que aqu
se est en presencia de dos
nes, cada una con su propio ractor: r sti-
co y no rsti co (e n base a la funcin o
rol); urbano y rural (en base a su ubi ca-
ci n geogrfi ca resp ecto del lmite urba-
no). Como el Plan Regul ador asigna uso
a todo el suelo urbano (y dentro de los
usos no est el r stico ). entonces, si un
predi o urbano en el hecho (en la
dad) est desti nado a un uso rstico (est
destinado a una actividad agrcola, gana-
dera O forestal) , como est sometido a
todas las normas del suelo urbano,
tras su dueo en nada innove, puede
tinuar destinndolo al uso agrcola,
dero o forestal (y puede efectuar cambios
dentro de las alternativas rsticas: de agr-
cola puede cambi arlo a ganadero, ete.);
pero si qui ere edifi car, ha de S0I11eterse al
uso que correspo nde a la zona en que
est ubicado, conforme al Plan.
3
2
La divisin predi aL No corresponde
tratar aqu todo proceso de particin
de la comunidad (que es estudiado en la
denomi nada partici n de bienes
rios, en el cap tulo de la sucesin por cau-
sa de muerte, donde el Cdigo dispone
normas que son de apli cacin general a la
particin de comunidades de otro origen,
sin pelj uicio de n ormas especiales para
gu nas, como las de la parti cin de ganan
ciales de la sociedad conyugal). De lo que
aqu se trata es de las restricci ones que se
imponen, precisamen te, a la divisin del
suelo, sea que se produzca porque un
di o se va a di stri buir entre SIIS vari os
muneros o que un nico ti tular va a di \'idir
-
55
su predio para enajenarlo por par lCs. " ,
tratndose de una comunidad, sea qu . 10 '1
comuneros han llegado a serl o por SUt t '
sin por causa de muerte, por di solll (11 1
de una sociedad conyugal, por disoluci oll
de una sociedad civil o comercial, o pOI
que 10 adquiri eron en comn por COI"
pra, donacin, etc.
En su gran mayora, las normas
ladoras de la divisin del suelo SOI1 1. 1'1
mi smas, sea que se trate de di vi.si( ll di '
un predio que se tiene en cOlTl ull id:H\ ti
de divisin de un predi o ele un solo pi I I
pi etario,
Los trminos "divisin", "suhdi visio ll "
y "loteo" suelen usarse ind ist int.:IIlIt ' ll lI'
(en el lengu aj e corriente, y :ltlJl k g, d, f'I
trmi no "l oteo" ha conqui stado 1' 11 hl1 ( '
na medida la prefe rencia e n b s t 11 "1'111'
nes para fin habi tacional).
La regulacin de la divi.s in ( 'S 1 0 11 1 t'
bibl e aun sin planifi cacin pn n, 1111 111 1('
existe, la regulaci n divisoria ( 'S ill tt ll C' 1I
ciada por ell a; entre nosotros, :I'i :11'111 11"
ce en el medio urbano; en elllll ,d, 1.1
regulacin de la d ivisin est ckt e llll ill ,
da princi palmen te por la categora t' S;( ti
ambiental del suelo y por d ivc rsfls )II I.S
faclores. En los dos mbi tos Stl q .j(' , ('(1 11111
parti cular punto de con troversia, el dc ' 1. 1
superficie mnima permitida.
Como ya se ha sugeri do, se in'l HII1( ' 11
restricciones diferenciadas Sq.p ll M' 11. 11( '
de suelo urbano o rural.
a) La divisin del suelo urlHII/O, 1':11 t I
suelo urbano las consideraci ones M' 1 (' llf'
ren al raci onal desarroll o de b s r hu !. 1
des, que i ncl uyan apropi ados CS p:l{ \ 11 '1
para la vivienda, el comercio, la indll '!
tria, el equipamiento, el esparcimic lll o )'
el contacto con la naturaleza,
Desde mucho tiempo en el pa s SI'
han ido di ctando normas regul adoras d('
la divisin predial. Actualmente, se COII
signan e n la LGVe" con el compl Crll l' 1I
to de la a GUe. (deben tenerse e n CUt; lll ;1
tambi n: la ley 16,741 sobre
en situacin ir regul ar y el DL. 2.695 so
bre saneamie nto de ttulos de la pcque-
la propi edad , respecto de los cuales se
\'Oh'er ms adelan te) ,
InIToRI .... l IURIDICA
Los bienes
En el medi o urbano la di\'isi6n est
vi nculada al uso del predio y a una de
sus caractersticas, su urbani zacin. Es
ci l percatarse de la justift cacin de estas
\' inculaciones. Al uso, po rque e l dest ino
d el predio impone la necesidad de cier-
tas super ft cies que permi ten lograr satis-
ractoriamente la finali dad proyectada. A
la urbani zacin, porque al aumentar los
predios (con menor tamao) aumentan
las posibilidades de mayor densidad po-
blacional, con la secuel a de d ificultades
que trae consigo, y e ntonces la urbaniza-
cin contribuye l mejorar la calidad de
vida que la congestin tiende a deteri o-
rar (el concepto de "u rbanizar" se obtie-
ne relaci onando los arts. 134 de la LGUC
y 1.1.2 de la OGUe.).
Con la constatacin de que el uso y
la urbani zacin influyen en la regulaci n
de la d ivisin, procede referirse a la su-
perficie mni ma de los lotes prod ucto de
una d isin. Nuestros textos (como acon-
tece en la gene rali dad d e las legisl acio-
nes en este punto) han optado por evitar
la imposici n de una superficie mnima
ni ca naci onal y se entrega la limitacin
a la autoridad local, con la instruccin
de mantenerl a vinculada a aquellos dos
fac tores. As, se ha di spuesto que toda
subdivi sin debe al Pl an Regu-
lador respectivo (especialmente a su Or-
de nanza, art.71 de la LGUe.) . En la
Ordenanza de cada Pl an Regulador se fti a
la superfi cie mnima que ha de rener cada
lote de una di "isin; y esa supe rficie m-
nima es fijada para cada zona de uso es-
tablecido e n el Plan.
Con estos antecedentes, para di"idir
un predio urbano es necesari o obtener
aUlOrizacin de la DOM. respectiva (que
se materializa e n una resolucin)' una
constancia en el plano al que se har re-
rerencia pron to, suscritas por el Director
de Obras Municipales).
Para obtenerl a, las exigencias estn
d iferenciadas.
- Divisin de jJredios urbanizados. Han
de tenerse por predios' urbanizados aque-
ll os cuya urba ni zacin sea declarada suji
rienle por la DOvl. Entonces, el propieta
I nrrmu \1. JURI Ol e A m CH I ! 1: 56
rio que est.ima que su predio est en esas
condiciones solicita la declaracin de su-
fi ciencia. Si la DOM. as la considera emite
una resol ucin decl arando sufici ente la
urban izacin (es conveniente conducir
esa resolucin al Conse rvador
le que de ella tome nota al margen de la
inscripcin d e domini o, y la agregue al
final del Registro). Detti rada sufi ciente
la urbanizacin, debe presentarse a la
DOM. una sol icitud con un plano (y otras
especificaciones (am. 65 de la LGUe. y
3.1.2 de la OGUe.). La DOM. emite una
resolucin autoriza1do la divisin y certi-
fica en el plano esa circunstancia. Reso-
lucin y pl ano son p resentados al Con-
servador de Bienes Rafees; el Conserva-
dor subinscri be la resolucin al ma rgen
de la inscripcin de dominio y ambos ins-
trumentos son agregados al final del Re-
gistro de Propiedad (arLS. 3.4. 1 y sigui en-
tes OGUC). Ahora (el predio est di vidi-
do) el dueo tie ne "varios predi os" (y
puede e naje nar cada uno).
-Divisin de predios no urbanizados. Para
subdividirlos es necesari o urbanizarl os.
Aqu es destacable el art. 136 de la LGUC.
que impide, con una gran amplitud, la
celebracin de actos y contratos que cons-
ti tuyen ttulos traslaticios de domi nio (y
aun otros que se les asemejan) sobre par-
tes de predi os, mientras no se cumplan
las exigencias de urbanizacin y las auto-
ri zaciones que dispone, sea que la parcia-
lidad e naj en at iva se refie ra a lo tes
desl indados o a cuotas del predio (por-
que, entre otros actos, impide expresa-
mente la "formacin de comunidades").
Para obte ner la autorizacin de did-
si n debe presentarse un proyecto de ur-
bani zacin (que incluye, por ci eno, u n
plano) . Ahora vemos que, ms concre ta-
mente, la divi sin est vinculada preci sa-
mente al p royecto de urbanizacin. Y las
caractersticas de la urbanizacin van a
depe nde r de las caractersticas y cantidad
de los lotes que se pretende formar, y del
uso que le corresponda al predio seglin
la zona en que est ubicado (arts. ] 34 y
sgts. de la LGUe.) . En suma, tratndose
de pred ios no urbanizados el proyecto
,
La propiedad y la posesin
incluir, integradarnente, la u rbanizacin
)' el diseii. o dell oteo (como es expli cable,
las actividades no se han concebido sepa-
radame nte: primero proyectar y ejecutar
la urbanizacin)' despus proyectar y efec-
tuar la dhi sin) .
Aprobado el proyecto, se pueden ini-
ciar las obras de urbani zacin. Ejecuta-
das las obras, la DOM. procede a su
';recepcin" y emite dos resoluciones: e n
una reci be las obras (trmite que cumpl e
la funcin de controlar la coincidencia
entre lo p royectado y lo ej ecu tado); en la
otra autoriza la d ivisin y. certifi ca en el
plano esa circunstancia. Resolucin y pl a-
no son presentados al Conservador de Bie-
nes Races; el Conservador subinscli be la
resolucin al margen de la inscripcin de
dominio y ambos instrumentos son agre-
gados al final del Registro de Propiedad
(art. 136 de la LGUe.). Ahora (el predio
est dividido) el dueii.o tiene "varios
dios" (y puede en<ti cnar cada uno).
Se contempla tambi n la "garanta de
la urbanizacin". Es posible obtener au-
torizacin para enaj enar lotes sin que el
predi o es t urbanizado si se garantiza la
posteri or ejecucin de las obras (ans. 129
a J36 de la LGUe.). Es f cil percibi r la
util idad de esta al te rnati\"a, que ayuda al
pro pietario en el financ iamie n to de las
obras; por lo mi smo, en la p n.ctica es
frecuentemente uti lizada.
Reconocindose realidades, se han des-
tinado normas para divisiones que - d e he-
cho- se han efectuado e n te rre nos no
urbani zados, sin cumpl ir la exigencia pre-
via de urbanizar (y sin garanti zar la eje-
cucin de las obras) (art. 65, c. de la
LGUe.). En defi ni tiva, la LGUe. consta-
ta la situacin y dispone que las obras
debe n ejecutarse. Como novedad, agrega
que el "proceso enaj enativo" no se podr
efectuar mi entras no se ejecute n las obras.
Debe n tenerse presente ad ems dos tex-
l OS represores, que inducen poderosamen-
te a evitar que la situacin se produzca:
el an o 138 de la LGUC. , que tipi fica un
de lito para quienes de hecho dividan y
e n;:cnen sin urbaniza r; y la ley 16.741
(ll amada de "Poblaciones e n situacin
irregular", tambin conocida po'pulannell-
te como la ley de "Ioteos bnti"os"), que
asi mismo establece un delito (art. 70).
Se impide a los ConservadoTes inscri-
bir toda transferencia o 3cljuclicacin de
te rrenos sin un certificado de la DOM.
que acredite el cumplimi ento de las no r-
mas sobre urbanizacin (art. 136 de la
LGUe.).
b) l.a deL suelo ruraL. En el suel o
rural los factores co nsiderados se refi e-
ren a la productividad agropecuari a, )' es
te ma polmico y complejo el determinar
la extensin mni ma aceptable bajo la cual
no debi era ser posible subdividir. Se han
ll egado a dise liar "unidades" m tricas va-
ri abl es, que son aplicadas a las d istintas
regiones de un pas segn las caracters-
ti cas productivas de su suelo,
El concepto de "mini fundio", exten-
sin de suelo que, como unidad aislada,
resulta antieconmico expl o tar, surge en
el debate como elemento destacable (aun-
que el progreso tecnolgico, que ampla
las posibilidades del cultivo intensi\'o, ha
ido alterando antiguas medidas mnimas
de n:ntabilidacl ) .
En Chil e, desde muchas dcadas se
han ido dictando no rmas legales que im-
ponen rest riccin. Actualme nte el texto
rundame ntal es e l DL. 3.516. Es posi bl e
dividir un predio e n lotes d e hasta media
.. hec trea fsica como supe rfi cie mnima,
nor ma que puede cal ifi carse de bastante
(y tal vez excesi\'amente) generosa (are } Q
del DL. 3.516).
5i
El texto legal declara que en lotes
iguales o superiores l 0,5 hectrea se pue-
de dividir Hlibremente" , pero luego se im-
ponen exigencias formales que conducen
a concl uir que ese adverbio debe ser ma-
tizado (aquella pr'ocl amada libertad no
es tan absoluta). Se puede dividir li bre-
mente en el sentido de que no es necesa-
rio cumpl ir requi sitos substantivos (pedir
autorizacin, con demostracin de causa
j ust ificante); sie ndo los lotes resultantes
iguales o superiores a 0,5 hectrea no hay
discrecionalidad en la autoridad; hay re-
quisitos formales (objetivos), que la auto-
ridad slo constata como cumplidos; y
H)l n'RI.\ L JURIOICA m O llu
L
,
..
<
-
.'
(' 1 1 10 11 n.:S debe..: cllli lir la certj [i cacin res-

11(' ( 1 I V: ..
Ilecidido a dividir su predio, el dueo
4 1 ' lll' .... 41Iililar al Se rvicio Agrcola y Gana
d( ' IH (SAC)(o a b DOM. cn cierras espe-
\ l,d4 ''1 ,, \111 ,14 1UIIC,S) lllla "cerLificacin" de que
'I' 'I(( 'S tiene n una superficie
'Ii ' I,d 11 " '1'('1 iur a aq uel mnimo, acompa-
' 1. 11 H h, \J 1I pl:loo qut: grafique los lotes, con
I ('II,I'" C\I": lclersti ccL<; , y \'arios otros doc\J-
1I It ' llt U,S. El SAG (o la DOM. e n su caso )
('IlI il e.: nna resolucin certificando aquell a
\ IICl ltl slancia y hace otro tanto en el pla-
no, Resolucin y plano son presen tados al
( :OH'C..'I''':ldor de l3i enes Races; el Conser-
\,:1(1411 "l lliI IM' l ibe la reso lucin al margeli
41 (' 1. 1 11 1"'( 1 ipI i4'11I de dominio y ambos ins-
tltlllll'lI!i ... ,lglt 'g, Hlo,; al final del Regi s-
111 ' tll 1' 1111 ,1( '\ 1.,.1 no se presente
d t 1111'.\ 1\, ld' II , t ' lI 1, 1 el predio
1"111 '"'"41 111111 ... ,,141 ), 1\ ll ora (el predio
, I t dt \ hltdll) "101111' 1111 t1('111,; "vari os pre-
(\ 11\\ ' ,l. ,11,'1, ' 0 , 11 1. ld, III IIO).
11 It \ 11 ' dl\lulIH' 4111 l' c:lda lote est
, 1 ti' t. , 1 1.\ 1'" d 1 d !t l 1, n I dI ' el [1l bi a r su des-
tltlll (. L11 1
11
tl cl ll! " :\ .!) I( i) (porque un
"1 ,L111111" dI' '. "' 0" ,kIJl' St; r sol icitado yau-
H 11 11 ,111 u . UIIIIO )' " SI,; dUo) (arts. 55 y 56
di ' 1.1 1 ,CUC), Al Licmpo d e t ransferirse
\ , I\I; IOl e, de ben presentarse al Notario
(' '1 'las d c :lQIl Cl1 os mismos instrumentos;
y ('11 1:1 t:scri tu ra d ebe expr esarse la pro-
hihi(' j(HI (qll c t; n lOdo caso es legal), baj o
1 de nu lidad abso luta (art. 1"
dl ' l DI .. :U Il i).
No tn(' Il'le los predios que durante
j' l 111 '1 11 " ") de l tex to actnal nunca se han
t 11\ ,III(I II, ... i !liell igualme nte no pueden
,111 d '1 ,11 (k ' l' O s: d\'o que 10 p idan y oh-
II ' II H, II ' (t t l lll O )/:1 :-o e d!jo) , no tienen sin
, n dt ' '' H') 11I 4, hihi ri{m (legal ) expresa
\, 11'" 14, 11\1 "11 111, l1ill gtlna en sus tt ulos
("oIh'l qlll ' 1'1 Ihu..' ilO la hubiere pactado
t 111 1 , II ).{ III ( II ) , I)(.'sdc la d iclaci n del DL.
\ 1, 11, 11 1" ('( lill <tiC se divide recibe la
1111 ' 11 1011 ,1(1.1 proh ibi cin (legal) expresa
()I 'pH' :1L!1: I1 I:IS queda estampada e n la
, .... ( , IIl lI a cOI1 que se inicia la enajenacin).
1': 11 cic rt.:ls circunstancias est permiti-
d.1 I:t e n lotes de superficie infe-
1101' :1 O,:' l.i\:ct:hea.
,
. ,.
- Inll"I\I,\1 JlHUD]CA Df CJlILf
-
11'1" '1'1 \1 Il lrUDICA 1' 1(11111
58
La divisin de predios (rul'aks )' '"
banos), origina n uevos ro les d e :lv:dt'14IS
(para los lotes resultan tes), asig nados p Ul'
el Servicio de Impuestos I nternos a pe ti-
cin del propielario.
Se impide a los Nota rios autor izar es-
crituras pblicas de enajenaci n que no
se ajusten a las exigencias estableci das, y
a los Conservadores inscribir tales escri
luras (DL. 3.516).
4
2
La edificacin. Luego de la inte nsa
regulacin precedente, todava se aaden
restricciones al d ominio e n la activi dad
constructiva (las justifi caciones son, e n
general, las mi smas que se ha n venido
mencionando par a las actividades prece-
dentes) .
Toda ed ifi cacin, urba na o rural, debe
ser auto ri zada po r la DOM. respectiva (t-
lulo 1II de la LGUe. y OGUe.); y requie-
re siempre de urbanizaci n , sea el predio
urbano o rural (s lo que \'aran las exi-
gencias) (art. 116 de la LeUe. y OGUe).
La DOM. fija las caracte r sticas de la
urbanizacin requerida segn la edi fica-
ci n de que se tr a te. Tr atndose de pre-
dios rsti cos, h ay cambio de uso
de suelo, como a h se presenta un ante-
proyecto d e construcci n y la divisin es
autorizada por la Seremi de Agr icultura,
esa resoluci n fIja las condiciones mni-
mas de u rbanizacin que la DOM. ms
tarde slo d e tall a,
Di spuesto a edifi ca l', el p ropie tario
pide a la DOM. que e mila un "certifica
d o de informaciones p r evias" (art. 116
d e la LGUe.) . Gon tal informacin , pide
a la DOM. un "permiso de construccin",
adj untando los a nteced entes propios del
anteproyecto de que se trate. La DOM.
tiene un plazo d e 30 das para pronun-
cia rse. Concedido e l permiso puede ini-
ciarse la edifi cacin. Deber aj ustarse a
los pl anos, especificaciones y dems an-
tecede n tes apro bados po r la DOM. en
el per miso (toda modifi caci n debe ser
autori zada). Ejecutad as las obras, la
DOM. procede a su "r ecepci n", y si las
estima ajustadas al proyecto aprobado,
e mite el "certificado de recepcin muni-
cipal" (arts. 142 de la LGUe. y 3.4.1. de
54
La propiedad)' la posesin
la OGUc.) (si se trala de copropiedad
i nmobil iaria, se debe obtener adems el
certiti cado que acoge el inmuebl e a ese
r gime n y seala las unidades enajena-
bl es dentro d el condominio, conforme
al art. 10 ele la ley 19.537 sobre copro-
p ied ad i nmobili a ria) .
Adems, se d isponen nor mas para: zo-
nas de remodelacin; zonas de construc-
cin obligatoria; demolicin de o bras
ej ecutad as en contravencin a la norma ti-
va vigen te; terminacin de construcciones
inconclusas; y repa racin de construccio-
nes mal conservad as (arts. 72 y SgL'i. y 148
Y sgts. de la LGUe) .
En la obtencin de las diversas auto-
ri zaciones mencionadas y e n la a plicacin
de sanciones por supuestas infracciones,
suele n presen tarse dificultades (especial-
mente d e inte rpre tacin de textos y d e
calificacin d e obras ya ejecutadas o que
se p retende acomete r ) que en ocasiones
han motivado r ecursos de proteccin.
Finalmente, tngase en cuenta que las
normas regul adoras de estas actividades
(pl anificacin, uso , divisin y ed ificacin),
estn infl uenciadas directamente por la
realidad econmica y de mogrfica; como
sta va cambi and o, aqullas ti e ne n una
limi tada perma nencia; cada cierto ti e m-
po ha n de irse modifi ca ndo (v. adems,
supra, N' 26).
En cuanto al subsuelo, se tratar pro n-
lO (v. infra, N' 63).

58. Las llamadas formas de propiedad.
La concepcin t radi cional del dominio se
ha caracteri zado no slo por imponer es-
casas restricciones a la propiedad, sino tam-
bin por oste ntar una regulacin unifonne,
con normas aplicables a la generalidad de
los bi e nes, cualquiera que sea su naturalc-
7..3, abund ancia o calidad.
La insistencia en el be neficio COmn
. ha ido quedando r efl ejad a en la legi sla-
cin y fueron apareciendo preceptos le-
gales modificatorios a las reglas comunes
que justamente iban desti nados a una de-
terminada categora de bienes. Las dife-
rencias d erivan , precisa men te. de la
di stinta funcin o rol (principalmente eco-
59
nmico) que corr esponde a las v;rias \ l.,
ses de bienes.
En un comienzo, esas normas dik
rencad as eran escasas y no alcan':d);I 11 .1
constitui r un estatuto rela tivame n te e q l ll
pleto. Entonces, la propi edad con tinu"
ba u na sola, con algunas reglas es pt..'cl. J I"
para cuando el obje to d el cl Oll llllio ('1.1
una habitaci n, u n predi o rt'l slifo, 1111.'
mina, el producto d el talen to, e t(' . 1't' li'
con el tie mpo fueron aument:wL!o t.,I n
disposiciones especiales, al punto de 111 '
gar a constituir un verdadero est;) t lito p.1I
ti cular, regulad or de todos los ;1 "' 1)1 ' 1 to ..
fu ndamentales de la mate ria , rigiendo 1.1 '1
normas comunes tan slo d e 11 1:\1 1(' 1.1 ""
pletoria. Paral elamente, la (\('tivid:ld d nl
trinaria desar roUa principi os )1
normas, y luego comie nza :1 11:1((' 1 I- I( '
rencia a una ll ueva "forma c!t: Jl , opi '(1.ul ",
se han ido confi gurando a ... dC ' 11I II ld
nadas propiedad ag raria, r" i "n.I, Intl ' ll t
toal, e tc.
Como es tas di stintas fOI I":" d, ' 1" "
piedad se van de lineando p:lld:ltill .lIl1l "
te, son pocas la ... caract.e rsti cas ( 011 1111 1(' ''
que p ueden detectarse, ya qlle 1\0 ti ld,l"
se e ncuentran en un lIl isJl1 0 n l :l{!o dI '
d esenvolvimien to normativo, dcn t 1 11 1:\' il t
Y j u risprude ncial. Puede s a ; rm: 1I ., ( . C 111 " ,
estando los. nuevos estatutos Il)uliv: tlo",
fundamentalme n te, por la p(i rli clIl.lI 1/1/
turaleza y funcin del objeto regllbdo, \ ''1,, '"
criterios debe n consi d e rarst..' [,111111 11 ' 11
como un elemento importa ntt 1' 11 1,1 1/1
l(.'Tprelacin e integracin el e ! ( I .. 1111 ' \" 1'1" "
legales y d e las negociacio ll es Ipll ' "1 01111
la materia pac ten los
59, Caracteres. Desde mucllo tlc" " I,q
la doctrina tiene asignados al ci t , ('( 11\1 d I'
dominio estos caracteres: re;ll , :\hso lll tH,
exclusivo y pe r petuo. Pero, conlO \,('1 ,1,
deben ser mati zados ,
a) Real, Es el derecho rea l po r ('XC ( '
lencia; empleando los trminos <Id Codl
go, se ej e rce sobre una cosa sin tll
de de te r minada persona 577 r !iR:.!:
v. supra, N' 17).
b) Absoluto. Confiere al titul a r la pos;
bilidad de ej e rcitar sobre el obj eto b s
m ITORL-\ 1 JUR1DICA \)I IIU"
".,,, .. ,, .. .. .
bienes
:lI npli as facultades, de manera soberana,
ilimitada e independiente. Siguiendo las
codificaciones de la poca, el Cdigo es-
tabl ece este carcter absoluto expresan-
do que su de recho lo ejercita "arbi traria-
Il H; ntc" (v. supra, N 52).
Esta es la caracterstica que ha sido
pi ill ci palmc nte alte rada en los trminos
que se han reseado, in troducindosele
1 <--'<.j I ricciones de variada naturaleza y mag-
11;1 "(\ , a travs de la genrica y ya r eferi-
lb ex presin "funcin social". Pero nues-
111) lexto soporta esta masiva incursin
( ,I .. i si" rese ntirse porque a aquella arbi-
11, 11 icdad aliadi de inmediato dos fron-
11' 1,1'" ( la h.;y Y el derecho ajeno) cuyas
11 ,IIIII :ll l:S rl10vi lidades dejan a ese arbi-
11 il) (' 11 1111 estado muy susceptible ele ser
IIIt1dd;lc1 o, con lo que el concepto del
dHlllillio queda bastante fl exible; y. por
11, II1 i'i ITlo, dej an adaptable la fr mula e m-
plc:IC!a pa ra definirl o y, entonces, con bas-
lallle ca pacidad de sobre\;\'encia (Y. su-
IHa, Ni! 52).
(:ollsiderando esas restricciones ya in-
" ' )4 1 ,ub .. al conceplO de propiedad, suele
1I ' (,llIpl:i /:\rsc e l nombre de esta caracte-
I I ... t It .1 por el de "generalidad" del domi-
'110, en cua nto el propietario puede ob-
1 ' 111 1 locla uLil idad o provecho que la cosa
proporcionar sin necesidad de tex-
10 n :llllOrizacin especial, salvo las res-
ti in legales y las limitaciones
\' ,l d :lS de otros derechos reales sobl-e la
l1d'ill1:t cosa; y se le agrega que es un d e-
1 "independiente", en cuanto no pre-
supone la existencia de otro derecho r eaL
F. SIOS rasgos destacan al contrastar el do-
Ill inio con Olros derechos reales que ca-
I c.:Cc n de aquella generalidad, otorgan
s6lo a lg unas facultades especiales (como
1:1 de uso, o las de uso y goce), y son,
:ldems, dependientes, pues presuponen
b existencia de un domini o radicado en
otro slUelO.
e) Exclusivo: Se r adica en un solo titu-
lar, y no puede haber dos o ms propi e-
t:lri os, independientes uno d el otro, so-
bre una mi sma cosa con iguales poderes
.s obre ell a. Las actividades de de mar ca-
ci6n y ce rrami ento son manifestaciones
II)II OIU,\I JURIDICA I)fUtll1 60
de la exclusividad del dominio (arts. 842
y 844; v. "Imbi,'" art\'. R7ti, 878, 942) (para
la trascendellcia rlllldamt.: llla l que la ex-
c1usiviebcl ti cne (; 11 la nocin misma de
propiedad , v. supra, NSI 14. fina l, no ta).
Una importante furma de concrecin
de esta caracterst ica es la ll amada facul-
tad de excluir; consiste en el poder o pre-
r rogativa que tiene el du eo de impedir
a los dems el uso o goce o disposicin
de la cosa de q ue es pr opie tario. Como
puede verse, esta es una forma ostensible
de hacer valer el dominio en la vi da dia-
r ia; fundado en sola situacin de ser
dueIio, puede impedir que cualquier otra
persona penetre en el objeto, se instale
en l, lo gobierne (o tan slo lo toque,
con su cuerpo o con un obj eto conduci-
do por l; slo que en la realidad las in-
vasiones mni mas, a veces producto del
congestiona mi ento humano, debe n ser
calificadas con prudencia). Por cierto,
comprende intromisio nes jurdi cas y ma-
teriales, pero es e n stas en do nde con-
viene tenerla presente en cuanto terce-
ros pueden \-incularse a la cosa ajena, por
descuido o aun porque pretenden q ue es
admisible por la circunstancia de q ue no
la estn daIiando.
Deben destacarse importantes excep-
ciones, que desde mucho ti empo se han
ycn ido elaborando:
l \l , EL derecho de uso inocuo. Es el q ue
se tiene en la cosa de otro para ob tener
un provecho sin causar al duelio peljui-
cio alguno O causndolo en medida in-
significante (para una actividad especfi-
ca, v. el art.620). Ha}' Cdigos q ue lo
establecen expresamente. En todo caso,
su ejercicio requie re de esp ecfi co con-
t rol y prudencia,
2. El derecho de acceso forzoso (o coacti-
vo). Es el que se le reconoce al dueo o
administrador de una cosa para entrar,
transitoriamente, a una propiedad ajena,
a ejecutar algn acto relati\"o a la
cin de aquel obj eto (por para
ger frutos cados en u n predio vecino,
para reparar un muro, etc.). En Chile hay
textos aislados a este respecto ( por ej.,
art.s, 620 y 943 del CC.).

La propiedad >' la
3
2
El jJrincilJio del lila! /IIerlO!: En su
virtud, cualquie r persona puede aprove-
charse de una cosa para salva r una
cosa o un bie n jurdico de mayor valor
que el dao que pueda causar, an te un
pe ligro inmine nte (v. u n ejemplo en el
art. 36 inc. final de la ley de copropiedad
in mobiliaria) .
Estas proposiciones se vi ncul an esu-e-
chamente a la nocin de funcin social
del dominio; en definitiva, constituyen al-
gunas aplicaciones concretas y, por cier
to, contribuyen a confer la verdader a
dimensin del derecho d"e propiedad. Por
otra parte, en Sll funcionamiento prcti-
co r equieren de crite ri o prudente y fir-
rne control.
d) Perj)etllo. Significa que el dominio
sobre una cosa persiste mientras subsiste
la cosa, No se exti ngue por el solo trans-
cursO del tiempo o por el no ejercicio del
derecho; por lo mismo, se tiene conclui-
do q ue su accin protectora, la rei\i ndi ca-
tOda, no se extingue por el solo t ranscur-
so del ti empo. lVl edi ante ti empo pueden
perderse cuando un tercero posee la cosa
y ll ega a ganarla por prescri pcin (adqui-
sitiva), teni endo lugar lo dispuesto en el
arlo 2517: "Toda accin por la cual se re-
clama un derecho se extingue por la pres-
cripcin adquisitiva del mismo derecho".
Debe tenerse presente, adem6.s, lo dispucs-
lO en la Constitucin (art. 19, N 24, ine.
g!l, que pe rmite la privacin del dominio
slu llIediante expropiacin, con la res-
pecth'll inde mni zacin) (\'. L1.mbi n los p
rrafos sobre: extincin del dominio, infra,
N 65 bi s, y prescripcin de la accin rei
\indi catoria, con una di scusi n, Ilfra,
N268).
Los ordenamientos jurdicos suelen
con templar situaciones de domini o sin
perpetuidad o, al menos, sin perpetuidad
cierta; dicha esta ltima posi bil idad en
senti do inverso, con eventual termin<lcin,
que impli ca un dominio temporal. Se trata
de un do minio revocable. Condene dis-
tinguir la n'Vocacin de otro gnero de
causales de ext inci n del dominio (q ue
se ms adelante, inft-a, Ni! 65 bis).
La revocaci n se produce por una causal
61
. ,
lI1tnnseca que, como genne'n in tcnlo,
puede llegar a provocar su extincin ; el!
tanto, se reservan para ser tratadas ((IlH 1
ca usales de exti ncin del domin io, las V: I
. . .
nas Circunstancias que, como agcn tes ('"
ternos, 10 exti nguen_ El domin io l:S I nl.
cab le cua ndo se asume su l:\TIlII LlI
extincin y, por lo mismo, q ue e\ 1 CI. ' di
su vocaci n de perpetuidad. l ,: IS (JI 1 , ... I ,111
sales lo destr uyen no obstant .. :lIl' w l l. l \11
cacin de perpetuidad; nalllr:t!IIIt ' .III 111 1
petuo (tenido por pe rpclllo) , 11 e l I rI' .11 H' '
lo extinguen. Entre Ilosot ros, J: ... i 1 1 .. 11 11 H 1
ms tpica de dominio 1"('\'1)(,11,11 ' j '" 1. 1
propiedad fiduciaria (an. \'1 ' 1,1111.1"
adelante); en la expropi:t r i/ lll l'S ( I H H H 1
da la ll amada "ret rocesin", tlll ' 1.11111111 ' \1
implica una eventual exn.: pcitlll :1 C<' 1. 1 1.1
racterstica del dominio (l's\.(,: (' - lr, Cl( '1 ( ' 'O
ca la sucesin por C<JUS;-l d(' IIHIt ' III ., qlll"
se presenta como un Ill cdio 1'.\1, . ni 1\1
lO modo extender, si (''i po ... i l lk, 1.1 pl IIII '
tui dad del do minio llI, 'i :tl l.l el l' 1.1 \ 111.,
del titular).
e) Abslmn-i l/ \' ,.11/\1/1,,1111/ 1 11 1" \1,,,
trina 11.111 111,. 111.11111 ,' 111 1" , '1
tas dos C: Ir:I CI! ,. ... li l. l ... d 1 d"llI llI j" 'IIH
expl ican nwjlll d' \ ' I ... , I ... \ 1111011 " ltll '1111
cretas. F,s :11,,,, 11,11 111 , '11 I 1 II lId l. d I IPH
el poder <lt'! lilld,11 t'\ IIldl " " IId ll 1111 dI
sobrc) i. .... Llllilr , ldn '11\1 11'11 HI ,111
su contcl1idll : ele ,dll I/ lli . 011111'1'11 1111 1
facultad , ill CIII ... o ... l" llil ,rI , ', 1
n1cnlC) cXlra ig,l . 1111111 0111111
sin ll H 111 "' 11 , 11 .1 1 'di
mado que 1:1 ![llf'd,1 P'III lH i.tI
men te dentro del dCIl: l hll , 11 1, 1'" II W II <>\1. 1
inhibida y es slo el t.;jl' rcicin d t' 1.1 1.11 Id
tad lo q ue ha pasado a 011"1) o , p , I ... , 1I , 1
ot ro, el tit ular queda inhibido ( .. .. 1 0111
rre, respecti vamente, en el , ... ,dlll. tn )
e n la convencin de no Rd.l
cionada con esacaraclerstica cSl; l; (1It . l ,
la a partir de su b;,sic;1 , .1)(.1
cin de pleni tud, el poder tiene 1:1 vi 1"1 lid
de contraerse y expandirse; al COIl C\l11 il
otros derechos reales d e inferior .il'I .11
. qua, se contrae, para expandirse (; 111( 1/
m;:ti camente) en cuanto cesa ese den' l 111'
que lo comprima; este carcte r ex p li( ,1
la situacin que se produce, por ej., e11 (1
lPlJ(lI:lM )URIDI CA 1)1 ' 111 1'
t::.
" ' 111 111< 111: t 11:IIHlo 1..'1 ::.e cxLiIl-
)',1 11 ', el d ClIllinio se cxp: lIldc de inmcdia-
lel , e( "lll' I,1 0,, \1 p!t:llillld, sin necesidad
ell ' I1I 1 1111(' \,1) an0 (rcsliwtorio),
(iO. Alribu(os (o bcultades). Uso, goce
(.' 1 ( ' 11101' 1\0), di s posicin (las zonas froo-
Il' li/.llo.). Es'! concepc in d e l d o minio
ll lt ltl 0,, 11111 :1 ele pre rrog-:llivas individuali-
a l p ropietario est as tres
1.11 ul t.ldts (1I :lI nadas la mbin "at ributos")
1IIIl dalll t' lIlal cs: li SO, goce y d isposicin del
Id,jt ' 10 de SIL dominio. Pa ra efectos cons-
1IIIIt illll :d es, IJIIl..'d en ser conside r adas
"nl ' tU ,,!I n ": )' l" im:nlos que (para los
1111 \ 1111 1\ "kl l ll ') . 1 (' lbs ha dc agrega rse:
1, 11 1\l l lcll l ,tl ld i l.ld , 1.\ de admi-
111 ,t I . H 11 ' 11 r ,,1 ' 11 w f, 11 111 , ti tlle ni e cs el ms
IIldollH \ ' 1111dll ,1111t' cit ' " \1 '" c racte res, la
1 1 I IIIhl.l ,1I (\, 1'.11 ,1 (' 0,, 1:1 Itl tirna, su pra,
N 11 IIIt ,d , IH I !' I , r. 1' , 11 : 1 1'1 con le n ido
I 1 I H I ti , 11 1\ ' 111 1 ,d , \' NV [) 7 bis).
1) 1 " /II,/dll/ '/ (" /tI O (jll\ IIlnuli)signi-
I h 1 11"1 ,1 111 '1 1111'1.11111 l)lw([t: uli li zar o
, It 1. 11 " " ... 1'.1 <:,",di go (como su
IIH lt11 l. , II . HU ( ... l . 1111 1I1('I!C'itlll;J separada-
1IH 11(1' j ''1 11 ' ,.t l il llllo, lu q ue ha conduci-
dll . 1 (' l ll c llcll-r qu e lo incluye en la
Lll ltlt. HI dI ' gtllT. ,\S apa rece tambin en
l." dl'linil iOlles de II sufruc to (art. 764) y
.111 ( ' lI d :llll kIl I O (arl. 1915), en que la fa-
," II. HI ell' l ISO t.:s t.:vi d enle; con ms cvj-
d l' llI 1,1 :11; 11 :Iparcce e n la defi ni cin d el
d l'II ' ( h"II':1I de li SO (;-Irt. 8 11 ) . La refiere
n pe" i,tl lllt'lIlC, s. (' 11 Ol ras di sposiciones
( 1"\1 "l . ,111"'.11 1 ... . :}i:" 1916, .1 9 16, 2174,
" '."10) 1'( ' lli ,., c!:tro ( Ile se Irala de dos
1, 11 ,tll.lo1l ''1 tll , II II1 :I" (:tI It I<I'IC en la reali-
tI ,ld , .. dtlH ti '111(' e l goce concurra sin el
.) . \' 11 ,1\1 t"etl ptO'" qll e se refieren a
llI lh.l"I '1f' I',II ,III.ltllt' IItc ( ar L"i. 592, 595, 598,
/111 '1) I' , lj (111 ,1 p:1I11' . si la cosa se extin-
HIII ' 1' 111 t'I plillllT uso (obj e tivamente,
1 11""' 1111 ,di ,ll HIIIO. (1 para el tilul ar, como
I I tllIlI ' lIl ) <'1 liSO pasa a convertirse en
111 11'1 1111111 . "
h) /.a fat I/lIad de goce Uus fruendi) sig-
1I!11( .1 Ijue t,:I duetlO puede be nefi ciarse
(1111 los rr ulps y productos de la cosa. No
,tll' 1.I III C qd-c e l a rt. 643105 ll a ma
1" ... . 1;, d od.rina siempre ha distinguirlo
<
.
ni UIIt I
...
62
IIIS pnltlUCIOS el e tos EsLOS ,'tltllllP'1
sun los que la cosa da pe ri d ic:llll e llll ' .
ayudada O no de la induslri a htlll1: ltl : 1 y
sin detrimento de la cosa fncl11 aria ; t:I
produclo carece de periodicidad y d isnli-
nuye la cosa (es claro, por 10 mismo, e l
a rt. 537).
Con lo anteri or no resulta justifi cado
re currir a la accesin -como lo hace e l
Cdi go (arrs. 643 )' sgrs.)- par a conferir
al propie tario de una cosa los frutos y
prod uctos de e ll a; pertenecen al dueii.o
por la mencionada facultad d e goce (v.
inrra, Nos 81 y sgts.; v. ad e ms, e l usufnl c
to, infra, N' 228 Y sgrs. ).
Incluida en esta facultad, e n las lti-
mas d cadas se ha d esenvue lto la caracte-
rst ica del enlomo.
Ante e l in tenso dcselwolvimienLO de
la proteccin ambiental,junto al estmu-
lo de situ(lciones concretas, se postula que
las caractersticas ambientales que rodea n
al o bj e to (sealadame n te al inmuebl e)
inlegran tambin e l derecho de d omin io
y quedan, por tanto, tambi n p r olegidas,
como los at ributos.
1
2
. Estimamos que no alcanza a e ri gir-
se e n un au' ibuto d el derecho; si se ll ega
a califi car de atributo, por regla general
no h a de considerarse esencial; se trata
ms bien de caractersticas de l obj e to que,
en consecuenci a, quedan cubiertas po r la
p ro leccin que a l se le prodi gan.
2. Entonces, al igual que las pa rtes
integrantes de la cosa sobre la que recae
e l derecho, ese entorno en p rincipio
da intangible ante illlenlOs de alteracio-
nes por la aut<?r id ad o por terceros.
Decimos "en principio" porque, al igual
que el objeto propiamente, puede ser al-
terado e n cie rt(lS circunstancias y con de-
terminadas exigencias; esas caractersticas
de e ntorno no podran quedar ms prote-
gidas que la cosa misma, Adems, esa in-
t.angibilidad debe evaluarse ti'ente a o tros
factores ' y, sobre todo, debe cotejarse con
las necesidades de modificacin fisica d el
ento rno motivadas por inle rs d e la co-
munidad (que se incluyen e n la funcin
soci al del d omini o); de no ser as, la in-
tangi bilidad absoluta del e ntorno, debido

La propiedad}' la posesin

a f]ue es parle del d o minio privado, lrae-
ra consigo la - insostenible- paralizacin
(o congelamiento) general del ambiente
del pas y, eventualmente, del planeta, a l
menos e n las zonas en que est distribui-
do e n pro piedad privada. Debe consi de-
rarse asimismo el d e recho de los d ems
propi etarios privados cuyos res peclivos
rechos de d ominio d ebe n ser tambi n
petados. Entonces, las difi cultad es se
conectan con las "relaciones de vecindad "
(v. infra, N' 64).
3\l. Como resultado de la evaluaci n
compara tiva podr concluirse si ese en-
torno merece se r protegido o debe ren-
dirse a la alte racin.
Para esos efectos, pue den conside-
rarse los siguie ntes e lementos d e juicio:
a) No todas las ca racte rsticas d el entor-
no han de quedar p rotegidas. Ntese que
se pretende que quedan incluidas e n el
a tributo d e l goce o disfrute; luego, ha de
tra tarse de car acters ti cas posi tivas, bene-
fi ci osas para e l pre di o . Y esta califi cacin,
efectuada por el tr ibunal, debe resultar
de una a p reciaci n o bj e ti va, en lugar de
obedecer a la pretensi n proveniente del
pro pi etari o (que frecue nte mente eSl..: '1r
impulsado a ]a intangibilidad po r vari a-
das motivaciones y no slo por un objeti-
vo be n e ficio) . En eslas condici ones,
qued a ran fuera de la proteccin las ca-
ractersticas objetivamente peljudicialcs y
aun las inocuas. b ) Por otra parte, para
concluir si la alteracn de la que se est

quejando un propietario merece o no pro-
tecci n, debe confro nla rse tambin con
la situaci n d el r esto de los veci nos, por-
que pudiere ocu rrirlique ci e rta caracters-
tica de l e ntor n o, que para el quejoso es
benefici osa, para e llos es peljudiciaL En
tales situaciones, la relatividad de los d e-
rechos y los principi os y reglas sobre las
relaciones de vecind ad deben tambin ser
conside rados. e) Por ltimo, debe asimi s-
mo averiguarse si , a l adquirirse el objeto,
tena ya legtima y definili-
vamente, la caracterstica que ahora se
altera.
En tre n!Jsotros hay algunos preceden-
tes j urisprudenciales.
63
c) L a facultad de abuso o disposicin (j1 1S
abutendi) d e riva de su carcter absoluto.
Significa que e l dueilo puede dispo n er
de la cosa seg (n su volun tad y arbilra ria-
me nte . Pero las limi taciones de la ley)'
d e l derecho ajeno surgen aqu en toeb
su fuerza y conlroversia, como ya se ha
r eferido.
En esta racultad de disposici n pUl'-
den distinguirse d os categoras:
- El dueo p uede disponer l1wlnifll
mente de la cosa, modificndola, dCSlru
yndola. Pe ro d eben tenerse p resen le la ..
limitaciones conten idas en la legisla ci 11
pro t ectora de obras de arte y mOnU1I1ClI
tos hi st ricos, y de la naluraleza (ya men-
ci o nad as e n supra, N 57 bis); Il mbi {' ll
leyes econmi cas impide n una d eSIIIl'
ci n caprichosa de artculos de (011'1 11 11 11
esencial (po r ej. , alimentos).
- El due o puede di spo ne r Jlllfr/UfI
mente d e la cosa, cele brando i. 1f 11I
nes con terceros respecto de e ll a: d ,1 IIdl d.1
en arriendo, comoda to , gravndol. l l (1 11
pre ndas, hipotecas u carg:l" y, ,' 11
fin, transfirindola (v. adcm;.s, die hit
sobre la d isposicin mortis ralt.\a a l 11.11 ,11
el carcter pe rpe luo d e l d o minio (' 11
N 59, Y lo que se dir sobre la cXl illci{u l
d el dominio, especialme me sobrc l'I :IIX\l l -
dono, en infra, N{I 65 bi s) .
Las zonas fronterizas. Es frCCtl l' lll e (' 11
las legislaciones la imposicin d c ir
ci o nes para la negociaci n inJi1o !)i ti , .. L.
en las d e nominadas zonas frOIl H' ! i/.1'1 )',
especficamente, para confe rir dl' I'I' \ hll"
reales o pe rsonales (dispo nc r, en 1111 ," ('11
tido a mpl io), a eXlranjeros o,.tI 11 u_ 11 o", . 1
naci o nal es de pases limtro rcs y :1 10"1 1'"
tados limtrofes mismos. Enlre II l l"o ll ll "
hay var ias impor tantes (y se agl'qp 1I ,ti
gunas pa ra zonas cosle ras). Por Cil' l t ll ,
son dictadas por razones de segu r id:1f I 11 . 1
cional (v. el art o 57 de l ce.).
61. Estipulacin limitativa de la fl\ (' lIl .
tad de disposicin. Es la conve nci n ,.)(1I
la que el propietario de un obj elO se obli-
ga a no di sponer de l. Recordando ' la ..
categoras de disposi ci n, teri ca nl c lI ll'
puede r efer ir se a no di sponer mateJ'i ;\ ()
H" I'ORIAl J UR 1 DI CA 111 ( II!JI
-
"

-
<

jurdiGlmente. La est ipulacin de no dis-
po ner materialmen te no presenta mayor
diHcul tad y, al menos entre nosotros, no
es frecuente. La de no disponer jurdica-
mente, no enaj e nar, es ms aplicada y pre-
senta conflicto.
La doctrina ha mantenido discusin
acerca de la , 'alidez de esta estipulacin.
En sntesis, los planteamientos antagni-
cos son los sigui entes. Por una parte, se
est ima que la facultad de disposicin en
lt imo trmino garantiza la libre circula-
cin de la riqueza y la libertad de comer-
cio, de modo que el establecimi ento de
trabas a la di sposicin podra si gnifi car
una alteracin substancial al sistema eco-
nmico, que podra adquirir caracteres
verdaderamente feudales; as, hay un in-
ters pblico comprometido en mante-
n er en los propi etarios la libertad de
dispone r de los objetos de su domi nio.
En contra, se o pta po r la libertad de los
particulares de contra tar los convenios
q ue estimen y. en lre e ll os, la de limitar la
mencio nada fa cultad dispositiva.
En el Derech o chileno, en algunas
materias especfi cas se p roh be la estipu-
lacin de no e naj e nar (ans. 1126, 1964,
203 1, 241 5) Y e n Ot r as se p ermite
(am. 751, 793, 1432) . Y no existe una nor-
ma que en trminos expresos y gene rales
se pronuncie al respecto, circunstanci a
que posi bil ita tambi n aqu la discusin
para las materias restantes. En sntesis, el
pro bl ema se ha debat ido en los siguien-
tes trminos.
a) Se ha sosten ido la validez de estas
est ipulaciones, con los siguientes fu nda-
mentos: 1 . No hay una prohibicin ex-
p r esa general d e es t os p ac tos, y es
princi pio ge neralmente aceptado el que
en Derecho pri vado se puede efectuar
todo lo que no expresamen te pro hi-
bido por la ley. 2
2
Hay ocasiones en que
la ley prohbe expresame nte esta chiusu-
la, de donde se desprende que por lo
general es posible conveni rla. 3. Si el pro-
pi e tario puede desp renderse del uso, goce
y disposicin, caso en el que enajena la
cosa, ms bie n podra desprenderse de
slo esta ltima facultad. 4
2
. Por ltimo,
{DIIURI,\t. ) URIDI C\ mUllII 64
el Reglame nto del Registro Conservato-
rio permite precisame nte inscribir, en el
Registro correspondiente, "lOdo i mpedi-
mento o prohibicin referente a inmue-
bles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace O limite de cualquier modo el
lib re ejercicio del derecho de enajen ar"
(an. 53, N' 3) .
b) En contra, haft' sido rechazadas, es-
timndoselas nulas, porque: P. Atentaran
en contra de la libre circulaci n de la ri-
queza. Esta libre circul acin y, por consi-
guiente, la proscripcin de lrabas propias
de la poca establ ecida en dife-
rentes disposiciones del Cdigo y en el
Mensaje, es uno de los principios funda-
mentales del o rdenamiento jur dico y pue-
de tenerse como una no rma de orden p-
blico. 2'1. Si en detenninadas si tuaciones
las clusulas de no enaj enar estn expre-
samente permi ti das, de all se desprende
que generalmente no se ti enen por vli-
das. 3. El arlo 1810, dando a entende r tam-
bin q ue slo la ley puede prohibir enaje-
nar, dispone que pueden ve nderse todas
las cosas cuya enaj enacin no est prohi-
bida IJor h')'. 4. En cuanto a la disposici n
del art. 53 del Regl. (citado), como se tra-
ta de una nOlma reglamentaria no puede
cL: rsele efi cacia en lo que no se acomode
a la ley y, rechazndose estas clusulas por
la ley (el Cdigo), el Reglamento no po-
dra establ ecerl as (pero se ha soslenido
que habindose di ctado el Reglamento en
virtud de una d isposicin del Cdigo, el
art. 695 tendra fuerza de le}'). En eslt1. po-
sicin, las convenciones de no enajenar
adoleceran de nulidad absoluta por fal ta
o ilicitud del objeto (arl.';. l O, 1461 , 1466 Y
1682) .
c) Finalmente, ha sido aceptada la va-
lidez en trminos relativos; si se estable-
cen po r un tiempo no prolongado y existe
una justifi cacin. Se aduce para este efecto
la norma del art. 1126 a contrario sensu (a
la q ue se confi ere una apl icacin gene-
ral) .
Esta ltima parece ser la sol uci n ms
aceptable. Con ella quedara desvirtuado
el argumento del atcntado al pri ncipi o
de la libre circul acin de los bi enes quc ,
-
p OI' su naturaleza gencral (y no de un
!l lerO part icularismo d isposi ti\'o), parecie-
r,-t ser la razn ms contundente para ne-
vali dez a estos paclOs. En esta mi sma
lajurisprudencia tie nde a ace p-
tar la validez de la estipulacin por tiem-
po determi nado}' prudente, y conjusti fi-
cael o motivo. En al guna ocasin tambi n
se ha r echazado.
En cuanto al contenido de la esti pula-
cin , impone una obligacin de no hace r
(no celebrar acto enaj enati\o). Supuesta
su validez, si el deudor la infringe, es de-
cir, enajena el bien de que se trata, sera
apl icable el art. 1555 (en lo concerniente
a la inscripcin de la prohibici n cuando
recae sobre inmuebles y los efecws de esa
inscripcin, v. infra, NQ 128, final).
62. Algunas cla.,ificaones
- En base a su titularidad, la propie-
dad puede ser individual, asociativa o co-
lec t i\"a, segn el pro pi e tari o sea un
particular, un grupo de indi vi duos (for-
mando generalmente una pe rsona j ur-
cli ca, como es el caso de las coo perat\'as)
o el Estado. .
- Desde el punto de vi sta de la natu-
ral eza del obj eto sobre el que el do mi nio
recae, puede ser pro piedad civil o comn,
agraria, urbana. intelec tual, minera, ho-
ri zontal, etc.
- En cuanto a la integridad ele facul -
tades del derecho de propiedad, puede
haher propiedad plena O 'twda. La prime-
ra cstil provista de los at r ibutos ya men-
cionados de uso, goce y d isposic in; la
segunda conticpe slo el der echo ele dis-
posicin jurdica el el obj e to e n el q ue re-
cae, perteneciendo a o tro las Llcultades
de liSO y goce, configur ndose e n ste un
derecho de usufructo (a rt. 582, nc. 2!l ).
- En cuanto a su duracin, se distin-
gue entre propiedad absoluta, que no est
sometida a duraci n o trmi no, )' flduria-
It, que est sometida al evento de lras-
pasarse a olro si se cumpl e una condicin
(art . 733).
63. Extensin material. El subsuelo.
Para cuanclo el dominio recae sobre co-
"
sas corporales, resulta necesario fo rmu-
lar algunos alcances sobre los l mites has-
ta los que se exti e ncl e f siCamente la
propiedad.
Tratndose de bie nes muebles, los
contornos material es d e la cosa constitu-
yen su lmi te. La d ificultad la ofrecen los
fluidos (como el agua y otros lquidos,
los gases), en cuanto se necesita proce-
der a su indi\'idualizaci n como cosa, con
el auxil io de el e mentos externos, como
un recipiente en que se cOIllengan o una
medida tcnica (como el "gasto" r espec-
to del agua) . Individualizados as estOs
bienes, all q ueda rn igualmente establ e-
cidos los lmites de su dorni ni o.
65
Es en los inmuebles donde hacen fal-
ta mayores preCIsIOnes.
En el jJ{ano horizontal, los deslindes es-
wblecen la exte nsin de cada propi edad;
y si ellos no estn claros, se recurre a la
operacin de "demarcacin", la que se pue-
de complementar con la de "cerrami en-
tO" (arts. 842 y sgrs., q ue se tratarn en el
captulo de las scrvi d un1bres; las difi cult a-
des que suelen surgi r e n la indi\'idual iza-
cin de los predios sern consideradas al
tra tar la accin r e ivi ndicatoria , infra,
N!l v. tambin lo d icho en N!! 25).
En eljllano vertical se pl antean dificul-
tades, que se traduce n en la cxtensin
del dominio haci a el subsuelo y hacia e l
espacio (o "vuelo").
Es conocido e l antiguo poslulado:
'por arriba hasta el ciclo, por abajo hasta
Cl in rcrno". Con esta conce pci n no ha-
bra lmi tes en este pl ano verti cal haci a
el espacio, y hacia el subsuelo ll egara has-
[a el centro de la Tierra (las lneas y pla-
nos seran convcrgentes hasta el ccntro,
fo rmando una pirmide ilwert ida o ulla
figura geom tr ica semej ante).
El o tro ext remo signifi ca la inocupa-
bi lidad de estos elementos, limitando al
p ropietario a eje rcer su derecho sola-
mente en la superficie del inmueble (ac-
ti tud que p rc ticamente impide o , al
l1l<:nos , restringe exccsi\'alnente la utili-
zacin el e los inmuebl es) .
Por la ruerza de la r eali dad (en cuan-
to el efectivo e;. je rcicio ele! domini o impli-
IDllnKI-\1 j URIOICA llIt (lf
-,
Los bienes
1.1 J. , 11(' 1 ( ... dad de emplear espacio y sub-
"' ,1( ' 1,1 \ " ' C Ul OS a la superficie) y el avan-
11' Ik 1.1 '; 11.:s tri cc iones al de r echo de
d'lI lI ill ip, !-o(' ha ido impo n iendo, en la
111>( '1 ill ,1 Y ( . ., !; s legislaciones, la posicin
11 11 1' llIll'di :) y (li le se nos presenta corno
111 ,1" 1.1I01l "lhk, flmdada en la nocin d e
1I/f/(JUtl. El propit..:tario del inmueble ex-
11 (' ll t h- den . .: dlO a l espacio que cubre
(' 1 illllllll bk Y al subsuelo, e n la medida
1' 11 qll l' el il lt (' r y provecho del ejercicio
.11- "' \1 dl llll illi o lo jllsti fi ca; y quedando
"' 11' 1111" l' .. s: lI vo las limitaciones en el in-
11 ' 1 l '" \ /111111 11. Este planteamie ntO (atribui-
.1'1 , 1 1III "i ll ).{) l'S seguido en muchos
t .. el( ' ... iglo XX. Ge neralmen te, es-
1" " 1, \ 1" ... 111 11>11 )' 1'11 :11 due l-lo del sue lo la
1 ti ti!! Id d I 1111 11 /. 11 el l'sp:\cio y e l s ubsue-
111 11111111111' 1 d('1( ' II( ): \ excl uir la intro-
111111\11 dI 11 11 "H I"', 1' 11 la 'Hcd ida en que
1. 111 111 '1 111 I H I , ' I " '; " Jl I I\' t..'c ho (salvo el
11 " 1111111111) 11I ,lIlI k"' l. llIdo, t..:x presamen-
11 11 11 (11/1/1//1/ 11 1/ ' 111 /1 . II II C nl ;''i s all no '
1"1t d I ""I wll ll 1. 1 t lli li; \ci()ll po r ext ra-
1\0 , .. (1,lIId lll '!! g l II C I. dIIlCIl( C d ljil n a sa lvo
1.1 1 111" ( " p n i:tI d e las aguas y las
111111. 1"1): 1t' (1) h"hilll;t!IlH.: nte no se pro-
111 11 11 1. 111 , ,,1111' la tilll lar idad de esas zo-
11." (1' 11 ddi ni(i vit qui n es e l duei'io); ni
d. 1. 1'; 1.1( ' u(i li aci n atr ibuida a l duei"io
111 de 1;1" Ilhirad:t s rms all. El r eferi do
1'( " ,"l. ldu p:lrl'cc acepta bl e para atribui r
( . ' I! 1.\ 111 11 :1 doncl e se d e muestre inters)
1111 ' 010 1. \ II li li/:l(' in cxclusiva y exc1u-
\1 111 (' ( ... 11 \'11 (' 111"' '' ill0('1I0) , sino tambin
.1 ,IIHlll1l l1l , ,11 111(1'11' 'iC ubse rva ms \'igo-
\I I'HI 11,11 ,1 .' 1 "' ''!. ''' \l e l, ) (en lo d o caso, tra-
1_111 ' 111't" 11.1 \ 1\1 ' 1/1 11I IS Jeferi mos a l espacio,
IIp Id . 11 11') . 1\ 1. " :1I1:i, lucia la pro fundi -
, 1,, 1 \ 111'''' 11,1(1 ' ' :-. o hl(, I; zo na utili zable
1'"' ,,1 .111 (' 110 primero, las alter-
11 ,, 11 \, 1'\ Ik /1' \ 111111;'0 u de propiedad d e l
1'''' 1,1,1,1 (1011 el conccpto de sobera na) ;
\'. IIWg' l, (." I lI lI a s allll m- s lt:ianas de la
'l 1l H' III( it', b nocin d e cosa comn a
l'Id" .; lo'i hOl nbn..: s (y su examen integra
'I , I" di sriplillas, COIllO el Der echo areo
y cid <:\ p:\c io).
d Derecho chi leno, en cuanto a l
"I/U/( lO ,11 mosfri co no hay disposi ci n ex-
I 111 ... ; \ su domi n io e n favo r d e l pr o-
:> .
11'11"1'1 \1 lU}UDI CA I)! 66
pietario de la extensin de ti e rra corrl'S-
pondiente; pe r o h ay d isposiciones que as
lo dan a e nte nder, como los arLS, 93 1 y
942; con e ll as, interpretadas a la luz de l
postulado antes me ncionado (yadmitien-
do que es contr overtible) , bie n pued e
concl ui rse que le per tenece (el espacio,
no el a ire). en la medida de la utilidad
que puede obtener; en todo caso, con
limitaciones que se imponen en las nor-
mas urbansticas y sobre aeronavegacin
(v, supra, N9 48, 4
Q
). En cuanto al subsue-
lo, igualmente, no hay d isposicin expre-
sa q ue lo a tri buya (e n domi nio) a l
propi e tario, El :ul. 942 lo d a por supues-
to; po r lo d e ms, resulta indiscuti ble e n
a lguna medida, si se considera que para
pode r su d o mi n io el p ropieta rio
necesita siempre de la part e inmedia-
tamente infe rio r a la supe rficie (para cul-
tiYos, cimientos de construccin, etc,) .
A"imismo, interpr etado el texto con la
concepci n d el inter s O provecho, pue-
de concl uirse q ue e l su bsuelo pe rtenece
al propietario, e n la me dida en que ten-
ga u n inte rs o le ' re porte una utilidad.
Las legislaciones minera y de aguas d is-
ponen limitaciones en este punto (v. t am-
bin los arl<. 625 y sglS. del ce. sobre
tesoros) . Ms all, e n la prorundidad, ya
no tie ne dominio, aunque puede l utili-
zarlo, pero sin impedir e l uso de otros; y
en cuan to a la titularidad de esa zona,
tambin las alterna tivas son: o es res nu-
Ilius o, como parece ms aceptabl e, es
del Estado (con e l ano 590 y el concepto
de soberana) .
Las necesidades de la vida actual, con-
cretamenLe las derivadas del congestiona-
mi ento urbano, que incitan al aprovecha-
miento de los es pacios d e n t r o de las
ciudades, han confcl;do notable importan-
cia al subsuelo, que ofrece atrayentes posi-
bilidades para diversos usos, especialme n-
te e n estacionamien tos de \'eh culos, lneas
de comunicacin, vas de transporte (de
personas mediante trenes, de energas me-
djante duetos). Existen algunas normas re-
guladoras, pero se hace necesal;o un cuer-
po legal ms compl e to y preferentemente
sistemati zado, que oriente las fu turas in-
. ,
,-

La propiedad y la posesin
versiones en obras su bterrneas (si se pre-
te nde estimula rl as). Asimismo, en los pla-
nes reguladores (especialmente en los co-
munales), ha de inclui rse el tratamiento
del subsuelo. Y en esa regulacin tendr
que distinguirse e ntre el subsuelo de in-
mue bles que son b ienes pbl icos (nacio-
nales d e uso pt'lblico y fi scales) y el de
inmuebles que son bienes de dominio pri-
vado. En tocio caso, congruente con lo ya
manifestado sobre la utilidad, tratndose
de obras (como aquellas recin mencio-
nadas) que se ejecul.:-1n a gran profundi-
dad, n o parece necesario obtener la auto-
ri zacin d e los titulares d e l suelo ni
imponer expropiacin.
64. Las relaciones de vecindad. El uso
y goce de la propiedad, p rincipalment e
territorial, diariamente da lugar a varia-
das r e laciones en tre propi etarios. vecinos
cercanos. Est as "r elaci ones" pueden
mantenCI"se en trminos de armona y,
ms d eseable me nte, d e cooperacin, para
la solucin d e proble mas comunes del
vecindario o comarca, o puede n adquirir
caracteres d e coli si n de pretendid os de-
rechos, con una sucesin imprevisible de
consecuencias. Los caracte res d e derech o
absoluto y exclusivo que e n trminos ge-
ne rales se asignan al dominio, constitu-
yen e l punto de pa rtida en la soluci n d e
tales confli ctos pero, adems, habr que
tener en cuenta las nuevas orientaciones

d e la p r opiedad hacia una uti lid ad colec-
tiva, as como otros pri ncipios generales,
especialmente el del re pudio al abuso d e l
d erecho, Y ms espeoficamente son con-
venien tes a lgunas normas que dispongan
a lo me nos a lgunas frmulas gener ales y,
e n casos d e t er mi nados, incluso algunas
san CIones.
Entonces, normas sobre relaciones d e
vecindad son el conjunto de reglas que
se refi eren a los derechos y d eberes d e
las personas debido a que viven e n esta-
do de \'ecindad, proximidad o ce rcana.
Los problemas y, por tanto, la necesi-
d ad d e soluciones, se presenta n en los
sectores rurales y urba nos, pero sin duel a
son ms y agudos c n las aglo-
67
meraciones ciudadanas. Por cierto, la crc-
ciente aplicaci n de la propiedad hori-
zonta l contri buye a la aparicin d e
desasosiegos vecinales (y cobr a mayo r
efectividad la se ntencia "no tendrs paz
si tu vecino no lo quiere").
Para regular la materia e n la gen e ra-
lidad de las legislaciones se contienen nOI"
mas di seminadas a travs de todo t:I
ordenamientO jurdico, y habitualrnellll.'
no se destina un cuerpo o r gnico a l e rec-
to. Desde luego, es e l derecho de propit.: -
dad e l cent ro de estas re laciones y. por
tanto, d eben buscarse en primer l ugal'
las reglas del do minio, que (como se h;1
dicho) estn contenidas, a su vez, e n lILl L
ch os cue rpos legales. pero b;sic::lnll'lIt t
e n la Constitucin y e n e l r especI ivo en
digo Civi l.
Entre nosotr os, de la Consl il ll l itl ll
puede seii.alarse, fundame ntalmc ntt', 1.1111
vio labilidad d e la propi e tbc1 PI i V, lIl.l
(art. 19 N 24) Y el derech o a vivir (." 1111
ambiente libre de contamill lCi lJl I (: 11 L 111
NI.' 8); en el Cdigo Civi l h ay 1111 ('tUllid"
d e d isposiciones legales re la tivas ; liI \,('
cindad; estn ubicadas especiallll c l1h.: 1' 1\
los ttulos de: la ocupacin , la acct.:sir'l n,
las servidumbres}' las acciones poscsori a",
particularmente las especiales.
Deben consid erarse tambi n l ;ls 1111 -
mcrosas disposici ones d el Cdi go P<,' l1 :d
(especialmente las r elativas a b s
de la Ley General de Urbani smo y COII I/
truccion es, de la Ley de Organi :Ic ioll y
Atribuciones de las Municipali eb.dl' ,s y di '
la Ley de Copropiedad Inmobi li aria '1\
gene ral , puede verse la ampli a refen' lI l i.1
a textos legales fo rmul ada en e l e p 141 :11 1'
"Las restricciones por justifi cacio ncs :\111
biental y sanitaria"; supra, N 57 le r) .
Si n embargo, las fuentes de
son tantas que jall"ls podrn los textos le-
gales te ner respuesta para cada uno dc
ell os; de ah que sea necesario
alguna nocin bsica que pueda servir de:
di rectriz para olientar la innumerable ca-
sustica (y que puede surgir del espri tu de
la legislaci,n, con base e n textos especfi -
cos como'los sealados). Se ha propuesto,
acertadamente, que las colisiones han de
LJ)I IOHI AL jUfU DI CA nI' ( I tll!

L.os bicm:$
.. a pli cando Ull criterio de l1ormali-
dod C' II: l.'l I-jc..: rcicio de los derechos que a
,ul., \'l:tinu corresponde y en el destino
d t, bic..: ll c..:s que fsicamen te o r iginan la
'illlligi'iclad; as, qu ien se aparte de ese
cj t' l ' ido () uso normal, en considc-acin a
l. ,,,, ("; II :II'ICI s ti cas Inaleriales, ambientales ,
,,!lltlt, tl c:-, e tc , del wcindario, se pondr,
.t lo tl1l ' nOS e ll principi o, al margen d e lo
4jllt ' de nominarse '; !cita relacin de
\ 1' ( IlI d:t (I", A lo anlerior puede agregarse ,
,1111111 1' !vIlH'!lIQ compleme ntario, la n ece-
''111 1.111 d t' I[ll l' e ntre todos a q u ienes
td"1 1.11 1 t','i: I' .. rt'laciones, lI na recproca tole-
, . 1111 1.1 I le n (10 de ese concepto de nonnali-
d ,u t, fll l( ' ''s 11t- xihle y relati\'o,
( :0 11 do!' l'acLOrcs coincide n tes: el a u-
IlIt ' II[ O )' Ctlll Ce lllracin de la poblacin
\ t'I (\( .. . \I'I'ullo in d ustrial (q ue pro\'oGt y
di .. t' llI in:1 :un pliamente la contaminaci n
d, ' v: lri :lda n atu ral eza), en la actualidad
11:1 )' dn!' GlraCLc res destacabl es q ue a d o p-
1.111 n l:,s rebciones: a) por una parte se
( 11/1'1 I ir,h." 11 1, IS sltietos in\'o lucrados (agru-
Il.1dl )'i t'tl junt<ls ele \'eeinos, cornits de
.1l11lIilli 'i l r:H.- in, asa mbleas d e copropie-
1.11111", ) . )' h ) po r otra, se extiende el (0111/)0
dI ' , H ( I'HI de' las agr esiones, d e las de-
j( ' I\\ " 'i )' li nalmcnte de las normas, aba n-
dllll.ll l(!tt la sol" interpre dialidad (col in-
11 ,1111 <,,). e xpandindose a zonas muy
(' :\ !t' II";: ";, llllq ue sigan siendo los cerca-
no'i \'t' cino!' los ms inte nsamente afec-
t:I(\ II .... ( :on estos eleme ntos, e l te ma se
, i IlClll:1 a fa funcin socia! d e la propie-
1I,Id ( i nc luyen d o la plan iri cacin terri LO-
1 Ld ) . i1 \. H'gularin a/l/biental, y a la res-
IJOfl\ flu i!idad civil (y d isfnll a d e la ant igua
\' he r ramienta d e las "acc io-
,H: :- p opula r es").
Por l t imo, sta es (otra ) ocasi n d e
11-' ( ore!;r el d e recho a \'i"ir e n u n ambi e n-
[t ' libre d e contaminaci n (consagra do
l' l! la Constitucin -art. 19 Nt! 8-}' clese n-
\' IIc1to e n textos especiales) .
65. La propiedad familiar. Para logTar
ql\l ..: a la pro pi edad tenga acceso la g ran
11I ;I )'ora d e la po bl acin, es fn: cue ntc en-
contrar, en di stintas legislacioll cs . b (e ll -
(il' ll cia al fomen to de la denolllinad;t pl 'O-
IPII\lRI/\1 JUIUD1CA I) nHll1 68
piedad Pue d e c lltc nderse po r
propieeb d f<uni liar (o d e di me nsiones fa-
mi liares), la que se afec ta a l fin d e man-
t enimiemo y p rogreso de una fa milia. La
casa habitacil1, las peque lias y medianas
explo taci ones indust riales , artesanal es y
agrcolas, constituyen objetos en que se
concreta.
Ha si do en e l sector agrario e n do n-
de los imentos de difundi rla h a n conse
guido mayores res ul tados, q u izs por la
naturaleza d e las explotaciones agrcolas.
En p ri me r lugar de)Je n m e nci onarse for-
mas familiares d e pro pi edad de origen
puramente consu etudinari o, en las q ue
la fue rza d e la costumbre ha ielo co nfi g u
rando un patrimon io de familia que se-
cular me nte se ha ido tra nsm itie ndo d e
gene raci n en generacin (como el case-
lio \'asco )' la casa aragon esa e n el norte
de Espacia, el masso chi usso e n e l n Orte ele
Itali a) .
La introducci n d e esta p ropi edad ha
reque rido, en much as ocasiones, de alte-
raciones a pr incipi os y legislacin tradi-
cionales; d e ah que se h a llegad o a esta-
blece r en leyes esp ecia les o medi ante
modifi caciones al Cdigo Ci vi l r espec ti-
\ ' 0, Cdigos Ci\'iles ms recientes la es ta-
blecen d irectamente. En Esp aii a (/Jatri-
monio familiar), e n I ta l ia (patrimonio
familiare)' mnima wlil coltura/e), en Esta-
dos Unidos (homestcad), se ha constituido
la propiedad fa milia r e n pe queas em-
presas agrarias, con a lgltn xito. En las
legislaciones lati no americanas, las leyes d e
refor ma agraria han sido una "a por la
cua l se han ll egado a constituir, e n mu-
chos pases, explotacio nes agrcolas de d i
me nsiones familiares cuando, luego d e
las expropiaciones de predios mal exp lo-
tados o de excesi"<l exten sin , se asignan,
entre o tras fo rmas, e n medi anas exte n-
siones a cultivado res d irectos,
Una gran diricu ltad q ue enfrt.; nta la
instilll cin, )' q ue en buena parte Cllt ra-
ba su di fusin, es e l de la ti t ul aridad, Al
no consti tu ir la fami li a una pcrso na j ur-
dica, no es posibl e tenerla cuntO el s uj t.; to
ti tu lar de la propied ad fami li ;r. En ddi-
niti va, sob re todo para rcLl r illll l' S con

-wrceros, los bi e n es que componen ese
pa t rimonio deben quedar radicados con
certeza e n una persona natural , ge-
neralme n te el padre; de ah que lo que
se ll ega a lograr es impone r determina-
das limitaciones a una propiedad, en ma-
nos d e lI l1 padre de fa mil ia, )' mediante
ellas se obtiene que quede , en la p rcti-
ca, a fect a al beneficio del grupo familiar,
Como limitaciones y caractersticas
ms sobl-esali e ntcs , se contemplan las dc
inalienabilidad (mientras. se mantengan
ci e n os supuestos, como hijos menores ,
por ej. ), inembargauilidad e indivisibilidad.
Es ta ltima es la carac te rstica imprescin-
dibl e para Sll su bsistencia, Se di spon e
como indivisible tanto por actos en t re vi-
vos como e n la tra nsmi sin por causa d e
muerte. En caso d e d el ti -
tular, si n o es posibl e mante ne rl a en co-
1111lllidad, se disp one su asignacin a u n
solo h ered e r o, configura ndo Ull "derecho
de atribucin pre ferencia!", mecl ia m c un
orden d e prelaci n que se establece, n o
sie mpre coi nci den te cun los rdenes suce-
so rios tradici o nal es. Con ' esta at ri bucin
a un solo h e re dero se logra tambi n c"i-
tal' los inconven ie ntes d e u na ilimi tad a
d i\' isin d e in rnuebles (que en la agricul-
t ura se t racl uce en la fo rmacin de mini-
fundios) con variados pe tjui c jos e n la
prod ucc i n, La indivisibi lidad gcneral-
mt.;nte se establece respecto del inmue-
ble q ue es base de la p ropi ed ad famili ar,
utiliz ndose lu ego los conce ptos d e in-
muebles p or adherencia }' por destina-
ci n ,
En Chile, igua lme nte ha sido la ac ti-
vidad agrar ia la que ha posi bilitado en
alguna me d ida la impl a ntacin de la pro-
pi edad fa miliar; de todas for mas, su dcsa-
n'ollo ha s ido escaso. La Constiluci n de
1925 conte na la di sposici n n e que e l
Estado ha _cle p ro pender "a la cons ti tu-
cin ele la propie dad familia r" (art. 10
N'.1 4) , texLO que p o r much o ti e mpo pe r
maneci c omo di sposicin puramellte
program tica.
Res pecto de inmuebles u rbanos, <-11-
gunos antiguos textos de la legislacin
habitacio n a l introduj e ron dete rmi nados
."
.,
;"


'.' . ,
el e me ntos de propiedad ell ('1
d e nomi nado "hogar obrcro";/ se tJ-at.ah,1
d e estatutos que d esarroll aron p!;ncs d, '
construccin de \'i viendas C0l1 arucl:t di'
fondos p blicos o semip blicos, qll e cl i'i
pusie ro n la inalienabi lidad , in c lllh:ll g,d ll
li dad e indivisi bilidad (con u n rt g illll'll
de dcljucli caci n preferentc) de !:Ik ... Ll1
muebles, a unque slo en d ('lct IlIill ,ld .l"
condiciones (ley 1.838, d e 1901i , "' 0111 1' 11,1
bitaciones obreras; le)' es di '
Y 7.600, d e 1943, org n ica li t' 1. 1 ( :: 11 .1 111'
la habitaci n p o pular; pe ro IHl cdc ' 111"1' 1
. . .
\ 'a rse que esas car.:tCten stlG\ 'i 1)(' I 'i 1 'i 1 t' 11 1.1 11
slo para inmuebl es consl ruido'i :1 11.1 \ I"i
.d e esos siste mas y su ;,I!Jli cICi l'lll 1111 1111 '
.. m u)' extendida).
En e l medio ag rario SI' 11:11 1 11 Ig L ,ltI "
ot ros a\'ances, aunque no di' gra o i 111 p' 11
!,tancia. Pri mero, la k gi..; 1:t ci l')1 1 fi li e ( 11' 11
. una Caja de Cololli ,acic'1I 1 :' gl C'ol. , (,11 IIt .tI
men te fusioll <l(\ " {'Oll (JII.I 'i ill .. til ll' 1'1 11 1'"
d e l Estadu: ho" dI ' III"H, 1 " 11 111 1
- n1crosas lIlodilil :1\ illlll ''' IU1'i H' ILil 1\ ''i \ 11 11
tarc! c slIstilllid:lllclll.lll '\ I, t ,tlt " ti 1'1 1,1
estab lcci 1:1 ( 11 ' ,111011 d i "11, 11 1, 11 111\ 1
IlI lId,ull 'i 11 ' 111"111 11 " _1111 1
. colas d I..' 11 11111'1 1' 1'"11'" 1.111111111 ' ItI IIH )
p a llll l' llt l' c' 11 1""111 " " t l'l\ ,e l" 111i 1\ 1
parcelas , ;1'i igll .UI.I 'i ,. 11,1 111 , Id ,1I 1 1, 111 .111
caracte re .... d i' illlll\ l'il llI1111. 1, 1 1 H it 1111111
gahilirlad, Ilt' l ll 'i1)ltlllll' II t l .I\ .. ' , l lllI l dlll l
1',lIa 11111 1. 1 111\111 11 ' H. II .1
I
sistema, en lodo 1;1 'i(l , "'! 1I" 'i, III I, II "
-cua ntit.ui\;JIllCIlIt' , t'll tl'lllllll' )'i .!j IlC 11.1
I bI es, \,rUs tarde , la prilllt'l,l In' ti \'
, maagraria ilIlP!.IIII"
1. la llamada " pro pieebd f:lI llil i;ll' :\)!. 111 ,d,I ",
I
con caracteres si mila res; lo;.; dc ' :'qlh' I1.I 'i
' parcelas; y. por l timo, la segund,1 <!l-
.Re forma agraria (Nl! 16J:HO de I ! )! i 7) , t ...
t ableci la "unidad agr cola ; ull il iar", 11' 1t'
ll eg a t ener alguna \'gc ne ia p I'<nic ',1
Luego d e la expropiaci n d e UIl p red io ,
-para incorporar lo al proceso de rdiH 1\1 ,1
e l siste ma cOllle mplaba la C(; lp:\ de ' 1" "
paracin . tra ns itoria , el e ascnta lll in l( ll ,
po r lres a ci nco ailos; al li na l d e eS: 1 (' (.1
pa, e l o rga nisl1lo apl icado r de la rd o , 111. \
deba d ('s tina l' e l predi0, tc ni e ndp COIII' I
prinu"'\ a ll tTIl ;l li"a l:t de :lsig'na rl o, ('11 Inl
I I >1:1\1 1\1 IlI'l
_________ ..:'"..os hicl u'"
111 .1 eh- LIUid,l d cs fa mil iares, a
I , 1I11 )(,' s i IH IS, (' 11 do min io ind ivi dltal. Fue
1 id :l de..: los caracte res de inalienabi-
lid:lt l e ill t..' lI lbargabi lidad, tcrnporalmcn-
1(' , y de ind ivisibi lidad pcr pclUa, tanto por
.It 10s l'IlI rc vivos cumo por causa de mue r-
le , cOl1 lc rll pt ndosc ta mbi n el derecho
lI l' a l l ihll Cill prefe re ncial a un solo he-
t {' dero. Con posle rioridad, esta legislacin
111( ' :l nl!Jli:ull(.: ntc moditi cada y fi nalinen-
11' d CI og:t d a. .
1.:1 ley 19.:135 ha implantado lo que
d C II 0 11I ; 1I : 1 "bi e nes fa mili ares" (introdu-
I l' lI do UII p:rr:lfo, el N2 2, con ese nOI11-
lltl' ( ' 11 1' \ 'l' lldo VI del Libro 1 del CG,
\1 L'j 1 11 Y 'gl ".) ( .... 11 est udio corresponde
d ll l 11 ' 1 Il o .t e 1.11 11111: 1) . Aqu slo se dcsta-
, 11 ,11 1 d l: IIIIII .. l'! (' III ('ll tCIS de SLI estruClll ra.
(11I eHI 11 . ' 1 111,1 I,. e ... h, t, se dispone que "el
1111111 111,1. d .. I'IlIl' i(' II ,1I1 dc ambos cn}'U+
H I " 1 i , It ,d Po lit H) (1 C' (' 11 os. q ti C si rva de resi-
d. 11. 1I 1' 111 1, 11 I,d I I!- b l:ull ili a, y los muebles
'P" H I I ,I I III"I' U d IlC ig: U', podrn ser de-
I 1.11. 111 'i l il. I I C ... I.l1 tt ili :lJlS y se regirn, en-
'''li t ' ''' . 1)"1 l., .... t H ll t ll a s de este prrafo,
t II .I ' I' I H' I.\ tpl( ' :-O C :l d n : h'; !lK Il de bienes
!I d t l l. l ll i I Il Utli(i " (:In, 141 , ine. } l.l ) . Efec-
11 1. ld,1 1. 1 dcdar:lI..: i lI (medianle un proce-
dilll it' lll o I,, pido que la ley establece) "no
...c pod r:n o gravar \'oluntaria-
11I( ' llI l', ni prometer gravar o enajenar, los
1Ii ,' I1<' S Euniliarcs, sino concun;endo la \ '0-
11I 1I !:\( [ de altl bos cnyuges, Lo mismo re-
J,.il ,1 P,II ,1 I:t lT1cbr;lCin de contratos que
" 1111 ('(I.ltl dl't l'chos personales de uso o
d i' H'" e .... . dn (' bi e n fa mil ia r "
(, 11 1 ill (. IV), Los cnyuges, de co-
11 111 11 , 11 ItI ' Hltl , pllnlcll desarecta r un bien
1,IIII il I,II y 1,1 I ('nl }' lI gc propietari o puede
lti d ll ,d 1" 1' 1 1. \ dl ':-o af'l' Clacin fu ndado en
' 1' 11' 1111 1 ... 1. 1 ,lllll :tlllI t: ntc desti nado a los
IHlt ,( de l. , 1I ... tilll ci n (art.. J45). Por otra
II,Hl t' , l., dl' ( la l:u.: i n de bien fami liar pu-
I l u lI ' ,tl g' Ht :1 pruteccin respecto de los
. 11 !l''dlll e ll cua nto los cnyuges pue-
dl' lI "' xigt r que an.tes de proceder contra
lo,> l,i l' nes bmiliares se persiga el crdito
( ' 11 (lI t os bienes del deudor" (art. 148), go-
I.Llldo as de lo que en materia de fi anza
M ' dell0tnl na benefici o de orden o excu-
.... i')l 1. Cornp puede verse, los caracteres que
.
.
1 III1111>1 'L jURrOrCA NCII II I 70
suden atribui rse a la propiedad
mencionados al comienzo (i nalienabi lidad ,
inembargabilidad y, sobre todo, indivi sibi-
lidad ), aqu no son acogidos, En todo caso,
en esta conSL:'ltacin no debe verse u na
porque, en otro sentido, esas alu-
didas caractersticas pueden presentar se-
ri os inconve ni e ntes econmicos por la
limitaci n que ilTlplican a la fl uida ci rcul a-
cin de los bienes,
Finalmente, para nuestros efec tos debe
menciona rse la gran reforma introducida
al Cdigo Civil e n materia de fili aci n (con
repercusi n sucesoria) por la ley 19.585.
se sabe , el texto est dirigido pIin-
Cl palmen te a la igual acin (destacadamen-
te en materia hereditaria) de los derechos
de los hij os de fi liacin matrimoni al con
los de Ii liaci n no matrimonial y a faci li-
tar la inveslibracin de la paternidad, Pero
ta mbi n n el texto, conti nundose en una
tendencia (que se vena desenvolviendo
en textos precedentes), se consignaron re-
formas sucesorias a favor del cn}'Uge so-
brevivien te, Entre ell a<i , se la im-
pon ante institucin de la atribuci n
preferenci al de la vivi enda famili ar, que
implica, por lo que aqu impor ta, su indi-
visibilidad , caraClerstica que, como se ha
di cho, es u'lll importante en la propi edad
familiar, Si al fallecer un cnyuge ha dej a-
do entre sus bienes la vivienda famil iar, el
cnyuge sobreviviente tiene derecho a
atribursela, con el mobiliario que la guar-
nece, con cargo a SlI CllOta heredi tari a,
con preferencia a los dems herederos, y
si el valor de ellos excede del valor de su
cuota, en el exceso puede pedir derecho
de habitacin o liSO vitalici o y grat uito
(art. 1337 N' 10) . No se trata -como es
fci l percatarse- de la consagracin de una
propi edad familiar; simplemente se intro-
duce en la vivienda familiar un rasgo cer-
cano a la indivisi bil idad (tan importante
en la propi edad familiar): al fallecer el
titul ar, si estaba casado, el cnyuge sobre-
viviente (que, confor me a las nonnas de
esta misma ley, le hereda) queda como su
dueo .excl usivo o, al menos, como duei10
en parle y us ufr uctuario vitalicio en el res-
to, Cuando el valor de la vivi enda excede

La propiedad y la posesi n
a la cuota que le corresponde, es cieno
que en el exceso no es dueii o (la nuda
propiedad del pe rtenece a los de-
ms herederos) pe ro , como queda como
usu fructuari o vitalicio , e n la realidad la
vivienda se manti e n e si n di vidirse (que
-C01110 se ha dicho- es la caractersti ca
que, j unt O a otras rol mencionadas y que
aqu no se presentan, conforman los rasgos
fundamentales de la propiedad familiar).
65 bis. La extincin del dominio. El
Cdigo no contiene una regulacin siste-
mtica de la materia y la doctrina nacio-
nal no le ha dedicado mucha atencin,
Puede terminar por va rias causas. Sue-
le d islinguirse entre modos absolutos y
relativos, Con los pr imeros desaparece el
derecho (si poste riormente la cosa ll ega
a adquirirse po r un nuevo titular, la ad-
quisicin es ori gina ria. Con los segundos,
slo cambia de titular (producindose un
traspaso) ,
a) Entre los absolutos, los hay con y
sin voluntad del dueii.o, Pueden mencio-
narse: la destnl cci n de la cosa (puede
ser voluntari a o involuntari a) , la recupe-
racin de la libertad de los animales cau-
tivos o domesticados (es sin \'oluntad),
las especies al pa rece r perdidas (es sin
voluntad), la income rciabilidad (es sin
voluntad ), el abandono (por defi nicin ,
es voluntari o).
Tratndose de la destr uccin material,
fr ecu entemente quedan reslos; residuos
o despoj os (que pueden ser valiosos, como
en el caso de la joya que se fu nde); aun-
que se ha que nacera un nue-
vo de recho de propiedad sobre ell os para
el nuevo dueo, parece preferibl e con-
cluir que es el mismo derecho que ahora
recae en el objeto reducido o transfor-
mado; as, frecuen temente lo que acon-
tece es una destruccin parcial (o una
transformacin). En todo caso, ame el
concepto de destr uccin fsica, para el
mbi lo de los de rechos reales lo que ha-
bitualmente ms importa o ti ene mayor
inters es la prdida de la funcin, o rol
econmico de la cosa, que se percibe e
influye sealadame nte en la extincin de
los derech os reales limitados (v. SlIp",I,
N0s 3 bis y 57 bi s sobre la proteccin 11 .1
tural y cultural),
En cuanto a la recuperacin de libl' l
tad de cie nos animales, entre noSOllo'>
hay reglas en el tlUlo de la
(arts . 608, 619, 620, 621).
Respecto a las especies al parece r Pl' l
di das, aunque tambin pudiere cOIl :-. i<l 1'
rarse una transferencia, esti mamos Cl " l' 11 1,1'"
bien es una extincin para el pCI ded o l.
de modo que, de producirse b suhas!:\, 1, 1
dominio es adqui ri do odginari aJl1Clltl' P' )I
el subastador (las reglas eSl, ll l' \\ 1" ..
a rts. 632, 633, 637,642).
71
Sobre la incomerciabi lidacl , cUy: ls hl
ptesis ms factibles se relaciona n ('011 1.1
transformacin de una cos::' CII bi e ll 11 ,1
cional de uso pblico, enlrc 1I0 .... 0!1 O" Po'
neralmente tendr luga r por 1:, Vi. I dc ' 1,1
expropiaci n (que ser alud ida pt (l H IH.
en la siguiente catcgortl ), lby lo
nes que podran queda .. il1l htid,l" ,\11
111
(en cuanto prdida del (\Ol l1 ill io [II I\. L
do) , como son las que PUCt! l' ll PII' 1111111
se e n la f orma c i n ck UII I. q!, 1I cl l '
domi nio pblico (v, supra, NU /IH, 11' 11. 1)
o ro, o - algo ms espcrablc- po r l11 :1111
bio de cauce de un ro, en pred io'> p:1111
culares, El dueii. o perdera el dOlll illi n !l d
sector del predio que ahora es In le n 1)
cauce (al menos res pecto dd C: IIII l ' d '
ros, se ha resuelto que es bie n ti : \{ iOll ,tI
de uso p bli co) .
El abandono tiene interC$: llIH' lt i'l lll l l, l
y ha recibido atencin de la (]I)(' II i " ,1. SIl( '
le menospreci arse su examell P t l1ll'l(' Il' O
dra escasa apli cacin, pero p:rc( ('
cobrando ' in ters con la abund:lll ( i,l 1'
residuos (con distintas denOrTli,, :lt' i( II II'"
especfi cas: basura, chatarra) <\le p :l1,1 ,11
gunas pe rsonas pueden carece r dt.' \ ' . dl ll
y, ms aun, pueden ser indeseables y. P,II ,'
otras, pued en result ar valiosos; y Slll glll.
adems, los bien relevantes residuos "16xi
cos" (que llegan a trascender al DCI'l:cl ttl
Inte rnacional) . Desde luego, respecto dl'
estos ltimos hay ya bastante rCg' ub cj () 11
que debe ten erse presente (v, algunos !t.'X
tos aplicabl es en supra, N2 57 bis, tlt il1):L'>
n0las) .
10 1T<)R1M j URI DI CA 1l I I II ILI
Los hienes
En su aplicacin surgen varias imeno-
WUII.CS, Desde luego, sobre su admisill,
parece predominar ampliamente.
( :u;l ndo se pierde el dominio, al momen-
del abandono o cuando otro se apro-
pi :\ c!t: la cosa aban donada? Puede retrac-
1.11 M' el aba nclonante?, se puede abando-
11 : 11 ' lila parte fsica?, se puede abandonar
1111:1 CIl Ola ( por e l linico t itular o por el
nlllllll c ro) ? Qu acontece con los de re-
\ ho.., rcalt' s y personales constituidos en la
' 11"' ,1 !J I ereridos a ella? y con las obliga-
i ;nnn: jJfo/)!er 1111n que puedan estar gra-
\. 1111141 :11 til ula r abandonante? Si se trata
ti" 1111 biell registrado, debe o no efec-
III .n .., (' : dg llll i1 gestin en el Registro?
I\qlt Italaremos algunas.
':'l titll:lIIlOS que entre nosotros es ad-
tnt 'li hlt- . Puede acudirse a los arts. ]2 y
del C6r1igo, y al are 52 NQ 3 d el Regl.
Ikgi ... u'o Conservatorio (v, tambin los
, " 1< , Y 858 del Ce,),
S( ' trata d e un acto d e d isposicin,
IlIdbt e t ;r1 )' no rece pticio, de modo que
('1 d Ollli n io Cllcc1a extinguido por e l acto
dl ' l :,h;nldol\o.
( :II.uHln se trala de inmuebles, p .:)[ el
, 11 I t,ljO 1,1 Vbco adquiere el dominio ori-
Y de pl e no Derecho por el
111 01111 d c :lIlquirir ley; si se trata de mue
I ,14 t"1 1' \ 1' 11 U 1;\1 posterior adquir ente ad-
qnll' lI ' {' I dOlllillio, asimismo, originatia-
111 "1111 ' (1'01 ocupacin ),
1',111 " l' JI\) habe r incon ven ien te e n ad-
Il lI tll <li t' el C'l11une ro abandone su cuo-
l.1 , 111.1 'l tlil ci l es adlllilir el abandono por
1111 IIlI i ( o tilular. de una cuota o de una
P,lIlt ' lisic:l d e la cosa (por esta va , sobre
hlel ll n i 1.1 (!ltilll;I, se pod ra pretender
"llI t' jOI, I\' '' la cos:! que se manti ene).
'l'1.1.I Hl ost' di: d e rc<.: l! os reales en cosa
.lj CIl.I , telHlt' : 11l <li t.: mallte ne rse no obs-
1.1I11 {' t"1 ;lb:ltldnII O; 1l1 s tard e, e l nuevo
,lIlql lil('nl c lt.: llclra que respe tarlos, En
11.111111;1 los dt'l'\' c l los pc r!'i ollalc!'i, la d ifi-
1111 1. 111 lt' ndra (P IC .':i OlllCiollarse por e l ca
",","" \1 jl JIU I ) 1, ' 1\ \1 1 ( 11111 72
mino del inc lIIIlpli lllil' Il10 contract ual;
algo scmej;'\IHc u'lldra qlle <lco ntecer res-
pect o d e las obliga<.: iollts IHojJ!ftr UflJl las
c ua les, e n LOdo Caso, gravaran a quien
ent re ms tardc e n el do minio o pose-
sin de la cosa, con forme a los principios
y reglas de esas obl igaciones.
Como el Conse rvador slo efecta
cambios en .el Rc.-:gistro con la presellla-
cin de inst rume ntos pblicos (el punto
se ver luego), si e l aban clonan te p reten-
de sin efecto su inscripcin, sera
necesaria una d eclaracin de abandono
por escritura pbliq., con la cual reque-
rir la cancelacin. El Conservador po-
dra negarse a fundado en que
el art. 728 n o contempl a esta causal de
cese d e la posesin inscrita, pero parece
no jus tificarse; aqu se trata del abando-
no del domin io, n o de la posesi n inscri-
ta (adems, la taxatividad d el citad o tex-
to est di scu Lid a , como se ver ms
adelante),
b ) En los relativos puede distinguirse
entre la transferenc ia voluntaria y la que
se p rod uce con p rescindencia de la vo
luntad del titular, E.n la primera se inclu
ye la tradicin con todos los ttulos tras-
laticios. En la segunda habitualmente se
incl uye n diversas for mas de la accesi n,
la expropiacin, la p rescripci n adquis i-
tiva (pero es muy discutible e l car;:lcte r
relativo -en el selllido d e tra ll smis ivo con
el q ue aqu es empleado e l trmino- de
estas extinciones; es sostenible -y se ha
sosteni do especficamente respecto de la
expropiacin y de la prescripci n adqui-
sitiva- que el adquirente adquier e el do-
minio originari amente; en tal posmra, que
es la que compartimos, e l exprop iado y
el anti guo duei"lo sufre n una p rdida de
las aqu llamadas absolutas) (como e l
tema -segn puedc verse- se relac iona
tambi n con la pe rpcmidad del domi nio,
v, adems su pra, NQ 59, en que se trata la
revocac in; tambin infra, N 268) .

Captulo JI
". ,
LA COPROPIEDAD
66. Descripcin general. En la doctri-
na y en los textos legales se observa fre-
cuente desorden en e l e mpl eo de varios
trminos relaci onados con esta materia:
"indivisin", "comunidad", "condominio",
"copropiedad" .
El prime ro, "indivisin", pal-ece se r el
ms comprensivo y puede ser utilizado
para referi rse a los otros; y en cuanto a
los dos ltimos , "condomini o' )' "copro-
piedad", se les tiene generalmen te como
. . '
Sl nonlmos,
Suele denominarse "comunidad" a la
indivisin sobre una un iversalidad jurdi-
ca (como la here nc ia) y copropi edad o
condominio a la que recae sobre espe-
cies o cue rpos ci e nos. Pero, e n otro sen-
tido, se propone que la comunidad es el
gnero: indivi sin d e c ualquier d e recho
que pertenece a dos o ms sujetOs )' que
se eje rce sobre un mi smo objeto (comu-
nidad de propi edad, de usu fruc to, de ser-
vidumbre , et c,); y l a copropiedad o
condomin io es la especie: indivi sin del
derecho de dominio.
Se seguir aqu la ltima nomcnclatu-
ra, Queda dicho, entonces, que hay co-
munidad cuando dos o ms tienen
un derecho de idntica naturalezajurLdi-
ca sobre la total idad d e un mismo objeto,
\' hay copropiedad o condominio cuando
dos O ms sl.Uetos ti enen el dominio sobre
la totalidad de un mismo objeto.
Desde otro punto d e visla, se conocen
las comu nidades proindiviso y prodi\iso.
La primera es la autntica cOllluni-
dad, e n los t r minos antes definidos, en
la que el derech o de cada COlllunero se
extiende a la totalidad del objeto comn.
Pero tambin se ha con cebido la deno-
73
,
,
minada comunidad "prodh:i ... o" , "11 1. 1 IJlI!'
el derecho de cada StUClO '('cal' ..,0111( ' 1111 ,1
parte fsicamente d e terlllin;ld:1 <11-1 o ll )! '
to de que se trata, ejerci0ndnlo (' x. I " .., i
vamente sobre esa pane , y adt ' lll. .., :-.c
extiende a otros sectores ele 1: 1 (' 0..,;1 ( ' 11
que hay efecti\"l cOlllu nin co n lo ... 01 I (1'"
comuneros; estas pa n es COI 1111 1 l!.:.'" I//U' /I 1. ",
distin tas secciones exc1u'ii":I'i de In ... illdl
visal-ios. Es el caso de la itl
mobiliar ia en la c ua!. j lllllr) ;1 i' II( ,..,
bienes comu nes (COIlIO d "' llc lo ). 11 .1\ 1111.1
comunidad pru di \'i o d . :tI );III I. I'" 1"lIl n
( por i\Heril )r '" d ,' ( ,1(1.1 11
to de hahil H.:i'lll ) :-. , .111 " 1...., ' 111' 1,111.1 1
llIunc r() t:jet'( l' dt - lf ' ( 11 1) .., 1111 ('\ 1 111'< 1\hll'\
(v. in rra, N
V
1\ 1. ", , ' \ Io !cIH, I ,, 1 1 1
cin ell los hl( II I'I ( ... (1( , < ","'11111 111'11 .I
t inad os a e"'.\( i'lIl.l1 l1l1 ' lllp d. IIldllll ..
e n los tpl C (' 11 h ,I"'( ' . 1 ,I, "ht ld, " '1 11 1" 11 111
c<ldos e ll el "' 11 IIIH '1 \ 1111
ca les, se d"II " 11 1 .., 'H I l.tI .1I 1.1I11( IIH
por vari os tilllbl l"' .
67. A di ferc ll c ia dI.' .tl glllIll '" 1"( .( (
d e ntes legislni\'0s, e l C6digo 1 ltikllll d, '
dica un ttul o e sp ec ial a b lIJlll1lt1 id .l d .
a la que trata como Cllasicollll a lo. I( ' gl l
lndol a, en consecuencia, ('JI el lih n l di '
las obligaciones (ans. 230'1 )' sg"t'i., I "' p i
r ados directamentc en cnsetl,lllZll S d('
Po thier; como se ve r p ro n to, el c ll a ... i-
contrato no e!'i el ni co origen el e la (' o
municlad) y n o en el de los bi e nes ("(111111
acontece en otra s codifi caciones). \ d t'
ms, h'lY muchas otras clispos icioll t"i
a travs elel cuerpo k g:d ,
Deb e n tellerse presen te, asimi smo, 1:t ..,
reglas sobre la p anicin ele bi e nes h t'l l'-
elitar ios (arls. 1317 y sgts.) las quc , I I( }
IPlhlRl,\1 jU1UOI CI\ 1'1 (11 111
Los biens
n!)SI;\llI C su ubicacin, tienen aplicacin
g( ' II L'r:tl en. virlud de disposiciones ex-
1' '' ''''' ("rl.s. 1776,2115,2313) .
(iH. Las dos concepciones. Dos son las
1)1 i l1("i p:dcs conce pciones elaboradas para
(''' pli e n' 1:\ naturaleza de la comunidad y
tlll l' , ordinariamente, han inspirado las
di !'(' II'II ICS reglamentaciones.
I.(f do(lril/ fl romana la considera una
Il lC 11 1:11 idad del dominio, en la cual cada
( 0 111\11 1<':: 1'0 tiene una cuota-parte en la cosa
\ 01l H'111 , y, adems, tiene derecho a la cosa
C' II tc, l:diebd. Cada comunero tiene una
, //1111/ , 'jll(' l'S ;I hslr<tcta o ideal puesto que
1,1 e e 1" . 1 !l O dividida materialmente,
' , l ' I ' lil e ihe ill lt:lcclualmente; es, pues,
ti 11 1 111 1 1' \( 1 111', i\'(, ek esa cuota o fraccin
lt tl t le e 111. 11 ,11 ' 1.1 rosa y, en cuanto tal,
] H H d , ,11111 ,11 (c (' I("h l":l1" : H.': lOS) sobre ella.
t Il\ pd,I"I ,III. , 1.1 (,)sa ("n su totali dad, to-
tI, 111 ' 11111 ' 11 ' ( II P :\ ell a, pero el dere-
1 htl 111 ' 1,111. \ 11 110 limitado por el
I ' HlO 111 'I' l l k lll " dl" lI l:s, de modo que nin-
HIII I' I lll H'l k I,: j n t ilar aClOS materiales o
"' 0 1111' e lla sin el consentimiento
ele Il1dlJo. los ot!oS (es el derecho a veto,
,11 '1 111..' ItI L'go se har particular referen-
1 ;:1) ( pt"l" Sl' ll1<1 lambin otras dos caracte-
I que se describi rn pronto).
En b co ncepcin adq uiere primaca
(' 1 de rcc ho cid individuo (es, pues,
dl .:disl:\) }' ('slima a la comunidad nada
111 ," t1I l' como (lI'l ,l modal idad del domi-
Ido 1' " .. 111 1: 1 p:\l' , permite a cada cual
,11 '1]1111 11' 1 tl l .... n ("\101: 1 y, porolra, entrabar
, 11 111 'i d' III : ... 1:1 lllili/;l cin de la cosa. Con
.Ul d, .I .. 1.11 1 11 1. Id("s disnjnuyc ostensiblemen-
11' 1,1 lit,,lllcli vi( bd de los bienes comu-
'H' 'I 1' .... 11 ( a recta de trascenden-
, 1.\ 1' 11 1{111l1. 1, d(llldc siempre se estim a
1.1 111 111111L id:H! C0ll1 0 un estado transitorio,
IJI" IIHI :I liqll id:lJ"sc y, por lo mismo, natu-
l,dI1H' I\! C pasi\'(). En el Derecho actual,
, 1, 111( le .... 1: obse rvan con frecuencia !llasas
ele hil'llL'$ en comunidad que se mantie-
Ill' ll 1..'n 1ll00"imiento productivo, esta con-
i..<: pei n resulta insuficiente. De ah que
;lI(:luso c9"dificaciones que han adopL:1.do
b nocin.: romana le introduzcan modifi-
c:lcio nes '{as, Cdigos modernos conce-
' ..
11 111< J! UAI U:RID1CA
.
74
den a la mayora de los indi visari us la
cultad de tomar decisiones sobre la admi-
nistracin de la cosa comn, obli gatori as
para la minora, lo que implica una
nucin del poder indi\idual en benefi cio
del grupo, es decir, en beneficio de una
suerte de personalidad colectiva, que cons-
tituye una idea bsica de la concepcin
germnica) .
La doctrina germnica. abandona la
cin de propiedad exclusiva; adopta una
concepcin colectivista o comunitaria, en
la que predomina el derecho del grupo
por sobre el del indi\'iduo; por otra
te, se entiende como una situacin per-
manente, estable, beneficiosa para cier-
tas funciones econmicas. Segn ella, la
comunidad es una propiedad colecti va,
llamada tambin "de manos juntas" o "en
mano comn" (gesamle hand), en la que
el objeto pertenece a todos los
ros considerados colectivamen te C0l110 un
solo titular. De esta manera, no se tienen
derechos sobre cuota; todos tienen un
derecho ele goce sobre el objeto,
tivamente igual; pero parcial , porque est
limi tado por el derecho de los dems; en
su funcionamiento se introduce el meca-
nismo de toma de decisiones por
ra (y, en ocasiones, incluso se ll ega a ne-
gar a los comuneros la accin para pedir
la particin de la cosa comn).
La doctri na nacional estima que el
Cdigo chileno adopta, fundamental-
mente, la doctrina romana. Se concluye
as por los antecedentes considerados
para la elaboracin de estos textos y por
el contenido de varios preceptos, en vir-
tud de los cuales se reconoce la nocin
de cuota (que -como se ha dicho- es
rasgo distintivo de la concepcin
na) y se permite al comunero celebrar,
como dueiio de ella, diversos actos sin
el consentimiento de los otros (luego se
precisarn algunos de esos actos; v. in-
fra , N 70). Mas, hasta qu punto se ha
adoptado esa doctrina es un tema en el
cual se ha discrepado (y surge, particu-
larmente, en la comunidad sobre uni-
versalidades, a la que pronto se har re-
ferencia) .
La propiedad y la posesin
L"l. materia relativJ. a derechos, obliga-
ciones y responsabilidades de los comune-
ros, y extincin de la comunidad, se regula
fundamentalmente en el prrafo del cuasi-
contrato de comunidad (arts. 2304 y sgts.) .
Silenci el Cdigo el importante tema
de la administracin de la cosa comn, pro-
bablemente por estimar a la comunidad
como una situacin transitoria, a la que
se pondr trmino tan pronto como se
subsane algn impedimento; textos pos-
teriores han remediado en parte la defi-
ciencia (c. de C. art. 852; CPC. arts. 651,
653, 654. 655) (sobre los frutos en la co-
munidad v. infra, N 87).
Aunque no corresponde tratar aqu
la administracin (es estudiado en e l exa-
men particularizado de las fuentes de las
obligaciones), conviene formul ar una re-
ferencia a un importante elemento que
puede surgir en e lla, el llamado "dere-
cho a velO" ("derecho a prohibir", origi-
nariamente jus jJrohibendi), por constituir
una notoria concrecin de la doctrina ro-
mana y que, por lo mismo, contribuye a
distinguirla. Consiste en la facultad que
cada comunero tiene de impedir las ac-
tuaciones de los otros en la cosa comn.
Como aquella concepcin de la comuni-
dad postula (segn ya se dijo) que cada
comunero es dueo de su cuota, resulta
que ninguno, ni la mayora, puede adop-
tar decisiones sobre la administracin de
la cosa comn (menos, por cierto, sobre
actos dispositivos), porque afec.taran las
cuotas ajenas. En otros trminos, cualquie-
ra puede oponerse a que en la cosa se
ejecuten actos jurdicos o materiales (cual-
quiera puede Puede obser-
varse que esa conclusin constituye un
serio inconveniente de esta concepcin
de la comunidad, que llega a ser parali-
zante. En nuestros textos no aparece es-
tablecido expresamente, pero se tiene en-
tendido como vigente, considerando que.
entre nosotros se ha seguido la
cin romana (con su nocin de cuota) .
La doctrina ha acudido a diversos me-
canismos para sortear el inconveniente
del jus prohibendi (que impone la unani-
midad). As, se ha propues to considerar
75
que el comunero que acta lo hace conl O
un agente oficioso de los dems. Ms
fusin ha logrado la denominada doclri
na del mandato tcito y recproco (s('
mejante al concebido en la solidaridad ) ;
se entiende que entre los comuneros exis
te un mandato que es tcito (no f"ontlll
lado expresamente) y que es recproco
(cada uno Jo ha recibido de los dCIH:s) ,
con el cual cualquiera puede efcclIl ,lr ,I (
tos de administracin de la cosa COflll 'Ll1
(en las legi slaciones es frecu ente (' 11(' 1111
trar consagrado ese mandato e n 1:) $(11 il"
dad, cuando no se ha desi gnado :Idl lll
nistrador), Entre nosotros la vig'(;' lI cb Il c'
este mandato tcito y recproco cst: cl i..
cutida. Se ha sostenido que s, con 1:1 1 11
ordinacin de los siguientes ICXtOS: l" lI ,LL I
do en la sociedad no se ha COllrl.1 do 1. 1
administracin a lino de los slwi n.'l, c' l
art. 2081 entiende que e ntre los .'l (i i' l'l
existe un mandato tcito y recproco 11 ,11 ,1
administrar; el art. 2078 di spll l1 e ,el
administrador corresponde Clli cbl' ele l.,
conservacin del objeto soc i:lI ; y 1' 1
art. 2305 dispone que el derecho d(' { , Ii 1.1
comunero sobre la cosa conlllll es 1111 "
mo que el de los socios e n el lt :dH' 1
cial. En contra, y no ohstan le el :11'1.
se ha negado la aplicaci n d c l 1l1 :lltd:II\I
a la comunidad; principalme nt c 1'01 1111\ '
en la sociedad existe un vncul o "Ohllll. l
rio en el origen y se manti e ne (1111 :111 1('
ella, que justifica ese mandat o, el 11.1111.\
do affeclio socielat.is, elemento qll l.,; 110 exi"
te en la comunidad; se controv(' ,'1I' I.IlIi
bin el alcance de la remisi n del (' I: .. lc,
2305; y se destaca la regla de l a,' 1,
texto que, respecto de las deudas qll l' t I \11
trae un comunero, incluso e n bc.: lI l'1l llo
de la comunidad, deja obli gado s(,111 ,d
respectivo comunero, solucin CUI.; t' xlllI
ye el supuesto mandato. Especfi c: \!!I (' 1I
te respecto de los actos de admilli t'o ll ,1
cin Uurdicos y materiales), se 11 :'1 l' t'o ll
mado que cualquier comunero pl1( ' ([ ("
ejecutarlos si tienden a proteger la r(l'l, 1
comn (medidas conservativas) sin l1 e l\'
si dad de acudir a la doctrina del rn:\II<1 :1
to, sobre la base de que de ese modll
est protegiendo su (propio) de rccll i"l
I-OI TORIM jUR1DI CA 1)1 \ 1IIIt
Los bienes
( Il o ltl tivo; se ll ega a precisar que pued e
t' jccuwrl os cuando ese acto sea la nica
I;l :tll c ra el e proteger su de recho
vo, y en esa medida,
E. n dive rsas oLasiones la
(ia nacional ha empleado la explicacin
dd III :l l1da1o tcito y recproco para con-
lil ln:. r aelOS de administracin,
(11) rOI I \( ) soporte legal los arts, 2305 }' 2081,
Pu r cierto, para evitar esas d isputas
la altcrnati va de un administrador,
(11 )' 0 nombra miento puede pro\'cnir de
111\CI .. a.. fuc ntes,
1,; 1 doctrina suele advertir que e l lc-
f1, 1'I Lul ol (c hil cno) no favorece el es tado
dI ' Illd ivi .. i/m. fundame ntalmen te po rque:
I OIl\ II III )'t' fucnte per mane nte de
d ,.1 (' lIl rl' los comuneros en el apro\'ccha-
1111(' 11 10 de la cosa comn; in hibe las
1
'
( ... jl ,i li(bdcs de inversiones}' mej oras, por
1. 1 I\( t,: rtiel umbre sobre la suerte defi n iti-
\': 1 dc l obj eto; impide, en fi n, la libre cir-
(llbci6n de esos bienes comu nes, En el
IIl i .. nH) sentido el Cdigo d ispone que la
1), lIli rin el e la cosa comn "podr sie m-
1"(' pedi rse" (ar t. 1317, de donde se ha
11('1 \" do que la accin de part icin es
11 11 p 1 i plible),
Clases d e indivisin
.1) S" K1 1/ el objeto sobre el que recae,
1'lIt ' ll l' l! :dH.:r comun idad sobre una lI niver-
H'"I"rI u l oMe una cosa singulal: Es sta la
1l1I1i.' clasiri cacin que reconoce el Cdi-

Desde luego, puede adve rtirse que
1.1 ( b ..; ili cacin trae consigo la d ific ul tad
lI hl' rc..: lI lc al concepto de uni\'ersalid ad
(\" SlIpra, Nm 36 y sgts,),
1':11 cuallto a la cl ase de uni \'c rsal ida-
des sobre las que puede haber cOllluni-
fI .ld, e n la doctrina nacional no habi do
111\Ir ll as precisiones, En todo caso, no exis-
le acue rdo,
1 la)' C]u ic ncs entie nde n que Pll ed e
I! :, be r comunidad tan to en Ull i\'c rsalida-
(ks de hecho como cn ur,'c rsalidadcs
de Derec ho (o j urdicas), y corno c; jc m-
plns de estas l timas sCli :dall b herencia
( < II C eS el eje mplo q lll' 11ICl\ci (IIl ,1 e l
: 11' 1. la que qlll'd" :d d i"oh'c\'se la
I)I I() IU\I JUR I DI CA PI {IIIII
sociedad cll yll g;ll , I:t (j lle q ll cda al disol-
ve rse una socic.;dad civi l o comercial y, e n
gene ral, cada \ ' Cl. que la comuni dad re-
cae sobre UII patrimo lli o o nl asa de bi e-
nes con acti\'o }' pasivu pro pios, Pero esa
proposicin ha sido ll egad a, Se ha soste-
ni do que sie ndo un rasgo d isti ntivo de
las uniyersal idadcs j urd icas el que
gan un pasivo (v, su pra, 38), e n Chile
no puede habe r comunidad sobre
versalidac1es jurd icas, porque, e n virtud
de lo dis puesto en los arts, 1354 y 2306,
habiendo dos O ms comune ros el pasivo
est siempre, por e l;olo ministerio de la
ley, dividido entre los copartcipes, De este
modo, esas (ci tadas) unive rsalidades, que
quizs podrn ser j u rd icas cuando perte-
necen a un solo ti tul ar (habra que anali-
zar cada caso con los conceplOs gene rales
sobre uni versalidades), cuando perte ne-
cen a dos o ms sluetos son u ni versalida-
des de hecho, pues carecen de pasivo ( no
tie nen pasi \'o com n)_
76
El pun LO se relacio na con el de la co-
municaci n entre la cuota y los bie nes,
que se ver a continuacin,
Cuando la comun idad recae sob re
una universalidad surge un probl ema que
merece una refere ncia especial, por el al-
ca nce prcti co que d e ri\'a de su solucin:
el de si existe o no comunicacin en tre la
CUOta y los bienes que integran la uni ver-
sal idad.
Para plantearl o y resolve rlo, convie-
ne formul ar algunas adverte ncias previ as,
Ya se ha dicho que la ge ne rali dad de
la doctri na nacional tie ne ace ptado que
el Cdigo chi leno ha seguido la noci n
romana de la comunidad, Pues bien, esa
conceJJn, en lo que aqu interesa, exhi-
be estas dos caractersticas:
Ji, En la partici n de la comunidad,
asigna a la acudicacil1 un efecto atributivo,
L'l comunidad puede termi nar por
vari as causales (an, 23 12) , Una es la par-
ti cin, Ell a puede efectuarse por
do entre los comuneros, por juez partidor
o por decisin del ,causantc (cuando la
comunidad es de origen he redi ta ri o),
La partici n es e l el e actos
te ndientes a distribu ir los bi(' ll cS COIl IU-
,
!les e n tre los CO!II Ullc roS ell pro porcin
a sus cuotas, La es el acto
por el cual el comuncro recibc un bi en
dete rminado de la comunidad, en pago
de su cuota,
Con fe rir efecto atri bulivo a la adjud i-
cacin significa rcsoh'c r que cuando a u n
comunero se le adjudi ca un bi en, l es
duc iio de ese objeto desde el da de la
adj udi cacin, Constituye', pues, ttulo tras-
lati cio de domini o ; al en tregarle la cosa
al comunero, se configura una e naj ena-
cin (la adj llclicaci ll"arribll)'c" dominio) ,
El efectO atribul i\'o se'opone al efec-
to declarativo de la acljudicacin, por el
cual se consi dera que el adj udica Lar io es
d ueilo d el obj eto acUudi cado desde el da
en q ue se ori gin la comunidad, Se le
confie re, pues, un e feClO retroact ivo; por
una \'erdac1era fi cci n se consi de-a que
ha sido duei10 exclusi\'o de ese bi en
de el dLa e n que se origin la comHnidad
r. reCl procamen te, se asumc que nunca
tuvo de rechos e n los dems bienes,
dicados a Otros comun eros (l a aqjudica-
cin "decl ara" un duminio ya existe nlc),
La importancia de optar por u na II
otra alternativa se puede obse rva r en las
enaje nacio nes efectuadas o los grav me-
nes consti tuidos por uno solo de los co-
muneros a favor de terceros dura nte la
indi\'isin , Po r u no de ell os (s in
acuerdo de los otros) constituye usufruc-
to sobre un obj eto de la comunidad; y
des pus, ese bi e n es adj udicado a l (a l
que constituy el usufructo ), Con el erec-
lO atributi\'o, el usufructo fue constiw ido
por quie n no e ra dueo, porq ue lo es
slo desde la part icin, Con el efecto dc-
c1a rati\'o lo constitu)'6 el cl UCI-\O, pues lo
es desde quc se origi n la conlll l1 id,lcl ,
En este plinto el Cdigo chi leno opt,
Se apart aq u de la concepcin romana
}' consagr e l efecto declaraliro de la
judicaci n (are 1344; el an , 7 18 seii ala el
mi smo efecto para la posesin, pero ti e-
ne un alcance discutido, corno se \'cr",
ms adelante; infra, N2 ] 66),
2il. , En cuan to a la relacin e ntre la
cuota)' los bi e nes que integran la unive r-
sali dad (la concepci6n roma na) los COI1 -
77
"
sidera comunirados, Esta comitnicaclon
exisLe e n dos sentidos, Por un sign i-
fica que la cuota en la Se:
aplica o imprime c n cada uno ge los hi(>
nes q ue la illlegran y en cada pa rl e <1 ,
ell os (as, si en la comun idad existc lI 1111
aULOm\'i l, una casa y un CId :, 1 tI
mune ro ti ene una cuota e n el ;l lll OItIIH d,
la casa)' el fundo), Y, por Olro, ,1
que la naturalcn de los bienes qlH'd" 1111
presa, o se refl ej a) en la Cll O\:!, dI ' 111 0,1, 1
que la naturaleza de sta sc..:r:i 1. 1 qll l' l i ' lI
gan aqull os (as, con rcfc n ' ll ( i,1 ,1 1. 1
tincin de bi enes en muebles c: ""111ellln,
si en la comunidad hay St'J!" nllwl,II' '', L.
Cllota es mueble; si slo il1l1 l1 ll'hll ",
es inmueble, y si hay de ; lI llh, \ s cI .... n, 1'"
mixta) ,
En este punto el Cdi go chi ll'llo " "
expres alternali\'a, Y l u.: ah el 1' 11.1 111 '
ma, Acogi o no la C0!l1lll1ic:lI'i "1 1I Cldll '
la cuota y los bienl:s, ESI: d i,"t Illido,
Una opinin, al P:IlI ' It'l 11 ,.1. 1\ 1,'1 1,1
mi nante. aclmi lic" dl) Q ll1' ,1 ( : . .. 11 ,',,1 , 111
,leno seinspiraclll. , t ll ll( <<' 1111' H'I'II II,II' ,' ,
esti ma que esa (/)11 1 q 11 illtl 11 1' " 1 ", 'l '
'guido, sin Cnd l, lt gll, 11 ,..,(, 1 " .. Ir II III " I
sosti ene qnc no .. c PltHIII ' t' 1. 1 1"'111 11111 l'
Ci n en tl'l' 1" nH)(, \ ) 1" .. tI..,'I, ,!tI', Idl 111
e l derecho dc (:l d,1 (OIlHIIII '" H, , 11 H
bre el Lodu COII IIIII , ,.1",11 .11 (,11111 I1II ,ljl
side rado, !l O SOI'I I' Ll < .(1",1 '" ' 1 l,ll ,.
'materiales dd miSllll) , <:111111' " ' gl lll l! I!I,, ',
de tal conclusit'J11 ,'1 ' Ilf,cII ' I . 1"1 11' 1'1,.1
l!l e nte: el art. por el tjtl t ' t"I (1' 111'1111 '
del derecho de hen': lI cia tl l I(" IHII III (' 111 '
la exislencia de bienes dCll.' t'Illi ll,1111 " , "'1 '"
slo de su calidad de ] crc..:c! crtl , qll<' ",, '
j ustifi ca precisame nLc porq ue SIl dl' ll' l 1" ,
recae nada ms q ue sobre la lItli n ' r .. ,di
'ciad; el an , 686, que ol-dena la
ci n del domi nio y de o tros c1 cl'l.' c lll"
reales cuando recat: n sobre i nnltl cbk:-,
1.10 me nciona al derecho real de lt erc lI
ci a, lo que se ele be a que , por recaer so
brc una abstracci n, no es inmue bk (lIi
mueble); el efeclO decl arati\'o d e la <Utl
d icaci n, establ ecido expresame nte Cll el
Cdigo (arts. 718 y 1344), o p uesto a l ck,
to atributivo que ten a en Roma, set'' 1
tambin contrario a la comu nicacin,
fPlIOIU\l IURI01CA 1) ' (tlllI
Los hienes
l 'l ' IO I:nllhin se ha sosten ido que, ha-
hil I1(\o ..... e ;Iduptado e n n uest ro Derecho
1.1 {t)tl{ CIKilI 'omana, la comuni cacin
{' IIIII ' 1:\ ('IIOl a y cada lino de los bienes
d (' la u)t1l11 llidad (caracterstica de esa
(O IlC,Tpci {l ll ), 110 es t exclu ida. Los
. 11 t 'i . 95 1, ine. 2
1l
y 580 demuest ran la
111 iCIlI :ICilI COllcn:la del Cdigo respec-
10 de la cumunidad e n cosa universal; lo
!j lle tiell e n los cOlTI uneros son bie nes )'
Jl O 1111; 1 me ra abstraccin jurdica. Se agre- '
g:1 lIe el efecto declarativo de la pani-
1 i{ 1I no puede tenerse como argumenlO
1011( ltl r l t1Il ' para rechazar la comunica-
' 11111 , "' OIJll' lodo te ni endo presente que
1,1 1' ,11 11111'111 11 1) es d nico medio de po-
n / . l." 01 1.1 1 IIlIlllnidad. As, puede (am-
I!! . n 11 ' 1 "" 11. 11 pOI 1:1 reu ni n d e las cuo-
l ." , Ii 1",1,1, 1" ... 1 "I11\III t: ros en ITlanos de
IHI .,d" ' 11 11' 10, "' 'g lill t"! ano 23] 2, N2 1 y,
, 11 101 1 'd lll,ll "'11. I i1'l t:Ullcnle no hay efec-
110 dI , 1,11 ,111 \ 11 1111 (' omullero enaj ena
,ti, 11"101 1' 11 111 1 IUI ' 11 ( .... pcdfico y despus
I dl l 1" 1 '\11 ".1 . 10111 11l1l 'l'U o extrao, re-
Ilnl 111 ... 1 lll d ..... J.I " (\l OLaS, no se reputa
IIIH lito d('1 lod" dC 'scll' el o rige n de la co-
IItlllIid.ld . PIlC'S :l q ll 110 hubo d ivisin y
1'01 I CH1 ..... ig uiell l e no se aplica n los
.111 .... 7 1 Y 1 no hay nonna con la cual
di "' pOlltT la ineficacia de la enajenacin
\', 1)(11 1:111[0, hay que concl ui r que subsis-
11 ' 1. 11 cII:!jl'l laci6n c uotativa y d eber ser
1 n [H'I :ld:t por este posterior adquirente
lid lodo COI I1 (II1. Queda as demostrado
IJlJ( ' t .HI. I 11111111!)ITO li e ne, desde un co-
1111( ' 11 / 11 . 1111.1 11111[: 1 e ll cJ da obj eto. Por
1""11111 , ( 11 . 111410 ... . t, ... ,; ell presencia de la
1 lOlIlI lIlId , ld ItCll'di l:lr i:l, d e be dis tinguir-
'H' f 11111 ' 11 411 ' 11 '1110 1'(';-11 d e herencia, que
.11(, , 14' ' 0111( ' 1. \ 11 11 i\'C,' rsa li(bdjurdica que
1 '1 1 .. 111' 11' 11 1 I,t, )1 1:\ comunidad ele domi-
111t, 'pU' '0 1' 41 1 igi n:\ c ntn:: lodos los here
1I1 . ,,'t , ' 1Ibt l' los bit 'nes del causante (ca.
I lI l uud.ul q11t' l ecae sobre una universali-
d.tll d e h'dlo puesto que no tiene pasi\'o,
\. 1 '1"1' 1:1... deudas estn di vi d idas, segn
1' 1 , \1 1. I cn esa comu nidad sobre el
. 11 dvo lt el-,editario, la CUOla de cada co-
1111 1111.:"0, como se ha d icho, se comunica
. 1 (.l da hit:.A de que se compone la cOllluni-
d:I(1. En eJ mismo sentido p uede aii.adir-
11011! 1111 ,\1 Itl.IDI CA nI {111 1 1
"
78
se tambin el a rto 1268; aparte de la ac-
cin que tiene para perseguir su herencia
(o cuota) poseda por otro (la accin pe-
ticin de herencia), conforme a ese texto
el he redero (el (mico o cualquiera de los
varios) tiene la accin reivindicatori a so-
bre las cosas singulares; puede reivi ndi car
cosas especficas que sean posedas por un
eXLrao; esta regla revela que, al tiempo
q ue es heredero (titula r del derecho real
de herencia) es dueiio (si es nico) O co-
ducilo, comunero, de [os bi e nes (porque
junto con el derecho de herencia se for-
m u na cOlllunidad uni versal de domi nio
entre los va rios herederos), y si puede rei-
vindi car cosas, es porque en esa comuni-
dad (universal de dominio sobre el con-
j unto d e cosas) no slo tie ne su cuota abs-
U' acta (se h a di c ho "Oo ta nte"), sin o
tambin der echo cuotativo en cada cosa.
Las consecue nci as ele cada alternati-
va son de evide nte importancia. Si no se
produce la comunicacin, la c uot a no
participa del carcter de los bienes que
compone n la comuni dad. Con ell o, esca-
pa a la clasificacin de los bi enes en mue-
bl es e inmuebles. Esto, a su vez, trae vari as
consecuencias; por ejemplo: si se
na la cuota, su tradicin no requerir de
inscripcin conservatoria,)'a que ella est
establecida para la en'0enacin de inmue-
bles y la cuota no lo es, por ms que haya
inmuebles e n su cOl1lenido concreto, y
bastar, por lo mismo, cual qui e ra de las
formas d e tradi cin para los muebles d el
arto 684, que cons tituira la regla gene ral;
si el indivisar io. es incapaz, para e najena r
Sll cuota no se requiere de las formalida-
d es habi litan tes prescritas para e naj ena r
bienes races suyos.
Si la comunicaci n es admitida, las
consecuencias anotadas se transfo rman en
las inversas (v. infra, N2 147).
Si Ja comunidad recae sobre una
singul ar, no hay duda de que la cuota de
cada lino se radica en el nico objeto de
la comunidad y, por tanto, participa de
su carcte r (art. 580). En consecuencia,
los actos sobre la cuota estarn someti-
d os a las reglas de los actos sobre el res-
pcctiyo objeto. Si es un inmue ble, la
,
La propiedad)' la posesin
tradicin de la CUOla r equerir inscrip
cin, la de la cuo ta pertene-
ciente a un incapaz n ecesita r de las
cor respo ndi en tes fo r mali d ades habi li tan-
tes, podr rescindirse por lesin enorme
si se cumpl e n los dems supuestos, etc.
(aqu hay acuerdo).
b) Segn su origen (o fuente) la comu-
nidad puede d eriva r d e un hecho (como
ocu rre con la comuni d ad hereditalia, que
nace con el hecho rn uerte del causante);
de la voluntad del titular (dos o ms perso-
nas adqui eren e n comn un bien deter-
mi nado, o un propietario una
cuola) , o de la ley (como en la mediane-
ra, las servidumbres, la copropied ad in-
mobi li aria) .
c) Segn su duracin pueden ser tem-
porales o peljJeluas. Las comunidad es tem-
porales, que por regla ge neral son inde-
terminadas e n el tiempo, pueden tener
duracin determinad a e n vi rtud del de-
nominado "pacto de indivisin" el cual,
por la adversidad legal a la comunidad,
est sujeto a limitaciones (art. 1317) . De
este modo, si no se ha ce lebrado un pac-
to, la regla es que la particin se puede
pedir e n cualquier tiempo (an . 1317).
Las comunidades pe rpetuas las esta-
blece la ley, aunque en el fondo derivan
ms bie n de la naturaleza mi sma de las
cosas (corno es el caso d e la comunidad
que tie ne lugar e n la copropiedad inmo-
biliaria, la medianera, e tc.).
d) Seg.n su fu.ncionamiento pue'd en ser
activas o pasivas. La frecuencia con que
se d esarro ll a n en la actual idad comuni -
dades que funciol'W1n como patrimoni os
d inmicos, en productiva actividad eco-
nmica, ha permi tido establece r esta dis-
tincin entre comunidades activas y pa-
sivas. Las p rmeras constituyen una masa
d e bienes que funcionan d esar rollando
una determinada actividad econmica
(como es el caso d e la copropiedad de
las naves, que en el Derech o martimo
es regulada integr almente, o de muchas
sucesio nes hereditar ias; e n las que hay
un establecimie n to come r cial o indus-
tri al que conti n a indivi so yen produc-
cin en ma nos de los h erederos). Las
79
segundas no son ms que un conjunt o
de bi e nes que est ti camente esperan I:t
remoci n de a lgn obstculo pa r a Se l
di vididos e ntre los comuneros. De 1.\ In
tlIra d e las normas d el cuasicontrato di '
comunidad se coli ge que el Cdi go l k
ne ms bien la visi n de estas comlllli
dades pasivas,
70. La cuota_ Con la c0l1cepci611 I fI
mana, e n nuestros textos los de recho .... y
o bligaciones de los comuneros en la t u ... . t
comn se preci san a t ravs de la 1l 0(.i611
de CUOta o cuota-parte. Es la porci n i(k.tI ,
determinada o determi nabl e, fi lie ('; 1(1 : 1
comu ne ro tiene e n el objeto d e la fOllH t
nidad. Estas cuotas pueden ser i;ll :dl' s !I
desigual es; a falta de prueb"l e n ('OHI1 ,1
r o, han de e n tenderse iguales (:1 11 ". 1 0
1
11-1 .
2307) . Se expresan gene ral1l1c lI! (' <.' 11 11, 11
ciones o porcentajes (u n lerdo, 1111 111 .11
to, "ci nte por ciento, etc.).
El comune ro p uede di spOltl' l' ld ll "
mente de su CUOta po r (' nl1 (' VI\ ' I' "
(por ej., am. 1320, 1812,2117) " P'" , .",
sa de muer te (art. 1110); [)111..:dl l' eivil1di
ca rl a (art. 892); p uede se r
(ar t. 524 d el CPC.) . Ell o sin pt.: l:jll i( j o d e.-
los actos materiales que los COlflll1H'IO'"
pueden ejecut a r en la cos a ( Oll1(lIt
(arts. 2305 y 2081), pudi e ndo cllalqnit ' l,J
ped ir el cese del goce gratuito qlle d c 1.1
cosa comn hace otro comune ro (: 111. or,rl
del CPC.).
71. La coposesin. Se ha d icho <II(' 1.1
coposesin es a la posesi n, en los hl ' ( IlOS,
lo que la copropi edad es a la propk(b<l
en el De r echo. La coposesi n tie ne 11I K, II
cuando dos o ms personas delcnl:ln r Oll
nimo d e dueii.o, poseen, un mismo uhjl'
too El Cd i go a d mite la posib il id :td
(am. 718 y 687) .
los princi pios posesol ti ... ,
el nimo de dueo d ebe inspi rar a LOdos
los coposeed ores, aunque no todos (it'.
tenten materi almente la cosa que en co
m n se posee; basta con que u no d e ell os
la posea a nombre de todos.
Al igual que e n l a posesin, la copo-
ses;n pued e o no ir acompaii.ada de l do-
EDI'IORliU JURID1CA 111 (ltlJ l
Los bit:nes
l!Linio; en otros trminos, los coposccd-
1 t.:S pucde n se r o no dueilos d e la cosa de
que Se..; lrala; cuando n o lo son, adq uiere
t' s pccial importancia, desde que en vir-
ud eh; clla podrn llegar al dominio me-
d i;U11 C l a prescripcin (se e 'ectuarn
ll11l' \' 05 alcances sobre el punto al t ratar
10:-' p roble mas d e la prescripci n ent re
t 0111 11 1 1(': ros, v. inrra, N 267; de la rcivin-
di c lI 'i611, v, infra, NG 267; Y d e las accio-
l it ., post'sorias e ntre ellos, v. infra, Ni,,> 273) .
72. La copropi edad inmobiliaria. Las
del d esarrollo urbano, la esca-
"I t' / !Id suc io, la necesidad d e li mi tar la
1'1\. 1 t.xle nsin de las ciudades y mu-
,h(l'I (IIIOS f;lctores, ha n originado e incre-
1III'III.Ido la construccin d e edifi caciones
dt ' :111111' ;', en algunas urbes con caracteres
Itlll'i il :ldos. Ci e rtamente, tales construccio-
II( 'S illlplica n su propiedad entre di stintos
IIII!:.I'(,'S, que utili zan panes d e ell as con
(' xc lllsivirbd. Pero, gestada as u na forma
d e propi edad, ha seguido
1I < ,11 :'l( \OS(, con el de nue\'os facto-
I n , b han conducido ta mbin a su
'!jlll( :I( i<'.n a conjuntos urbanos de una sol a
pI.UIr.\ (dl' 1111 solo piso).
Imt ' lt a l.' ll el mbito de lo que puede
d( ' llI nlli llarse "propiedad urbana", la ma-
1" 1 t,\ b,1 ll egado a ide ntifi carse mediante
1111 ,1 " XIII(' si n reservada especialmente
1',11 .. e lla : 1:1 ll amada "propiedad horizon-
l,tI " 11 (an ualme n te e nlre nosotros)
pll lpicda cl inmobil ia ria".
Se le puede definir corno un rgimen
dc pro piedad en e l cual se es titular del
d(Jlllinio exclusivo sobre dete rminada
tI ,ld dt, 1111 e difi cio o seCLOr d e suelo, y
I odueilO de modo pe rmanente y en
( pio inTtlunciable de e lementos
III ' S, i IIdi s pensables a la exi s tenc ia y
di ..... rnll c d e aqu ll a.
1':11 Chile, los lcxlOS legales fundamc n-
I:d(' s SOIl 1,1 ley J 9.5:\7 Y su Reghllll c nto.
U tl a slltesis d e es ta reglame ntacin
(' 'i b siguiellte:
I'J . E.I Director el e Obras rVlullicipales
1 ('s pt:ctivo es q ui e n , c umpl idos los requi-
sitos It.: !.{: des, exti e nde e l c(" rlili n ldn q\le
:I( Ogl' e l COll dolllinio Il de co-
IIHIIlII l.\ 1 JllR1D1 CA 111 \ 111 11 80
propi edad illlllUhi li:tt'ia ; all Se fijan las
unidades de que !w ('onlpo lle ,
2'1 , Se d e be d icla r un rcglamen to de
copropi edad , con c l contc nido mnimo
que di sponc la It.:y; en lo no previsto por
l, rige el reglamc nto de la ley. El p rimero
debe ser otorgado por la persona ( natural
o jur dica) q ue sca d ue li a del condominio
(con ci e rtas limitacio nes). Una vez otor-
gado debe reducirsc a escritura pblica e
inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes
Races; y slo entonces puede obtenerse
el certificado que aeoge el condominio a
este rgimen d e copropiedad, y desde e n-
tonces es obl igatorio para los adqui rentes
y ocu pan tes d e cada u ni dad. En u na sec-
cin especial del Registro d e propiedad se
archivan los pl anos del condominio, que
deben estar aprobados por el Director de
Obras Mu nicipales y el al udido certifica-
do de acogimiento al rgimen .
3
2
. La copropiedad inmobi liaria est
constituida por la unin de bienes (uni-
dades) de domini o excl usivo con bi e nes
d e d o minio cOlTIlin.
41: , Son bienf's (unidades) de dominio
exclusivo sectores de un edificio implanta-
d o en suelo comn (que cons tituyen pi-
sos O pl a ntas, d e partamentos, oficinas,
locales come rcial es, bodegas, estaciona-
mientos); o viviendas d e una sola pl anta
en suelo comn; y aun viviendas con una
s upe rfi cie de suelo (ms extensa d e la
que cubre la conslruccin) unidas p o r
suelo comn.
Bajo el impe r io de la origi nal ley
6.071, e l rgimen e ra posible slo e n edi-
ficaci o nes de varios pisos con suelo co-
m n ; modi fi c a c i ones pos teriores l o
hi cieron a pli cable tambi n a construccio-
nes de un solo p iso, con suelo comn , y
en una nm'edad de n otable importancia
la n ueva ley p e rmite el dominio exclusivo
de lotes de S1.lelO e n el que se asienta la
constru ccin (tambin de dominio exclu-
s ivo), unidos ent re s por sucio COll1lln.
Son bienes comunes los necesarios para
la exisle ncia, seguridad y conservaci n d el
edificio o conjunLo; los que permite n e l
u so y goce de la propi ed :\d ('xf'lus i\'a; )'
otros que, SlIl tell er esus caracteres, sean
declarados comunes (en el reglamentO de
copropiedad o por lo:) copropietarios}. La
ley seliala algunos (en edifi c ios: e l te rre-
no, muros exteri ores y soponantes, cte.).
Oc la enumeracin legal se despre nde que
son tantOS que, en los e di fi cios, el propie-
tario ms bien tie ne derecho a la exc1usi-
\'idad y privacidad del qso y goce ele lo
que encicr/'{t su piso o d epartamento.
La regla general es que los bienes co-
munes no pued e n d ej a r de se r comunes.
Bastante rgida e n la primera legislacin,
en la a ctual se ha flexibil izado; e n ciertas
circunstancias y por acuerdo de la asam-
blea, p ueden envjenarse , darse e n arre n-
damie nto o gra\'arse (art. 14).
5
Q
El d omini o exclusivo es ejercitado
con modalidades especiales derivadas de
la naturaleza y carac te res d e esta forma
d e copropiedad. Las controve rsias elllre
copropietarios)' e n tre stos)' e l admini s-
trador rel ativas a la admi ni st racin del
condominio, son d e compete ncia c1eIJ uz-
gado d e Polica Local.
6
2
El derech o d e l comunero sobre
los bienes comunes se determina por el
avalo fi scal de cada unidad; y en la mis-
ma proporcin debe contribuir en los gas-
tos comunes, sa lvo acuerdo di stinto; con
la mi sma base se dele rmina el \'oto en las
asambleas ele copropietarios; }' la cuota
que a cada uno corresponde en lo que
resta d e los bienes COlllunes (cuando e l
rgime n le rmina por exti ncin parcial ,
segn se dir).
7
2
. La unidad se puede lransferir,
transmitir, h ipotecar. g ravar con o tro
recho real o cOI1\'e nir c ua lquie r d erecho
personal , libremente, sin el consentimien-
to de los dems copropie tarios,
8
Q
El derecho sob re 105 bi enes comu-
nes es inseparable d e l dominio, uso y goce
de la respectiva unidad; cualqui e r nego-
ciacin sobre sta z.l ca nza a aqu l.
Se disponen no r mas sobre la ad-
ministrac in d e l conjunto )' las relacio-
nes de vecindad. Para la admini stracin
sc establecen rganos: la asambl ea de co-
propietarios, el comit de administracin
)' el admin istrado r ( para las causas con-
81
,
' 1
cemientes a la adminislrac il'i y conSl'r-
\'acin d el edilicio, el admi n isJrador lie-
ne la faculla d de represe nta'f' e n j uicio
activa y pasivamente a los copropi el ari o .... ,
confo rme al arto 23) . .'
lO!.' . Los copropietarios dchen ('01111 i
buir a los gaslos comunes (eu prol)'1I
cin al valor d e su uni d ad, como se dlj4' )
Si una unidad pe rtenece a dns 4) 111.1 .... 11
llIlarcs, son obli gados solidari:ltlH'1111 ' 1 1
admini st rador pue de procnln ('j t'( .111 \ ,1
me nte contr a e l de udor; se (fl ll .... . IIH
especial ttulo para e l"k, 1" ( l.,
copia del acta d e la asalllhk:1 {' II Cjllt ' ..
hayan acordado las expclISas (' 011111111' .... ) .
En la totalidad de lo adl'ud:ldll n .14 ' 11
_dar quien sea e l titular de I:t IIlI id:ld .tI
ti empo d el cobro (es decir, el :ICIII :I1 lilll
lar responde d e los gastos COtllllll1'.'i :11 14 ' 11
d ados aun antes de adcJllirir 1;\ II lIid.lt l )
11
2
, Es posi ble cOllrt.'ril t'I 11 .... .. \' g r. , l '
exclusivo de cie rlos hicn(' 'i (01111111 <"': 1 III H'
o ms copropi e l;'l rios (e t\ l i\ " li '
glamento o po r ,1('11('1,11. 11, It, .... ' 1" \ 111 111 '
ros).
En (' 11 :111 14. ,ti 11'11111 11 " ,I r 1 l ' 1', '
me n, b ley :1<'111,111111 ti 111 ' 11 1 ' 1'" '\. 1 \
. dircct,lIl lClllc :1 l.. tll ,III ' II .' 1'1 '1 1 1101 \ ," Hit
. nas nOI'l l\ :I ..... :tI 11 ' .... 111'11 .. ' \.... 1, 'd l . d HH ul
dad orc!t- I1 :1 1.1 d (' IlI I.lti 111 11 , 14 I o ll d, ,11 11 11 111
se di sponc qll t' 1,1 . . .... . 11111,1 ,, 1 '.I! ",, !tu I ti
proceder 1\111(11) '. (. II! :\1) . \ tllt l> .1 ,
C!:ita cxprcsi(')lI ( :d>\' l.. dl 'II ,h.r 1'''1 .1, l.
comun idad. T:III1I.il 11 .... 1 1 lIl t ' l lIl' l. , 1, 1 11f '
sibilidacl de <1 111.', (1111 , (' tttl .... 14 41'" '\ l! .. '\.
la asamblea pu('ci;( !:i oli cir: 11 ,1 1:1 1)11"( 4 11111
de Obras Muni cipaks q\l c p llJ( t ' {I. I .t 1111'
difi car o dejar si n efecto 1;1 dl't Llt ,11 11'1 1
q ue acoge e l condomin io:1 eSIL'
(art. 38); en tal situacin, 101 (oprnpil'l l:ld
inmobil iaria qu(;da c01l\'cnirb e ll Si lllJlIc
comunidad, que h a de regirse por J:s 11 0 1'-
mas del Derecho comn (que af] u se h:111
rescliaclo); la comunidad proc1i\iso Sc C4 11 1
vierte en comunidad p roincliviso.
72 bis. Situaciones semejantes (tielll
po compartido y cementerios). Por p:111 1
eulares ractor es se han d esarrollado 1;\111
bin otras modali dades cercanas ; 1:1
comunidad lradicional que merecc' u :.1
l Plloj{It\l IURIDICA I1 f ' 11 111
-
tlI( ' II(IS \lna rdcrcncia: el ti e mpo compar-
IIdn y los <': cllH.:ntcrios.
,1) '1't' IIIIJO rOlJl l)(lftido, La institucin es
4 4HI\II ida c OIl diversos nombres: lllultipro-
1'14'41.111 , 1)l4q)iedad por turnos, derecho
,le ,1111 (1\'('( 1L :lIniCll lo por tu rnos, tiempo
1lI llpil " li l"l lLpo (omp<lnido ("time sha-
IllI g" c LI, el ,n Ll, i[o :Ill glosajn ); lo propi-
41(1 dI ' b dt:lLoll1inaci n se vincula a los ;
11 ' 1 ll1illOS t.' 1\ ('JIu,,: se establece y a la califi-
\ ,H i11 qll e se l e atribuya (como se ir -,'
\ iell do), SIL origen es relativamente re-
I iellle: St: ha desarroll ado panicul ar men-
le \.'1\ illlll ut:bles, en el sector turstico o
dI ' 11 '( 1l': u' ilI. ,
1.' 11 d. ,.;(, riprin inicial, consiste en el
.1, ... 1, HII ' 11 11 hi l ' lI ;t1t e rnadamente e n-
II I 1III1I.Il( S, (,ollvin indose el pe-
Ilod ,. 1I ( '\ I, II ... i.'III )' IlTlJa de cada aii.o)
1 1111. 111. , t .. II ... I .. IIlC I .' I ; a cada uno.
1111 ,1111 ,11011 III! ' inl !tl )'e sectores d e uso
, . III ', II "jlIlIHI ,II '''' II.lIill ... nllnunes(como
d. l HI" top,nl.lLl illlllobiliaria). Asi-
"ti 11 111 , 1" 111 ,1'1 11t ,( 111 ' 1111' es que incluye
l .l ll . III'IIII,,J'l l l. lIltl .
11., Ilnr la mutua conve-
1I11 ' lIt 1,1 1' .11 .1 liS involucrados. El inve r-
"' '' 1111 ... 1.1 log ra 11l(jorar la rentabilidad del
/J1'l'I\l ; los llsua rios, evitando soportar el
c! n '.u!, 1 ('\,)Sla de u n inmueble en domi- '
" io logran disfrutarlo por cier-
tll perodo en la poca que eligen (al
111('110'" d l' lItro d e sus posibil idades eco- .
11' IIlIi ( ;t .... y l' ll Sil perso nal percepcin d e
1.1 , (' 1.1( jl"1I c:did: ld-prcc io).lncluso, como
"" ,d'I ' . : l.. posihi li dad de in tercambios
I 11 (,1 (' 11 ' 1 I il io dd cll'l't'dlO (racilitado por
1,1' ,1 " 11' 111 11 11 ,11 l. .... "", O( ' icd;<! cs d e in tercam-
1,14 ," ), ... , ' .11,,"le t'I al l ar th o de diversificar
1, ,,. h"'" II. ''1 )' ( ' I H 1I dI'
1',,, 4d' ,II',III",purEllta d e control su
1'1111'1 PIII 11 .1 (' lI gl' lLd l;do algunos abusos
('1111 '. ,11 " , IIt' I ' ('f st.: km ido salvando) y,
1';11 t 11 1111 , vacos e interrogan-
.. '1, " , . 1" ( ... l'III :111 , aq u como en otras ma-
11 ' 11 ,1'1, IHIl el J'rt:cuente ad elan to d e la
1 I ' . .tU LId ,1 la regulacin j urdica, En otros
(111l1ilLOS. S il se encuentra
(' 11 gnl:ll'i,;n, con di"erso grado de avan-
(( ' CIl diferentes ordenami en tos, con-
... i ti l' I que en varios pa ses ya se

I ' ' 11I ll' I \ j J{J R DI CA ni 1'11 11 I 82
cuenta con textos legales y ( OI11l' l1[ ;lI lO'l
de doctrina.
Para la apropiada compre nsi n del
tema y, en parti cul ar, pa ra aborda r t:l
importante captulo de la calificaci n de
su naturaleza j urdica, estimamos
niente dar cuenta de estas dos cons tata-
ciones: a) Las normas q ue e n algunos
ordenamien tos se ha n d ictado suelen
contener ciertos rasgos substantivos que,
por ci e rto, inJluyen e n la fin al califica-
cinjurdica, pe ro gene r al men te se han
dedicado a imponer con t roles, especial-
mente mediante exigencias fo rmales;
b) Ante la falta de estatuto r eg ulador,
e n la prctica e l negocio se ha dese n-
vueho con gran varied ad de modal ida-
des, tanto en las caracter sti cas del obje-
to mate ri al (i n mueble) sobre e l que se
contra ta, como en el d isei10 jurdi co
pi cad o. En cuantO a las primeras, se ha
a pli cado a un inmuebl e (un edi ficio), a
"ar ios edi fici os interca mbiables dentro de
un conjunto, a ed ificios o conjuntos ubi-
cados en distintos lugares del mundo,
e lC. En cuanto al segund o, se h a n toma-
do C0 l110 modelo' o, al menos, como pun-
tO de refe re ncia: la pro pi ed ad, con mo-
dificacio nes (por ej., con excl usin de
su ca rcter perpemo); la propiedad con
su modalidad de comunid ad (a su \'ez
con diversos matices); otros derechos rea-
les limi tados (especial mente el usufruc-
to); la sociedad, el arre ndamiento, etc.
En suma, en la base, las opciones giran
e n torno a las, nociones de derecho r eal
o personal (la alte rnativa del d e r echo
real se relaciona con e l p robl ema d e si
los particulares pueden o n o c r ear dere-
chos reales no establ ecidos e n la ley, que
ya fue referido al comienzo). De be ' te-
ner en cuenta tambi n que las pos ibil i-
dades de xito d e cad a una de estas pro-
pos icion es n o sOl o dependern del
afinamiento conceptual si no de las nor-
mas que e n e l respec\'o ordenamiento
rijan p<lra la correspondiente insti tucin
y que se impongan como inmodificabl es
( po r ej., ent re noso tros, la alte r nati va de
la comunidad tro pezar con la impres
crip bilidacl de la <1ccin de particin y
. .

L1. propied:td )' la posesin
la limitacin del pactO de indh'isin, con-
fo r me al art. 1317; la del usufructo tiene
el ncOlwenicllte' de que es Intra nsmISI-
ble, e tc. ) .
En las legislaci ones que han regula-
do la materia se ha optado po r dive rsas
soluciones (as, por ej., e n Franci a se
adopta la forma soci e tari a; en Grecia, se
le ha asimilado a un arrendamiento con
especial es caracte rsticas; e n Espa i1a se
confiere la opcin de regularlo como d e-
recho real o pe rsonal ) .
En Chil e no se ha di ctado u n estatu-
to sobre la materia; no o bstante esa ca-
rencia, e n la prctica el negocio se ha
concr e tad o y hay varias instalacio nes con
esta forma de a provechami ento (aunque
su incremento se ha desatado al parecer
con r itmo irregular), Para el acue rdo e n-
tfe el inversioni sta y los us uarios se ha
acudido principa lmente a la constitucin
de usu fr uc tos (incluso con varios usufruc-
tua ri os para un mismo perodo, ge ne r al-
mente pa ri entes e ntre ell os, con derecho
de acr ecer, pam sortear la dificultad de
la i ntr a nsmi sibilidad que -como se sabe-
por norma est impuesta para este d e re-
cho real).
Estimamos q ue en la d ecisin acerca
de la na tu raleza jurdica y sobre tod o
para e l cli se ilo del conveni o que d e be
suscribirse e n t r e el inversionista y los
usua ri os (mientras los textos legales no
impongan uno), debe consider a rse l a
substancia p revaleciente que se pel=sigue,
e n t r e la j)roPiedad de l objeto o el servicio
que se p resta con base e n l; el objeti\' o
predominante ency. e n tra en los esque-
mas jurdicos el instrume n to propicio:
el derecho r eal o e l derecho personal.
Por lo mismo, si -como parece ser- los
usuari os persigue n el obje tivo d e encon-
trar efi cientes y oportunos senri cios ms
que adquirir u na cuota de las in,s taJacio-
nes mate rial es, con las cargas que siem-
pre traen consigo, el de recho pe rsonal ,
con la correl ativa obli gacin (desc r itos
apropiadamente e n el contrato) se pre-
serlta como el instrumento ms propicio.
b) Cemenle1ios. Corno se sa be, e n el
pas el tema evoca inJl u)'e ntes e pi sod ios
83
d e la vida nacional, gestados sobr e 1:1 11
mediata ci rcunstancia de que d esd e >; il 'l
comienzos y por mucho tiempo S il (J I
nizacin y funcionamiento se mall lll \ 11 '
r on "incul ad os a la Iglesi a Catli c l.
Por cierto, la refere ncia q ue aq 11 r '1 (' 1,1
for mulada est dirigida al captulo ell ' 10'1
derechos que se tienen en el prtT ... 1I 111
gar d e la sep ultaci n.
Luego de un precepto del c( :. (.-1
art. 587 del ce" segn el cual (' 1 11 "' (1 r
goce d e cementerios en predios d e p :lltl
cul ares pasarn con ell os a q u ielll's :111
quieran los predios, salvo que se di spllll )..:. 1
otra cosa po r testamento o acto e n tre ' "
vos), los principales textos son: el Cdi go
Sanitario (Libro VI IJ, a r ts, 135 y Sg' l o.; . ) ; 1.1
ley 18.096, que di spone el traspaso de (1 '
me n terios de de Salud, :1 1:1" 111
nicipali dades; el DS, 357, Regl:
11 11 l
' lIltl
General de Cementerios; el 0171,. N" 1 11
111
'
determina las materias que rccni, " ( ' 11 , 111
, . ,.
tOnzaclOn S3l1l tana expres{\.
Conforme a estos textos:
1. Ce menterio es u n "cSl:1 hh' < ill1H' IH"
d esti nado a la in humacin o a I:L illc 11 11 '
racin de cadveres o d e restoS hlllll : \lII ....
y a la conservacin de ce ni zas pro\'( ' lI i nl
tes de incineraciones" (Rcgl. Cl'lll'L':d dc '
Cementerios, art. 2
Q
),
2. Existen cemen terios (o
p bli cos) y par ticulares. Los p ri nll' l o 'l
son los que pe rtenecen a alguna i ll Sl ill1
cin del Estado (como los del Sl' l Vjl itl
Nacional de Salud -SNS,-, los de las 1\ 111
nicipalidades); los particulares Son 141 '1
d e cultos reli giosos, los de colo ni:t ' t ')t
trallj eras, e tc. ( Regl. Gene r al de CCll ll' l1
terios, ar t. 15).
3. La instal acin y funcionami e nHI d('
cementerios, pblicos y pri vad os,
r e a u torizacin sani ta ria expresa (I)FI ..
N
Q
t , art. P , N
Q
26).
4. Slo en cementerios legalll1c ll IC.
a utorizados podr efectuarse la in h uma
cin d e cadveres o r estos h uma nos (sa l-
vo autorizacin d el Director General ck
Salud) (Cdigo Sani tari o, arto 135).
5. Slo el S,N.S. podr autonzar la
instalaci n y fu ncionami ento de cemell-
teri os (Cdigo Sani tari o, a r t. 136) .
WI!'(lIWd JUR1D1CA !I! (Hllt
Los bi enes
(l. Corresponde r a las Municipalicla-
d e'i instalar ceme nterios, previa aproba-
(' ( JI I cid SNS., en los l llgares en que no
lo!'> hu bi e re o fueren insuficientes (pu-
dkllclo adquirir O expropiar terrenos para
l' 1 ..: f"l: c to) (Cdigo Sanitario, art. 138).
7. Los terrc nos dedicados a cemente-
I jo..; ckhenn ser nica, excl usiva e in'evo-
r: !1>klllclltc destinados a este objeto (Regl.
( :l ' ll (" r;d dc Ceme nter ios, arto 16) .
)-) . Se d islnguen dive rsas clases de se-
IHlIlllras ( mausoleos de famil ia, n ichos
1)1' 1 pl' HlOS y te mporales, sepu lturas en tie-
11 ,1 PI. ' ''I)('III<l S y temporales, etc.) (ar t. 29).
J ,: 1 silUac in jurdica de la sepullll-
1,1 , 1. \ naturaleza del derecho sob re o
11" IH' Clo d e..: clla ha sido d isculda en la
dHj Id11:1 )' e..:n nuest ros textos n o gueda
m. IPIIORI\I. IUR IDI CA DlLlII II 8-1
definida. Han si do .,ostc llidas las ms va-
r iadas alternativas. La circunsta ncia de
exislr celllcnlcl-ios pblicos }' privados,
con duce a di stillguir para ('sos efectos.
En los pbl icos se ha propuesto la cali fi-
caci n de dert:cho re al , d e recho perso-
nal , derecho rea l admin istrali\'o, " permi-
so especial de..: liSO" . En los privados , e l
derecho que surge del contrato que se
celebra entre la sociedad q u e crea e l Ce-
men terio y el adquirente del der ech o de
sepultacin asimism o h a sido objeto de
\'ariadas calificacio n es: d e derech o real
(dominio, de propiedad p rodiviso, de de-
recho real limitado) y d e derecho perso-
nal (y en esta ltima se ha aiadido el
cOlnplemento de "derech o per sonal in-
nomi nado", in mueble).


Capt ulo 11l
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMI NI O
,
PRRIFOI
D ESCR1PCl>: DEL SISTEMA
73, Conceptos y alternativas. Par a la
transfep-:ncia de bienes por acto e ntre \"i -
\'os, en la historia de l Derecho se han id o
configurando dive rsos sistemas.
Con precedentes romanos (a los q ue
p ronto se har referencia), en muchas le-
gislac io n es, entre ellas en la n uest ra, para
la t ra nsferencia dcl dominio)' dem::S de-
rechos reales, y aun personales, se exige
la concurrencia de d (JS d emen tos jur di-
cos: UIl ttulo y un modo de adquirir.
Titulo es el hech o o ac to jurdi co que
sin'e de anlecec1e me para la adquisicin
de l dominio. jHodo de adquirir es el hecho
o aeLO j urd ico que produce e fe c\'a me ll -
te la a d quisicin del domin io.
Con e l solo t lulo, pues, no se..:
re el dominio de las cosas: de l nace sola-
me nte un d e rec ho personal , el derech o
de exigir que poste riormente se transfiera
el dominio por e l obligado, mediante el
correspondiente modo de adquirir. El
ejemplo ms claro lo proporciona la com-
pr:l\'enta: p e r fecc ionado el cOlll rato de
compra.\"em1, el comprador an no es dut;-
110 de la cosa comprada ni el "endedor \a
ha hech o ajena; con e l contrato, e l vende-
dor se ha obli gado a transfe rirl a al C0I11-
prador; poster iormente, el dominio se
transfie re cuando el \'encIcdor efecta al
comprador la entrega o tradicin de la
cosa \"endida. De ah que suela expresarse
que son los modos d e adquirir las fuentes
de donde emanan los derechos rcales.
En la prClica, esta dualidad frecuen-
teme n te no se pe rcibe con ni tidez. As
S5
acontece en e l tlll lo 111:1"; 1\, 111 1(' 1111 1 111
pleado, la compra"en! :L 10 11l'1 ,1!", 11111
es consensual; el modo SI H' lt , '! ' g I111 Ll 11
inmed iatameme al ttu lu , <1I l" 1 ,l' . '1' ' >11
fun d en: se produce acue rdo (' 111.1 ",1 \
en e l precio e ... . ' . ' llt l.
ga la cosa Yenclida. Pe ro se d i"' li ll g l l!' ll
claramente eH la compra\"t' 1I1 :1 de illllll ll '
bies, en la cual primero St n ' ld,l' (' l . 1!11
trato po r escrit \lr:l J1'lbl ir: 1 ", 11t "IC' II" 1
mente, cumpli l' llcln ... 1 (llll!I ,IIII , I,d IHld"
sc inscribe e..:1l l1 Reg i"' l lll ; 1111 1 l "" , 11 t, 1
d e inscripci t'Jl l - J\lllll. l . " 1 1I I 111.1
la I.racli r ill d. iltll lll("I ,I , '., ., ,' 1111 11(1111 1 j
transft. ... ' Il! ,i.t d. ' I IJ" lll llll"
Lo", liHdll"' IIII . ' 11 , 11, 1111 . 11 ' 1'11' ('1 11'10
rior lr:ul , Jt' I. ' II . 1.1 d. 1 d, '11111 111' '. 11" IItHI!
d os t wlo, 11 .1,, 1.1 11. 1'1" .1, d .. ll l1nlo ",. n 111
J1Ulllcr;lh lt , ... , 1" g, d ulI n i. tl11 l it H+ H HH
l11rncl'Il n ' II ,HI. , \ 1111111 111 II \ r dll 11 1111
ma y caraclt l i' li.,I' .j IW , 11 111 tri, 1111 1 111111
cubres. .1111 ' 1 11.111 1.1 l . ' 1 11 1 I h
contratos: '111.1 , 111' 1 111 11 1. 1, ji, 111. 1' h ,11
en propi cd:ld ;l 1111.1 "'1 U l. 01 ,11 1 1. 11 I ,
el sistema denominad,) Ij) lll ,111 '), ,1" 1 1111 1111
)" modo, o del efe..: clU JIl.r ....oll:d (JI ,1 1. 11111 ,11, I
Adems de l Iluest ro, sig lH"1l l'I "' 1( '
ma, por los Cdigos l'Sp.ltll.t , ;1\ 1, t l l.l
co, S II izo, ruso y \'a rio.'; la 1 i 11 o: tlll l' I J( : 1111 l'
(incluido el nuevo Ce. brilsiko d(' :!OO'2)
Fren te a l se conoce el sistnll ,1 1.11 1
sensual, o de l efecto rea l de l COlll!":IIII , . ' 11
cur a ,, rlud el solo tiUllo es s u licit' ll l(' P,II , 1
p ,"oduci r la t ransfe rencia de l dOl1lilli ll, ' 11 1
necesidad de rccurrir al modo. FII (' (' '' 1.1
blecido se ii aladame n lc por el C6digll ( .1
\'il r de all adoptad u plll . 111 11',
pUl' t; i., los d e al gunos pases btioo:lllll ' ll
y poste riurme ntc e l ilalia no. ('1 1)1 1I
tll gll l' :-', el de Q\l bcc.
IlllhlRl\1 JUR1J)1< ,\ I'III1L I '-o
Los bienes
orge nes surgen en e l Derecho ro-
U L III O : 1 partir de la dualidad, yen su no-
1.t!lk \'\III II C;(II1, con setialad a infl uencia
1.1 ' !1 .ldi c;unes fieLas, va gestndose la
dl "' PI ' I"' ;I'111 (v. ;nfra, NQ 11 5)(debe adver-
111 ' 1' <lit' :11 11 0 se r termi nantes los
.Il1 lt ( n!t-ntcs, los his LOriador es d iscuten
IInl( ap reciaciones) . A los inicios de
"' 11 ,l pli ClCit'Jtl en Roma (precedida, como
,, (' por la J/umci/Jatioy la injuTecessio)
L. II :LC li c;{1l1 estuvo orie ntada, fundamen-
l, dlll( ' lI tl', :l la posesi n , a l cambio poseso-
1111 (11 0 ;1 I; d e derechos);
111 ' 11111( 1.1 .d :Idejlt irente e ntrar en la pose-
11 1 1. 1 1 n .... :\. I\w o t ra parte, y pued.e
111.t, '" ' ''' 1' ' 111( ' P/I!" 1; 1 propia razn an te-
IHIt 1111111. 1 .11111.1 (ol! ct'pcin sensi ble o
1111 11 lI .d d /! 1)"1( '( 110, antes q ue todo se
1III I d l , ' III 111 11111 1I 11.l In de e ntrega lnate-
1I ti 11>. 11 , 1 11 111 d 11( ' llI pO, la transforma-
11"11 1111 .111,lll t l( ' ll do , ' 11 ambas direccio-
111 " '1I1H) modo de transfe-
111 1.11111/ 11' 11 d dOlldl li o,)' desligndose de
'< 11 l .n ,1I It'I 111 :lIl' l i:l1i /; 1do. Por imposicin
d\' 1.1 1 (. lI id. lI1. <II C e ll lll uchas situaciones
Iln; 1 cllt l cga de la cosa de
111. lno :1 11I :II IU su peso y volu-
11 11 ' 11 y I:i C:l p:lCid:1d rsica humana) ya en
1.1 t' I)( ICI lcl De l' cchojustinianeo se halla-
1,,, 11 1..'11 pll-no d('sa rroll o las tradiciones fic-
(l ... i1Hhlicas, q ue fll eron reemplazando
1' 11 gt.11I IHcdida la e n trega real, incluso en
" l lit' I OS ('11 qt ll..' 6 ta era posibl e . Este des-
"II\III \ llIli(, II IO cOll stitll ye u na d esmme ri a-
h/. 11 1II1 1 dc 1.1 1! ':l(li ci(1I 1 (tambi n llamado
lit 1 11 1 ",1 J 111 ' "1' '' 1 Ji I ; 111:1 1 i";lcin "), que res ul
111 11 .1"1 j lI d ' III.t! : IHI ('t'sc') e n el futuro, ex-
11 "d .. 114111 '<. ' 1' 11 :tpli cacin e inten sifi-
I ,i nd"'lI ' d l'IlIl' !('(I , lI \('d ia nte frmulas pu-
1,11111 ' 1111 ' IJIII! I:I{ IUalcs. Con n uevos
IIn 11/ JI 'u ,'1, It" 111 Ol't. ( k'o d a filosfi ca, el pro-
" . .,.. I 11111111111 :\ li!les cid siglo XVIlI en un
\ ( I t 1.1111'1 (1 d e( \O rea l de l co n trato, por el
1[111 ' (,1 ... ell l l U)11\'C ll io t ransfiere domin io,
I 11I, ,, .q.'; I:ldo, COlllO se ha dicho, e n el C-
di go fl :U1Cs (art. 11 38 y de ah seguido
1)( 11 \,: 1";05 otros).
Una observaci n de ambos sistemas
1 )(' Il llitt: que en su funcionamien-
lo COJlcreto ninguno mantiene su pureza
( ' 11 tod a rcunstancia. As, e n las legisla-
..
1101101' 1\1 IUIUDICA mUIIII, 86
ciones d e e fecto real del contrato se d ebe
recurri r a la tradicin o a un acto seme-
jante cua ndo el contrato se refi e re a obl i-
gaciones de gnero o alternativas, en que
con el solo ttulo no queda individuali za-
da la cosa que se transfiere. Y entre noso-
tros -como se p odr apre ciar ms ade-
lan te- h ay situaciones e n las que se llega
a configura r u na especie de efecto real
del contrato, sobre todo en la transferen
cia de bi e nes incorpo rales (el autor del
Cdigo, apart n dose del p recedellle ro-
ma no, exigi t radicin no slo para el
domini o, sino tambi n p ara los d ems de-
rechos reales, y aun pe rsonales, originn-
dose e n ell os alg unos inconven ientes; con-
cretame nte , aunque la ley lo impo nga, es
difci l efectuar una a utnti ca t radicin
para transferi r los derech os d e usufructo
o liSO sobre mue bl es, o de un derec ho
pe rsonal no docume n tado; se \'olye r so-
bre este pun LO).
Debe considera rse tambin la in tere-
sante alternativa adoptada por el Dere-
cho
En nuest ro Ce. configur-an el sistema,
rundamentalrn ente, los arts. 588, 670 Y 675;
pueden mencionarse ta.mbi n los textos que
definen los plincipales ttulos tra51aticios de
dominio, como los ar15. 1793 y 1897, con-
forme a los cuales el vendedor, el pennu-
lante, se obligan a dar la cosa; tambi n es
claro para este efec to el arto 1824 (la defi-
nicin de la donacin del art. 1386, que es
otro destacado tulo t raslatici o de domi-
nio, es justamente objetada por la impro-
piedad de su redacci n a este respecto).
Los mod os d e adquirir estn esta bl e-
ci dos en la ley y, po r e l ca rcter
cional de la materia de propiedad, no
pueden te n e rse como tales sino los que
el texto legal me l1 ciona (en tre nosotros
la C. Po I. as lo d ispone expresamen te el
art. ]9, N9 24). Los e n umera e l arL 588.
A ell os debe agregarse la propia ley (por
ej., se adquieren por ley el usufructo le-
gal d e l marido sobre los bienes de la mu-
jer, y e l del padre sobre los bien es del
hij o; la jurisprudencia h a resuelto que en
la expro piacin la ley constituye ttul o y
modo de adqui rir e l bien expro piado).
La propiedad }' la posesin
74. Clasifi caciones
a) Originarios y de,ivativos. El modo es
OIiginario si pe rmite adquiri r la propie-
dad ind ependientemen te d el derecho de
un antecesor; as ocurre e n la ocupacin,
la accesin, la prescripcin (aunque se ha
di scu tido, como se ver al lra tarl a ). El
modo es deriva tivo si por l se adqui e re e l
dominio que es tras pasado de Otro titu lar
(que, por tanto, es e l an tecesor ); pertene-
cen a esta clase la tradicin y la sucesi n
por causa de mue n e. La di sti ncin tiene
impo rtancia para determinar e l alcance y
caracte rs ti cas del derecho d el adquire n-
te. Si se adquiri el domini o po r un modo
o r igi na rio, bastar exami n ar e l acto o he-
ch o que con figu ra e l modo, y la cosa so-
b re la que recae. En cambio, si se ha ad
quiri do por un mo do d e r iva tivo, ser
preciso ade ms examinar los derechos que
tena el an tecesor, pues "nadie puede tr-a ns-
ferir ms derechos que los que ti ene". As
entonces, si el trade nte, por ejemplo, no
era dueii.o de la cosa cuya tradicin efec-
ta , no adquiere dominio el adqui rente
(art. 682) ; igualme nte, si la cosa estaba gra-
vada, el adquire nte (o el hered ero, en la
sucesin por causa d e muerte) la adquie-
re con tales limi taciones.
b ) \ ttulo universal ya ttulo singular.
Se clasil.ican as segn se puedan adqui-
rir con ellos universalidades jurdi cas o
bienes determina dos. La ocupacin y la
accesi n permite n adquirir sl0 4 bienes
esp ecfi cos; son modos d e adqu irir a ttu-
lo singular. Por la sucesin por causa de
muerte se puede n .adquirir bienes deter-
minados (legados de e specie o cuerpo
cierto) y u niversalidades (h e rencias). La
tradi ci n y la prescripcin son modos de
adquirir generalmen te a ttulo singular,
p ero excepcionalmente lo son tambin a
ttul o u niversal (as acontece cuando un
h eredero transfiere su d e recho de he ren-
cia, y cuando un heredero aparente ll ega
a adquirir por prescripcin la herencia
que h a venido poseyendo).
c) Por aclo entre vivos y p or musa. d e
muerte. Segn presuponga o no la llluerte
del titu la r del derecho para q ue el mod o
opere. La cl asi fi cacin ti e ne lugar debido
87
precisamen te a la existenci a de un modo
de adquili r que se configura a la mue rt e
d el causante, la den omi n ada sucesin por
causa de mue rte; los d ems son modos d e
adquiri r por actos entre vivos.
d) La gratuidad y la onerosidad. Suele
apli carse a los modos de adquirir la cla;; il i-
caci n de actos en gratui tos y onerosos; St'
agrega que la di stincin se fo nnuhl Stp,t'11l
signifiquen o no una conlraprestaci6n pI.'
Clll1bria para el adquirente; y se COnChl }'l'
que pertenecen a la Plime ra clase la O( l '
pacin, la accesin, la prescripci n y la
cesin por causa de muerte, y que lIi Hl i
cin , por su especial naturaleza, tienc.: 1111
cark ter que lo determina el ttu lo qut' le-
sirve de antecedente; si ese a ntecc..: de ll ll' (."
un aclO gratuito (como una dOll:l C;6tl ).
un modo a ttulo gratuito, y si i,.''l 1111 .11 tll
oneroso (como una compr:.l Wnl:I) , 11 I '1( '1,1
a ttulo oneroso (v. infra, y 1):1) , 1'\11
nuestra parte, estimamos qm' lo." II l1ldll'l
de adquirir son ajenos a la lll l II Cioll . '1 1.1 d1"
tincin. Desde luego, clla se.; 1 d ic. 1 (' .1 , te h ...
jurdicos, y ocurre que a lgun u", IIHldl.'1
(como la accesin) ni siquiera eq:l ll t 111, ... 11
tuidos por actos. En definitiva, y 1:\ 1 tl lllll)
se aprecia claramente en la t raditlI , t'''; d
t.tulo el que tendr una LI 011,1 G'lli li c u iOIl .
75, Aplicacin. Hasla aqu se 11: 1 11('
cho referencia a los modos de atl qtLi, il
en re lacin con la adquisi ci n cid dOlll
n io, pe ro mediante e ll os se ;ldq nil'lt' 1I
tamb i n los o tros derechos rc.::t k s y .111 11
d er echos personales (o crdiLOs) .
Segn antes se h a di cho, las 1'11 (' 111( '",
d e los d e rec hos persona les son los ;u 111 "
y conLraLOS (la materi a se estud ia l. ,
de n ominaci n de fuent es de las nhli g:,
ciones) y las fue ntes de los de rechos n ':1
les son los mo dos d e adquiri r; pe ro 1: \1 11
bin es posible la transferencia dc 1111
de recho personal ya existente, que 1c.: 1I -
dr lugar a t ravs de un modo de
rir. As, un acre edor, que lo es porq\H;
prest u na canti dad d e dinero, puede \'e n
d e r su cr d ito y en tal caso tendd q ue
efectuar la tradicin de ese derech o pe ro
sonal al que se lo ha comprado, e l c ua l
entonces 10 adquie re .
Hlll OIU,\t j URIDICA DI CIIIII
Los bienes
76. Se puede adquirir por un 50]0
modo. resulta c\'identc. los tribu-
debido precis,lrlO: no es posible
:ldquu",II IIn bien por dos o ns modos.
1,; 1 apho:.:acin de uno de ell os' hace inne-
n : sari o ( ms an, ineficaz) otro (as como
" V s<': pll cde hacer lo hecho, no se puede
l;nllpoco adqujrir lo ya adquirirlo; los fa-
",ns se k i li re fe rido a CSOS en qlle, allte e"l
de f]lI e se pueda discutir la existen-
\ 1:,1 () v: t1idt..: z de un modo de terminado, el
III' g: lIllt' :lduce otro, a IHavor abundamien-
lO: P(!!, l:i " se afirma adqllirido por
'\ 1I ,I I'S,lI,)I\ por causa de muerte y por pres-
I I IP( I()1l ) ,
77. La exigencia del ttulo en todos
I lIodos de adquirir. No ha sido ddini-
1 1\' .111 1 <..' 1.11 l' rcsue]:l en (:hile la :1migu; con-
111. Vl'rSI:1 sobrc Ll exige nci a de un ttulo
' 11 Illd os los 1110dos clt' adquirir. Es claro
{Pll' Cl I:1I1 c1o d e la tradicin se trata, se
l 'xig"t' 1111 ttulo lr:ls1aticio de d omi nio para
tpl(' ope !"e U,lo (75). y precisamcntl' por
1' 11 0 >: !,nr la frecuencia de su apliClCi
n
p i , 11 IIC, l ' S qut' -como se ha di cho- im-
\ IIII H ' la c lraclcl-tst ica de la dualidad ltu-
In In: Hlo l' ll nuestro sistema de
1 t' th 1.1 Il c bient's, Pe ro cuando sc trata de
\ \1'1 dt ' llI: i:-; Ill udos de adquirir es tamuin
. Wt CS: I! ' tl) un lindo precedente?
St' h,1 res polldido afirlllati\'<tIl1l'lltc.
'\ 111 1 CU:Hldo n n h;l)' preceptos Cjuc lo l'sta-
,p:\ra <lcn1<.s modos, es as! por
leg-ales que se con-
11
1
).1.<1 11 : pnnclJ?almCllle los arts, 703 y Y
... .l' ,ll 1. \ se dispone que ti nCll-
1', ll !O,ll, :\,(CCStOI! \. son tltlllos
\ OI ISllll tll\'OS ele dominio y, en la llima,
Ij l ll' l' ll :Uldu se :tdquierc por sucesin por
\' ;II ISd dt' muerte, el ttuln es e llCSlalll t'tltO
\) I:t ley, segn si ti SUct' sin st'.!
I, nia En los modos OCUlx\ cin,
,1.CCCSIOH y preslTipci{)1l -se Cl)ncllln'- el
IIUtl O se confunde con d modo. .
L::n enlura, se ha Sl)slenidn q\le el l-
l iti O. exige s()II) c \l ;\ l1do 1l[Crell": la
COIllO 10 expresa \. Cx-
t'!X IOILdmen tl' dan. 675. ( :Il;llld o el
.I n : 703 tll c nci on:"\ los t i tlll ns (' tl Il S[il\lli\'os,
\ .tllri candt) as a 10:0> I n' :, nlO(\\) s de adqui-
1!l1101,1o\1 1l 1RI DIC. \ ( )j I
88
rir set
7
1alados, los cst;i rt:liri e ndo no al do- ..
mLI1IO, sino <l la posesin; all son tlulos
para poseer (ClI :1I1do, por falta de requisi-
tos i.t otras circll ll stancias, n o funcionan
como modos de adquiri r el dominio). Si
se rechazara la existen cia de est ... lS dos fun-
ciones diferent es entendi ndose que siem-
pre la ocupacin, accesin y prescripcin
son ttulo y modo, se llegara a la incon-
gruencia d e que q uie n comienza a po-
seer sera ya aueii.o.
Al parecer, la polmi ca no se ha tra-
ducido en prcticas de im-
portancia, y los tribunales no han t enido
apropiadas oportunidades para d irimirla
(como ya se dijo, al explicar la expropia-
cin por causa de utilidad pbli ca, la ju-
rispru dencia ha p untualizado que en este
caso es la ley el ttulo y el modo de ad-
quirir, de lo cual pudiere despre nde rse
que ya ha tomado partido por la exist e n-
cia del ttulo en todos los modos de ad-
quirir; pe ro han sido declaraciones indi-
r ectas, e n que el centro d e la discusi n
n o ha sido el te ma aqu tratado).
PARRAFO 1I
LA OCUPACIN
78. Concepto, Es un modo de adqui-
rir e l dominio de las cosas que carecen
d e due i1 o, consiste n te en su aprehensin
material con la. intencin d e adquiri r la
propiedad .
Es este e l modo d e adquirir ms anti-
guo y n atural y, por lo mi smo, ms inde-
pendiente ele un a consagraci n legal; sin
embargo, e l Cdigo le d edi ca minuciosas
disposiciones, para va rias clases de obje-
tos ocupabl es, segn particulares caracte-
rsticas (Tt. IV del Libro ll , arts. 606 a
642; la prime ra disposicin, redactada con
apariencia d e concepto, slo me n ciona
los bienes susceptibles de adquirirse por
este modo).
79. Elementos. Son dos: aprehensin
material e intencin d e adquirir el domi-
nio (preci sament e por no aparecer estos

,
La propiedad y la posesin " ,
e lementos en el arlo 606 es que esa di spo-
sicin no proporciona una nocin de es le
modo),
Ambos el e mentos, fsico y psquico ,
deben concurrir copulat ivalllcnte, De ah
que no es posible que qui enes carecen
de voluntad, como los dementes y los in-
fantes, puedan adquirir por este modo
(del art. 723, ine. 2\2 se podra despre n-
der que los impberes que dejaron de
ser infantes seran hbiles pa ra adq uirir
po r ocupacin) .
Se tiene entendido que la aprehensin
material existe n o slo con el apodera-
mi ento fsico, sino tambin cuando ya es
inmine nte (como cuando el cazador J\'ctn-
za hacia la presa ya h er ida por l) . Pe ro
deben concurrir sufici e ntes elementos de
hecho para establecer esa inmin encia con
sufIcienle precisin (arrs. 617 Y 618) .
79 bis. Campo de aplicacin. Funci o-
na como modo d e a dquirir el dominio
siempre que:
a) La cosa aprehendida carezca de
cluei10 (art, (06). Son , las denominadas
-re.\" nullius. Pued e tratarse de cosas que
nunca han teni do propietario (como los
llamados po r el Cdi go ani males bravos) ,
O que han te nido d ucrlO p ero dejaron de
tene rlo (como los animales domesti cados
que recobran su libertad n atural), o q ue
han sido abando n a das por su due i.o al
primer ocupante ( ll amadas "/"('.\" (/rre{ic!ae,
como -en el ejempl o histrico- las
nedas que se arrojan a la lnultitud),
Establ ecida esta e xi gencia de cosa sin
dueo, con lo presc ri to e n el are 590 d el
Cdigo resulta que este modo de adqui-
rir el dominio e n Chil e slo se aplica a
los bienes muebles,
Si la a pre he nsi n con ".n imo de ad-
quirir la cosa para s recae sobre una cosa
qut: tiene d ueii.o, no operar la ocupa-
cin como modo de adquirir e l do min io,
pero permitir al ocupante entrar en po-
sesin de la cosa, y podr, despus de un
ti empo, llegar a adquirir e l domi nio por
o t ro modo : la prescripcin. La ocupaci n
entonces funcionar como "ttulo para
poseer" (la situacin se aplica en estos
89
,.;.
trminos a los muebles, pues respecto rll-
los inmuebles es n ecesario e fectuar ot
d istingos, que se vern ms adelante).
b) La adquisi cin no est pro hibid :1
por las leyes o el Derecho internac io ll.d .
Esta advertencia no es exclusiva aqll : c'"
ms bi en un supuesto de toda ; IClII : 1 i. '11
jurdica. Pero se menciona p,lrl r(' t " 11,1. 11
que en ciertas actividades (COII II) 1.1 \ w ..
ca, la caza, la guerra) en !: \'; ql w I:t , \ 11
pac in es aplicada am pli ;lllj(t llt ', ' 111 )\ 1' 1 I
numerosas restricciones 11'.1. .;: 11 .. " (: 111111 ti 1,1
das en el are 622).
Se suele agregar qUl', 11111 1.11 1.1 d. ' 1
elemen to aprehen sin ntatl'ri :d, 111' ('" 111'
sib!e la aplicacin de este l!lodo :1 11 ,... I.ie '
nes incorporales, derechos, CjIH' .... {,Ie'
abstracciones, Y quedara as lilllil :lf ln :1
las cosas muebles corpor<l 1cs (' 111)(1 :' IIt.l
sin se examinar,l la poscs i(-)ll I)i ..
nes incorporales; si sc acepel 1:1 I' 0 ... ih ill
dad de posesin de I,des l .i( ' II1 ... , POIlI I, I
q uizs aceptarse 1:.t nCl Ip:II OII 1 , '1111 , IlIt " 1, ,
d e adq uiri r e l <!olllillio d l' t' II' I", 1' 111' '' 1\'
que la o cu p;1Cill illl11lH ,1, 1 '11111 , 1.11"1"1
sin, tencllci:\ (" 011 .1111 11 10.1. dl t( 11" \
infra, N !.! I
80. Reglas pal' l in daH''' , I 1I \ 1 1 111 t j,
ria el Cdi g l. Id l l'l l ' 1111 \, 111 ,,. 1,, \ 1111 1.111
ca C01UII lu de 1. ,11 ,1 1"1 1".1, 1 . 1.
distinta n :ltll r;](' ;" t' )l ld.I! ', d. ,1.1 11' 11
rirse por o cup:lci( ) ll. I l.tlH!l l.dllH tll l
agrupadas as:
- Reglas rX1ra 1:1 (1(111)'(( 1.111 dt , i " ', t'l
animadas, que in clu}' l' II 1. 1 (.1/,1 \ 1.11 ,( " 1,1
(arts, 607 a ( 23);
- Reglas para la oCllpa c i(')11 dI' (' '''', 1'''
inanimadas, que incluye n Lt ill\'l'llf i' HI.,
ha ll v:go (are 624), las cosas ;t!':III ([(HI.I
das al primer ocupante (are e l d I''''
cubrimi ento ele un tesoro, que \111.1
forma de hallazgo tiene normas p : l1 I i
culares (arts. 625 a 628 y 786) )" ht dellO
minada captura blica (an s. 640 a
- Reglas par a la ocupacin dI' (' s!,!'
des al parecer perdidas)' especies 11.111
fragas (arts. 629 a 639),
En to do caso, estas disposicione s d ('
ben complementarse con numerosos C1\('1
pos legales d e cadcter administratiyo.
j DITt)IU..\1 [UR!DI Ci\ 1'1 1 I1111
Los bienes
PAltRAFO 1II
LA ACCESiN
H l. Concepto. El arl. 643 del CC. de-
, 1. 11 ,1 qll c...: " la accesin es un modo de ad-
' pll lll pUl' t.:I cual el dueii.o de una Cosa
1'.1 ', 1.1 '(.' 110 el e lo que ella prod uce, o de
IlIlple" , (' jltl1ta a (.; lI a".
. :\\ .l:rl;t(b lll clltc, la doctrina objeta la
I Jl I 111 ' 1011 el e la accesin entre los modos
d (' ,ldqlli rir. Por ulla pane, como luego
poll d :'prcciarsc, ell las accesiones no se
.t til ' lIdl' a la \ulullLad del supuesto adqui-
JI ' nll. \f d I 1111:,d que aparece como fun-
,[ ,11111"111. 11 l' ll los dems modos de adqui -
i H, 1" . 11 ,11 ("\ 11 :11111":11. Por otra, se entiende
11'14 1.1... 01 1 1 t', i," us consliluye n general-
1111 111. 11 11 01 1II. III ik' I:lCill del derecho de
dHIIHIII II , , ' iI " 1 I.It l!ll ad de goce, lo cual
' . , 1'10 ' 1,11. 11 11 1" ". dc la denominada ac-
1" 41 '1 1I ,1,I II II 'I'(V. ' llp r: I, Ntl 60),Entodo
t ,"tI , 111 101 " ' h' lIl.llic \ del Cdigo est'
1I 01 L .. I, 1 , I 11111 ' 111 1 I UI It 1 ti d e adq u i ri r el do-
Ud lll ll (. 11 1' iiQ) ,
I )1 I 1'1 ", Jl I 1 ,1 1 l . t ) se desp rcnden dos
11."'1 ... ,It ' .1I ( l', illll , .
Hl. \) Ae..:csibn de frutos. Es denomi-
11 , .. 1.1 LlIllhi l- 1I "accesin discreta" o "' acce-
'* 1111 1'01 producci n". En \irtud de esta
.h ! n ilI , el dncli o de una cosa lo es tam-
111 1' 11 Ik 11I que la cusa produce, Es claro
1 I1 ti' , If I111 1;1 COII SI n I(.: cio n terica de la acce-
\1 , 11 1 t " i 1111 ("( t' ,,: n"ia: 1 (J quc una cosa produ-
' " /"1 111.1 lUI ' I) JII lodo con ella y no hay
11 1,1'\ ' /11(' 111 1,1 (xl(,ll\ i' )1l f1sica del objeto del
tl ' llI ll !ll l l. 1, 11 111 111 ' 11 es fundamen-
Ip 11, 11 , 1 1,1 .I'''I"i , il i,"JI el c:jcrcicio de la fa-
li d t ,11 1 l it ' H' 11 e 1 IIIl' 1 I JI di ere el domin io.
H' I. 1"1 lit 0 '1 y productos. La doctrina
t I! 111 1' 0 1 lIi ' lilllOS l' SIOS concep LOs, em-
1,11 , HI ,, 'j C' II :dgllll :IS dis posiciones del C-
III H" Se (' lltiende por fruto Jo que una
1, ,'1. 1 tl. l jJcrilJdic;llll cll le y sin detrimento
dI ' ' 11 (como los frutos y flores
dI' 1" ... , . boles); es jJroducto Jo que una
111\, 1 tb peri ocl ici dad o con detrimen-
to de .'. \1 est r uctura (como las piedras de
Iln:1 r: lIlI (,,: r;"\).
11' 11"1'1\1
90
El Cdigo (a rl. 643) d ispone que Ios
productos de las Cosas son fru tos ... ". El
precepto confunde los trminos, hacin-
dolos si n nimos; sin embargo, hay algu-
nas otras disposiciones que distinguen los
dos conceptos, en el sentido antes descri-
to (por ej ., arts. 537 y 784). La di stinci n
entre frulO y producto r esulta de inters
prctico pues hay textos legales, y puede
haber acuerdo en lre parti cul ar es, por los
que se conceden a alguien "los frutos" de
u n determinado objeLO.
Los fr mos pucden ser natural es o ci-
,il es (an. 643).
84.1) Frutos naturales, "Se ll aman fru-
tos naturales los que da la naturaleza, ayu-
ci ada o no d e la i n dus tria humana "
(an. 644). Para un adecuado concepto de
esta clase de frutos debe recordarse la
di stincin doctrinaria entre fr uto y pro-
referida. De acepta rse que
esa dt stJnCJon e ncuentr a cabi da en nues-
t ros textos, hay que tener pr ese nte que
los fr utos naturales (por ser frutos), de-
ben reunir los cara.cte res de periodicidad
y conservacin de la substancia d e la cosa
de la que emanan.
o tro punto de \i sla, el p recep-
to Citado comprende a los frutos natura-
les pr o piamente tales, que da la cosa
espontneamente. y a los deno minados
"frutos industri ales", que pro duce con la
ayuda de la industria humana (como el
vino, algunos aceites).
En cuanto al estado en que pueden en-
esto,s frutos naturales, el Cdigo
dlsungue entre frutos pendi entes, percibi-
dos y consumidos (art. 645). La distincin
adquirir importancia cuando el pro-
pletano celebra negociaciones con terce-
ros sobre la cosa que los produce (tam-
bin en la de predios rsti-
en que, a la poca de efectuarse hay
fl"lItos pendientes cuyo domini o e indem-
n! zacin pueden discutirse entre el expro-
piado y la insti t ucin expropian te). '
85., Frutos civiles. El concepto de
fruto CIVIl es una creacin jurdica. Fruto
civil es la utilidad equivalente que el due-
.-
La propiedad y la posesin
i. o de una cosa obtiene al conferir a un
tercero el uso y goce de ella. El Cdigo
no lo define; se limita a ofrecer ejemplos
(art. 647), de los que se puede despren-
der la noci n. La renta de arrendamien-
to es el ms tpico de estos ejemplos. El
precepto me nciona tambin como fru-
to civil el inters ele capital es exigi bles;
sin embargo, co n la legislacin ac tual ,
en muchos casos puede ocurrir que un
denomi nado inte rs no sea ms que el
r eajuste de una suma clIyo valor hay que
actualizar debido a la depreciacin mo-
netaria; fruto civi l, inters, habr slo en
lo que exceda de la cantidad primitiva
debidamente actualizada (v. ley 18.010,
so bre operaciones de crdito y o t ras
obligaciones de dinero).
En cuanto al estado e n que pueden
encontrarse estos frutos, el arL 647 dis-
pone que se llama n lJe1ulientes mientras
se deben, y fJercibidos, desde que se co-
bran (ms bien debe entendcrse que es-
tn percibidos desde que efectivamen te
se pagan ).
86. El do minio de los frutos. Segn
se ha dicho anteri ormente, los frulOs de
una cosa pertenecen a su due i10 (as lo
dispo nen pura y simplemente los ans. 646
y 648; v. tambi n e l arto 1816). Es as por
la facultad de goce que corresponde al
propietario y porque, tratndose de fru-
tos naturales, al fo rmar ell os un solo todo
con la cosa que los da, quedan cubiertos
por el domini o de sta (y si el fruto es
separado, no h ay razn para que la titu-
laridad cambie), No es necesario recu-
rrir al concepto de "accesin.
Como se indica e n el mismo arto 646,
puede haber situaciones excepcionales en
las q ue los frutos no penenezcan al due-
i.o, ya sea por disposicin de la ley o po r
voluntad del propietario. Ejemplos de la
primera posibilidad son los llamados usu-
fructos legales, el caso del poseedor de
buena fe que hace suyos los frutos de la
cosa que posey sin ser dueilo. De la se-
gunda, cada "ez que el chlclio 10 decida;
as, puede ocurrir que el chlclio entregue
la cosa a un tercero para que S le obten-
91
ga graluitameI1lc los frutos que p roduz-
ca. En los casos de usufructo 0, ms cla-
r amente, de arr endamie nto, citados por
el referido precepto, debe ad\lertirse que
si bi en es cierto que los frutos
pertenecenl. n a un tercero y no al duein,
l est obteniendo una suma de dine ro
en contraprestacin, y entonces est
pre adquiriendo frutos, ahora civiles.
87. Reglas especiales. Aparte d e
no rmas contenidas en la accesin, h:ly
numerosas otras disposiciones relati vas :\
frutos, a propsito de di fe rentes materias:
en el usufructo, en la r eivindicacin , 1.: 11
el a rrendamiento (especialmente d e P I l' -
dios rsticos) , en la anti cresis, en la .'.0
ciedad conyugal, etc. (hay tambi C:: n nOI
mas parti cu lares r elacionadas COII 1.1
materia en la regulacin de las so('kd ,1
des por acciones, t ratadas por l' 1 D l ' li '
c ho comercial) .
La situacin de los frul os 1'11 la ('()1II/1/11
dad merece una referencia cspcci:II , Si n
necesidad de textos, es evide nte Cjll l' "1 '1
fruto de la cosa comn es comlt ll " (( (111
secuencia de que "las cosas producl' 1l p , ll . 1
su duei o") . Emre nosouos, esa n.: gb 1." 1; 1
con signada para la comun idad hc rcdil ,'
ria en el art. 1338 N
2
3 (que l.,
proporcin ); se desprende cJa raml.: lI ll' (. 1
contrario sensu) para la comunidad ( ' 11
general, del art. 2310 (que tambi n pl C
cisa la proporcin); y es aplict\eb e l (J II II 'j
preceptos (por ej., en el arto 2308
1'0 de un fruto civil). Pero ocurre (1' 11" .
por otra parle, el art. 655 del CPC. di ,' pl '
ne que "Para poner trmino al goct.: ).\ 1,1
tuito de alguno o al gunos de los COIIIII
n eros sobre la cosa comn, bast31' :' b
re clamaci n de cualquiera de los in tt.' 1 ('
sados; salvo que este goce se funde l' lI
algn ttulo especial". Y ya se ha dicho
que "goce" significa, fundamentalmcilll',
pe rcepcin de frutos. Entonces, mientnt s
los primeros textos dispo nen que los frll -
tos de las cosas comunes son comunes, e l,
ar t. 655 citado (a contrario sensu) es!;!
permitiendo que cualqui er comune ro
pueda "goz(lr" gratuitamente de la cosa
comn (slo que cualquier otro puede
lUlTllRIAl )URIDICA 1)[ (. 11111
Los bielles
{'11 cualquier momento pedir que ese goce
g l:ltuito cese). Podra pre tende rse que si
lI i ll ;lll1 comunero entra a gozar (a perci-
bi!' frut os) gratuitamente, regira la r egla
d I' q ue los frutos son comunes, pero que
I lI aleplicr comunero puede gozar g ratui -
1:llll l' l1lc mi entras no haya r eclamacin ;
1':-. 1.1 solucin impl ica simplemente hacer
Ill l'\; !ece r el art. 655. La otra alternati\'3
(1111t' preferimos), es que en el texto del
( :1' ( :. d trmino "goce" est tomado en
1' 1 ' (' III ;do de " LI SO")' que, de este modo,
1. 1 II ' gl. l <I d domini o comn de los frutos
11(1 (' '1 ;t! lc nlda; mi entras no haya oposi -
11011 , 1 II.dqui era puede usar la cosa co-
11111 11 , PI ' IO Ivs frutOs (natural es O ci\'il es)
"11 HI IIH' vi u hlclllente comunes. En este
1111 ' 11111 ' (' Ini do milita el art. 208] (ubica-
d .. ( ' 11 1. 1 soci edad, pero apli cable a la co-
1lllI llid:ld por el art. 2305).
B) Accesin continua. Es la accc-
' 1111 1 1)lopi:un ente tal (o "por incorpora-
I ion "): t 'S la uni n permanente de dos o
111 ," I ,,'a-: originOlriamen te separadas, que
11.".111 :1 fur ma!' un todo indivisibl e.
1.:1 lll1i{)1l puede ser obra de la natu-
I . tlf ' /.l 4) del hombre.
f\ 1.11( ' 1 ialmcnLc, la si tuaci n es la mis-
111 ,1 ' ( ' ,1 Qll (' los objetos unidos penenez-
,11 1 ,1 di lcrelltcs propi etarios o sean de
1111 ,nlo dll c lio. Pero es en la p rimera si-
rll,l( illl\ en la que el acontec imi ento ad-
qll il ' ll' releva ncia j ur d ica, pues precisa-
111( ' 1l1l' St: trata de decidir a qui n ha de
Ih' 11I.1l l'(cr t.:I todo formado. Para con-
I1 (' 1:11 ' I:t decisin el Cdigo ha r ecurrido
. 1 1:1 \(': clli ca de calificar este hecho ele la
IIllil ',tl - quc llama accesin- como un
1111 ,dll de adquirir el domin io. Cuando
1111.\ (osa se u ll e a otra r, por disposicin
d t' I:t Il')', el duei10 de sta h a d e ser el
el e la primera, se di ce que ha ope-
1 .Ido 1:1 acccsin como modo d e adqui r ir. '
1,: \ PI inl cra ha accedi do a la segunda. El
Ihll'ilO dc la segunda ha adqui rido e l do-
111 111 10 de la pr imera por accesin .
F.s habitual agregar ,1(l'l quc ;tI c;;ta-
hkn.: rsc cs le modo ele adqllil ir IIU se ha
Ilt' cll o sino aplicar t.:I ;-\lltigllO y 1{lgico prin-
I ijJio de que "lo accesori o 1:1 SlllTle
.j
... 111I11l1(1,\I )l Jl'UUI CA 111 (11 111 92
de lo principal". 1' 01' cit..: l'lo, en trminos
gt..:ncralcs, parece dirci l discutir la vali-
dez del pri ncipio, pCIO las dificul tades
apa recen con frccuencia en las situacio-
nes especficas, cuando se trata de deter-
minar qu es lo accesori o )' qu lo princi-
pal entre dos objetos que se unen. La
jitucin, el valor y hasta el volumen son
criterios a los que se puede recurrir para
obtener las soluciones; el Cdigo los
ge e n los \'a rios p receptos que dedica al
tcma.
Siguiendo a los textos, la doctrina na-
cional estudia este modo de adquirir a
lrays de las siguie ntes situaciones:
89. 1) Accesin de inmueble a inmue-
ble (ans. 649 a 656, que fo r ma n el pr ra
fo denominado "accesiones del suelo").
En esta forma de accesin, llamada tam
bi n accesin natural, se pueden di stin-
gui r las modalidades de:
a) Al uvin (a n s. 649, 650 Y 65 ! ).
En cuanto al dominio del o cau-
ce, se ha resuelLO que forma parte del
ro, de modo que si ste es bien naci onal
de li SO pblico, tiene la mi sma cal idad;
as se despre nde d e los a rts. 649 y 650
(\ .. tambi n los " rLS. 30 y 35 de l C. de A.).
b) AHI!sin (art. 652).
e) Mutacin de lveo O cambio de
cauce (ans. 654 )' 655).
d ) Formacin de nueva isla (art. 656) .
El ano 653 se re fi e r e a ulla situaci n
especial de "inundaci n" de un predio
que, por Sil conten ido, se ase meja ms al
aluvin que a las otras formas de acce-
sin que se ha n seialado: si las aguas se
retiran del predio den tro del trmino que
el precepto indica , slo se est en pre
sencia de un caso de i nterrupcin natu-
ral de la posesin , como lo dispone el
ar t. 2502; si el re tiro se produce despus
de ese plazo, se siguen las r eglas de la
accesi n para el dominio de los terrenos
descubiertos.
90. 2) Accesin de muebl e a mueble.
Se oligina cuando se une n dos cosas mue-
bl es pertenecientes a d istintos dueos
(arts. 657 a 667). A t ra\'s de estas reglas


La pnlpiedad y la posesin
se soluciona el problema principal que e n
estas situaciones se produce, para lo que
se utili za el principi o referido de que lo
accesOIi o sigue la suene de lo principal.
AJ darle a plicacin concreta el Cdigo va
fijando criterios para la determi nacin de
lo princi pal, que es el problema que prc-
ti camente se presenta: el val or (\enal o de
arecc in), la funcin, el yolumen.
Con las reglas del Cdigo)' la nomen-
clatura el e la doctrina se disti nguen, como
fo rmas e n que puede presentarse esta ac-
cesin de mueble a mueble:
a) Adjuncin (arts. 657 a 66!);
b) Especificacin (ar t. 662) (es obj e-
rabI<.: c0 nsiderarla como una forma de ac-
cesin ; no hay aqu una uni n de dos
cosas, que caracteriza a la accesin, si ll a
simplemente agregacin de trabaj o a una
materia prima, que la modifica; y
c) Mezcla (arl. 663).
Se agregan al gunas reglas COlllunes
a estas tres formas de accesi n (arts. 664
a667).
91 , 3) Accesin ele mueble a inmue-
ble. Es denominada tambin acces in in-
dustrial (arLS. 668 )' 669) . En esta acce-
sin los preceptos hacen refe re ncia a las
modalidades de edijimrill )' ){({l/tarin o
siembra q ue estn, en todo caso, someti-
das a las mismas reglas. Los probl e nus se
plantean , y el modo de adquir ir accesin
ope ra, cuando se construye, planta o siem-
bra con mate riales o semillas que pe rte-
neCen a persona distinta del clUClio dd
suelo .
Incorporados dcfi niti\'ame me los ma-
teri a les al suelo o arraigadas las semill as,
por cieno sin la existencia el e un pacto o
" ncnlo cont ractual entre los pa rticipan-
tes, el Cdigo apli ca una vez m<s e l prin-
cipio de que lo accesorio sigue la suene
de lo principal; y e n esta male ri a, por su
o ri entacin ter ritor ial , entiende siem-
pre el suelo es el elemento pri ncipal. El
dUe-lO de l predi o adquiere po r accesin
lo edifi cado, plantado o sembrado.
92, Indenuzaciones. Para eVlfar un
enriquecimiento injustificado, se clispo-
93
nen normas para indemnizar (l quie n en
d efi niti\'a nada adquirid. Se imponen
ferentes soluciones segn sea el duciio
del suel o qui en ed iFica, siembra o p lanta
con materiales aje nos o sea el dut' li o d I'
los mate riales quien edifica. o
planta en terreno .. (arts. 66R y
Una tercera situacin, la del qlH.' ('di li( :\ .
siembra o pl anta con materi:lln :\jl ' I H l'
en el suelo tambin C!jeno. nI) (01111 ' 111
piada expresamente , pu edt' di '
modo solucio narse con It)s 11 '\
tos. Estas reglas n:.' ];ll' i()n: lll." (\.11
las de las prestaciones 11lU I II; I 'i de 1. 1 1t'1
vindicacin (como lo cxprt's; (,1 :nl.

PA Jl.R.MO 1\ '
L\ T R:\U!CI:-.i
1. Desrri/HilI ,I.!/III' ,."I
93. 1) Concepto)' It.'xlo .... ( :(111 ,1111'
cede n tes en l' 1 1) (' 1 l'\ h (1 1 ( '111.11 11 l . 1 1 (., .11 1 , ,
li ados en 1<1 Ed:H I p.II. 1 1.1 11 .111'11 1
rencia el e bi el1l' s 1'1 ( :otll
h
" I 1111 11 ,,' 111111 1+
se ha di cho- (. 1.1 d ll ,III,J ,11I 111111 "
)' modo eh: adqll il il (\ ' 1Ipl" . f\,:' 'i'\ . 111
fra, N\! 11,:)). F.' 1'111.1 .!JIII . H 11' 11 di 11I1,\dll
t radicin en dlllHk .11I11 111!!
cLllar claridad -> el 11111111 1,1', '1 1I '111.
tiene lugar, segn ;t! gIIIH) ' (.". 11 HIIIII II
El ano 670 ti tll'lillt' (IIIIIH " 111. III ,H III
ele adquirir el do mini o dl' l." 11 "'." \ 1 ' 111
siste en la ent l'f'ga q llC el r! 1U'I H' 11.11 (. di '
ell as a otro, por Iln:l p dl1l ' 1.1
facultad e in tt: ncin de (,1 di)
minio, )' por ot ra la capacidad l ' il1l('n
cin de adqui rirl o" (ine. ] \1) .
Las 'eglas se conti enen en los .. r b. ti 70
a 699, Adems, deben considerarse:
- Las di sposi ciones del Reglame nto
del Registro Conser\'atori o ele Bi e nes Ra -
ces, para la trad icin de i nmue bles;
- Arts. 1901 )' sgts., para la tradi cill
de derechos pe rsonales;
- Disposiciones del Cdigo de COllll'l
cio, para la lradicin de crditos mcrc'ln-
til cs (su estudio corresponde al Derecho
comercial).
liC
1lII!PItI\L ni (I!III
Los bienes
!14. 2) Cantctcres.
.1) 1/1/, modo de adqllir'r derivativo. El
. LC ltlll inIIIC deriva su domini o de otro su-
JI ' [n, el Il'aden tc, a diferencia de otros
Illod", (It.; adq u iri r, como la ocupacin y
1.\ .1 l t (,si<l tl . No d ebe olvidarse esta carac-
1( ' 11 ' 1 ica dc la t radicin, para determinar
li IS que el adquirente obti e ne
l u n dl a. Sit.' ndo derivativo, este modo n o
11. 1I1 , jit'l'c:t1 ;ldquircme ms derechos que
lo, (II u: tcna el t radente y, concretamen-
It ', , i {-Slt' 110 e ra ducil o d e la cosa tra di-
d ,l , 11( lo Mr; el que recibe ("nadie pue-
il, ' It, lIl\l j' li r m;is derechos que los que
111 ' 111' '': ,tI 1', ;H'2 )' GH:1) ,
1, ) jo.., 1111 11 WIIlII' I/(il1. De la d efi ni cin
, 11 1"[1 IIHlt l,) , t ' tll ... prc nde s u carcter
I 1' II \t IIl li tll ,d , le 111' ldo d c \'olnntades que
1"O/ ,lu'l ' i ias j ul' dicas. Con ella
Hit '11 III ,111 i/lll CS - con lo que sc-
111 i ' 11 111 .,111 IlltTis;\tllente se extin-
P,1 1t Illdlhg. li Itn1c '" (llIl lrad;-ts en e l ttul o
' 1111 II .l111t ledl '. 10' 1 \'('l1ckdor, e l permu-
t,lut/ , / I 1111 11 ,11111 ', t'I a ponante e n socie-
eI ,u! , 11 .. lj,lm!it' I( ' 11 (' n el respectivo con-
II,!!' ) t., 10 .... 1 \'t'll tlj (b , pe nnutada, donada
11 ' lJII 11 l ad a, sino qlle se obligan a transfe-
r il 1.1 . Ih, t 11: llI do el t rade n te efecta la
l ' ,11 li{ itI I, ('un este ac LO voluntario y COI1-
\ 1' 11 1 illl1: d lo quc hace es extinguir su obli-
g. l( il ')11 t' ol\lr;,da; o si se qui e re, cumplir-
1.1 : l' " Ikl i ll iliv; l, IH/grl/:
1 ) I':s I ulI .\I'( lIi'!1 ria de un ttulo. Ha
'l"t( l.ltl o di i /ltI 1' 11 la expli cac in ante-
1II It 1' 11 ' / 1I1' ,II (' ll ll' lIl c se d ice que la tra-
tI !IIIIn t'" 11 11 IlIodo q ue p uede serlo a
IIltd'l I', I,lll1ilO 11 iIIl C I'OSO. Ms propia-
'Hi ' IIU' , tll ' l l!' C'X IIII 's;ll 'se que e l t tulo del
IlltI ' 1 " I I H'I1( 1; \ puede se r gratuito
11 illlt 11""
t" . :q Apli t:ilcin. Su vigencia en la
\ 11 1.1 tll l dil : \ t'S ill1cns,1. La aplicacin dia-
I I,! , 11-1 (01111':1 10 dc compraventa t r ae
11111111 ( tIlI MC uCI I<.: ia directa la de la t radi-
l 11111 dt' los ubj e tos vendidos, en cumpl i-
111;1 '1110 de l contra to.
Por pane, mediante este modo
' l. ' ])II cc!t:n adquirir tanto el d omin io como
11 1:\ ni r os derechos reales (art. 670, inc.
y los ' dercchos personales (art. 699).

11'111' 1:1\ 1 URI DICA Ilt l llll.! 94
En este sentido, la ocupacin y la acce-
sin aparecen como modos de aplicaci n
ms limitada. Pero, aparle d e algunas di-
fi cultades quc presenta la tradicin de las
cosas i ncorporales (como se ir viendo a l
tratar aqu d e a lgunos), e l tenor d e l
art. 670 inc. 2
9
termina sien do matizado
(porque lo que se di ce eJ el dominio no
puede extc nderse pura y simplemente a
las cosas incor porales, atendi da su natu-
raleza); ade ms, su amplitud es meno r
d e lo que parece ( por el de recho d e
uso y habitaci n, por norma no puede
transferirse, art. 8 ] 9); por eso es que no
es correcto e l arto 686 inc. 2
Q
cuando se
refiere a la tradicin d e l uso; se trata ms
bi e n de una inscr ipci n pa ra su constitu-
cin. Tampoco pueden ser u'aclidos los
derechos de ser vidu mbre, prenda e hi-
poteca, porque son d e rech os accesorios;
se transfieren con los respectivos obj etos
sobre los que recae n . Pero, e n todo caso ,
esta di stinci n e ntre constitucin y trans-
rerencia (por t radicin) ti ene su COnlI'Q-
\'ersi a, que se r :-il udida ms ad elante (v.
infra, N' 219, Y nota).
Por ltimo, la tradicin funciona ta m-
bin como modo d e adqui rir la posesin;
tal ocurre (segn se expl ica r ms ade-
lante) cuando el tradente no es e l \'erda-
dero dUCll0: el adquirente no adqui e re,
por cierto, e l domini o , pero la tradicin
le sir\'e pa ra e ntrar a posee r la cosa y
ll egar a adquirirla por prescripcin (v. in-
fra, No' 109, 164 Y 169) .
Suele agregarse que, comnmente, es
un modo de adquiri r a ttulo singular,
se lialndose la excepcin de la tradi cin
del derecho de her encia. Nuevamente
conviene puntual izar q ue ello es conse-
cuencia del cad c;: ter del tt ulo. Terica-
mente, parece no haber inconveniente
en utili zar la tradicin para la transferen-
cia de unive rsalidades; lo que ocurre es
que en nuestr o Derecho no sie mpre es-
tn ad mi Lidos los contra tos conducen tes
a l traspaso de universalidades (v., por ej. ,
los arts. 1811 , 2056); siendo posibl es
(como cuando se trata d e una herencia o
cuota heredita ria ) co bra de inmediato
"
,
La propiedad y la posesin
aplicacin este modo de adquiri r (y slo
se discute, como se dir luego, la forma
como h a de efectuarse la tr adicin de esa
universalidad) .
96. 4) Entrega y tradicin. En la d e-
finicin del art. 670 el Cdi go prescribe
que la tradici n consiste en la entrega ...
Efectivament e, e l e le me nto ce ntral, que
da consistencia a la tradici n, es la en-
tr ega del objeto tradido. Pero tambi n
pueden darse situaci on es de entrega ma-
teri al de una cosa sin que se ll egue a
confi gu rar la tradicin. Cua ndo la e n-
trega se efecta con intencin de t rans-
fe rir el dominio (u otro d e recho r eal) ,
queda confi gurada la tradicin. Esa in-
tencin que concurre en la tradi cin , se
manifiesta til mbi n e n el ttulo del que
la t.radicin es consecuencia; e l ttulo es
ll a mado "ttul o traslaticio de d o minio" ,
como la compraventa, la pe rmuta, la do-
nacin, e l a po n e a una soci edad, ele. Si
lo que se ha pactado, por ej ., es un COI1-
trato de arrendamiento o un prstamo
de uso, la entrega se efectuar sin la in-
tencin de t ransferir el domi nio, y e l t-
tulo mi smo , llamado "ttulo de me r a
tenencia", demuestra que la e ntrega, sim-
ple entrega mat eri al, se efec ta para con-
fe rir al que r ecibe slo la mera t e nencia
de la cosa. En suma, con la inte n ci n de
transfe ri r e l do minio, se est e n presen-
cia d e t radici n; sin esa intencin, la en-
trega es ta n slo una si mpl e e n trega ma-
terial.
El Cdigo no .si empre emplea estos
trminos en e l se'ntido que a ntes se h a
a notado; a veces los es tima sin nimos
(como en e l arl, 1824, e n el q ue expresa
"e n t rega o tradicin"); o tras u tili za "en-
t r ega" siendo ms preci so "tradicin "
(art. 2196); otras expresa "tradicin "
siendo ms preciso "entrega" (art. 2174;
e l a rt. 1443 emplea la expresin "tradi-
cin", lo que a ll es parcialmen te ade-
c uado); fi n al me n te, hay ocasi o n es e n
que s se aj usta a las acepc io nes expues-
tas (arts. 22 12,2174 ine. po" 2197; esta
ltima di sposicin incurre s e n una r e-
dundancia) .
95
11. Requisitos
97. 1) Presencia de dos personas, t l':l
dente y adquirente. Siendo una conve n-
cin, requiere de dos personas. Empl e;ln-
do la tcnica de la teora gen eral d e
actos jurdicos, m,s propia menle se n I.:
cesila la concurrencia de dos partt:.'i (('1
arlo 671 hace referencia a ambas).
El lraden/e. Debe ser pl enamente t ,t
paz. El p recep to (art. 670) parece d i", 1 i
minar entre tradente y adquirent e e n 1 ... 1"
materia, ya que en el tI'ad e nte exig(,; "1,1
cultad" para transferir y en e l adqui1'l': III ('
"capacidad" para adquirir, con l o que p"
die ra e nte nderse que n o se le exige (,; Ip.l
cidad al p r imero. No es ese e l a!t; lI lt ( '
que ha de darse al texto; sie ndo ull a (011
venCn, e l trad ente d ebe ser pkll :1JtIt ' 1l
te capaz; si no lo es, la sancin ;11 :11 lO 1'"
la q ue ordinariamente se cSl:thln l' 1' ,11 ,1
los actos de los incapaces (dq Wll dit ' I!l 11,
de la clase de incapacidad) .
Se preci sa que debe tel1t: r 1;1( 1 tll ,Ii 1 (11 '
transferir el d ominio para <. h.:jar (Sl.tldl '
cido que requiere el deno rnill adl) jlPtll "
de disposicin (legitimaci n) (lIt..: illl [lll t
ta idoneidad de l SlUeto pa ra (t'le bl ,1 1 1'1
acto de que se trata. As, si el Il"'adt1I1 t t"1
u n representante legal que c nlll.' )!. :\ 111 1
bien del representado, debed Clllllpl il 1.1 '1
formalidades correspondi en1 es. I.I '!
cuales n o tiene pode r para en: \jt' ll :lI 11
bremente. Si no tiene esa r;lCull :ld , l., "1, 111
cin se en contrar e n los prc.; Ce!, I,, 'I (1'11 '
regulan los actos respectivos (Sl'g l'UI l., II,t
turaleza del objeto, e tc. ); i ll dll.,O (' 1 11 11 ',
1110 titul ar de l derecho (r lI e ,ICl,b pUL
s) , por norma legal espec ial qll c :\ll ' nd l
da su situacin le es aplicabl e, Pllede ( , 1
recer de ese poder d e di sposicin (v, ,11
respecto, ans . 1796, 1447 inc. lin;)l , I !'j 7:1) ,
En defini t. iva, tanto la capacidad COIIIO 1,1
[acuitad estn ya exi gidas en rcgb s d i'
otras instituciones del Cdigo, que cobran
precisa a pli caci n en la tradicin. Oc ahl
que las sanciones se encuentran e n (lfJllt'
11 0s tex tos.
El tradente debe se r tambin ductli. l
de la cosa que transfiere. Si no lo es,
fiere los derechos que sobre la cosa tena
ID1T01l IAL JURIDICA nt (ttll l t
Los biclles
al tie mpo de efec tuar la lradicin (a rts. 682
y 683; al tratar los dec lUs de la tradi ci n
se examinar este punto) .
1:.'1 adquirente. Debe ser plenamente ca-
paz, por la razn indicada para el t raden-
te; est celebrando un acto j urdico. La
sa ncin por falta de capacidad (como tam-
bin se d ij o para el tra dentc), se r la or-
dinaria para e stos casos .
98. Se h a dicho q ue gene ralme n te la
u'adicin constit uye un verdadero pago,
p llCS e ltradente la efecta porque se obl i-
g-(l a e ll o en u n ttul o precedente . Esto
conduce a relacionar las d ispos iciones de
t'SIc.:' 1Il odo de a dquiri r con las reglas del
P,lg'O (a n s, 1568 y sgts.). En ma teria de
Ilq ll isil. oS que de be n concurrir e n quie-
11(-, S cl'l<: bran la convenci n , debe n tenc r-
... , ' prese n te los a n s , 1575 y 1578 N2 lo
[.a primera de estas d isposiciones se-
1I :lIa q ue si paga quie n no es d ueio d e la
(OS: I pagada, el pago no es vffido, y an tes
'il' ha dicho que la tradici n hecha por
quil'n n o es due li o e s \'li da, sl o q ue no
p rod uce su normal efecto d e transferir el
d Ollli 11 io, pero o rigina otros efectos jur-
di cll'i, l lay qui e n es e n tien de n que lo co-
11 ('{ lO est en la regl a de la tradici p y
""'1141 11 :1)' una impropi edad de
('11 el :1I' lo 1575. Pero parece claro q ue
( Il.lllc1o e l arlo 1575 seala que el pago
111\ ('s v lido, afi rma precisamente que es
1It1 10 )' e llo trae como resultado q ue e l
:Il'rccd or puede pedir la declaracin d e
IIId idad el e ese pago )' continuar deman-
da ndo la p res taci n que se le debe, Rela-
(' ionand o esta ltima afi rmacin COIl lo
dich o e n base a los arts, 683, puede
(,() lIc1u irse q ue el a eLO por el que el deu-
dor e ntrega al acreedor una cosa
l' n pago de l a d e uda, es vlido en cuan to
t radic in )' al entrar en posesin de l ob-
jeto puede el acreedor llegar a ganarlo
por prescripci n; pero es nulo en cuanto
pago, p ud iendo por tanto pedir su nul i-
dad, restituir lo r ecibido y continua r de-
nlandando el pago al deudor.
99. 2) Consentimi ento de ambac; pal'-
tes. Nada n uevo se agrega aqu, desde que
1IlIIORIAL URI D ICA DI, 'HII I 96
se ha d icho qlll' 1.-1 Iradicin es un acto
j ur d ico bi lale ral. Ue bc.: s precisarse que
ese consenti lllienl.o ha de impli car la i n-
te nci n deter minada de ambas panes de
t ransfe rir y dqui ri l', respectivamente, e l
domi nio (a rts.670, 672 Y 673) . Se ver
pronto la estrecha vinculacin que e n tre
nOSOtros se dis po ne entre la tradicin)' el
ttul o que la j ustifi ca; esa re lacin expl ica
que en la t radicin el co nsentimiento d ebe
ye rsar sobre e l tlUlo, sobre la cosa objeto
del twlo y sobre la pe rsona a la que en el
t tll lo se convino t ransfelir la cosa.

100. Reglas sobre el er ror. Como en
lodo acto jurdico, e l conse ntimiento de
que aqu se trata d ebe estar exe nto de
vici os. Los vi c ios de que el consentimien-
to puede adolecer y las normas a que se
somete su a nlisis, so n los comunes; p ero
el Cdigo ha dispuesto para la tradicin
algunas r eglas especiales relaLi\'as a l \; cio
d e error. Puede recaer en la cosa tradida
(an. G76, relacionado con e l art. 1452),
e n la pe rsona (a r t. 676) o en el tt u lo
(art. ( 77) .
a) El e r ror en la "identidad d e la espe-
c ie", Se recordad que el e rror llamado
esenci al pued e recaer en la natural eza del
a cto o en la ide ntidad de la cosa
ca (an. 1453): aqu se trata d e ese.l segun-
da \'ariedad de erro r ('sencial. Po r otra par-
te, aqu el elTor padecido en la t radicin
(no en el ttulo que le antecede): e n cum-
plimi e nto d el contrato, se entreg una cosa
creyndose que Sl' entregaba otra. o se
cib i \Ina cosa c rc)'(' ndose q ue se reciba
otra (t's especiallll l'11Ie fa ctible en las tra-
dici ones fl etas) , Para la p rue ba de que
hubo e rror (y no, po r <:j,. u n a inte nci n
compartida de dacin en pago , d e la que
ahora se a r repiente una d e' las panes) , el
pumo de re fe rcncia cs la d escipci ll con-
tenida e n e l t tu lo ,
b) El e rror e n "la persona a quien se
hace la entrega". Plle de acontecer q ue
qui e n efcCllla la tradicin crea que en-
tr egaba la cosa a cie- rta p erso na. en cir-
cunstancias q ue se la ha e 111 regado a otra .
Como acto i nluilo !)!TSOll{/(', d e m ostrado
el error, la tradicin es im-.lida.

La prupiedad 1<1
c) El error "en el t t ulo". Producin-
dose el e rror en el ttulo, la consecuencia
ha de encont rarse en las rcglas respecti-
nlS: as, para e se efectO, el p recepto
(art. 677) no resulta n ecesario (si n embar-
go, corno \'eremos pronto, constituye otra
demost raci n -julllO al fundamental a rlo
675- del carcter causado ele la t radicin) .
101. Tradicin por represen tan tes.
Segn es regla general en Derecho ci\'il
(art. 1448), la t radicin tambi n se pue-
de e fectua r a tra\'s d e represe n tantes,
legales o voluntarios; el Cdigo lo confi r-
ma expresamente (ares, 67 1, 672, 673, 674,
67 ; para la trad ici n d e inmuebles v. ade-
ms infra, NQ 137),
102, La tradicin en las enaj enacio-
nes for zadas. Como e s sabido, confo rme
a las nor mas p r ocesales. si un deudor no
paga lo que debe, pued e e l acreedor (clis
poniendo de un ttulo c:: jccuti vo) c mba r-
garle bienes, rematarlos)' paga rse con e l
producto; entonces pue d e n su rgir dudas
ace rca de la lega lidad ck la tradicin por
la c ual el subastador' adquiere el obj eto
que se aclj ud ic e n el re mate, )' a que el
deuclor p ropi e tari o est lejos de consen-
tir en cf'eclllar la t rad icin d e l o que se le
re n1 Ha. Para tal situacin se di spo ne que
ell esas ventas furzadas e l j uez es el re-
presen tan tc legal d e la persona cuyo d o-
minio se t ra nsfi e r e. As, e l consen lill1i e ll -
10 es otorgado po r e l juez en su nombre
(a rt. 671, inc. 3
Q
). Sie nd o u na si lUcin
excepcional, para que esta re presentacin
legal proceda d ebe n darsc las condicio-
nes que deter minadamc ll te p rescribe el
precepto. Conc re La me n te, d e be t ratarse
de ven tas fo rzadas y no si mpl e me nte de
rentas de las que se e fect an "por e l mi-
nisterio d e la jus ticia" (como las que se
hace n de b ienes de c ie rtos incapaces;
ano 394); en estos casos se siguen las r e-
gias gene ra les (lo confirma el arL 894 d el
ere.; y as se ha resuelto).
Se ha planteado que el p recepto refe-
rido no soluci on a defi n itivamente un pro-
bl e ma d e fondo e n estos casos el e ventas
fo rzadas. cual es el de ra ila de real con ..
97
:
se ntimi ento del deudor cuyo dOl1l i ll io
lranstlerc el j uez; ste el r C1,'n'(,st'III: 111
te legal, pero lo cierto es que e l 'ej ecl1 c ldc)
no est consi ntiend o, El p roblema S(' pi 11'
de solucionar acogiendo la doc[rill :l de ' l. ,
representacin modalidad eh.: los :1{'1\ 1', jll
r cl icos, q ue entie nde que 1" \'() h ll ll ;,,1 41111 '
contrata no es la d el represe nl ;u !o, l. ,
de l representante. Se ha ofrec ido Lllldlll 11
solucin a este pun to (1l'6rinl) , ,11 , 1111111
do al ll amad o derecho de PI ('nd.1 ,',1 ' 111 1,11
de los acreedores (a rt. jllIl 1' [ 111 .-1
el deudo r, al con traer 1111:\ (1Ill lg,I! 11\11 , .... 11.1
que h a d e responde r el t' l' [I:t ( I 111 11 H [1 1'1 '. , 1'"
bi e nes, actuales y fUlu ro'i r. ('11 111111 l .... ,ti
con trae rl a esta ra COll silll il' ll do , ' 11 111 1 ..
e \'entua l for/,:0 .1 pO'de ' l H '1
' para pagar su deuda. ESI:' l'xI )li t ,11 11I1 .
aceptable pa ra ejecucio nes fl1l1d,td. t ... C' ll
obli gaci ones surgidas de CI )ll! 1.11/ <'" In
suficien te para las qUl' reslI lI :11I (k
,ciones no (('01 1111 1.1 ... d ,, "'1
nadas al pago de illr1Vllllli/,1I il \1 1 [11>1 Iltl
hecho il ci to), 1'01' 011 .1 IJ.I11C , dl ,I,I ' .I,H
'g arse que si hi (, 1I cll)I I'I I' I' 111 1 1t .1i[ 11 " '. 11
blece la reprl' Sl' lll :11 iOJl [q .. !,.11.1 1.\ 1I , ldl
ci n , n o lo II :H( ' t1 111 ' ILlll l1 ll1, 1111' ,[
ttul o, la \ ' ('11[ : 1; [II' HI t1 ( .1'1 10 1 01 1'0 1'011 11
' e n fo rma e1: 1I :l .:11 111('111 1'1 11'1111111/1 11 ,1 1"
'pe cfi u lI lll'Il[(' ,1 1.1 ", "11,1'1 1,1 dI 111 HIIlI III,
> \ , 1. 1111111 111 , JI 1, 1/(" 1 41,
532yt:)\)i! cklll liqllll( :IIII! /', (I )
103. 3) Ttulo I HI,, [ I1!1llu 111 .111/111
nio, " Pal ';l q ut' \;l1 g.l 1.1 ILldH 11111 , '. 1 11
quiere u n t n do U';I ... 1.lI it lel 011 ["111111I H
como el de \'(' nL1, 1H'1' 11 111I.I. dllll .1l 11111 ,
e lc." (arl. (75).
Luego d e lo dic ho 1I:1 'i I;I :lflill 1' 11 111
cien a que el e los cOll tra tos ... ln 11.1( 1'11
' d er echos personal es)' slo ( 1111 el lll l Hltl
d e adquiri r se adquie ren los clere(' ho ... 1 (' .1
les, a h ora , descr ibiendo lI11i t<lri: l1l1 ll1lt , ,1
, sistema)' pani t'ndo del modo o d('1 ! 1111
10, puede mani festarse qUl' ti t r,Hl i j Hl
requiere d e un ttulo traslati cio IH'('('('de ' lI
le, o que el ttulo t raslatici o de dlJllIi tl HI
re q u iere. para cumplir lo pacladn, 1[111 ' le
siga la tradicin. Esta relacin COI1(]IH f ' , 1
cons iderar al ttulo como la caUS:1 (J. l. ,
t radicin (como se d ir pronto),
'-
fIJ IIOl n.\1 jllRI D1 L A e'l' 11 11
Los bienes
1,, 1 L'X pn'S i() 1l "ttulo" se utiliza usual-
111(' 11 (1.' l' lI d os a cepciones: una de carc-
1(' 1 ( ... 11 il.c \lll e lltc jurdico y otra ms bien
nl. l! t 1 ;: 11 .
1.1:IIII :lse ttulo al acto jU'lidico que sir-
\( ' 41(' :Ull t.:cc([ t: lll e ms o menos prximo
,1 1.1 :ltl qll isic i6 n cid dominio o a la causa
111 II1 Cdi :ll jl de 1111 derecho. Pero tambin
{'''; II :ul! :ld o ltlll o el ducumento que contie-
11( ' 1) da <..: nnslall c ia de alguno de los ac-
IIIS jlll'tl icos d e n o minados ttulos en la
.l( { ' IH iI\ ant e ri o r. El Cdigo emplea la
('\ I JI (., il'nl e ll a mbos sentidos (y lo llega a
I Io H 1' 1 (' 11 1111 mis mo precepto, como es e l
' ,1', 11 111' 1.111. El trmino se emplea
,"1111111 l.. pi 11l ,,-'!' a acepcin.
( 0 111\1 \ ,1 , (' 11 :1 di cho, los ttulos trasla-
Ild"'1 dI ' ,II' III .H ,'III m:l.s rrecuente son la
t 11111 111 ,1\1 ' 11 1.1, 1. 1 1lt' 1111III:I, la donacin, el
'111111, 111 1"' lllj('l I. III :llIlla scicdad, lano-
\ 11111 11 ( 11111' .1" .1I),l( lil.' t' [" dacin en pago,
11111 1. 1 ,ll lI t' II " II, i.1 ( le que su naturaleza
I '111111 1111 11 , I 11.,, 1. 11 ('i n 11 :\ sido di scutida).
l o .1 11 l!1) .'qt1i so hre el ttulo y el
In. 1, 111 .. (' 11 ., I .... pl, ,; \do ll1<is bien en rela-
11\111 I un (' 1 d , lIninio, pero es aplicable
1,1I111JII ' 1I . 1 los dt ' ll1,is de rechos reales. Mas,
t " 1I, 't ( ..... lI i" (:!'cc tl.lar, para cada uno de
t lllIs. :lI g llII ,\S precisiones (que se vern
., I1 :11 :t r!oS, lIl,s 'ldelante).
101. El ttul o d ebe ser vlido. Para que
1. 1 II.l d i, 'i, ')l 1 proc! II ZGl su efecto normal de
11,I 11, lt ' l i! d dUln illi o , el cbe lener como
0111 11'1 n l('lI lt' 1111 l llll o v;iliclo (a rt. 675).
I( H h l.'l. l. .. en la tradicin,
d . 1" 111 11 11 11 IIl1lidad dd ttulo. Tradicin
11 11 "111 11, o t i h .... 1 n 11.: 1;1. Sie ndo una entrega
1 I'n jlll 1' 1 \( H 11 t l it- 1 ":lsbda r d dOlninio, na+
1 H,dIIIl' II1I " , .... ( ' Jl1 ccbicla con un ttulo
111 1\ ' " 111 ( ' 11 ('1 1'11 :11 Si..: promete la entrega,
t '1 11 ,11 )./, 111\ ,1 ( (llltr:IjJreSlacin o sin ella
(, 111 111 1"(' (.' ll ic I'Hlll.: nt e es concebible una
Ilt ll .1 Lr7ls1alicia sin ttulo), Pues
1' '' ' 11 , C I1 lel ac in con ese ttulo, terica-
11 11'111 1..' la tradi cin puede ser concebida
( (1 1110 c; s ada o a b stracta. Imponerl a
(un l U significa establ ecerla vincu-
1; 1(1: 1 :d ltul o , a l negocio, que es su causa
'1 :ltll cccden te ; por tanto, Sil "alidez y, en
11'1 1!1I11\ 1 I:U RI DJCA nI t:li ll l 98
general, su eficacia traslativa, dependen
de la validez y en general de la eficacia
del ttulo, El ttulo es vi nculado funcio-
nalmente a ella; el ttulo es concebido
como un requisito de la tradi cin; por lo
mismo, las vicisitudes que acaezcan al t-
tulo han de infl ui r en ella (aparte de la
nulidad, los albures a que est sometido
el ttulo son los ha bituales en la
cin: resolucin, revocacin, incluso la dis-
cutida inexistencia) ; especficamente, la
fa lta o nulidad del ttulo dejan inexisten-
te o nula la tradicin (reducido el proble-
ma ,1 la nulidad: "nulo el ttulo, nula la
tradicin", sin peljuicio de que tambin
pueda ser nula por deJectos propios de
ella; en trminos ms comprensivos: in-
eficaz el ttulo, ineficaz la tradicin). En
cambio , imponerla como abstracta signifi-
ca establecer que transfiere el dominio
con la sola voluntad d e transferir, pres-
cindindose del negocio (causal); por tan+
to, para calificar su validez y, en general,
su eficacia, se prescinde del ttulo; las \';ci-
situdes que le acaezcan al ttulo no han
de influir en la validez y eficacia traslativa
de la tradicin; el ttulo es desplazado de
la tradicin; la tradicin se abstrae del t-
tulo; en la realidad e! ttulo existe y es
realmente su justificacin, su causa, pero
jurdicamente se prescinde de l.
Puede apreciarse que en la opcin in-
ciden, destacadamente, por una parte, la
preocupacin por el titula r del dominio y,
por otra, la preocupacin por la seguridad
de! trfico, que implica la proteccin a los
terceros adquirentes (v, adems lo dicho
en "Descripcin del sistema", supra, N 73
Y notas). .
En el Derecha ch ileno el texto bsico
es el art. 675, ya citado (al que puede
agregarse el tambin referido 677), Su
examen conduce a la conclusin de que
e n cuanto modo de adquirir el dominio
ha sido concebida como un acto causa-
do. Dispone que para que la tradicin
valga, debe estar precedida de un ttulo
traslaticio, y que ste debe ser vlido, De
modo que si no lo hayo es nulo, la tradi-
cin es invlida; nula,
Pero el alcance de los efectos de esa
nulidad no queda bien definido. Esta in-
La propiedad)' la posesin
definicin se advierte en relacin al efec-
to posesOlio de la tradicin, Pronto se dir
que la tradicin deja al adquirente en po-
sesin de la cosa tradida. Y si el tradente
era duei1o, el adquirente adquilir tam-
bin el dominio, Ahora bien, cuando del
art. 675 se desprende que la falta de ttulo
o la nulidad de ste anula la tradicin, no
queda claro si esa nulidad la priva de todo
efecto, h asta el punto de estimar que no
slo no transf-iri el dominio sino que, ade-
ms, nunca el adquirente recibi la cosa
con nimo de duei1o, es decir, que nunca
entr en posesin; o es que es nula en
cuanto rnecanismo que traslada el domi-
nio, pero que, en el hecho, s dej al
. . -
qUlrente en poseslOn .
La primera soluci n se apoyara en el
categrico efecto retroactivo de la nuli+
dad, que e limina lOdo efecto o conse-
cuencia del acto declar ado nulo. Pero la
segunda parece ser la respuesta ms con-
forme con el sistema general implantado
por el Cdigo: a) Desde luego, la parle
final del art. 675 muestra que la regla pa-
rece estar dirigida ms b ien al traslado
del dominio, sin referirse a la materia po-
sesoria; b) Por otra parte, como se dir
ms adelante, el art. 704 t iene por ttulos
injustos para poseer al nulo (N 3) Y a l
a pare n te (N 4), de modo que all se
conside ra que el que recibi por un ttu-
lo nulo, o en virtud de una apariencia de
ttulo, tiene ttulo (slo que injusto) "para
poseer"; es decir, se le est calificando de
poseedor (aunque irregular), puaiendo
llegar al dominio por la prescripcin ex-
traordinaria; c) Adems, como tamb.in
se dir, hay que r etordar que el Cdigo
considera a la ocupacin u n "ttulo" para
poseer, lo que equivale a admitir la pose-
sin sin ttulo, porque el que entra a po-
seer por ocupacin no da verdadera jus-
tificacin de su posesin; decir que se
posee por ocupacin (poseo porque ocu-
po) es como afirmar que se posee por-
que s , que no es justificacin; entonces,
si est admitido poseer por ocupacin
(que equivale a decir sin ttulo), no pare-
ce coherente impedir la posesin si exis-
te ttulo, pero nulo; d) Pero, con ttulo o
sin l, y sobre todo concebida la pose-
99
sin como un hecho, lo cierto es que e l
que recibi la cosa inici su tenencia con
nimo de seor; las vicisitudes que acae z-
can al suceso por el cual inici esa situ:l-
cin real no podrn eliminarla.
En suma, entre nosotros, si d espus
de efectuada la tradicin se descubre qlll":
no hay ttulo o que es nulo, no se tr:1 II S
fiere e l dominio; en esa circunsl ;)!l (' i:. ,
nuestra tradicin carece de efecLO
tivo (por ej" si la tradicin se efcct1l 6 dc
bielo a una compraventa que despus ('s
declarada nula, e l vendedor con tin \ 1:1I :\
siendo el duei1o); pero el adqui re nte 11 :,
br entrado en posesin; el due i10 COIl-
tratante pedir la restitucin de la cosa
al adquirente contratante, ej e rcit.a ndo la
accin restitutoria que confi e re 1:1 l ilil
dad (art, 1687) y, ante terceros, plldl': l l'
\indicar (art. 1689) ; pero esto slll o 11: 10; 1.1
que el poseedor logre presc rihir ( pOI < II ( '
hab a entrado a posee r).
Con lo dicho puede cOr\ c!tli nw qlll ' ,
en Chile, en cuanto mecaniSlllQ <" (' 11 . 1'1
lada el dominio, la t radici n l.'1'I 1111 : 1( II!
causado; requiere de un ttll1ojll St ifl t ' III
te, conectado a ella y, po r lo nli slll() , 'ji 1
eficacia traslativa depende d e b \'a li<l ("
de ste. Pero, en todo caso, CUII
pendencia ele l, deja al adquire nLe (,' 11
posesin. La jurisprudencia no ha sido
explcita en el tema, aunru e t' lI
tenderlo en el mismo sentido.
Evaluando la opcin, nos pkg: II11()S :1
la decisin de la tradicin GIUS:U.b , IH' I' 1
atenundola para proteger a CiCrl(JS 1( ' 1' ('
ros en aras de la seguridad dd 1 I : li t 1 I
Sigui endo a la generalidad de los Cd iW 1'1
Civi les del siglo XX, mientras el OI: jt' IO .'H'
mantiene en poder del adquirent e p:1I l '
apropiado aplicar su carcter caus:\do, dI'
modo que la ineficacia del ltulo traig:' 1:\
de la tradicin y el objeto ha de \'01"l:1" :t1
enajenan te; pero respecto ele los lCJ' C<..: 1, 1"
debera diferenciarse: la ineficacia dt..:l 1
tulo por ciertas causales (nulidad, resoltla
cin, resciliacin, declaracin de falso he-
redero por accin de peticin de he re n-
cia), no debera afectar al tercero q11 e
adquiri de buena fe a ttulo oneroso. Con
todo, en lugar de intervenir las reglas el e
la tradicin, parece preferible lograr <.:1
lDIWRI /\ 1. JUR1D!CA n f ("1 111 1
Los

l:l:cto imponindolo en las normas que
regulan aquellas agresiones al ttulo (al
n:gu lar la nulidad, la resoluc in, la accin
de peti cin de hercnc ia , ctc,), establec ie n-
do que ell as no confi ere n reivindicatoria
conlra terceros que hayan adquirido de
buena fe a ttulo oneroso (se \'oh"er so-
bre eSle punto al tratar el Regis tro; infra,
N'" 124 )' 125, Y su crtica, NI.! 144).
105, El conflicto terico con la no-
('fi n de contrato real. L a tcn ica del COI1-
11,110 rcal (<-lbanc1 onacla por a lgunas legis-
1.11 IOIH' S) , ocasiona ent re 110sotros un
( ( oIdl il'1lJ con el sistema antes descrito.
l' 11 ('/ t' I' IO, como estos contratos se per-
1, ,( (i/1I1:l l1 por la entrega de l a cosa
(, 111 , I,II :{) , y en a lgunos de ell os (COIll O
1' 11 e l 111111110), esa entrega es t rad ic in
jlPllpl e Iransfiere el dominio d e 10 c n tre-
g, Hlp (arl. surge la interrogante de
.... d)('1" ctltl es el ttulo de esa t radi c i n , ya
<[lIl' a ntes de la entrega no hay contraw.
1,; 1'" d os allCrnati\'as posibl es so n igual men-
Il ' iI IS;ll isractorias: O se entiende que luy
,Hlll 1111a tradicin que no requi e re de
III1 dn (C(lIIlO deste mplada excepcin al
, i' lcllla) () q ue aqu el ttul o y e l modo se
"llIllll1d c ll , nacen si mult neamente.
1 O(i. 4) Entrega. Ms que nn requisi-
10 . 1,\ C'lll rcga es en realidad e l elemento
'1 l1h' !:llll i\'o de la tradicin, alrededo r del
( 11 ,11 hall de cumplirse las dems exigen-
I LI '" anoladas.
El carcter ms O me nos material y,
t"Oll c n: l.aIllCnle, las formas ele esta entr('-
g, l . n .: qui crcn de u n anli sis especial (que
... t' :lbord ar< pronto).
111. Efertos
l07. a) El efecto normal de la tradi-
(i n. Es transferir el dominio d e l lraden-
ti ' al adquirente (art'i. 670, 671 , 1575).
Siendo un modo de adquirir d eri\'C\ li -
\ ' ('1 . cste efeclo normal, en el que la Iradi-
r in dcsempetia precisamente su fun c i n
de I"nodo d e adquirir la propi edad, se pro-
(h ice siempre que el traclCllle haya sido
j 11111\IIIHl j URI DICA 1'1 Ul il! 100
duetio dc la cosa que transfiere; si no lo
e ra, se origi ll arj n otros que se Ye-
r<ln (l continuacin. Por otra parte, si el
tradente te na e l obj e to sometido a grav-
ment' S reales, el adquirente lo adquirir
con las mismas cargas; todo siguiendo el
ci tado principio de q ue nadie puede t rans-
ferir ms derec hos q ue -los que ti ene.
Pero, adem.:is, produce el efec to de
nejar al adquirente e n posesin d e la cosa,
Esto porque , en la tradicin, ambas par ...
tes tienen la intencin de que el adqui-
rente quede como pueo. As, ste la len ...
eI r considerndos dueo. Como con la
tradicin quedar, gen e ralmente, con la
cosa a su disposicin , a su merced (aun-
q ue no la a t rape fsicamente), entonces
reunir los ele mentos de la posesin, exi-
gidos en el art. 700; tiene una cosa, con
nimo de duei'"lO. Ser, e n consecuencia,
c1ue i1 o y poseed o r.
Se ha d icho que "gene ralmente" quc-
dar< con la cosa a su dis posicin, porque
mediante las tradiciones simblicas pudiera
darse el excepcional caso de q ue alguien
efecte l otro la t radicin de una cosa
que, adems d e no perten ecerl e, nunca la
haya teni do a su di sposicin (por ej ., erec-
tLla la t radicin mostn..nclosela. conforme
al ano 684). En lal caso el adqui rente. si
bi e n tiene e l nimo d e due lio (rwimus)
porque recibi e n tradicin, no te ndr po-
sesin, po rque le falta r" e l e leme nto te ...
ne ncia (c0I1J/ls)(sera la situacin de alguien
que vende una cosa nunca la ha
detclltado, e fectlia al comprador la tradi-
ci n simblica mostnlndosela, )' luego ele
dos a li os el adquire nte pretendi e ra que la
gan por prescripci n e intenta rei\'i ncli-
carla elel d uello, q uien a todo esLO no tie-
ne noticias de la maniobra, porque l Illlll-
ca ha sido turbado e n la posesin d e su
obj e LO; aqu el adqui rente n o gan pose-
sin -por bita de tenen cia- ni la ha per-
dido e l verdadero dueilo),
Este efecto d e que la tradi cin dcj:t <11
adquirente e n posesin (sal\'o casos t'XI"a-
lOS, como el recin d escrito), tielle lugar
cuando el trademe es clue llo, cl la lHl o ('S
slo poseedor y, aun, c ua ndo es llH'fI 1 le-
nedor; siempre el adquin.: nle (JllI'r1.l ('11

La propicebd r la poscsiu
posesi n de la cosa (as, el arto 730 exp re-
samente resuch"e que el que recibe de l
mero tenedor queda en posesin; con ma-
yor razn si recibe de un poseedor). Por
esto es que bi en p uede decirse (como se
ha dicho) que e l primer e fecto de la t racli-
cin es dejar al adquircme e n posesin, y
que produce el otro,. el de transferir e l
d o minio, cuando e l tradente era duelio.
108. b) Si el tradente no era dueo y
tena otros derechos. Si c; areca del domi-
nio sobre la cosa que e ntrega, pero ten a
sobre ell a o tro(s) derecho(s) transferi-
ble (s), por ej .. un usufructo, lo(s} trans-
fie r e con la tradici n (are 682; esta dis-
posicin expresa derechos t ransmisibles,
debiendo decir transferibl es, como se ha
denunciaclo) .
Aq u queda el adq uirente como po-
seed or d e 1;:'\ cosa, y dueilo y poseedor d e
los d erech os que el tradente te na .
La solucin que da la regla es d e cali-
dad discutible. La u' adicin se e fectu
para trasladar el dominio; sa fue la in-
tenci n del u'ademe y, sobre tocio, d el
adquirente, qui en pudiera le ner sus I"a ...
zones para re pudiar esa parcial adqui si
cin. En cie rta medida se le estn incrus-
tando en su patrimon io derech os s in su
voluntad; l manifest \'oluntad pa ra ad-
qui r ir e l d ominio, no derech os ek infe ...
rio r categora o menor e nve rgadura.
109. c) Si el tradente no e ra ducilo;
el efecto posesorio. Si no era d uello, cier-
ta n1eHe e l adquire nte no adquirir e l do-
mini o. Pero entonces (como ya se h a di ...
cho) la trad icin descmpeJia Olra funcin:
confi e r e posesin al que recibe la cosa;
lo pone e n posesin de la cosa y, p o r lo
mismo, en \'as d e ganar el dominio por
prescripcin (art. 683) . Aqu queda sim-
p le me nte co mo poseedor.
A.I di spo n e r que da dere cho a ganar
por p rescripcin, el p recepto ci tado pue-
de inducir a postula r q ue la t.r,tdicin
se ra t tulo para posee r. No es as . En
mate ria posesoria -como SI..' \'er- SC' 1ll C'Il '"
cion an C0 l11 0 ttulo tros modos de ild-
C]uirir e l dOllli ni o. Ill as no a b tradicit)11.
111 I
lo que es pro pi o, puesto que la 11";1(11
ci n es consecuencia de un tLUlo. 1 k
rn a nc ra que el ro l consiste en POII l' l (' 11
posesin dc la cosa al que la r ccihl.'. (1)11
10 que llegar a ganarla pOI 1'1
cripcin. As, al examinar I:t II' :Hlil It H \
decimos que ella re qui ere cll' 1111 111111"
y, al e swdi ar la posesi n , dil'l'I\\l I" 1. \111
bi n que ella re qui ere ele UII lId l l, 1'''' 41
mi smo (por ej. , la COlllpr:l\t ' III ,I, ,11 11 11
continuar el anl isi s sig-n illl ,\1 1.1 ,lll t 1111 ,1 (
se en el campo d e la
110. d) Otras pal'tindarid;ul( ... , 111 11
tro ele los efectos ck la Ir,Hl i( itlll , 1.1111
bi n debe IMcc rse n: k'l"t'Flcja :\ :tl g lll H \ ...
pu n toS especfi Gl 11l e 11 1e 1 1: \ (t 1 I'i .
111. Retroactividad. Si l'111:"l t' llI (" ni.
era eluc ll o de la cosa qllt' 11 ,1 1'111I q .', \d .. \
posterionnel1tt a dqllicl l' d d"lllillll1 .1 1
e IL:\. la tr<lI1sl'en ' IHi.\ :tI ,ld lJ1HI (' III I' ' l' (' 11
tiende producid,] 1' 1111 , 1.1111 1' 1 11 111 1'
se e f'ectll(') L, 11:\tli , iOI\ (, 111 1,1'\" 1111 '1
en concordall ( i:\ 111 11 1' 1 ,11 1 IHIt) l 1 11'\'
re ptu es 1 11 1\\ 1 \1(/ n , 1 1 1'1 It ti
ca, pero 11 0 1111 1\ ... .. II ... I. 1t 1"lll t 111 I Ill t l\
lgica pOIl11l 1', lid" tl ll I 1,111 111 I \
en el lil tl!P" H' "d!. t 'I IH '''II14t d lIt 1
t tla r L' ll r:II II 'III I' 1.1 11,lt l1. 1'"\ (1 \1 II11t h lll
C!tIClio no 1)('Hho "1 41 1111111\111 '111111' 1, ,1 1,1
1110dlll t', 11 111 11 ,'11 11 IIIt 11111
d t" tltllllllllO' (" 1 11 1 dI
enero algui l."1l d(' ( 111.1 , 1 ,'111' 1.11 1,11111 11 111
de una cosa ajell ' \. \' ('1 :\( 1 lid 11 11 "1
el tradenlc adqui ere t"l dOIl I; \lill dI' ,11111\'
lIa especie, se c nl ie ndl.' qll<' (' \ .dqlllll11
te es ductlO de e ll a clt' s(k el l ') (k (' 111 ' 1 It ,
pero como el pritllitin) ItI "i).: 111 11
siendo hasla el dI.' CIH'I"O, n ..... llILI !JI (\'
dura nte ese IllL'S dos l/U"I ' II
cin}' aUlnOl1lame ll te , !J;lbr:1I1 :-.i do Ihlt'
il0s del mi smo
Una d ificultad nOLOria (1101 11 :1\011111 ' 11
t. e agitada e ntre 1I0S0l1"OS) t 'S 1:, dI" ... i 111,
erectos de la tradicin Se prodll("( ' 1l 1 ttll 11
sin rl' lroaCli \' idad al l1HJlllt'nlo (\(-1 111 Id! )
El :tI L in('. ::!H J"cci C: 1l Ci:ldo. 11:11 t' l t'
' \1])41111 '1 '111 l" 1\\' h:I )' 1l"lrt l;lrti\'id:l\l : (' 111. 1
,i lll.l\ Ii I tI '1 111 ' 1 eg l d:], 1:1 n III ,,: 1).: I ;1 ... ( d, I 11.1...
1.11.111 .11111 Hin; (\111 loclo. " ... d i ... 1 Hlilll ',
..
\f'
bie ll cs
I 12, poca para exigir la tradicin. Para
,!c!(tltt in;lr desde cundo se puede exigi r
J., 1I .l di citl de lo que se debe, hay que
I t' ( 111 ' il ;11 ll ll lo IVJjJecl ivo, d el cual -como
'H" 11 . di( 110- la tradicin es una conse-
"11' 111 .I . All constarn la o bli gacin d e
1'1, ., ll l,n 1.\ )' I:t poca en q ue el acreedo r
1",dl .1 exigir e:-.a tradici n; all se dete r-
111111.11.1 d ndc clI J ndo la obligaci n d e
1' 1( '1111,11' la tradi cin es exigible. As, si
1'11 t 1 1111do se so me te la ent rega a una
1II IIdi<..i(n, que esperar que la COIl -
,Ii( jl lll "e n lll1pla; si se somete a un pla-
", Illego qll C el plazo se cumpl a (ar t.
j ,H 1 ) , Si 0:1< 1:1 se cunvino, se r exi gible
,1, ' H 1/ ' 11 111" ,.., 1' 1' l" 1 fL-ccione e l ttulo (se n-a-
11I ,I,J, 11I1.1'illlig,ICi ( n pu ra o simple, que
,, 111"1:1.1 1', (' 11( ' 1,11) .
1111 .11 11 111111 ', 1' 1H'(k ocurri r que, exigi-
Id, \ I 1.1 II,Idl. 1"11 . " '1llit" 1l debe efectuar-
j ,1 'H 111'1111'111(" 1111.1 1 ('M .Jlt<..: illj udicial por
I1 ' p" ', ( h , " d l' lU' 1.1 II.: tt"lIcin, embargo
" I",dld l1 ( t'"1 111 ' .. Id)!,l !" ac tos y cont ra-
1'1'4 11 ' 1)(' l it dI ' 1" de hido, antes que e n-
t i ' 11" 11 , ,1 Ij( ' H I ,ti . 11. Icedor (ar t. 681) . En
1,11 'dl ll ,lIlIlIl, (' ll1hl ig: ld o debe abstenerse
01, ' 1'1 (" , 111.111.1 , ]1tOtl ll cindose, si la efec-
111.1, III O d('( lOS ind icados en los ar ts. 1578

I I 'l'hldicin sujeta a modalidades.
r-. 1. I.., pIOpi :tl lH"llle q ue la t radicin, los eJec-
11/1 .1,, ' 1:1 Iladici(1I1 puedc ll someterse a m0-
d,did.leJe,o ("'('gl',JI lo permite c..:l arto 680). Y
, '1 1,( 1111 u I dil ,j' j. '\l 1 dt' le lS e rectos -como e n
J,I "1I 11 .1l1'"1 .1 1I1 .. " iOl - ."' 1' establece en el
11111111 11 "' 111"' Ino; tk IIll1do que ha br q ue
11 .1 d P,II,I (1I II On: r si hay o no
1111" J,tl ll l,IIh' o. 1 l. .... . pw '1 l1nle n sometidos.
1'''1 1" 1111 'UII II . IlId.1 1. 1 11'01 b de las condi-
I Hnlt''' (" II1t H. II 1'lIln c(l lldicionalcs) se ha
.1. ' II ,J ',11 ,1 1.1 {UI (t: 1l este e n te ndi-
nll, 111, ) IJ ,11 1, " HU.:1I IlIl' nos en su ne. 1
2
,
11 lit Ig, tl
1 .1 11 ,I d it it)11 pl1t: d c someterse a u na
" 11 11 11111'11 101 1 ('kno suspensivo para el
(A do na a B un automvil ,
(j lll." "' l' lo desde l uego, para que
1\ lo 11 :lga dCCli v<llllcnt.e suyo si obti e ne
1111 li l,tlo Ill1 ivc rsi lario). En la especie se
11.1 1:, ([1: utla tradicin an tici pada, d e
102
modo que si la condici n se cumpl e, el
dominio se t raslad a d e ple no Derecho en
ese instante (en el insta nte e n el que la
condicin se cumple).
El pacto mencio nad o co nstituye u na
apli cacin de la deno minada "clusula de
reserva. de do minio" (de a n tigua construc-
cin). Como su n o mbre lo ind ica, consis-
te e n el pacto por el que el u-ade nte man-
ti ene el domini o d e la cosa trad ida has ta
el cumplimielllo dc una condicin o un
plazo; por cicno, prese n ta u na visible fu n-
cin de garant a, Po r n uestros textos, la
regla es que la c1;:.us ula puede ser acor-
dada v,lJ idamente y o r igina el efec to co-
rres pondiente e n cualquier tt ulo tJ'asla-
ti cio y b<ljo cualquier condicin o trmino,
Pero u na si tuaci n especial es con-
troven ida. El a rt. 680 inc. 2
2
la pe rmite
ex presamente, con su efecto normal de
rnantener el dominio en el tradente, cuan-
do se pacta bajo la cond ici n de que se
pague el precio; por los t rminos del pr e-
cepto, se concluye q ue est refe rida a la
compravema (slo e n ella hay precio, \'en-
deda l' y cosa venditla, que son los t rmi-
nos utilizados all ). Pe ro el arl. 1874, re-
guland o prec isamente la compraven ta,
d ispone que la cl<l. usula d e reserva d e d o-
minio hasta la paga del precio no produci-
r olm eJerto que poder dema ndar el cum-
plimie nto o la resoluci n d el contrato (el
efecto del a r to preceden te); es d eci r, nin-
gn efecto especial, e n todo caso no el
efec to literal de efectiva reserva de domi-
nio, y el adqui r ente recibir el dominio
desde la en trega misma no obstan te el
pacto.
Se ha soste n id o q ue e n la pug na debe
prevalecer el ltimo precepto por ser d e
ca rcler aplicable precisame nte
a la compraventa, El argume n to no es d e
valor decisivo po r 'c ua n to -como se ha
advertido- no obstante su u bi caci n el
precepto d el a rt. 680 est dad o para la
compraventa (ad e ms d e los trminos
empleados, as queda demostrado tam-
bi n por los orgenes de la cl usula) . Con
todo, pa r ece ad ec uado sol ucionar el
confli cto a favo r del a rt. 1874 , por las d i-
ficultades q ue puede traer consigo la re-
' . La propiedad y la
ser va d e d omi nio, que podra establ ecer
se con frecuencia e n las compra\'en t.:1.s con
pago a plazo, con .la consiguie n t.e confu-
sin de propie ta ri os, especi alme nte r es-
pecto d e terceros; ade ms, r eserv ndose
el dominio, el vendedo r podr a gravar la
cosa con d erechos reales, que afecta r an
al comprador a un luego d e pagar tod o el
precio. Sin recurrir a la clusul a, si el com-
pr ador no paga el preci o, el \'end ed or
e ncue n tra proteccin en el arto 1489 (y
respecto de terceros, se d ispone de los
ar ts. 1490 y 1491, que no correspo nde t ra-
ta r aqu) .
- Pued e some te rse asimi smo a tina
cond ici n con efecLO resolutorio pa r a el
adquiren te (A dona a B un au tomvil y
se lo c nt rcga, establ eci ndose e n el acto
d e la donacin q ue lo resti tui r si obtie-
ne u n t tulo universitar io). En esta situa-
cin se ha plan lead o la co nt roversia d e si
el a rto 680 se apli ca tambi n cua ndo ope-
ra la ll a mada condicin resolutoria tcita
(d e l a n o 1489), como cuando el compra-
dor de una cosa no paga posterior me n te
e l sald o de precio y por tal motivo la ven-
ta se r esuelve. La d ificultad , e n defin iti-
va, no me rece plantearse; es evide nte q ue
si a l incumplirse una obl igacin de las
con ten idas e n el t tulo se r ecurre al
a r to 1489 y se obti ene po r sente ncia j udi-
cial la resolucin del con trato, po r apli-
caci n de los principios de la resoluci n
q ued ar sin efecto la t radici n y d ebe res-
t itu irse lo que se recibi en virtud del
t tul o resue lto; p rescind i ndose d el
arto 680, al r esultado d e la restituci n
igualme n te se lI ega.por los efectos de la
r esolucin (que son tra tados en el est u-
di o de las obli gaciones condicio nales).
- Tambi n pued e so me te rse a u n pla-
zo (aun cuando no lo expresa el ar t. 680).
De be re pe ti rse que tal modalidad y sus
particul a ridades habr q ue b uscarl as en
el ttulo, Con plazo suspensivo, la situa-
ci n ser poco comn; debe obse rvarse
q ue no se t rata aqu de q ue la obligacin
d e efect uar la tradicin se postergue, sino
q ue se conviene que la trad ici n q ue aho-
ra se efecta comenza r;: a producir sus
e fec los desde q ue ll egue u n cierto da.
103
Se lrata t.ambin aq u d e una
anticipad a; vale lo dicho para la clusnl:t
d e reserva de d omi nio. Te ndr l ugar I:t
t.rad icin a plazo extin\o si se pacta CIH'
ll egad o cien o d a se exti nguir el dOltl i
nio para el adquire n te (aq u, como l"1l 1'1
caso de u na co nd icin co n efecto resoli l
tor io pa ra el adquire n te, p uede cOllfi g ll
ra rse un usufructo o un fideicomiso , q lw
ser n tra tados ms ad e lan te).
IV. Form.as de qerluor la ImdirilI
114. Distincin. Al consign:l r 11( 11 1)1 :1..,
ele muy d istinto conte n id o respecto de
fo nnas de efectua r la t radici1I , diJ"c 1 (" 11
ciad as especial men te p a r a 111llt 'l> k l- ( .
in muebles, la legislacin naciona l
a ded icar u n captulo especial al tl.lI l.1.
115. Referencia a la e \' oluci611 .
se ha dicho (supra, N2 73). los
de nuestro sistema d e l t hdo y l' l 1110<11'
surgen en el De recho romallO: 1,1I1t1IWII
se al; ad i que e n la evoluci6n. q ll(' 'l tI
mi n en un cambi o, infl uy el I
d e las tradi ciones fi Clas, las cuales (il1<'\ I
tables) siempre h a n es tado prcst..: ll tt :-' , ' H
el funcionamiento d e l siste ma. As . el ( :, I
digo chil e no (al igual que otros q U(.' :-.i
guen el mecanismo) p e r mite vari;t l:l:-i lill
mas d e efectuar la t radi ci n , q l l{' "t'
a partan de la fo rma fundamcn l:tI de (' 11
t rega material (entr e las q ue dehe 11 1<' 11
cionarse la ms inevi tabl e, la de ll l1llll '
bies).
Puede a nti cipa rse q ue prccis:\l IH' III1 '
e n algunas d e estas t rad icio nes fi e t:' .. , t'
observa u n no table debili tamiento del ... i ..
te ma, que ll ega a acercarse mucho, ("( 111
ell as, al otro, d e transfere nci a por (: 1 solo
con u-ato. En otro senti d o , la desmatel ia
lizacin desvirta e n ci erto modo un:, j ll "
ti fi cacin d e la t r adicin, cual es la ,k
conceder publi cidad a las transferenci:l s
d el d ominio, Si con la e ntrega la
cin patenti za la mutacin de do minio
ante los terce ros - l os que tomar n cono-
ci miento de ell a- y evita que el vend e-
dor, conservando el o bj eto en su poder
!' I)ITClItIAI, jUR1DICA
Los
_.
d e "ende-r!o oste n te "m pat rimonio
rll :i<; v,d ioso q ue el real, la
r( tT () di smin uye cuanClo la tradic in se
l.: kct 'Ja Ikticiamente, po r actOs que no
irtrportan lII inmediata entrega material.
. Pa ra est udia r las di stintas formas de
t'l l" CIUar la Iradici6n conviene proceder
:1 1:\<; Siglli t.: l1lcs d istinciones: A) tradicin
d ... dt' n: chos reales sobre bie nes muebl es;
Ir ;ul icin d e derechos reales sobre bie-
l\l ':-' ill IIIUl'bl cs; e) t radicin 'd el derecho
Il. r! d v hlTc ncia; O) tradicin d e d ere-
,11( , .. pn
I I H. A) Tr adici n d e derechos r c a-
INI :-, c)h .... Hluebles. Regla me n tan esta
1I1 .l lr' l i: los <t rts. 684 }' 685 d el ce.; d e-
111 ' 11 " 1 ;g l' l'g;lrse algunas normas d e l C.
dI ' ( :. )' le xtos especiales (como la leg is-
I.l t io n solHc almacenes ge ne rales ele d e-
pII .. iIO).
1'. u;I trata rl a es necesario fo rmula r
111 1:1 d islinci n fu ndamental entre t radi-
I ,'III 1(': 11 y tradici n fi cta o simblica (es-
lit" dll " , llimos tl: rminos se emplean.n
"' 11" lotlH I "irH'ulil!lOS; hay quienes les asig-
11.111 drll ' H II(" :I<.i).
1 17. 1) T.adicin r eal. Esta forma es
1,1 1' IIII' ... il)lI n;ll lI l'a l o a utnti ca de la t ra-
d I! ' 1111 . r llll la cllal se cumplen las justifi-
1.11 It 1l1l ... dI' publicidad y posesin, origi-
.1. 11 1. 1" l it- modo de adq uirir.
Jo.. l., ti"e se efecta por una e ntrega
11.tI (o. COIllO ha solido ser ll amada por
1.1 d<H tI in;l. tradicin "de mano a mano"),
1' 11 dl a la cosa tI-adida es mate rialmente
t' lll r t'gad;, por el tmdens al Qrcipiens, curn-
d e ms requisitos, q ue antes
\/' 11 ;\11 nWll cionado.
1\ ' 1"0 pI(,:d e observarse que, por s u
1I. IIlIr;r ka. esta tradicin mano a Ill ano
(' :-, ;lplica ble a las cosas que por su
"IlI Il IlI CII )' peso permi te n esta entrega
lu.IILria l d e \l na pe rsona a ot ra.
r.sl;' \ tradi cin rea l no es clirt.:c La 0 , al
IIl l IIOS. cl,lrame nlc me ncionad" pUl' el
C6c1i go, pt: ro , d esde la ckll nici n d el
II Uldo, e n tocla su estrucl.l1rfl lc ni c no
< l (' da dllda d e que es la prirnn:\ f"ortlla
dt efecll1 ada.
Jl JlU DICI\ PI tllltl 104
Una btu.: na parl e <IL- h doctrina (na-
cional )" ext ra nj e ra) consi de ra tambin
como tradici n 1'(',11 la del N2 1 r aun la
d el NIl 2, }' hasta la dd NQ 3 del ' ano 684
(entre nosotros. slo el Prof". Barros Err-
zuriz niega cl ara me nte esta cali ficaci n ,
estimando que todas las formas seii.ala-
das en el an . 684 son fi etas; compartimos
este e n tendimien to, sin olvi dar q ue a lgu-
nos grand es come ntadores d el De recho
romano no extienden tanto la calificacin
de for ma simblica) _

118. 2) Tradicin fieta O simblica.
Es la q ue, sin que el tradente e ntregue
fsicamente la cosa al adquiren te d e mano
a mano, es efectuada mediante aClOS ju-
rdicos, hechos o gestos que rnanili estan
la \'oluntad d e Iransferirle el domin io.
El art. 684 contempla las siguientes
formas:
1 . "Permiti ndole la aprehe nsin ma-
o 1 d "
ten a e u na cosa p resente.
La doc trina exige aqu la presencia
simult<-tnea d e trad cnte y adqui r ente, la
presencia d e la cosa a la vista}' alca nce
de ambos y la aprehe nsin de e ll a por el
adquirente, sin oposi cin d el t r ade nte,
asindola fsi camente (los t rminos e m-
picados, empe ro, inducen a pensa r q ue
bastara que se "permita" la apre hensin).
2
Q
, i\ lostrn dosela". Su po ne tam b i n
la pr ese ncia de ambos a nte la cosa t racli-
da. Es la forma tambin llamada "traeli-
cin d e larga mallO" (tollga lIIrt1l1l ), po r
suponerse q ue el adquiren te la a p rehen-
d e fictic ia mellle exte ndie nd o sobre ella
una larga mano suya (e ra tambi n llama-
da occulis el aJJecli; por los qjos r la in ten-
ci n ).
3! . '; Ent regnclol e las Ih\\"es del g ra-
ne ro, al mac n, cofre o lugar cualquiera
en que est guardada la cosa".
Mientras pa ra algunos auto res es sta
la fo r ma de t rad icin simblica po r exce-
lencia, e n que las llaves constituyen e l
bol o de la e n trega, o t.ros, en cambio. han
e nte ndido q ue tambin es sta u na for-
ma d e (rad icin real, al pe rmitir las ll a-
ves la posibil idad de la t0111 <1 inlll ed iata
de posesin por parte d el adquire nl e.

1.;1 propiedad r la
- .-
t\ uestro p recepto 11 0 exige que el al-
maCt ll , cofre, etc .. est a la vista de las
panes. L'l e n t rega de las II m'es, p ropi a-
me.nte, d ebe ser real.
4\1 . ';Encargncl ose el uno de poner la
cosa l disposicin d el otro e n el lugar
convenido" .
Esta forma es particularmente intere-
san te (e igual rnerlle \'iene desd e anti guo).
Del teJl or del p recep to se obse rva q ue
aqu queda efectuada la ent rega por COI1-
\'cnirse el e nca rgo; se trata de u n
d ero manda to por el que el tradente se
encarga d e poner la cosa a d isposicin
del adquire n te en cien o lugar. Como no
se exige- que se cumpla el encargo (lo
exiga un proyecto), la tr adici n queda
efectuada, d esde luego, sin esperar a q ue
efeclivamente el t radente ponga la cosa
donde se oblig. Puede 1l0tarse que e n
este caso hay u na especie de tr adi cin
por el solo contrato, convenida que sea
la clusula en q ue se enca rga el tradente,
cl usula que se po dr acordar en el mis-
mo ttu lo (ve nta 1I o t ro). qlledando d es
de entonces el tr ad e nlc con la cosa como
mero tenedor, e n calidad de mandatario.
En el fondo, la si l uacin es similar a 1J
contemplada e n el NI.' 5 siguiente.
SQ. "' Por la \'enta, d onacin u otro t -
tulo de enajenacin con fe ri do al que ti e-
ne la cosa muebl e como usufructuario,
aITe ne!at;lrio . comodatari o, ckpositario, O
a cualquier Ol ro ltulo !l trasJaLicio d e
dOlni ni o" ( N!.! 5 , prime ra pa rle).
Es la ll amada u-adi cin por "b re\'e
ma ll o" (bwvi manll ; no se alcanza a
bi r ). Se ha concebido esta forllla para e\"i-
tal' un 1ll00-imicn to mat e rial , pll es normal-
mente e n estas situaciones el a rrendata ri o
ti otro te nedor d ebera restitui r la cosa al
ducii.o y luego ste l1 ue,'ame ntc ent reg r-
sela, ahora en t radicin. Se entiend e que
la tradi ci n aqu est represC"ntada por la
entrega q ue antes se efectu por el d ue-
o <11 mero tened or, cu mpliendo el con-
trato de ar re ndami e nto ( l! ot ro) . Esta
const r uccin e \"ita reconocer quC' slIn
se est en p rese ncia d e una
transferencia de d o minio por el solo con
trato .
6. " ... )' recprocamente por e l IllCIII
contraLO en q ue e l duci'to se
usufructuario, comodatario, arrcncL.lI;lri ll .
c te." (NQ 5, 2'! parte) .
Esta forma, inversa de la ,m1l"riol , , ....
la de nomi nada "constilUW poo,;l''' Ot 11 1"
(cOtlsti tut wnjJ055I'SSOJ1wn). Como l' 111.1 "'( 11.1
cin precedente, se evita COII l' .. Ll 'I HIIC.I
una d oble entrega, en qm' el !1.ll lc II II
p rimero e n tregara la cosa qlH' (1.1" .. 111 I1
Y l uego cl adquire nte st .b (JIII!'}.' .. II ., , 1 "'1
vez, ahora cu mpliendo t"I CI)lrt l. llIl .1 ,
arrend amiento u ot ru <[111' r " klll/ ' "
Asimismo, vale tambin la Oi)<; l' l ' ", il l' H I d (" 1
nl\ll1erO a nte r ior, d e quc. :11 1111' 1111'" 111.11
ti c<lmente, se est,l en prr 'St ' \H i. 1 d {' 11 11.1
transfere ncia d e domin io " 1)(11 1"1 11 11'1 11
con trato".
A las formas el e Ir;ldiri{)11 IHt " {'Ik"
tes deben aCTn"!lai"se 01 1'; 1<; di "l"lIl i l1. ld ..... (. "
..
la legislacin, para ciert os nhi"I , ' " l' lI I It" I
las circu nstancia'i; pll l'dvlI HIt ' ll l , 111 , 11 '"
las contenidas l'l1 1"1 ( :. dI ' ( :. (. 11 .... ll H \
149), e n la h:y .IItU.I' "11 ("0, 11 1 1 ,dI '1
d e dep6siw (: 11 1. (' 11 ,\ dllll ., '" 11 ., \
cie n os biclll's 1l1 11t"l)I, ... 1 11 \ .1 11'lll1,1 d. 11'
'dicin es di :-. ( tl !i d.l. 1"1111 1 l., ., 11 1\ 1', \ 1I
aeron;\\'{' s ( p.II.1 \1 ' 111111 1,," 111'11' >lll Id l l
t c rresl.ro. ,'. ldl .l. t\:" 1 lH)
119. Prim:ipio. 1., .II I1 II1 ,ld.l'I 11 d!! 1
ren tes [u nua" d ... 11.11 1111(011 111 1. 1 pll l .1 , 1" 1
cibirse la idc; \ ("011 .... 1.11 111 ell ' 111 1 111 \ 11 11111
de e llas el adqllil {'I l' Ijllt".1., / ' 11 1.1 /1/'\//11
lidad dedisjJOJ/er iIlIlI Cdi .I1.IIIlt'I III di ' 1.1 l' ' 1
t I<:\dida. Aun el1 el CI !'o O d I' Ijl l(" Ijl l"tll
material me nte t: ll p'lder tkl !1.HII \ll t,
como en el constitutu pIN':SOI io . tkhc 1 ('
cardarse que ste q ueda SI) lo ( Ulll11 1111' 111
tened or, y si el adqui re nte 110 ]Jtll'dl ' ;\11 11
d isponer d e la cosa lllaterial lll t: IlIl' , 11 11
'di calll e n te di spuso, en el acto 11Ii sll lr .. tI
ace p tar q ue q uedara la cosa e n pod .... r ti c-!
t rad e n te, por un acto \"ol untar io su}"o.
119 bis. Prueba. Consideralldo la illl
ponancia que tiene, en un caso COIU 11'
r.o, demost ral- que se efectu la trad i( il lll
de cieno obj eto, y que -coma ba podic 111
obsenarse- este hecho no exige ro nn.\ ...
docume ntadas, cOIl\"iene dejar COll st;l\1l i.1
IllR1DICA 1'1 111'1
Los bit' IWS
1 ... 1 I il;1 d t.: Sil reali zaci n (po r ej. , en el
IIli ... III O l tll lo , usualme n te comprave nta,
11 '11 \ (' II CII' : :Ig n.: gar q ue "en este mismo
,1 111 1 ",. e rcC!(\:! I; t radicin de la cosa
\4 1 j lit 1. 1 , el \'e ncleclor al ca m-
1" ,111 111 ") .
1' 11 tl .do caso, d e be record arse una
1 1 111 \ ("11 i(' 1 H (' pr<'SII ncin de habel'se efec-
11 1. 111, ) 1;1 11' :I<l icill , consignada en las no1'-
111,\ '" de 1.1 posl.: si n (a rt. 702, inc. final) ,
I :l O, TI'adicin d e muebles por antid-
1' :11' ;611 . El :1 1' 1. tiR!j establece una regla ge-
IWI ,d p.II,1 I:! trad ic in d e esta clase d e
IlIt 11t ',\ ( il ll ', 1
11
) . Es!;\ d isposicin est eq
l' I ti 11 111 t , 11 1 (' 1 : 11 1. :17 1 , pe ro no hay co n-
111 ,1 .. ,,1111' 1'1] 11 \ ( 0 11 111 pa rece
dI di ' 1111 Ld ll' ). po rqll C Iratan mate-
111.111,11111 1", 1' 1 ,111. :)7 1 cali fi ca de
111111 I d . , j 1 ti 1'1 Ilit ' lI n, /jIU ..' so n llamados
11111' Id, ,, 11111 . 1111 11 II)!II i'n l; ,. " la ntO que
I " ' , ,11', 111 1 I u 1 ... "l lI len. la forma como
, / 111111,1 1. 1 11 .11 1111011 d t.: (' stos bienes. El
111 1 , 1 1 ,11 I I J ,I 111 1:1 rumia d e tradicin
1 ! ,d, , 1 1 I "! .... 1 d li I q 11 t ' la II'ad i ci n se veri-
111,1 1' 11 1'1 111 011 11 ' 1110 de la se paraci n d e
1''1111 \ 1I IIiltIIS. 1':11' :1 que valga co mo trad i-
1!t 111 l ... Ilt(t ... :ll io q' le esa separacin se
del t ll l' " lOIl pe rmi su del d ueii o", pues
.d l l n l : , IJrt,.' ('i s:-trne nte, la \'oluntad del tra-
dnlr l'.
,' ,.; " 11:1 di .s nl l ido si la trad icin de es-
1,, \ I, ic ll cs se Pll cd c efectuar por alguna
d i' 1. 1 ... I IIJ 11 1. \ .... d e Ir:l d ici n fic tas del
,111 (,H 1, " dnll , ... d t' la fo r llla real q ue in-
d ll ,l ,, 1 ,11 1, (iK!, ( :11111 0 110 se viola clara-
111' I lIt ' II l1 lg UlI .1 11tH t ll:' , b con\'en ie ncia
1 " 11 1 1 h " , 11 1 11 ' ''' '1,1 b ; li I lil a 1 i va,
1, 1 1111 dl 1 . 11 1. ()H!j consigna lI na
"1\ 1111. ,1(1'''' . 1 b Ill'opiedad iuena, d e
'd"I! 11 '1 pl " tt il tl ( 1111 :Icr{;{; dor prete nde
' 1111' " 1' 11 ' p.lglI l l o 1[ 1Il': se le debe, pero
1," 111' 11 .... 111.1,11 la pnlpied ad ajena; si el
,It 1111 ,,, "' 1' IlI' g:lre pe rsistente mente. el
,1I1 1' 1'1 1IH Il'Ildt: que ejercita r las acci o-
111" '1 tl l 1 l l ltll) respec tivo; si le de be n la
,tll l cg:t d e esos o bjetos por un cOlll rato,
II, dll .\ intllmpli miento de lo pactado ) .
Co n lo d ic ho. la trad icin de u n bos-
I I' H" frecue nte y ha bitualmen-
h ' d e va lo r econmico importante), se
",,,,,"j\1 JtJ1U DJC/\ !HUIII) 106
puede efecllla r ya por alguna d e las ro l'-
mas d el a r t. 684, ya por la indicada en e l
a rto 685 ine. 1 (p uede s obser varse una
d ife re ncia: acudie ndo al arto 684, u n solo
aclO, por ej e mplo la muestra del bosq ue,
efecllh la tradici n del conjunto de r-
boles, en tanto que empleando el a rto 685,
la tradicin se va efectuando por cad a
rbo l, conforme se vayan co rtand o) .
121. Reser va legal de las fo rmas fi e-
taso Se ha discut ido si es o no posible
que la tradi ci n fi cla se pued a e fectua r
por fo r mas di stint as d e las se ii a la d as e n
el a rt o 684 (aparte, cie rtame nte, de las
situaciones en las que leyes especia les
d is pone n o t ras fo r mas) . Algunos a u to-
r es no ve n inconve nientes , as ta mbi n
se h a resue lto. O t ros niega n tal posi-
b ili dad ; se sosti ene que estas formas fic-
tas so n c reaciones de la le y, siempr e ex-
ce pcionales; y sobre todo por que d esd e
el p u n to de vista de la posesi n, que
tambi n se adquie re -y qui zs es lo que
pr incipal me n te se adquie r e- con la t ra-
d ici n , el C di go dispon e que la pose-
si n se adquiere po r la a prehe nsin ma-
te ri a l o lega l (an. 723), y no pue d e
ha be r aprehensi n legal d o nde la ley n o
la esta bl ece; se hacen notar, asi mismo ,
los t r mi nos perentorios, l imi tati vos, d e l
a rto 684, antes de inici a r la e nume ra-
..
C1 on.
122. Val or comparativo. Se ha d isc u-
ti do e l igualo dife re nte valor que se les
ha de a t r ib ui r a estas dos posibil idad es
de efectuar la .tradi cin: real y simblica.
La a use ncia de desplaz.amien to fsico de
la cosa t radida en la fi cta d a mayo r oca-
sin para el confl icto, Puede ocur ri r que
un t raden te efecte u na t radici n fi cta y
luego la real, de la 111isma cosa, a d ifer en-
tes personas (X ve nde a Y un mue ble, y
se acu e r d a que X lo conse n 'ar e n su
poder como a rr endata ri o; posterior men-
te lo vende nuevamente a Z y le efect a
su tradici n real). Ent re nosotr os, e n
pri nci'pio, e l art, 1817 soluci o na el pro-
bl ema p a ra la venta; se d ispone all que,
en tal simaci n, el comprad or q ue pri-

La propiedad y la posesin
mero haya e n trado e n posesin de la cosa
ser pr efer ido. En e l caso prop uesto,
como la posesin se adqui ere al cambiar
el ni mo, aun co n la f1CU'1 , ha-
bra q ue concl ui r que Y, el primer adqui-
re nt e, es e l prefe r ido, teni e ndo el segun-
do s lo ull a accin de inde mni zacin .
Pero slo d eci mos q ue e n princi pio se
sol uci o na el pro bl ema po rque e n la doc-
t ri na se ha d isc utid o a rdua men te el pun-
to d e si e n caso de contl icto e ntre ambas
formas de tradicin ti e ne n las d os igual
\'alo r. Con n uestro a rto ] 8 17 se sostiene
que, co mo el p rece pto no d isti ngue, ha
de pr efe rirse al p r imer o, aun cua ndo la
trad icin q ue se le haya efecmad o haya
si d o la ficta , lo que impli ca asignar a a m-
bas igual valo r (po d ra estimarse que e n
la coli si n d ebe atr ib uirse mayo r valor a
la trad icin real, parti cula r mente por u n
pri ncipio pro tecto r d el te rcero: la trad i-
cin fi n a, al efectuarse por actos re pre-
se nta tivos, e n trega d e las ll aves por ejem-
plo, no da no ti cia a los te rceros d e l
cambi o de situaci n de la cosa; ello es
ms evidente e n la situaci n del NQ :) d el
art. 684, e n que e l ca mbio d e posesi n
de la cosa al adquire n te se e recta tan
slo po r un cambi o de ,1n iI11 0; esa publi-
ci dad slo a par ece e n la trad ici n r eal,
en que los te rcer os pueden darse cuenta
de la mutaci n ocu rrida; as, el segundo
adquirente, que respecto de la primera
adquisicin e ra un tercero, no esta ba e n

condi ciones de sa ber que ya compraba
cosa aj ena y, p rotegindole. habra de
co nceder se ms valo r a esta trad icin
real ) . Por ltimo, debe notarse que e n-
t re noso tros el pro blema p uede presen-
tarse con ms dud as e n contratos di sti n tos
de la compr a\'en ta , e n que no se d ispo-
ne del citado art. 18 17.
123. B) Tradicin de der echos r eales
sobre inmuebles. Seg n es nor ma e n la
o rganizacin d e la propied ad terriwrial
e n los tiempos mode rnos, con la dicta-
cin del Cd igo se estableci enlre noso-
tros un sistema d e transfere ncia pa ra los
de r echos sobre in muebles, en base a un
Regist ro. El ar t. 686 d el Cdigo d is pone:
"Se efectua r la trad icin del domi nio d e
los Bienes Races por la inscripcin d el
ttulo e n el Regist ro del Conse rvad o r,
De la misma mane ra se efectuar b
t radicin de los derechos de usufructo O
d e uso co nsti tuidos e n Bi e nes Races, d e
los derechos d e habitacin o de censo y
d el de recho de hipoteca.
Acerca d e la tradicin d e las minas se
esta r a lo preve nido e n el Cd igo de
Mine ra".
Relacionando est a d isposici n con
o t r os textos vigen tes, puede
C] lIC la t rad icin d el domi nio y o t ros
c hos real es sob re inmuebles se CrCCl l :1
po r la inscr ipcin del ttu lo en e l Rq .!, is
tro d el Conservado r d e Bie nes R: I t" .-''l
(a n . 686) , con excepci n de la I,rad ki(',,
d e l d e r echo r eal de servid u mbre, q ue '1 ('
efect a e n l a forma prcsc ri l:t t' tI (' 1
a rt. 698 (salvo el caso de la st: \ \' id l ll ll l)l ('
de alcan tar ill ado e n predios 11 1 hal lo 'l, 1' 11
e l que se vuelve a la regla dt: 1 : ,1 ' 1. (I/'i O,
e fectu ndose por inscripcin ( ' 11 1' 1 R('
gist ro d el Conse rvad or) , En (' 11:1 11 10 .1 l. ,
t r adicin d el de r echo r ea l d e h l. l l' ll t 1,1,
entre noso tr os la forma de Ck CIJ1 :1I 1. 1 C'I
di scutid a (segn se tr ata r m;1s :Hkl :tI I
te; v. i ll fra, N 152) .
Como resume n an ti cipado y cOl1sid e-
ra ndo d iversas di sposicioees del Cdi go
y leyes especiales, la inscPrilt, c n n lll ...
t ro Regist ro inmobi liari o, cumpl e 1;1 ..
gu ien tes funci o nes:
a) Consti tuye tradicin d el do tn ill io y
d e otr os derechos reales sobre i ll ITI IH,.: IJ!( ''',
107
b) Conforma la historia de las 111111 :1
cion es (o cambi os), gravme nes y n :SII ir
d ones en la ti tularidad real de los iltl ll ut'
bI es.
c) Confi e re publicidad a esas l11u wcio
n es (o cambios), gravmenes y restri cc io-
nes d e titularidad (y aun a ci enos c;.uH-
bi os e n el estado d e ciertas pe r sonas,
como e n la inscri pcin d e las in terdi ccio-
nes) .
d) Discutibl emen te, constituye -requi-
silo, prueba JI gamnlia de posesin de inmue-
bles.
e) Di scuti blcmen te, consti tuye SO(N II. -
nidad d e ci e rtos actos o contratos sobre
mm)!UAl j URI DI CA \)[(' 11111'
Los bienes

inmue b les (del us ufructo sobre inmue-
bl es por acto entre \'i\'os, arto 767; del liSO
sobre inmuebles, a rto 8 12; del fideicomi-
so sobre inmuebles, por a c to entre \ ' j\,OS
o por testamento, arto 73.7; d el censo:
:11" 1. 2027; d e la hi poteca, arts. 2409 y 24 lO;
d t' 1,1 donacin irrevocable d e inmuebl es,
'''l. 1400) .
124, El Registro, Descripcin terica
(la naturaleza de la funcin registral). En-
la propi edad inmueble na-
I oll :d incluida en un sistema registral , se
(l ll ... algunos anteced entes bsicos
I:1s d ist intas alte rnativas que se han
para estruc turar un
d I' I'ropil' d::d r-az, se mencionarn a lgu-
1111 ... de los ms d if und idos)' lue-
1 'i.' d escribi r el Registro chi len o, en
"' 11 OIg: 1I1i /.acin yen su funcionarnienlO.
En el De recho romano, y aun en el
:lllr i.p lO Derecho espai101 (vige nte en Chi-
1(' anLes d e l Cdigo), la tradicin d e l do-
Inil l io d e los inmuebles se e fectuaba,
((ln lO es la regla general, por alg una de I
la, f'OJ"lIl<l S simbli cas que an tes h an sido
Ilt',(' ri l;ls (pe ro a ntecedentes registral es I
rk sde a n tiguo).
t JI1 Registro puede implan "lrse para
\. 11 Lld:1S Cfl leg01ias de objetos; ele h echo, exi s-
11 ' 1\ bi enes tan diversos corno las aguas,
lo-. Vl'ltculos motorizados terrestres, las na-
vn, las ae ronaves, y hasta para actos sin
1 d l' n ' ll cia a cosas materiales, como el de
1. 1 propiedad intelectual o ciertos actos mef-
c lI lliles. Pero ha sido e l d e in muebles el
de mayor presencia y trayector ia (el p rxi-
n l O re lato terico est d irig ido al Regist ro
inmubili ario, sin peljui cio d e que puede
se]' aplicabl e al registro de Ol.ros bienes),
La importancia d el terna y la comple-
ji d ad que ha llegado a prese ntar la orga-
ni 7acin del Registro con sus consecuen-
c ias jurdicas han tendido a confi gura r,
rd'crido a la propiedad ra z, una verda-
d e ra discipl ina q ue aun no pa rece ser re-
conoci da, mantenindose como u n cap-
lulo, bien identifi cable, d entro de l campo
de los derechos reales. Con cli\'e rsas d e-
lIo minaciones, parece predominar la de
"De recho registral inmobili a rio".
. nIIORI.\ 1 JURIDICA ni (llll t
108
Podemos .:1l [{,llCl..:'!" po r re-

inmobi li ario el d e p ri n-
cipios y n o rmas qll C rcgulan la organiza-
cin y fUllci o n <. llli c llt d e l Registro, la
determinac i n de los o bj e tos y actos ins-
cribibles y la forma y e fectos de la i ns-
cripcin.
Se conj u gan , pucs, lemas orgni cos
(el fu no na rio y sus atribuciones), subs-
l:lnti\'os (determina cin de objetos, actos
)' de rechos inscribibles y efecLOs d e la ins-
cr ipcin) y aclj eti\'os (formas: d e acceso
al sistema, d e las inscripcio nes, de las im-

pugnaclOnes). .
A eSte propsitO cOl1\'iene r etener la
ci rcunstancia d e que' la solidez eco nmi-
ca que si empre ha implicado la propi e-
dad inmuebl e y, p o r tanto. la calidad que
OStCnta la garant a territorial para la d i-
fusi n d d c r dito , h a generado la conse-
c uc,n ci a d e que siempre la hipoteca h<l
tcnldo Ull a plesencia d estacada en la es-
truc ll lrac in d e l Regist r o. As , algunas el e
las caractersticas el e esa caucin han in-
fluido l'tl las que se inlpo n e n a l Registro;
po r Olra p ane, la hipoteca ll ega a con-
q u is tar ci e rtas excepciones res pecto el e
n:q u isiws o e fectos que se imponen como
ge ll erales. para la s el e m;.\ s ac t ua ci ones
(como acontcce, po r ej .. en los sistemas
es paliol suizo); y, en algunos o rel en.l-
lI1 ic tllOS (imbios dl,ctrinal v docC'nte in-
c luicl os). la mate ri a hipolC'caria ha llega-
do tl capt u rar en su sed e a la registral o,
al Ill c nos. h all ll egarlo a ;1 Jl u n"ciarse y
:uad as \ De rec h o reci stra l e
1
. "
lIpOtl'cario o hipott'l'ar io y registral ) .
Dcsde o t ro pu nto ck \-is ta, cOll,'ie ne
que a es te c aptu lo j urdico le
lI11p01"I:1 (al m e n os t;'n princi pio ) . la di-
dmica de b const itucin 1.) adqui sicin ,
traspaso. lll odiricaci n \' extincin d e los
ckrechos y no. en condicill C' sttica,
s u o cOIHc:"ni d o. ni las fa cul-
ttl? es, p o deres y d ebt''I"cs que confieren
O ltllpOnen t"s percepti ble una
re('proca intluenci:l t"iltl"t" ambos pla-
nos ) .
El trmin ...'1 Registro es t" ll1ple.l d o en
di\l..'rsos st' n t idos: Cl'lIll Q ins titucilI (e l
Registro ) . comn cOlHt.lnc ia () ( mi

reg istro ), como acti\idad (ro regist ro ).
Inst it ucional me nte, se c , ic nc! c por Rl'-
gistr o 'e l conjunto de
mentos en que se va d eJ<lIldo constanCIa
d e la titul aridad d e cienos bienes o dere-
ch os y d e las mutacionesjurdi c:l s que se
,'an produciendo en o respecto d e e ll os.
Cuando es r e fe r ido a los bienes in m ue-
b les, se le denomina Registro inmobi li a-
r io (de la p ropie dad inmueble, territo-
r ia l, raz, Cl C.).
El Registro da cuenta de la titulari-
dad d e l obj e to r egistrado p e ro, substan-
cialme nte, la titularidad se ges ta e n el n e-
goc io que le antecede; .de este
obe deci e ndo a ese negoclO, e l cambIO es
llevado a l Regis tro , e n donde la muta-
c in se asie nla (sal\'o la inscrip-
c in, e n la que no hay u na mutacin ,
sino se t rata simpleme nte del ingreso, la
incorporacin o la llamada "in rnatr icula-
cin"). Aho ra bie n, para la bcili dad d el
trfico, e l negoc io puede celebrarse en
cualquier luua r, pero su registro es Cf>l1 tra-
/izado e n e l h lga r en donde est ubicado
el predio . Aqu, cnLOnces, apa rece su pri-
mera u tilidad: pa ra a\'eriguar la titu lari-
dad y, en ge nera.!, el eSlado jurd ico del
pred io, ya no se hace necesaria esa ,bs-
qued a universal que implica descubnr el
negocio, si no basla con ac udir al lugar
predio ("luga r" cu)'o nombre depc ndera
d e la norn e ncJatura que se ernpkc p ara la
sectori zacin admin istrativa del territorio
en e l respcct i\'o pa s, cntre nosotros, la
comuna); a ll estar e l Regislro que ha
de exhi bir el estado jur dico de ese p re-
dio ( por ci erto, en e l futuro b computa-
cin supe ra r<.i esta caracterst ica).
La tiwbriclac1 (el dominiu d e l predio)
es e l da to bsico ) pero habitualrnc nte el
Registro es aprovechado para exhi bi r l,un-
bi n otros acontecimien tos q uc con tribu-
yen a conforma r el estado j urdi co d el
obj e LO regist rado, que son impo rtantes
pa ra evaluar: la seguridad d e la t illlIari-
d ad, la libe rtad d e circulacin d e l obje to ,
y su actual }' futllro aprovechami e nto
te rial todo lo cual se t raduce, e n d e filll- ,
tiya en la aCtual "aloracin econ mi ca

del bi e n inscrito. As, se te rminan r egis-

, .'
l ranclo tambi n hipotecas, fi dc icomi ... ,)"
condiciones pendientes), usufruc!os. ll "( "',
se rvidumbres , embargos , pro h ibi ciol1n \
hasta de rechos personales (COl1l0 : 111 ('11
d ami en tos).
Por otra parte, al irse praCli c , ndo 1" ...
asientos que d ejan consta ncia dI ' 1.1 '" 11111
taciones, los datos prec(' c! t'lll l ... \ .111 '1 ' H
dando superados, p e ro - CO IIIII ( .... d ., ' "
pone r- se conse n 'an.
As, con aquell a intcg l ;1\ i. , 11 \ ... [. , ""
sen'acin, el Registro puede Ikg.'1 ,1 1 I 1
girse e n u n retrato .illrd it n 1III IIIlI'
bl e : actual, histrico y ("I IIII
n OSOt ros -como se id "i"lltlo I H' II ,' j
tocio) .
En otro sentido, \'l' I"Sa !l(111 d ' 11C'
lo del pas, e l Regi stro inmobi li :n i" ( ' 11 1\' 1
(Te como una institucin (k il/II 'II " /IIIIII/(I)
b . 1 I
po r referirse a l derec ho 1>:1 11 111111111.1 ' 11 1
damcn ta!, la propied ad : 1'111 ... 11 r 1, . "" 1' 11
denci a econ(lllli c\ (fJ11" ,"' " 1,1II ir" 1' 1\ l..
seguridad dc l lnflro il11110hill.'I II , \ 11 1,1
recauc!ct Cil l riblILl l i.I ), II'H "' 11 111. " II,n
con la sr:gllrid,l d Il :1! l' 111 .11 (. 1.111 , 1"
q ue l ... el . ' ''' 14'111', 11 . 1", I1
respe(ti \':l II :I ci. ,,, ),
Con lo 1 ;-" P1H, lu 11 ,1 1I1!1 d Illdo d,
11 111 ' (' ... 1, 1 " 11' 1 1111 l' 1"11 111 IIH
Ill C!lt; d ]>1 I ' ... !. 1 , 11111 Ilh \, 111. 1 1111
i lidacles: Si ll (' lIrI),II ).', O, 1'" 1. 1 1/}://lldolrl d, 1
I trfi co illll 101, ili :1I i'l , lIH' d' ,lI llt 1.1 lIlId lt
- dad de blill din id,ld \ dI'! ... t.lt l., IUI . )1. 1.11
109
del predi o, el It llltl ,III14 Il I, tI d I
un Pl'cdi :d: (1I111 11n " ,ntd" .d }: I ti
. .,
po social (a los l1alllado ... '" " ' 1 11' 111 '" 1 1 " t
si tuacin d e l p redio, lil'\ 1"111' 111 I.d( '" ,\11
quirc ll tes se animan ; 1 IIl')!,IHi,ll , Illg l ,lll
dos e Ilui clcz e n la c ircubci ">!l illllJ()hill ,t
r ia )' en e l crdito COII ga!',ll1I" Il'l i,rI
Ahora se est"l en cl111dl CIClIH' ...
d e enfrentar el lema (o - tal \ ' {' 11I I'ilH
la contrmersia) de la nalumlr:. a di' /" jl/ /I
ciII registra!. Efecti,'anH.' lllc , <.' 11 I:t 111
na (extr' \l1j era) el p u n lo sc ha di:'I 11I idl '
la ta mente.
Una posicin, al parecl' r y" "bolllll "
nada la acerca a la fun c in
, .
nal (destacando una vincul ac in 1:111
t recha con ella que ll ega a se r c: tlil i( ,Id.l
de cuasUudicial ) . Incluso, se l..' s t ill 1.'
'-
fIlITl'I:'1\1 I URI 111CA 1'1,111 I
Los bient's

dc otros), )' de la congnU'lIria e ntre la ch:s-
ni pei n del pred io en el t wlo )' sus r ea-
les c; ,ractcrsticas fsicas
d I..' Sil superfi cie, deslindes )' co ntorno) .
1): 11": 1 este ltimo obj etivo se requie re de
1.1 organi zacin d e un catast ro coma rcal
) I I Il p la no por cada predio. Las transfe-
1 <.'l1e i:l " o g ra\lmenes futuros (que con
,Hjl l r l con trol inicial se ir,"i n r egist ra ndo
11 1. 1" l'x pccl itamenle), se rodearn tambin
d I' precauciones que sigan asegurando el
( , 11 ,11 I l']" ind ubitable del sistema. Este con-
11 111 p n('dl' t: ntregarse en una pri mera ins-
1. 1114 i :1 :d fu ncionario, con recurso a un
' 11IIf ' l iql .icr:rqui co nacional , o al j uez (or-
dlll ," 111 ) ,
11 ) / ," flbjl mcrin causal consiste aqa
(1 H 11 q 11 l.' f k 11 t.' ot r as d iversas apl i cacion es)
(." ,111' 11.1<.'1' (se parar, desplazar) la inscrip-
t i OIl d l" su ttulo j ustifi cante; es decir, im-
I Hl ll t' l 1:1 inscr ipcin (o el acto de pedi rl a
,ti 1111I!.'iollario) como acto abstracto, des-
VI I1/ t d:ldn del LllI lo, impi diendo as q ue
1. ", vil i"i1lldes cid ttulo repe rcutan en la
111 ' 11 ilH illll ( por t.;j ., si el contrat.o en base
,11 f 11 ,11 ... 1' II.'gi"l nl u n p redio a nomb:'c
dt ' Itl l 1I11{' \ ' t) ;ldquircnte resulta nulo o
I n lldll l , M' d c [e rmina que esa n ul idad o
11"" ,III! (111 11 ( 1 ll egue a alterar la situaci n
1' 11 1' 1 o la altere slo mi en t ras
! I 111' 11 1!) lransl'erido permanezca en po-
el l ' ! th' l :1fl q \lirente, pero no si ha sido
11.111 ... 1(01 idu ;1 un terCero en ciertas si n la-
I t lll t"" d e bue lla fe que haya adqui rido a
11111141 Ol\{' roso (que es lo que prefer illlos,
141111 \) S(" dir I1l L.S adelante ) (v. tambin
"" l pla , N'J 104 bi s, sobre la tradicilI ca u-
"', I ( I:I )f ahsl raCla) .
1)01' Ot ra pa rte, la invulnerabi lidad de
11 1 ... :I"il'ntos registrales puede ll egar a oca-
... lIllar pCl:jui cios a titulares que, por \"a-
11: 1(\ :1" circu nstancias (po r e:: j" por un man-
lIollO :tplrcnte) , en perdi dos sus derechos;
l ' III011 CCS se impone la indemnizaci n (en
d i 111. ' to) al pelj ucl icado (e, jl"nd ose em;-
<[1 11.'ciln ientos injustificados); pe ro lo ya
1 se mantiene (sal\'o situaciones
( 'X II Cll las, principalme nte de bido a fal si-
li( :Iciones).
Pued e pe rcibirse que un alto grado
de seguridad registral consti tuye ull a ca-
IIHIPI(II\I )URIOI CA PICflllL 112
rac te r sti ca CII )"; \ illlplalll<t cin puede r e-
sultar cumph..:j ;l r Cost osa , y ms intensas
se tornan estas difi c ull.<,c\ es e n un cambio
profundo Iltl sistcll\a de b-Ua segu-
r idad que ya t icnc cubic n a la general i-
dad de u n ter ritOrio (como ocurrira en-
tre nosotros, segn se ir. a precia ndo);
pe ro es de gran lIli1idad para un p as, al
dar seguridad)' ceneza a los derech os
sobre inmuebles (c,itanclo liti gios estri-
les), facilitando y agilizando su negocia-
ci n y desarrollando el crdi to con ga-
ran ta terri torial. En defin itiva, es co n ulla
intensa seguridad como un Regist ro se
acerca ms a cumplir las fin alidades q ue
j ustiru:an su instauracin.
En los il imos t ie mpos han alcanza-
do especial renombre dos sistemas regis-
trajes que parecen estar fu nciona ndo, por
,arias dcadas, con a pare nte xito: e l lla-
mado sistema prusia no o ale m n (\'igen-
te en Alemania en sus caractersticas ac-
tuales desde 1936 y adoptado por varios
pases como Aust ria, Hung ra , Suecia,
Noruega) )' el sistema denominado del
Acta Tor rens (en honor de su me nto r,
Roben Torrens, vigente en Austra lia des-
de 1858, con algunas enmiendas poste-
r io res, adoptado tambin, con modifi ca-
ciones, en otros pases de Ocean a, Ingla-
ter ra, Dinamarca, Canachi , va rios Es tados
de Estados Unidos ele N.A., Re plibli ca
Do minica na) . Estos sistemas se orga nizan
bsicamente por predios (so n registros de
folio real) y la inscripcin t iene u n al to
g rado de invulnerabi li dad; en todo caso,
no han estado exen tos de crticas (algu-
nos d e los caracteres dcscritos, especial-
me nte el foli o real, han sido recomenda-
d os en var ios Congresos rnternacio nales
d e Derecho Registral) .
126. El sistema registra1 chileno. El
Registro Conservatorio de Bi enes Races.
L1.s normas legales fu ndamentales sobre
la matelia est n conteni das en los an s. 6HG
)' sgts. del Ce. y, en virtud de lo
e n el art. 695, e n un cuer po n'g"I :IIIl l" tl -
tar io, conocido como RegJ;.U ll l'lIl (1 d l' l Re-
g i st r o Cansen'atario de Bit"IHS I{" < ('''' , 1':'"
un DFL. d iCtado por 11l : W c]: 1 o dl'l , 11 1,
.
La propiedad )' la posesin
,
Jas se ha resucito) . El texto original ha
sufrido modifi caciones por leyes posterio-
res, \l il a d e las cuales se refi ere a una
espec ial organizaci n del Consen'ador de
Bienes Races de Santi ago. se han
dict.ado nume rosos textos legales que es-
tablecen normas r egistralcs espec iales
pa ra in muebles q ue se encuentran en si-
tuacin registralmente irregular; se trala
dc leyes denominadas "de saneamiento
ele ttu los", l las que se ha r referencia
ms adel ante (infra, NI! 143), Po r lti mo,
leyes especiales ha nencomendado al Con-
sen'aclor o tras fun ci o nes a parte de las
o ri gi nar ias, para llevar e l registro de ac-
toS relativos a o tros bienes que los inmue-
bles, q ue tambin se me nciona rn luego
(infra, N' 148).
127. La organ izacin y el funci o na-
miento del Registro estn consignados en
el Reglame nto )' en el COT (ans.446 r
sgts.) .
a) Funciona C01110 una ofi ci ll a en cada
comuna o agrupaci n de comunas que
constit uya el te r r itorio j urisdicciona l d e
j uzgado de le t ras, a ca rgo de un funcio-
nario de nominado Conse n '<\ dor de Bie-
nes R;'lces, cal ifi cado d e Auxiliar de la
Ad min istracin de Justicia)' considerado
minis.t ro d e fe p blica (a n s.446 y sglS.
del COT. ) (e n Sant iago, el ofici o est a
cargo de tres funcionarios). En muchas
corllunas el Notar io, o uno de los va ri os,
es al mis mo tiempo el Conservador.
b) Los libros f undame ntales q ue all
se lleva n son el Repertori o , el Registro \"
. . . .
el 1 ndl ce General. Pero es el Reglslro el
celltro del sistema; los otros dos constitu-
yen sus. (importantes) compleme ntos. Es
anual. Creado o r igltl ar iamelltc para los
intll uebles, leyes poste ri ores han ent rega-
do al Conser\'ador e l 11l<\nteni miento de
otros Regbtros pa ra ciertos bienes o ac-
tos, COIllO el ele comercio, el de prenda
agraria, el de p renda ind us t rial, el ele
prenda de cosa mue ble vendida a pl azo.
El Hl'jJf'l"lorio (an s. 2 1 )' sglS.) es el libro
de ingreso de la ofi cina; en l se debetl
allo{({r( odos los ttulos que se preSe nl etl al
Cottscl"\"ador, por orden <..:ronolgicu de
llegada, cualquiera que sca su l1<lturak /.l
Ca n s, 2 .1 y 27); es tambin anual (<.lI b.
)' 38) . La anotacin debe COntener ci e rto ...
d atos (q ue menciona el art. 24).
El Rfgislro, considerada la (; X\)I"I. . ."" i' -11 1
C01110 cuer po del sistema, est, i 111 (.g 1, 11 1, 1
por tres Registros particul ares: (,: J ...
tro cle Propiedad, el Registro d I 11 111' Ilf '
cas y Grm,imenes)' el Regislto d t l1l h ' l
d icciones r Prohibici ones dI ' l lI , q t ' I1 , 1I
(an. 31); tocios son atlll,t11..S (: n l.
, t ' t
"Se inscribi rn en el pl"ill1t"IO 1." 11.1 '
laciones de domi nio (o J: , 11 , 1I 1 ... 1(
rendas, transmi siones )' adqui "it 11 111( ... 11111
prescri pci n) .
En el segundo, las hipotcc,I "', 1o, ( 1 1
sos, los derech os de llSUl"r\l ("1 11 , 11 ' 0 ' 1,,1
bitacin, los fidei comisos, 1:1 ... Sl' l ,"irlIt H I
br es y o t ros gra\'mcll es
En el tercero, J:s illt e l di !" t illll ( ... \ 1)1' 1
h ibiciones de (" ilt'l Wc! 1I1 11'1I 111"
relacio nados e ll d ;Uf(ltll l rl ' l , 111 11111 1'1
"9" ( 3") ;J _ art.. _ .
" E 11 ca(L! lIl ll 1 <1 (' 11 1 ... 11 11' 111 lO 111 , 1' 1, ,., H 1
gistros sc in'( 111111.111 1.1I1dlll 11 l." ti .\11.
, a .'i c;tttn' b i l llll"" ... tl lIlI .. l IIf IlIIIIH ' 11 1
COll("('11I 11 1I1 1 ... , 1 1. 1'1 1I1 l111111 101(11
h cc h "l'i t , tt (,l it 1..," (, ,11 \\1
Esto" Ik J.!. i"' II H' 1' , '111, .1' 1 Ihtll!l l!jl
dassu s c :l r,IIII ' I I ... II I,P' " I ,l l11Id "' (1(1 1I
ysglS.) .
Se ha 11"t 1.. 1I1 ' 11]'1 1"11 I l t . l l
t icaela e n U 11 ... ll(l ll' lI ' 1", I lltll " I!lIIH'1
es nula abs o l lllal ll l II I\ ("' 1,1 11 1' 1.1 111" 111 '. 11
da de esta l1ul dad 1." 01\ d I 1 1111 ]11('1 111'1 I H , di '
absoluta, se \o!vt::r; ud ... : ldl' I.II1(" , 11111 , 1,
N' 141 ) .
Cada Registro parri;] (Oll l i( " I 1111 11/
diCl' por orden alfab.c() ("Olt lu, IIPII1
bres d e los owrgalllcs (arl. 4 1 ): \, ,,, 11 ' 1111 11
ce eti de especial i lllpon:t l l ci; 1 PI ,in i\ ,1 11 , ! I ,!
la ubicacin de las inscr ipciolltS r ("(11111 1
buye a carac terizar t I Regi'il!"O, COlll0 IlI t '
go se did. Adems, "en Utt ({!,,:/u!tu' d I '
cste ndi c e se itlv(, ll tar iar:.i n d O("tllllt ' lI
tos agregados al !in dc c d ; 1 Regi"" 1
( ;Irl. tI2).
,,:/ l/ rliu' (:"1/1-)'(11, junto COH lo" lldll l"'"
tl l" I :Id :l l{q., i"lro p;lrl"i:t1, pl"l"llli!(' ('1 11111
( iOIl.lI l1il'llll1 dd ", i 'I' I1 ' ;' 1.11 ( 1' ; 11110 11 11
d LI I1I (' dI! 1'" '-1 ' "hi ( .I11 1. 1" i l1"' ( 1 i p t iIIH" (, 1
lo" " ,
3
Los bienes
di l qlll ' ... t' :"il nila ra a lajursdicci n vo-
1111 11 .11 i.l , Olla. dest.lcando la calidad d e
'.1 ' 1 \ 11 11 1 I'" bli c.: u de la actiyidad, la consi-
. lcl ,1 1111,1 1IIIlcin administ rati va. En fi n,
P,II t' ( (' 11It'tloll li nar la concl usin de que
\ 1' 11 ,11 ,1 d (' UII:! fUll cin no asimil able a
11\1, 1:', 1 n Oll uc'ndose semejanzas con
,llld ' ,I".
' ,' 1\ (' ''' le illtt: lllo por determinar la na-
IIII. lI l'/: 1 de la rllllcin estimamos funda-
Ill t1I1.1I (' ,\ 1:1 cOll sLa Lacin: e n el estad o ju-
IH li , () :ICHl a l - (lt:bic1o e n buena medida a
1. 1 ... I h ... ti t ll :1''; opciones de o rgani zacin del
1 t' F, I"' !!\! Y a los di stintos intereses a los
il 'H 1111I' d (' l/Iol gar primaca- exisLe una
\ 1Jl,l il " 'I. 1 ulfl Ht' ll( ia tk la legislacin e n la
I 1I111 tlll ,11 11I I1 (k l' l ... plTl iyo sistema; por
I 11 I 111 , l. . 11. '1111 .11 1\'.1 d(' 1 r(' s pccLiyO ordena-
IItI. 111.1 j '1 (' 11 1, 1 resultado califica-
111111, \ '1 1, 1. 1 l ,ddH .Hi ,i n ck pender, en
,p.1I 1 111' t lid,., di ' 1.1 jlll\ ici{,tl que se asigne
,d Itllll l' ''I ,Pli' otras insti tucio-
111 1" 11.1 14 d (' 1.1... 1:1( llilades que, en ex-
l' 11 '1 1t ' 11 ) 111. ,hlllll itl,ltl , :.c :uribll)'an al fun-
IIIJH.1 I1" P,II:' ( :dil iclr previamente la
I JlllI l ' d(' lIt i . 1 dt" la ill 'i tTipc i n ; d e la na tu-
l ,tI' / ,III JtI :-' lill lliv; l" decl arativa que se asig-
111 ' , 1 J. l ill \ ( ripcill ; ci d objeto inmediato
1I1 \ 'l il,;1;1.; (si se inscr iben actos o contra-
It . .. 11 ... /',IIJ la llHII;1ci n rea l) . Entonces. en
1(/(111 f lld"II(lI l1 if'lllo se ll egar a un a particu-
1.11 ( ,tl il;1 :ll itJtl de la funci n regis tral con
(' 1 1 ' 1Il jllllll1 tk c!CI1I<': ll tos incidentes (en
I",tl' ';" l)l idq, ( 1111 los Clr:ICl e r es del siste-
111 , 1 II.ti " ,",11 q lH' \ e i l ,1 11 dl'sCl"ibie ndo, llle-
H"I, l'IIIII .II '1I1IIil ti li a ".JIIl'lusin propia
" ,11 ,111 1), Itl 11'1 1 11111 ' 11 , ,).
1:': . I , 1 lt l', IIII HI' 1I1 del
IIHII III 1111111 111.11011' 1111' nlll un rgano y
Hlhl 11111111111 (1 ' 1 111111 iOIl :ll' io y su ac tua-
It " 1 111 ' i ," 11'11 I! III . n la (' onsta ncia o asien-
t :tlll ' '1 "l1lcs d c ladoctri nay
1,, '1 1' '' I'' ' I'II ' lIt ;,1 ", del rllll ciona rn iento de
11 '141\ 111 ' " 1' 11 1:1 pl' :iclica, .se h a n ido d ise-
1I . llIC l o .ll lt ' I Il:lli vas e n varias caractersticas
t' ntl l' LI s cuales se puede opta r para la
(111I ... 1I 11l< i611 de \I n Regis tro Territo ri a l, y
"' l' 11 ,11 1 p f'npucsto ci ertos jnincijJios q ue ,
,1\ il1li \ 1l1 0 , pnt.:dcn () no se r acogidos (o
e ll ;l! g(m graclo) . Y escrlllando
TltlC,I I'1"1 Il JlU I)!( 1\ 11 1 \ lI tl 1 10
con e ll os uno d e te rminado, se Jo puede
describir o rd e n adarne n te.
Entre las carac te rsticas (alternati vas)
se destacan las sigui ent es:
a) Registm personal o Registro, real, En
la organi zacin d e u n Registro, esta es
una disyuntiva fundame ntal.
Registro pe rso nal es el que se o rgani-
za en base al n o mbre de las pe rsonas a
quienes afec tan las constancias que se
asi e n tan en l. En este sist e ma, esas cons-
la nci as gen eralment e se van estampando
cronol gica mente, segn se vayan so li ci-
tando por los inte resados; se agrega el
import a nte comple mento d e los ndices
pa ra recons tituir la historia de un inmue-
ble, que se confeccion a n en base a los
nomb res de los inte resados ord enados al-
fabti camente, cer rados por p e rodos ti c
tie mpo (an ua les, semes Lrales, cte.).
Registro real es el que se organ iza
en base a los p redi o s, que se individuali-
za n con un nme ro de o r d e n u otro sig-
no y algunos otros datos mater ia les d e l
inmue bl e, en una cartula ini cial; a con-
tinuaci n, fo r mando un cue rpo indivi-
dual (fol io O carpe ta) p a ra cada predi o,
se van agrega ndo las cons tancias de las
mutaciones jurdicas que van teni endo
lugar en el bie n . U n catastro o plano
po r regiones del pas, y u n plano o cro-
quis para cada predi o son de evidente
util idad en un Registro y pue d en esta-
bl ecerse como compl emento ya del pe r-
sonal, ya del real (p e r o , sobre t0do, e l
plano por predi os es ms fac ti ble esta-
blecerlo en e l real; d e h echo, e n ste
h abitual mente est p r esente). Desde lue-
go, pued e o bse r va r se que e n esta fo rma
organizativa las as piraciones de seguri-
dad y sobre tod o de r apidez ti e ne n me-
jores posibili dades d e ser log radas.
b) Inscripciones o transcripciones. Las
consta ncias a que se h a hecho referencia
provien en de ttulos en que estn conte-
n idos los actos o contralOS celebrados por
los particul a res re lat ivos a la pro pi edad
regislrable, y son esos t tulos los que se
presentan o e xhiben a l funcionario co-
rrespondie n te. Ahora bien, esas constan-
ci as pued en consistir en "inscri pciones",
La propiedad r la posesin
esto es, extractos o resmenes de los t tu-
los exhibidos, o en "transcripciones" , es
decir, copi a ntegra (fotocopia) de dichos
ttulos.
c) Inscripcin conslitutiva o declamtiva.
Es constitutiva si es ell a la actuacin que
e fectiva mente produce la rnutacin real;
es declarativa si slo deja constancia de
(o publica) mu t.acin )'a producida
fuera del Registro.
En t r e los princiPios ms di fu ndidos
puede n mencionarse:
a) La publicidad. Los regi stros)' de-
ms instrumen tos de l sistema son de li-
bre acceso a los usuarios y el funcion a rio
debe extender las certi fi caciones que se
le so li cite n .
b) La rogacin. El fu nciona rio slo
acta en virtud de pCLi cin d e los usua-
rios ( n o de oficio).
c) La leg--dlidad. Se confiere n al fun-
cionar io a tribuciones de control pr e\'enti-
vo sobre: I Q la existencia y estado jurdico
d e l d er echo inscribible (con d e te r mi n a-
cin de la validez y eficacia de los ttulos
- actos- que consti tuyen los anteced entes
jurdicos para la inscri pcin) , y 2 la con-
gn lencia entre la descri pci n del predio
e n e l ttulo y los caracte res que presenta
e n la realidad.
d) La prio ridad . Los confli ctos de ti-
tular idad so n di rimidos por el orde n e n
que se h a acudido a reque rir la actividad
registral (para lo cual se ha de dejar cons-
tancia del instante en q ue se presenta la
resp ec tiva soli citud) (prime ro e n e l ti e m-
po, primero en el de recho).
e) El tracto Las inscripcio-
nes re lativas a un pred io van vinculadas
e ntre s, e n trminos que , salvo la p ri me-
ra, cada una deriva d e la anterior (y es el
suste nto de la sigui ente).
f) La legitimacin regi st ral. Es la se-
gurida d , even tu alme nte con garanta del
Estado, de que e l d erecho inco rpo rado
al Registr o efecti va me nte exist e y con los
caracteres de que da cuenta la inscrip-
ci n ; implica, pues, una presuncin d e
exactitud de la conslancia registral (aqu
se centra el grado de invulne rabi lidad que
se d ecida in fundir a la inscr ipci n ) .
111
g) La fe pblica regist ral (d e ri vada (k
la legiE.iJ11acin). En su \;rtud aq ue llos da
tOS, tal como a pa recen constan tes e ll (,1
Registro, se ti e nen por \'erdade ros rcsptc
ro d e los Le reeros, de modo que cuandll
cont ratan findose de e llos, los
son amparados no obstante cualq uie r in
exactitud que posteriormente sea de lc..'( LI
da (para ellos su rge la inopon ibi li (l;d f I-
lo no inscri to, de lo no "publi cado") ,
Las dos ltimas estn indisolubl l' ll1l ' lI
l e \'inculadas (al punto que suel en 11:11.\1
se como dos face tas del con cepto II l'
gu ri d ad regist ral) ; la pri mera es ;1<1 11 ( ;/1 ,1
po r e l titul ar inscrito a nte u n S\lPll l'SIII
ti tular extrarregistral (real o matc.: ri:II ), )'
la segunda por el tercer o que adqu it,: 1 '
d e l titul ar inscrito, a nt e cUfllq uit: l; qll t'
le dispute su derec ho po r d c f'eCl os d e l di '
su a n tecesor (frecuente me nt e St.: illllOtlll
cen excepci ones, e n las que.: e l ,, '1 ;1 ' 11 111
registral es d esobedecido, por f:d -: ili(. H 1.1
nes u ot ras circuns ta n cias CXI Il' II I,I") . 1' 111
d e verse que en la confecci n di ' 1111 'I1rt
te ma, ambas estn a su \"el. vinl , 11 ,1 (1.1 -: 1 1111
la legali dad y, p o r o t r a parte, ( 'ti :11'11
cacin los tres son con ceptos g: radll .dd "1
Para el preciso obj e Li\'o de CII I, ' I ;I 1111
a lto grado d e seguridad (medi ante la
macin y la fe pblica) h ay dos cl n l;ll.I
dos dispositivos que pue d e n c l11pka-:.e )'
que suele n actuar combinad os: d ( c)t111111
p revenLi\'o y la abstraccin; e l prinll't'o dt '
n a tural eza e mine n tement e regisl ra l y 1. 1
segunda ms bien de De recho
(y que, por lo mismo, suele eX\I llill :U'i!'
en el tema de los modos de adquir ir) ,
a) El control preventivo eSL
por un conjunto de precauci o nes P;l1 :1 (' 1
ingreso de un d e rech o a l Registro y h l('
go para sus sucesivos traspasos (y qUl,': COIl
forman la ll a mada legalidad). Al incfll '-
po r arse po r prime ra vez un inmue ble :11
sistema (en la d e no minad a "inmatri c lll:!
ci n") ha d e procederse a un ri guro:-.tl
examen de sus antecedentes jurdicos ( PI('
d e muestren su p e rtene ncia y estado ,H
tllal de l d erech o (con especial pro rllltl -
c ia miento sob re la validez y eficacia d e los
actos, po r substa n cia y forma, y con rcla
cin a d erechos real es limita dos a favor
l)l( IIH I
________ . ". '-',, 'c: "cc" ________________ _
11.1 \'t .<; de SIlS titulares) y se puede rccons
I ll1i l b h islOria de los inmuebles parti end o
di ' ,dglllltlS (kl tos eleme ntales. Se construye
pHI n i d el! al Elb ico de los otorga ntes, )'
' .... C j; 1111l ;lr: :\ medida que se vayan hacien-
dc 1.1" Imil 1 ipciones e n los tres Registros.
l ' 114'1 .." :.1)1 las mismas partidas que e n
t'lill di, (' 1':llli cl1lar" (art. 43) . Es igual men-'
11 ,111I1,tI (: 111. liS). Tiene caracteres mate- '
11,11 (":- regulados (en el arto 46, en ,
i{111 ( 0 11 los arts. 22 y 23).
1 .. 1<; 111t.:lI c ioncs que contienen los n- :
41 ;<\., .. n 1:l l dt.:lcr mina das (en e l ar t. 44). '
,
l ) El es pbli co, y e l
\, ldOI " .. I: obli gado a da r las copias y ce r-
I d 11 ,Idll " cJlu se le so li citen (arts. 49, 50 Y
, 1) 111111 l'" t"I quC' deja constancia d'e
"-ti" ljl o d l lulo en el Registro;
,1 1 ', 1111 1\1,1 ( ' 11 101 I op;a del t tulo que se
1,11 ' 11 111" .11 ( '\ 1I1 "\' l v: ldor para la inscrip-
111\11,1 11' 44" d ( :tHl :- l"rv:\(Jor de\1.1el\"e
d 1l1H 11 " ldc l, ,IIICH ,1 11111 e S:1 certi fi cacin
ti 1111 d 1'1 Ht, " Hli ). SOl1 I:llnbin fre-
c l it n l l " 1" " d t'l lllLll i ll :,dos de
, 1'01111 11 111 \ lg"l1lc". (11 quc el Conserva-
,1 , ,1 d I 1,1 ' 1 '1 1 .. 1.11 IC i:1 de < II C cie rta inscrip- ,
, 1111 1 dc ' tllI lll i ll io, a 1lombre de cie no ti-
Ild,ll , 1' .. 1.1 :t tlll ;]II H,: n te (a la fecha d el :'
c ' 11 ti H :Ido) "ge n te ; de "gravmenes", en
IJlI!' (fltl sl; 1:\ existencia O inexi stencia de
' ,11 g: l<; (pOI" ej . h ipOleG1S, usufructos), y .'
di "Jl lll hibi c io n es", e n que consta la exis-
I, IIC i, 1 (1 illl" xish; ncia de impedimentos al
Id 'l l (" jt" n ici o de-! derecho de enajenar
I lf' llo 111t 1l1 l("bk ( por ej ., embargos) . Pue-
Ilc ' e l "n: r lifi cado de re perto-
11 " ", '1"" " 1' IL Il" l1 c in na r; l uego (i nfra,
N" 1' \")
1' 11, 1l, ' ll{c ' ILH" 1l 1t" :- t: piden todos y e l
( 1111 '11' 1'. 111,11 11,," ('ll1 il t: t: 1I 11\1 so lo instru-
1114 111"
1,' 1 C" ,lI IWII Ikl I{eg isl ro y, por tanto,
1. ' '1 1/'1 dI( , H I/ II CS, :-'(' n.: l rotraen en el tiem-
11 " .. 1.1 1'1 1.1] """ d t..: la prescripci n ex-
ti dUl.ll '" 11' 1t..: cOll sol ida la situacin
1I'p, I .. tr " d " . .. in <lit..: p ueda ser removida
I"Q .. illks defec tos anteriores.
( : llll O e l Regist ro es pbli co, esos cer"
11I i , .Idos pueden evi tarse, y el interesado
1' 11 adqu irir el dominio u otro derecho
1 (, tI pncde e xaminar pe rsonalment.e los
l UltlDICA D I Cl lIl !. 114
lihros (y. e n cierto sentido, podra ser lo
ms segUl o y acwal). Pero, aparte d e la
como didad y de la pericia e n la
da, los certifi cados emitidos por el
servador d eslinda n responsabilida d . Si e l
asesor d e l interesado examina y comete
error, l le r esponder. Si se pide e l certi-
fic aelo y contiene un e rror, la r esponsabi-
lidad es d e l funcionario.
Convienc precisar esta ltima conclu-
sin . Qu ocurrc si el ccrtificado resulta
errneo; por ej ., dice que el predi o no
tiene h ipoteca, y e n e l Registro existe una.
Es claro q uc el Registro mantiene sus efec-
tos. Los a sientos e n e l Regist ro ti enen va-
lidez y efica cia con inde pe nde n ci a d e las
cenificacio nes que res pecto a e ll os e mi ta
e l Con se rvador. En tal caso, a l pe ljudi ca-
do slo le q u ed ara el recurso d e p e r se-
guir la responsabilidad del funcionario,
intentand o i nde mnizacin.
As, pues, en la prctica estOs certifi-
cados constituye n eleme n tOs indisp e n sa-
bles pa ra una negoci aci n sobre inmue-
bles. En e llos e st la formal comunicaci n
al interesado e n adquirir e l d o minio u
o tro d e rech o real , sobre el estado jur
di co del inmueble . Y por lo mismo son
habitualmente exi gidos para el estudio de
los ttul os, previ o al negocio (sobre est e
ltimo punto, v. infra, Ns 215 Y sgts.).
el ) En cuanto a la responsabilidad del
Con servador, est dete rminada bsica-
mente por las atribuciones de co ntrol que
le confier e el Reglame nto; stas e me rgen
d e las causal es por las cuales debe n egar-
se a inscribir, contenidas en los arts. 13 y
14. que se examinarn pronLo (e n infr a,
NO; 133) . Como se yer al trata rl as, con-
ro rme a esa s causales sus atribuciones de
control de la va lidez y efi caci a d e los ttu-
los no son muy a mplias; y e n cuanto a la
corresponde n cia entre la descripcin del
predio e n el twlo .y sus reales caracte rs-
ti cas, simpl emente carece de poder con-
trolador. Po r lo mismo, l no gara ntiza n i
esta congr uencia e ntre el ttulo y los ca-
racteres materiales de los predios, ni la
cali dad de autntico propi e tario que pue-
d e tener quie n aparece como dueii. o en
la inscripci n (sa1\o e n cuanto est obli-

,
,
L1. propiedad )' la posesin

gado a negarse a inscribir, conforme a
los preceptos citados). Esta caracterstica
es fundamen tal e n la o r ganizacin de
nuestro sistema regis tral y asimismo bsi-
ca pa ra su califi caci n (v. ad ems infra,
N' 133) . ,
Entonces, su responsabilidad funcio-
na ria se co nfigura e n e l conjun to norma-
tivo que r egul a sus funcion es, atribucio-
n es y discipli na. Bsica mente, esas no rmas
son: el Regl ame nto (con esp eci al inOuen-
c ia de los arts. 13 y 14, Y 96 a 98), yel
COY. (ar1.S. 446 y sgts. ms las no rmas d e
los Notari os, e n lo que les fueren
bies, conforme a l art, 452, y 530 Y sgts.);
y en cuanto a indemnizac in por daii.os
causados a particulares en e l desempeii.o
d e sus fu nciones, deben aii.ad irse las re-
glas d e los arts. 2314 y sgts. del CC. La
respo nsabilidad pena l se ri ge por las nor-
mas del Cdigo del r amo, especialmente
las relativas a d e litos come tid os po r fu n-
cionarios e n e l d esempeJio d e sus cargos.
e) En cuanto a la remune racin, no
percibe sue ldo fisca l sino der echos
celarios que cobra a los in te resados e n
las diligencias que all se efectan (con
ellos paga igualmente a los e mpleados que
le coltt bor an).
128. Ttulos que deben inscribirse y
ttulos que pueden inscribirse
a) El art.52 d e l Regl. e nume ra los
ttulos que deben inscribirse e n el Regis-
tro .
- Primero se refiere a la "traslcin "
d el dominio y otros derechos reales y lue-
go a la "constitucin" d e los mismos
re chos. Entre los "trasJaticios" el
texto inclu)'e e l refe rente al derecho de
uso y habitacin, pero es un d erecho per'-
sonalsimo y, por tanto, intransferible e
intransmisible (conforme al art. 819) .
- En cua n to a la sentencia que decla-
ra la prescripci n adqui sitiva, deben con-
si derarse los arlS. 689 y 2513."
- La "constituc i n " d e l fide icomiso
sobre inmuebl es est me nc ionada, pero
no la "transfere ncia"; es porque est in-
cluida en la primera pa rl e el e l NQ J (la
propiedad fiduciari a, como toda p ropi e-
da d , es tra n sferible y, si afecta a inmue-
bles, debe i nscribirse) .
- Sobre el supuesto de que e l dere-
ch o al que se renuncia est inscri to, la
ren uncia debe inscribirse (no basta-co rll O
pudiera estimarse- una mera subinscri p-
cin) .
- La disposici n d ebe complemc nt :\r ..
se con varias del Cdi go, que regulan b s
inst ituciones a q ue se refi ere ese prece p-
to. Adems, d istintos textos legales ], ;111
dispuesto tambi n la obl igacin d e ill s
cribir ot ros t tulos (como los re lati\'os ,\
la sucesin por cau sa de muert e , sctl:Il ,\
dos e n los an,. 55 del propio Regl. y
del Cdi go , sobre los que se vo lved 11l :s
ade lante; el que indica la ley (). 977 P:II ,I
adquisicin de la ele l :] CII1
tarilJado e n predios urbanos; el di s l)lIl' S
to e n la Ley de Quiebras, ar! . 5:l NI,) H f' ll
relacin con el art. 72, :l.\lllQllc.: ('S .. , d.
para la o ponibilidad de la n.'solll( \In qll c'
decl a ra la quiebra; el de l <l it" di '
clara a una pobl acin e n si lll ;\( 1011 Ill t'
guIar, confo rme a la Icy IG.7' 11 '1 ldIl C'
Poblaciones en situacin irregul:u .. 11 1 P',
e l d e la ley 7.600 sobre indivisitJlI (' i ll" 11I
bargabilidad de l hogar obrero, :\11 ", (, H V
70; el d e la r esoluci n que co nj it.;rc l l l d(l
saneado de un inmuebl e, conrormc:1I 1) 1"
2.695 sobre sanea miento de t tulos d e 1:.
p equei13 pro piedad ra z).
- En cada una de las situaciunes (' 01 '
templadas e n el art. 52 y e n los dl ' LII ,I';
textos citados, la inscripci n cumpk 111 1.1
d etermi nada funcin (o una p ri1H ;!), d),
yen al gunas, debi do al cOlllc l1 idtl de 1,
textos resp ectivos, se discute el ro l d, ' di
cha in scripcin. Como sea, la COl1 Sl.'( l1 t' IL
cia por la fal la de inscripci n d c ptl1dt' L , L
del rol que en cada situaci n le COl'! n
po nda desempeii.ar. Y cuando se CX; LLni
na cada una de las instituciones a que se
refi e r e el art. 52 se aborda el punto de b
fu ncin que corresponde a la inscripc i()l l
(por ej ., cu and o se anali za la instituc in
d e la hipoteca, se examina el r ol d e 1;1
inscripcin h ipotecaria y la conseC\lcn c ;:\
d e su omisi n , ete.).
ll!\
b ) El a r t. 53 menci o na los ttulos que
pueden inscr ibirse.
1.1)1 rOLlI ,\l JURI D! CA nI ( llIl l
Los biell es
- El N'i I se refiere a la inscripcin
de la "condicin"; d ebe q ll e
lel que se presc lltar,l a l Registro es e l tlll+
Jo t ' ll e l q ue la condi cin consta.
- El N 2 se refiere a g l<1\' menes c1 is-
rinh l" de los menci onados en e l arto 52;
..,;; 11\'0 las servidumbres, los men cio nad os
;d li son los rcales, p o r lo que aqu que-
d :Ul incl uidos los gravme nes personales.
1.0 " rtx:t.os no proporcionan un concepLO
cll ' por lo que q ueda i ndefi-
nido d alcance del preceplo y, por ta m o,
[lllC' d t, :-' llrp; ir duda acerca de si cie rto t-
Ildn ( fJIU' impone alguna obli gac in res-
1' 1' 1 1t1 :t H it inlll ueble ) est incluido aqu
tI 1111. 1
1
;11:1 estns efeclos (d e comprensi6n
de 1.1 podemos entender por gra-
\' llIH' 1I inmll e ble no real ( p e rso na l) toda
obligaci n qnc se imponga a una perso-
11 :1 c.'ll ya prcstacin signifique un lll e nos-
( , li J e) ele..: un inmueble suyo o restriccin '\
:- 11 d <: n:cho de d ominio. Pued e n mencio-
11 ;1l"e. ( 0 11'10 ejempl os de stos a q ue se
1 diere la nurma, la an ticresi s (arts. 2435
v tambin un derecho d e caza o
d t, pesca e ll cieno pre di o. Ha sido di scu-
I id;\ la cali fi cacin d el arrie ndo como tl" r:l-

\',lllten; y ms bi en negada p or consi d c-
1: 11 't' que el arre ndador o bti e ll e en COIl-
Il.tpartida la renta , de modo q ue lejos de
C1Jll st ilUir ptlra l un gravame n puede
('(lll st iluir un be nefi ci o o , a l Illenos, u n
C() ll ll lutativo negocio ( pero la c il'cull slan-
c i:\ de que tenga cO!1lrapani e\;t no clt.'s-
I ru)"c la califi cacin de g ranlme n para l;
un conceptO es el g rava me n r o tro e l t-
1111 0 - g ratuito \1 oneroso- al que se cons-
t. ituye), En todo caso, para estos erectos
d e la inscripcin no s urge p robl ema, p or-
que fue expresamentt' mencionado 2.
parte final) ,
- En Cllan lo a las sen'i dutnbrcs (como
se dir al examinarl as ) e l Re gl. y el Cdi -
go ad o ptaro n la lll Uy ill conve ni e n te d eci -
sin de dispone r su tradicin por esc rilu-
ra pblica ( no por inscripcin) ,
a l ttulo como de los que p ued e n inscri -
birse,
- El precep to tambin d e be cOlllple-
mentarse con var ios d el Cdigo que regu-
lan las ins ti tuciones respectiYg , Asillli " IlH),
ID1101\l\.! IURIPI CA l), 1 1
i
[
I I G
- ----
Olms textos It' gaks ]>erl1l i H; I\ la insc ripcin
de cienos actos (como el de l art. 2438; el
elel ano de la Icy de: 1(\ C<a de Crdito
Hipoteca rio). En CSIS silUaciories la lIlili-
dad de la inscripci{Hl debe encontrarse asi-
mismo examinandQ los LCXlOS que regu-
lafl las correspondicme o; insti tuciones. As,
en el ttulo d e las o bl igaciones condicio-
nales se encolltrar<l la uti li dad d e la ins-
cripci n ele la condicin (are ]491); en el
lllllo del alTendamienw, la de la inscri p-
ci6n del a rriendo (art. 1962), etc.
El NQ 3 del .trt. 53 me rece una refe-
re nci a especial con rel acin a las prohi-
biciones judiciales; el CPC. h a di spuesto
que ciertas medidas, prohi biciones de ce-
le brar actos y contratos y emba rgo, cuan
do recaen sobre inmuebles n o produce n
e fecto respecto de terceros si no se ins-
criben (arts. 296, 297 Y 453; Y debe recor-
d arse que se ha entendido que la ex pre-
sin embargo ti ene un alcance a mpl io,
comprensivo tambi n de otras medidas
judiciales que li mit.e n la disposic in del
por el p ropie ta ri o , como el secues-
tro, elc. ) .
En c uanto a las prohibi ciones COI'l\'e n-
cionales, e l pli nto d e su \'alidez. )' d e su
c1icacia respecto de te rceros ya ha sido
tratado (supra, N 61) . Si la estipulacin
recae so bre inmuebles, puede inscri birse
(an . 53 I\' 2 3 del Regl.) , Esta ci rcunstancia
no es d ecisiva e n la controycrsia sobre s u
validez (a unque es e mpl eada como argu-
mento), pero -supuesta su \'a lidez- influ-
)'e en su eficacia res pecto de tc rceros, se-
gn )'a se ha d ich o (por el ano 149 1) .
Inscr ita b pro hibicin (co nvencional)
de se ha d iscuti d o la actitud que
debe adoplar el Consen:adol' c uand o el
obli gado a no enajenar - infringiendo su
obligacin- y se pide al ru ncio-
nario q ue inscr iba ese ttulo (para efec-
tuar as la tradi c in). Debe negarse o
debe insc ribir? discu tido.
Se ha sostenido que d ebe negarse, e n
base al ar t. 13 d e l Regl., po rque scra un
caso en qlle la insc r ipcin es
inadmi sible". Se configura -se ha d ic lto-
u n "impedi mento de regis lro": ;11 t.xi"til
una prohibicin d e ill sn ira , vi-

gente, la coherenci a del Registro condu-
ce a considerar legalme n le inad mi sible
un ttul o que cont radice aquella inscri p-
ci n. Y ese impedimento registral-se agre-
ga- es i ndependiente de la suerte que en
trminos substan ti\'os, civiles, tenga la es-
tipul aci n,
Pero ta mbi n puede sostenerse que el
Conservador d ebe inscribir la
En pri mer trmino, elebe recordarse que
la validez. de una ta l es d iscu-
tida (v. supra, (1). Luego. si se admite,
e lla genera una o bligaci n de no
de modo que la no illlpona
sino Ulla infraccin ele esa obl ig-.Icill , q ue
el Conse r\'ador no es e l llamado a contro-
la r o j uzgar; a est.e respec to, se tie ne en
cllenta que el pri ncipio ge ne ral en Ch ile
es que el Conse r\'ador debe inscribir los
tt ul os que se le p resente n (sie ndo autn-
ticos y rtlati\'os a inmuebles), sal\'o limita-
das excepciones q ue deben in te rprela rse
reslri ctiv'unente , de manera que es escasa
la ;'legalidad" registra\. Por (ltiIllO, e l art. 13
se refi ere a las inscripciones que por ley
son inadmisibles, no por acu erdo e ntre
particulares, de modo que para fundar la
negat i\;-\ debera p recisarse el precepto le-
gal que declara inadmi sible la inscripcin.
La jurisprude nci a parece inc li narse
por esta segunda alternaLi\'a (\'. a dclll "i
inrra, N9 133) .
Fin alme nte, cOll \'ienc una aclaracin
sobre e l e nunciado d e este tema. La ex-
presin "ttulos que d e bul in scribirse"
debe e ntenderse no como u lla orden a
los in\'olucrados e n el ttulo o a l funciona-
r io, sino como una e xi gencia pa ra Ull efec-
to; es decir, los in leresados sie mpre son
libres para pedil ' o no la inscripci6n; pe ro
si q uieren lograr el Pjertujwiiro jl/I/domental
/JJwislo en el tilulo, han ele inscribir ( por
ej. , si se u-,ua d e u na compnn'c nta de in-
mue bl e, )' quieren \'er efccti \'amclltc t ras-
ladado el domin io conlO lo han conveni-
do en e l ttul o , deben inscribir). Po r su
pa rle, la ex presin "ttul os que pueclen ins-
cribirse" csti refe rida a Lu tl os CUyo efectO
fundalllcntal no est somet ido a inscrip-
cin , pe ro resp ecto de los cuales, en lugar
de prohibirse la inscripcin, se permite,
I I 7
--------
'de ri \, \1ldo con e ll a Sn lIt!
eb rias al efecto fundame ntal del '(' 011 (1.111 "
entre ell as, la uponibiliebd <l los ttH.. lIO'
en \'irwd d(' la publi c idad q Ut' CIlll' l gl ' .tI
regist rarse e l acto.
128 bis. Del modo d e proct:d, ' , n I:l't
inscripciones, de sus forma )' s olt ' ll1ll id.ld
Estas materias estn rt ' g ll bd.1' IHIt\< IJI,tI
me nte en los Tts. \ ' 1 ,. \ ' 11 dI"! I{\
(ans . 54 y sglS.) .
129. Comuna (o ( ' 11 11111 '
debe practicarse. Es :1fltll ll., dI ' 1. 1 11 1111 .1
cin del p"edio (an.;. [',1 d e l J\. cgl \ ,X,
del CC) . Si se p rac licl ('11 1111 .1 \ (Jlll llll.l
(o ag ru pacin ) qlle lIU ('01'tl ... ltllIld". t11.1
ser intil , te ni e ndo ;\pli cal il11I eI .1I L Iltlt ,
del Ce. (ya se c1Un -s llpr;l . 1\" 'Ill t' '1
es practicada ell 1111 I\ q !,'"11II 1[11\ ' 1\t l lt l
rresponde , se l! ;1 t'(' '' lwI1l 1 /j I1\" t" unl.l ,ti ,
solutame nt l).
Se ha di sClllilltl 1.1 ' 11 11.11 11' 11 t 11 ' 1111
pcneneci c lldo \ 1 illlll lwl! lt' .1 ti,, , lO 1111
CUIllllllas (o :Igll lp.U l"llt " 01, " tt '"111 1 j
se 01l1il l' b ill' t lil!1 1" 11 t 111111.1 ti, t 111
Se ]; I S() Slt'l li lll tl l lC' t i, 111 1111' 1'11 lt+1\ lit
cri to e ll 1:\ p.Illt , 1 11t>I' lt oH l . "111 ' 11 \, I I
jurisprll d (' IH i.l ' 1' 11.1 111' IIn.1>I ,. llllt 1\ 111
efi caci :1 de , "[. 1 1I 1' t 1'1" 11111 \ 11, 11' lltdll
el prt:dio 1"111 111 1 ill " l llt! 1 11 t ,lud.l!!
el t tulo c ' l t1:t l i\1 1 ,1 l it, , 11 IIt ,I' lHlIll lt
bies, illSl..:r ilo e ll 111 1. 1 t ti ll ll lll.l .q:l lllll
ci Il) esa ill "<Ti pri l 111 l ... 11t' 11t ' l 1.1 .11111'11 14
la ill sCripci<'Jl l p:lr,1 d 1/1 11 ' 111111l tll dl 111
su comuna (o ;1g'!' llp,H t lt l ) 11 11 'l 1 11 1 Hit
o quede c\ e fec l \lOS;!.
I-lar norlllas ,Il11bi l- l1 p.tl.1 1.1 111 " 1 q I
cin de los dC'etns (Ito i 11 lcrd i( ( 11 JlI \ 1"1 .
h ibici n (ans. 56 )'
130, Qui n puede requerir J: ill 'l'I ip
ci n. Necesidad de la p e li cin , 1 .. 1, 111 /1
Illas son los <'Irt s, (iO til (\ . . 1t1t '
ll1 <:ls illrra, N\! 137) .
El Regl. no c Ollt ie lle ulIa 1 egl. l gl 1l 1
ra l que expresame n te di spoll g-a (JIU l., 111 "
cri pcilI debe se r !)L:di eb, sin <jllt ' l'! 11111
ciollario pueda actuar d e o lic ill (n l. ,
llamada "rogacin" ) ; pe ro el e dill I,. I' dI '"
POSIC1(JI1 CS se d espre nde as (n d\.l ' 11 ,11
II11'IPlt \
Los bit' Il CS
11' 11 SlIpuesto); por ej . , de los
. 111 ... , J'2, 10, 24, 25, 27, 51, 57, 58,60,
Id , lir' :1 t>9, 71, 78, 79, 81, 85. Est
1.lft l) 1), 11 .1 de oficio en
d t, errorcs, omisiones o cualquiera
IIll1d ilit: tci l')ll <; qui valente (art, 88). Y e n
1. 1'1 1,111( ebciones expresamente se le nie-
b :tUII:U,; i ll de oficio (art. 92).
131 . Categora de instrumentos COI1
11 ),-; t ill e se requiere la inscripcin. Refe-
I'ellt' ia a las minutas. La inscripcin debe
... , '1' ... \1l icil :\ (1:\ ex hibiendo copia autnti ca
del 11tt ]() o ci d d ecreto judicial en su caso
elel Ce. y 57 del Regl. ).
\II IHI III' 1: 1 Rcg1. no lo di spone ex-
1'II " .I1111 ' 1I 1l', Jche co ncluirse que se ad-
IHIII H .1 111 ... 11 ip, ic'lI \ s610 instr umen tos
IItlllllln .. , \ "' 1 "' 1' I ')lldll )' <:: a) por la segu-
IId,pIIJIW 1llldwlI,: eq: categora de
1IIIIIu 111.1 '., '1'11' jln lllil <.: la m nima esta-
1lllltI ,ld 1111 I '" LI I,I [I ,l la qll e el sistema
1111I'I d,1 '011 111 111 11111 ; 11) por yarios pre-
, ; 1,111" ti . 1 l{q:1 , q n\" lo d all a e ntend er
11 "1 1 ' 1 '" ) !, II I " , I , ' _, h. ' ,
11,,, tl' \ !O'" l el i("1I ri l;ldlh alude n a ins-
111 11 11 1' 11 111" ",n l1 t, tll ir os", Se sabe que el
( Id ig' , t ' Ill plt-:1 esl t.: trt11 i no e n dos acep-
1111 11 (' .. : ( 11I n O sinnimo de "pbli co"
(, \1 L 1 Y COIIlO opuesto a falsificado
(.11 lo 17), El conte xto de aquellas reglas
\, ( ' ti l ... l't'cj: tI , d le nor del a r t. 62,
1(' 11 ,1 (1I Il ellt;!' que cmplean el adj e tivo
f' ll el ... i"Pl ilil':t dtJ de "pliblico",
1-'1 Rq.; 1. ,lgl q{:t f]\ IC "se e xhibirn tam-
I'U' II JI' ''' 111' 111.;" dO( lllllCIHOS necesarios,
'" .111 1' 1 d dI lO" 11 PI i\' ;I<!os" (arlo 57), Esta
tll ' IHI .. H 11111 , Jll ltlq a tl ll ';\S, ha d esa rrolla-
d, 1 C 1 , 1 11 111 ' 11111 de "ll1i Il1l 1;\", que convie-
111 I1 ql1l 111, 11 ( :1111 1. : ISt' t'll va ri os precep-
tll " .11 I Ikgl , l' tI eJ regist ral se
11 11 10 11 111' 1".1 "11Ill1l l1 ; " un instrumento
111 !\ , 11 l." "L 1 .. 1 1 i tI 1 pOI' lus in te r esados y re-
1. 11 1\0, 1 l ml lip' tl es l:1l el Registro. Alu-
dl ' l l , L 1'11. .... \' :lI ios text os (los a rts, 694 del
( ( :, )' ; ,7, 1'2, 10 1 d el RcgL). Conforme a
1' ... 10 "; pll 'ccplOS, su funcin es suplir de-
.. ig ll, Ll il)llt:s defectuosas o insufi cientes de
lo, t t tdos, con el requi sito de eslar [ir-
ln:ula ... por qui e nes tengan inters e n su
1 tllll l' nido, Y es el mOlTlento d e reco rda r
[6 11'11 ')11 \1 IUIUDt CA ni Ctll!1 118
la regla del art. 82, nc, 1!1, por la cua l la
falta absoluta en los ttulos de las
naciones legales requi e r e escritura pbl i-
ca. Pues bien, en la prctica (al parece r
ya no actual) se han come tido algunos
excesos al proced e rse a efectuar "inscrip-
ciones por minutas", que han originado
peljuicios a lerceros, der ivndose e nco-
nados li ti gios y demostrndose con ellas,
al mi smo tiempo, las deficie ncias del
gistro,
Fundamentalmente, es d el ttulo de
donde se extraen las me nci o nes que, se-
gn cada clase, debe contener la insc rip-
cin, co n complementos d e otros instru-
mentos, seglll1 se ha adelantado recin
(v, infra, N' 137) ,
Leyes posteri ores al Regl. han ido exi-
giendo otros documentos para ciertas ins-
cri pciones; e ntre stos, el muy conveniente
Plano (por ej " la ley de copropiedad in-
mobi liari a, las normas sobre saneami ento
de twlos de dominio, las que regulan la
subdi\'isin p redial).
'Hunbin hay normas pa ,'a la inscrip-
cin de instrume!llos otorgados e n pas
ext ranj ero (am. 63 y 64 d el Regl. ) .
132. La anotacin en el Repertorio.
Es el asiento o constancia que se d eja e n
este libro, de la presentaci n )1 recepcin
de un ttulo para su inscripcin, Esas ano-
taciones se van efectuando po r estricto
orden de presentacin a l Conse rvad or y
contienen las mencio nes indicadas en el
arto 24 (ar15, 65 y 66) , Es, co rno se ha
apuntado, un libro d e ing reso.
Ya se ha dicho que el Conservador
no examina la legalidad d e los tulos,
puede s rehusar inscribir en cie rtas si-
tuaci ones, pero "en ningn caso" dejar
de a notar e n el Repe rtori o el ttulo pre-
sentado, salvo que el requirente se d esis
ta de ell a (arts. 15 y 67), Parece s acepta-
ble el rechazo del Conse rvador a a nOta r
e n el Repertorio si lo presentado no pue-
d e ser considerado, ni remotame nte, un
titulo referente a inm.uebles, a tendid a la na-
tu rale7..a de la d el Registro.
Si, anotado el ttulo en Re pertorio,
el a continuacin se niega a
L. propiedad )' la posesin
,
inscribi r, por alguna de las causas por las
que puede hacerl o (ar15. 13 y 14) , el Reg!.
se iiala e l procedimiento a segui r (ar ts. 14
ne. final, 25, 18, 19 Y 20; v. adems infra,
N' 133),
La anotacin en el Re pe rtorio es pre-
suntiva y cad uca a los dos meses desde su
fec ha si no se convierte e n inscripci n , 10
que tiene importancia cuando el Conser-
vadO!- deyuelve el ttul o sin inscribir para
que se subsanen defectos (ans , 15 y 16) .
COJwertida en inscripcin, sta surte efec-
tos desde la fecha d e la anotacin; opera,
pues, retroactivamellte (art. 17). Se ha re-
suello que esa caducidad no se produce
a los dos meses, si la imposibi lidacl de
inscr ibir se debi a una prohibicin j udi-
cial, de modo que alzad a la prohibicin
se puede efectuar la inscripcin aunque
hayan t ranscurrido ms de dos mesc.::s, su r-
tie ndo efectos la inscripcin, como siem-
pre, d esd e la anotacin en el Re pertorio.
Se ha fall ado tambin que subsanados los
defectos d elLttl lo, debe requeti rse al Con-
se r vador nuevame n te para que inscriba ,
no pudi e ndo ste proceder de ofi cio.
Efectuada una anotacin en el Reper-
torio. pa rece cl aro que se puede n efec-
tuar otras anotaciones, incompatibles con
la primera, relativas al mismo inmueble.
Pero, se puede lambin inscri bir a n tes
que caduque la primera anotacin? Y si
ell o es posible, la inscripcin provenien-
te de la segunda anotacin, adquiere va-
lor c uando caduca la primera al cabo de

los dos meses (parece ser 10 mas acepta-
ble) o incluso antes, cuando consta que
se subsan el vicio del ttulo pri me rame n-
te a notado sin qu se r equiriera la ins-
cripcin? Son ,in terrogantes di scutidas,
Asimi smo, se ha discutido si es posibl e
inscribir un , ttulo cuando, despus d e
y mientras se su bsanaban los de-
fectos, se ha anotado una prohibicin ju-
dicial. Se ha resuelto que es n ula la ins-
cripcin, efectuada sin previa anotaci n
e n el Re pe rtorio, por omitirse u n lrmi te
previo y necesario, establecido en consi-
deracin a la naturaleza de la inscripcin
(art. 1682), ell o sin peJ:iuicio de las san-
ciones que correspondan al Conservador,
Por lo mismo, se ha resuel to la n ulidad
de la inscripcin efectuada despus de..:
caducada la anotacin en el Repertor io.
Algunos autores han propuesto la posibili-
dad de una "renovacin" de la anotaci n;
pe r o no parece aceptable porque el Regl.
no contempla una tal dili genci a (as p:I
rece desprenderse de un fallo) .
Cualquier requi r ente puede solicil:1I
el de nominado "certi fi cado de Rc p(' I1(,
ri o" en el que consta la crcunstanci :l d e
existir o no anotaciones e n el Repc rt lH lO
respecto de un determi nado in ml lt: hk
(art. 69; este certificado ti e ne impo rl :1I 1
da por el efecto retroactiyo d e b s i 1L S
cri pciones a la poca de la a no taci n ).
133. Obligacin d e inscribiJ' y (;; 111-" 11-
les de negativa. La regla ge ne ral es !jll ('
el Conse rvador est obligado a ill ... f I ill ll
los ttulos que se le prese n tc n (; 111 ",
13,14,25 Y 70). Y debe h:l Ct' t1o 11.LI
do (arts. 13 y 70),
Excepcionalmen te puede IWg, I1 'W, IIt .1
alguna de las causales SC'-l:II :ul; '1 ( ' 11 1 .. "
a r15, 13 y 14,
En caso de negativa, 1,1 11111
tivo en el ttulo (art. J4, inc. fin:.I ), t k j,LlI
do constancia en el Repe rtorio (: 11 t. :l:I) ,
El peljudicado pued e reclan1ar (: Irl s, IH y
sg15.).
1) En el ar t. 13 h ay s lo \I na C: HI S, tI
-genrica- ilustrada con vari os t.: jc tnplo .. ,
Puede rehusar inscribir "si la inscl' ipri oll
es en alg n sentido legalmente iu:tdltl i, i
ble". Es lamentable que la f( rn llll;
imprecisa en materia tan import:1I11 l',
La imprecisin consisLe e n qtlt' " "
queda definido el alcance d el textO l ' lI
cua n to a la naturaleza - fo rmal O subSl:1I1
cial- de los defectos por los cuales d 1'11 11
cionario puede rehusa r la inscripci 6
11

Est claro que defectos formales del tllt

Jo constituyen fundamento; los ejcmpllls
se refi eren a defectos d e esta caLCgorb.
Pe ro es dudoso si se refi e r e slo a estos 1)
tambi n a substancial es del acto o COII-
t rato contenido en el instrume nto. Si se
busca respuesta a travs de los eje mplus.
slo uno es de alcan ce dudoso sobre Sil
naturaleza (formal o substancial ): el pe-
119
LDITORt\!, URIDICA
l4
Los bienes
.

lIltimo, "si es \isiblc en el tt ul o aign
vicio o defecto que lo <lIl UIt-
lI,; "; y su aclaracin va a incidir e n el al-
cance general d e l precepw. Por un,l pa r-
l e. siguiendo la nawral eza de los otros,
!>od6a entenderse refer ido sl o a \icios
lonnales del ttulo q ue provoqucn n uli -
(bd y que no estn incluidos en los ante-
I iores; ademis, en el Regl. , como en ge-
Ilnal e n la materia rcgist ral, el trmino
"ltlllo" se emplea principaln1clltc en el
instrumental (formal ) . Por otra,
1'/)<11 b c.stimarse que se refiere a defec-
.. de roda. naturaleza, formales O subs-
1.111( cid acto, que proYoq uen nuli -
tI.1f 1 :1I )';ol1 l1 a, ya que la norma no distin-
HIII ': II( IlISO, re cordando que puede
pO'l l u l:II M' q ue la dhin entre nulidad
,tI,.."IIII :1 y n: lati\t\ es slo aplicable a los
.ll lo:-. s ubs t'lI1\'os y no a los for males (o
"101111;15") (\'. nf ra, N
2
141), puede argll-
IlIellt:lrse q ue al referi rse el texto a nuli-
d:ld absoluta, se estara refiriendo slo al
:H lo :mbstanti\o contenido e n el ill st ru-
1I1( ' lIto que se presenta al Regist ro.
F:d lo s que se han prollunciado ante
II ' { 1.11110S por negati\'as del Consenad or
p,llt ' U' 1I c.:l1lcnderlo e n II n semido arn-
Idlll , t IJlllpn': ll sivo de ambas categoras de
ddn In .... , aunque con mayor inclinacin
, 1 111" dt'fl'CLOS formales.
1': 11 tocio caso, entendido este t:jemplu
(i 111 l tI:dquicr significado, ampl io o res-
11 illKido, presenta dos limi taciones:
.1) conforme a l texto, para poder negarse
dl'be tralarse de d efecto que conduzca a
1I1 dicl ad y, espec fi camcnte, absol uta;
11 ) ('on forrnc a di\'crsos que se hall
Inollllllciado sobre el sClllido de la expre-
sin '\ 'isible en el ttulo" , debe U. Harse de
vicios o d efectos que puedan pc rcibi rse
con el solo exarnen d el t tul o respecti\'o,
sin que sea necesario confrontarlo COIl
nt ros antecedentes o documentos (este sig-
nifi cado es equivalentc a la comprensin
de la causal por la cual el juez debe decla-
r: u' de oficio la nulidad absoluta, contem-
plada en el art. 1683 dd CC.).
2) En el art. 14 ha)' dos causales bien
eSlx:cfica<;. En todo CClSO, la segu nda es de
extrema impoltanci a para el f'uncionamicll-
\1. JU ti Dl eA PI ( Hlll 120
.' .
, '
t6 del sistema (estrictamente, (QI)tiene a la

prilllera). Se trata de formales
( no de la su bstancia del negocio).
Una apreciaci n d e conjunto pe rmi-
te concluir que las atribuciones de con-
trol conferi d as al funcionario son limill-
das, )' principalmente, a las
formas de los t tlllos, en relacin con el
orden y func ionamiento del Registro (con
la e\entual excepdn d el ejempl o -am-
pli o- penltimo del an, 13, como se ha
l ckcrtido, y que se ra el que \endra a
justificar el empico adyerbi o "prin ci-
palmente" en lugar de "exclusi\'amente" ).
Carece 'ele {'acultades amplias de control
sobre la substancia, sobre defectos de los
{[tos contenidos en los ttulos, restriccin
que es explicable porque esa es una la-
bor 11I ,\S compleja y que, habitualmente,
r equiere d e deba tc y prueba, acti\idades
conducentes a UIl juez (y si bien hay sis-
temas el e alla legalidad q ue confieren al
registrad o r \'igorosas at ri buciones de \'e-
rificacin pre\'ia, ella!> se compadece n con
todo el resLO de su organ izacin).
El sistema \'igente no cOllt ro la, pues,
ni la yalidez >' eficaci a de los acLOs (sahu la
excepcin }'a comentada), ni la con'ela-
c i6n ent re la descripcin del predio con-
signada e n el ttul o y sus reales caracters-
ti cas; a este lt.imo res pectO es d estacable
la de exigencia de un plano o c ro-
quis d e cada predio (sah'o cn determina-
das situaci o ncs, debido a leres especiales,
como se ha di cho; \'. supra, l\' Q Por
cierto, esta bll ta ele control preycnti\o im-
plica q ue se cfecta cvcnwalmcnte a pos-
terio ri y ell !>cdc judicial ; es decir, impli ca
la c\'cntualidad de liligios poste riores (q ue
d e hecho [an surgido y numc rosos).
Porpl/Himer aS/Neto, surgen lit igios de
nuli dades (s ubstanc iales), resoluciones,
reyocacioncs, e tc., de los actos o contra-
tos inscritos, y de nulidades formales (de
los ttulos, eu)'os defectos sortearon e l con-
t rol que pudo e fecl\la'se, y cle la!> inscrip-
ciones debido a e n'ore!> u omisiones que
dentro d e l ofi cio suelen producirse) . Por
el segllndo) surgc n con troversias ele deslin-
des y cabidas, median te acciones d e de-
marcacin, rei\'indicacin, etc.
,
Lo t rascendente para el sistema es
que el resultado p os itiyo de csos li t ig ios
re/wntle en el registro; si las accion es de
nul idad, r esolucin, reyocacin, d e mar-
cacin, re i\indicacin, etc., son acogidas,
se procede a u na alteracin e n las ins-
c ripciones (frecuentemen te se cancela la
hasLa entonces \' igente )' revive la ante-
rior; o se practica una nueva; o se corri -
ge mediante subinscripcin). No hay una
norma que expresamente imponga esta
repe rcusin; pero es indiscutible (y no
est discut.ida, sal\'o en cienos efectos cs-
pt.:: cl1cos, Clue son tratados en Derecho
de obligaciones) . Es as en virtud de va-
rios preceptos del Cdigo: a) t.::l arL. 675,
que para la validez de la tradicin exige
un ttulo y v,.Iido; esta norma (ya co-
mcntada en e l NI) 104 bis) es fundamen-
tal para la materia porque, siendo la ins-
cripcin de domi n io d e inmuebl es la
fo rma d e efec lmu- s u tradicin (art. 686),
al dispone r u n efecto directo de la suer-
te del tlulo en la tradicin subsecuente
(y no imponer excepcin relativa al Re-
g istro) la n ulidad del .ttulo p rOYOGl la
nul idad de la inscripcin-tradicin; b) e l
art, 1687, quc como efecto d e la nuli-
dad entre las partes da el derecho ele
\'olver al estado a ntcrior a la celebracin
del <1CI.O; c) el ano J 689, que com efcc-
I.p de la nulidad respecw de te rceros COI1-
fiere acc in rei vindi catoria en contra del
te rce ro poseedor: el) el arto 1491 en los
{'rcctos d e la resolucin, etc. Al no dis-
pone rse excepcin por lo obrado en e l
R<:gislro (sah'o en la resolucin), los efec-
tos d e las se ntenc ias decJa rati yas dest ruc-
toras O reformadoras de los t LUlos ll e-
ga n hasta l (\'. lo dicho sobre b tradicin
causada en supra, NI! 104 bi s),
As. por las nor mas subSlanl i\as de la
u'adici n y de las causales de ineficacia
d e los ttulos, no excepcionadas en el Re-
gistro, se concreta la aludida falla de se-
guri dad de los asientos r egist ral es.
133 bis, Plazo para inscribir. El Reg l.
no trata expr esamen te los t emas desde
cundo y hasta Cl4lndo se puede proce-
d er a la inscripcin .
121
Algullos principios generales p ueckn
cnunciarse al respecto.
a) Como la inscr ipcin es consecuen-
cia d e l t tul o, es ste el que debe exami-
narse pa ra concluir desde y hasta cw..ndo
procede inscribir.
b ) En ese examen, la indagaci{Hl 11111
damclHal tendr que orienta rse :\ :-' 11 1,1 I
cacia al t ie mpo en q ue se pn'Il'IICk il '"
cri bir. As, se r. aceptable la ill '" lilli 11111
desde que el ttulo inicie 1,1" ,111. 1 \
mientras la consene, Esto ('11 1 (' 1. [( 11111 , 1
la func in o funciones <[lit 1:1 il"'llll)1 HIII
cumple en el caso de ([1 1\' se ti ,lit' .
Por ejemplo, s i s(' Lral: 1 di' 111!.1 (HIII
praventa de inllllll'ble, se podr:i il1 .... ( 1 il Jil
dfsr!e que sea exigible la dI'
cfectuar la tradicin (lo cual (J( l lrll,
ne ralmente, desdc que se pe rfen.: ioll ,1 l' l
cOlltrato). Y por eso es que , e n .... .... I\..' ca .... il ,
debe relacionarse el punto COIl III di. 1111
sobre la tradicin (, .. sllpl-a, t"!l I
y es aceplable inso-ibir e ll ClI :dqllil ' l
t iempo (ese mismo ttulo COIllPI.I \l III , i)
mient ras esa obligacin d e Cfl 'l 111,11 1.1 11.1
die in est yigentc (en lalltll 11(1 .... i (, .. 1111
ga por otros medios). ,1 '01 1
punto, el tema se: \'incub :1I 41 4' 1.1', 1.1' 111
tades que el Conseryador iVIIl' 11.11 ,1 1 ,1
Ininar la \alidez y eficacia dl' !() '> 1111 1\11" \
por ende, las atribuciones p:lr;1 11I ) ',.II ,i ,1
inscribir (que ya se han trat;.ulq ). \ ,11 Iti
la Llcllllad concedi da en el lilld" p.II .1
rC'lll c rir la inscri pc in, que sc Yt:I . pllHI
lO (infra, N!l 137) (puede ocurrir ([IH' 1.1
obligaci6n de efectuar la tradicin e .... \, ,
por ej. , prescrita, pero tal ci rcunst:uui.1
no consrar-, como para que el COIl "l' n ,1
dor repud ie la inscripcin).
134. Inscripci n por avisos, RCSPl( 111
d e inmuebles quc no h an sido a nlt::-, il .....
critos, se establece un proceso espc ci :tI
para incorporarl os al sistema (arL'i, 69:"1 (kl
CC. y 58 del Regl.). Se ha di scutidu 1"
,'i,lI1cin que genera el incumplimicn!O dl'
las formalidades cstablecidas para esl;1 111'>
cripcin en el art. 58; se ha sostenido,
la nulidad absoluta, ya la inoponibilirhd
al tercero a quicn dicha inscripci n p ll
d ivr(' pCljudicar.
WI"IOHl. \! IllRtDIC/\ 1'1, 1111
... ., .... " ... "
--
':sl :IS formali d ad es e xigidas en la ins-
( I ipcin por l\isos se establecen para la
Il .l ll "fi. r{ nci:1 por ac to entre \'i \'os o para
1.\, oll\ Iilnci n o t ransferencia de otros c1e-
1( ' ( lP ls I( ' des, pero no para una primera
111 '" I illt ion c..' n base a o lros a n teceden tes,
I j I 111I t 11:llldo se adq uiere por prescrip-
'101 11 " "l' q llicrc inscribir la sen tencia que
..... 1 111 11, '( la nl, o pa ra las inscripciones o ri-
g llldd: IS l'tl la adquisicin mediame succ-
, ioll por ca lisa de muerte (luego de apl i-
t :Il' iones impro pias de cste procedimie nto,
(', In pl,.; ljuicio especialmen te para el domi-
nio (11..: predi os fiscales, su vigencia ha si do
1c'\lri ngida).
135. Inscri pcin d e ttulos anteriores
11 In vip;t' lJcia del Reglamento. Se estable-
t 11n jllo('cdimien to especial para esta
'11 111,1.111 11 (. 11 f. 10 1; deben tenerse presen-
1, 1" ... 11 h . :\q \. t;!j) .
,
I '111. d e o rde n y forma en
1,1, .... I.H iOH d e las inscripciones. El Regl.
,11"1" '111' \ ,1 1 jI " pormenor es de orden y
1" '11' ,1 l pll' d('he ll cumpli rse en la confec-
\ 11111 {I!- 1.1 ' in:.c r ipciones en el respect ivo
IZq.!, I"II" (a rl s. 73, 75, 76, 77).
I:n . Contenido de l a inscripci n. Fun-
d; Il ll'lltal mcn te, la inscripcin es u n (' x-
I/MIo {) resll me n d el ttulo d e que se tra-
1.1 . diri gi do (cua ndo se trata del domi n io
11 olloS derechos reales) , a su conte ni do
II I i<len real. El ce. y el Regl. seJ;ala n e l
111l1 1t' lli do o menciones precisas que la
in\( 1 ipcill ll d e be incl uir y que varan se-
J: 11:lll lralcz: \ d el ttulo (arts.690 y
'g" , .1 ,, 1 Ce, y 7R Y 'gIS, del RegL),
1)11" 11 h'1 1Cion(' s merecen una refere n-
\ 1, 1 1'\1'('j j.-d.
( :II :lI ldo se tra la d e la inscripci n
d. 111 1 111 111 0 Ir:lsLt ticio, deben fir marl a las
11. 11 te, o SII S repl-esentanlcs (art. 78; v. tam-
111( ' 11 los arL"i . 83, 60 Y 61) . La exigencia se
1l1\ lilil'a por cuanto lo q ue se est reali-
1. l lIdo es el acto j u rd ico denominado tra-
di( 'l'1I 1 d cual, siendo una convencin (se-
f!, lll se lie ne ge neralme nte aceptado),
1 ('q ui e re el consentimiento de ambas par- :
les (: IIIS, 670 y sglS, del CG),
- 11111 " 1;1\ 1 JURI01CA nrCllll1 122
Pe r o tambi n est permitido actuar
po r apoderado, q ue p ued e qued a' fa-
cultado en el mismo ttulo que h a de
inscribi rse (ar LS. 60, 61 y, especialme n te,
78). Con esta base, en la prctica es muy
habitual q ue e n el ttul o se incor pore
una estipul aci n q ue pa ra inscri-
bir, con un a r ed acci n como la siguien-
te : "Se faculta a l portad or de copia a u to-
r izad a de esta escritura para req ue r ir y
fir mar las anotacio nes, inscripciones y su-
binscr ipcio n es q ue pr ocedan " (tngase
p resente que, t r a tndose d e la subasta
e n juicio ej e cuti vo, el a rt. 497 d el cre.
d eclara autor izado al subastador para re-
que r ir y fir mar, por s solo, la inscrip-
cin conse rva to r ia).
Tal eSlipulacin fa cilita la d ili ge ncia
registral, eviland o la concurrencia perso-
nal d e las partes. Por otro lado, al ut il i-
zarla pucd e n surgi r d ifi cul tades, sobre las
q ue se cie rne la posi bl e nulidad d e la
inscripcin-t radicin. As, despus de otor-
gado el t lulo y antes de practicarse la
inscr ipcin , p uede fa ll ece r, inca pacilarse
o retrac ta rse de la concesin d el poder
una de las pa rtes o ambas; surge en ton-
ces la dud a sobre la valid ez de la inscrip-
cin (tr adi cin ) efectuada despus, a pe-
tici n d e un porlador de copia d el ttulo.
Pa ra las soluci ones es d ecisiva la de te r mi-
naci n de su na t u ral eza j u r dica. Con fr e-
cue ncia se le ha cali ficado de u n manda-
to a persona indete rmi nada. Pero, dentro
d e esa tcnica, pa rece ms preciso d isti n-
gui r d os e ta pas: al confe r irse, surgira slo
una o ferta d e mandato a persona ind e-
te rminada (no puede ha ber mandato por-
que a n no hay mand a tario); y ms tar-
d e, cua ndo algui e n acepta el encargo,
expresa o ulcitamente (requiriendo la ins-
cripci n ) , quedar a configurado el ma n
dato. Hay ta mbin o tro plan teamiento,
e n Chil e con menos base legal, pero no
por eso desca rtabl e, p uede concebirse
como un acto de "apoderamiento", u ni-
lateral, que cobra vicia propia d esd e q ue
se emite, ind e pendi z ndose d e lo que
acontezca a qui enes lo emitie ro n. Con
caela alte rnati va, los problemas advertidos
. tienen soluciones di \c rsas.
La propicd:ld )' la posesin

- Con el fi n de ma n tener el encad e-

na miento d e las inscri pciones del in mue-
ble, y po r lo mismo su hi stor ia, se exige,
cuando procede,' la mencin de la ins-
cripcin preced e n te (con los datos de
foj a, N2, al;o y nombre del Registro en
que est) (arlS, 692 del Cc" 80 del RegL),
Como puede aprecia rse, la referencia es
muy importan le pa ra el fu ncionamiento
del Regist ro. No obstante, si dicha me n-
ci n no se incluye e n la i nscripcin, no
parece j usti fi cad o est ima rl a nul a, y po-
dra ser del caso a pli ca r el ar t 696 del
Cdi go (y la omisi n se podra salva r a
tr a\' s de lo dispuesto e n el art. 88).
Por Olra pa rte, en las inscri pciones an-
teriores "no canceladas", el Conservador
debe impla ntar una nota d e refe rencia a
las posteriores (a rlo 92). Esta nota (que
puede tenerse como la red proca de la re-
cin referida) es ta n importante como la
an te rior pa ra la utilidad d el Registro y, sin
embargo, el alcance d e exigibilidad al
funciona rio no est consignado con clari-
dad . Luego se \'er que una inscripcin se
cancela med ianle una su bi nscripcin al
marge n; evidelllc menle , pa ra ese caso no
hace fa lta la nota d e re fe re ncia; pero tam-
bin la inscripcin p uede quedar cancela-
da por la so la circ unstancia de practicarse
ms adelante una nueva inscri pcin, sin
necesidad de u na su binscripcin e n la a n-
terior. Ah o ra bie n, puede e n tenderse que
e n tales casos no est o bli gado el Conser-
vador a poner la nota d e referencja (del
a rto 92), porque -confo rme al te nor de ese
texto- debe hacerl o e n las "no cancela-
d as" y sta esta ra cancelad a por la poste
r ior (est canceJad at "virtualmente"); dn-
dosele este alcance (restrictivo) , estara
obligado a consigna r la nota slo e n los
casos en que, por ejemplo, se inscri be una
transferencia de u na parte d el inmueble,
con la que la an terio r no q uedara cance-
lada en su totalidad. En la p rcti ca, y para
benefi cio del Registro, frecuente mente se
entiende que la nota procede cada \'ez que
no haya subinscripci n, es decir, incl uso
e n los casos en que se cancela virtualmen-
te, de manera que al exami narse la ins-
cripcin sea posible percatarse de que ms
123
adela nte hay u na nuev'"J. inscri pcin que la
ha cance lado, ya parcial, y"- totalme nte.
En cua n to a la poca de las firmas, se
ha sostenido que las fi rmas del Conserva-
d o r, del traden te y del adquircn te (o de
q uien los r e presente), puede n
con inte rvalos de ti empo. Ms aun, se ha
llegado a aceptar que siendo la firma dt.
las pa rtes la d emostracin de su cons<.:n li
miento, puede fa ltar la del adquiren te. ,i
por hechos posteriores muestra dicho (( 11 1
sentimiento (v, art. 673); pero se ha Ed1:J-
do tambin que si fal ta la fi rma del COI!
la inscr ipcin carece de val o r.
El Regl. no contiene u na nor ma cla 1:.
que o bligue al Conservador a efectual' lln:1
inscr ipcin po r cada inmueble. El pro
blema q ueda planteado cuando un l.iu do
se re fi e re a dos o ms inmuebl es (por ej . .
e n una escritura se \'cnclen dos predi o>;) .
lo q ue es per fectamente posible. Ik 11 1'1
a rlS. 71 y 72, Y a un del 54 inc. 2"', p:11 (., ,.
desprende rse as (que debe pra('ti( , 11 M '
u na por cada predi o), soluci n quc 1.-'''; 1.1
ms con veniente para los fines dd
l ro. En la pn.ctica no siempre se ha 1" 11
ced ido d e este modo.
Pa ra olros d e talles d e la inscripci()1I
se apli can al Conser\'ador reglas estabk
ci d as pa ra los nota r ios (ar t. 84) .
Efec tuad a la inscr ipci n, el
d o r certifi ca e n el t wlo la constancia d e
ha berse inscrito, como se ha indicado e n
otra ocasin (arts. 85, 89 Y 87; V. SII P I , I ,
N' 127 e),
137 bis. Ause ncia d e menciones e n t'I
ttulo. El Regl. d ispone tambin la f0111l ,1
como d e be su pli rse la falta, e n los ttu lo ... ,
d e l as designacio nes q ue ha de corllt.:II(' 1
la inscripcin : l a falta absoluta,
escr itura pblica; los defectos e insuli ci ' 11-
cias, medi a nte minu tas (en a mbas silua
cio n es, suscri las po r los con t rata n lcs;
are 82),
Dos merece n un come ntario especi;-tl
po rq ue, ms que Olras, es probabl e quc
no a pa rezcan e n el ttulo, o aparezcan
incolT1Jletas: los linderos (exigida en los
arlS. 78 N' 4 Y 8 1 N' 3) Y los datos d e la
inscri pcin p recedente (exigid a e n el
I DITOIUAI IUR lOICA lJF. O III I. .
.5
LtlS biencs
arl. 80).' Si 110 apa recen en e l t tulo, debe
n; llusarse la inscr ipc i n?
a) En cuanto fl los linderos, su designa-
cin constituye un e lemen to importa me
de la su bstancia d e l aclO d e q ue s'e trata;
cs una fo rma de d e terminacin d e l obj e-
lo; por ejempl o, si se trata d e una COITI -
p ra\'cllta, ese dato de te nnina qu es lo
ve ll dido, con la responsabilidad que se
dlTi\a. No podra el fu ncio nario suplir el
d (' rl'CIO consultando el dato en las ins-
(tipc.: iollcs precedentes (que l pod ra
n .. tttt ina r). Puede ocurrir q ue no exista
C' 1\ I.t " parles o e n una d e e ll as la volun-
Li d de tl t"g'ocia r hasta ese li ndero que el
( :1 '11 " ( ' 1 v: ld l)1' pre te nde suplir. Proced e la
Iwg.lli \' a d e l Conse rvador, por la causa l
IItoI :11 1. I :{, con el l ti mo ejemplo q ue la
elll ... lr a lUl ido al arto 78 NQ 4.
1': lItOllCCS, si un lindero falta a bsolu-
LlI lI l' llte, ser necesari a una escritura p -
hl ic;-t (su bscrita por las panes); si se men-
c iona, pero la me ncin es defectuosa o
insu ficicnte, bas tara corregirl o o comple-
mcd iante minuta (subscrita por las
p.1! In,) (en la prcti ca, la exigencia d e l
IHHllh1'l: del predio se reemplaza, en los
", C ( 101'(':. u rhanos, por la call e y el nme-
I\), ... o!rl , in que no me rece
I) ';1/ wanto a los datos de la insrripcin
11II'II'dl'//(", su funcin es mZln lc ne r el en-
t ,Hlc'lIarllicnto de las i nscripciones de
rntJdn que , por ulla pa rte, se faYOreZCZl el
Il 'slKtO al Registro al quedar palelllc que
I[ tl kn transfiere es quien t iene el cl ere-
{Iw ; j Sil nombre y. por otra, resulte f ci l
I l' ll'ocedcr en el tiempo, reconstituye ndo
1. 1 h isLOri aj urcli ca d e l p redio.
Si e n el ttul o n o se me n ciona la ins-
( r ipcin precede nte, el Conseryador, q ue
lil'llc a su dis posici n los li bros, POclr,1
..... lp li 1' la, acudi endo a los ndi ces has ta en-
(Olllrarla)' mencionarll en la inscripcin,
(1 de be r ehusar la inscripci n mi e ntras
11 0 se supla el d efeclO medi ante escritura
pt'd)l ica, conforme a l citado arto 82?
Aq u la respuesta es ms dudosa. Lo
q lt e falta es u n dato, q ue est,. en el Regis-
11'0)' al cual el funcionario pued e accede r.
El punto va ms al1<\ d e la simple bs-
q tH.: c1a (qui n lo busca: el interesado, pi -
11>11\ 11, 1 \ 1 JURI DI CA P I CHIlI
. ,
dicnclo los libros, o el propio funciuna-
: r o). Porque si la exjgencia se en tie nde
. como CJue d e be conSlar en el ttul o . es un
dato que btlta y, on el art. 82, se le exigi-

ra, para supl ir la ausencia, escritl lrd. p(l-
bl ica o minuta, pero fi rmada por ambas
partes; )' podra oc urrir q ue al in te resado
le sea .mposible o difci l lograr que la otra
parte subscriba la escritura o minuta, que-
dando as la inscri pcin.
Admitiendo la duda, atendidos los tex-
tos, parece preferible co nciuir que el Con-
servador d e be d e mod o q ue e l
inte resado d e be r s uplir e l defecto, como
lo indica el a rt. 82. Su n egati va encuen-
tra funda mento en e l art. 13, COll el ej e m-
plo final , en re lacin con el a rl. 80. Ade-
ms, la referenci a que las panes efectan
en e l ttu lo, sobre los datos de la inscrip-
c i n , es lo q ue individua.lha al pred io en
,Jt Negislro, con la sufi cie n te ce rteza (como
c uand o dicen, por ej ., "inscr ito .\ fs. 230,
NII 2 10 d el Regist ro d e Propiedad d e l
Conservador d e Bienes Races el e COll-
. , - ll) ")
ccpClon, ano .... .
138. Subinscripciones. Los e rro res,
omisiones y otras modificaciones que sea
necesario efectua r una \'cz prac Li cada la
illscripcin se sa l\'an a su margc n d ere-
c ho, !lH,; diantc las Ibmaelas "subinsc ri p-
dones". LtS s ubinscripciones son, pues,
a notaciones escri tas al margen (d e recho)
ele la inscr ipc i n , e n la forma }' para las
fi nalidades q ue el Rcgl. sc iiala (arts. R8,
89 Y 9 ] ). La j uri sprudencia ha insistido
que, por su naturaleza, 11 0 puede n en ma-
nera al guna descmpeiar la fun cin d e la
. .. -
Inscl"lpcron .
Con lo di spuesto e n los arts. 88 )' 89,
si la rectifi cacin se funda e n el mi smo
tlUlo inscrilo, sc efec la media nte subins-
cri pcin. Pero si sc basa e n un n uevO t -
t ulo, elebc practicarse nueva inscripcin
(salvo q ue el antecedente sea una sen ten-
cia, porque en tonces siempre ser subins-
c ripcin lo que se p ra.cti car.'i , segn el
ine. final eleI ano 89).
Se ha puntualiza do lo anterior po r-
q ue la redaccin del a rt .89, in c. P! pe r-
mite tambi n entender CJue Sl' l'S I, refi -
,
e
..
,
propil'(Ltd )" 1,\ pllsc'sin
,
.'

ri endo;l vari;-I ciones en la subinsc ri pcin ,
r erocstimCJl1l os ms lgico inter pretar los
tcx tos en los trminos anotados.
Lo que no precisa el Regl. es si cuando
se debe practicar nueva insCl;pci n (por-
q ue la en mienda se basa en nue\"o ttulo),
lo que se inscribe es slo un extracto del
ttulo cor rector, quedando el inmueble con
dos inscripciones que se compleme ntan (la
p racticada antes y esta segunda , que Cll-
micnda a aqu61la) O queda slo con una
(la segunda, la cual contendr la pli mitiva
y la enmienda, 0, podra d eci rse, una sola
nueva enmendada).
Nos parece que la prime ra es la alte r-
nativa qlle se pretcndi establecer, por-
que la segunda signifi ca toda u na cancela-
cin de la anter io r y la pr:ktica de una
Ilue\"<l inscri pcin, que e l Rcgl. h abr a dis-
p uesto en trminos ms claros y cate-
gri cos. Por otra parte, la expresa exi-
genci a de notas de referencia ell ambas
conduce a la mi sma concl usin .
En todo caso, la duda es r azonable y
los dos mtodos pued e n o perar sin tro-
pll'lO.
139. Cancelaciones. Can cel ar una ins-
cripcin es d eja da sin e recto. El Regl. ha
di spuesto que las cancelacion es de ins-
cr ipciones se cfect(tcn me dian te slIbins-
cri pc iu nes. Pc ro c n esta llIalcria debe t.('-
!tcrse presenle el art. 72B d e l Cdigo (se
analizar m;5 adcl;\11l e , infra, N'J 194) , se-
gn e l cual para que cese la posesin ins-
crita es necesario que la inscripcin se
cancel e por "olu ntad de las partes, por
tina inscripcin ell que el posec-
dor inscri tO transli e re Sil d erech o a otro.
o p or se ntellcia j ud icial. Ah o ra bien. en
el segundo caso se ha resuelLO fir memen-
I.e la subi nscripci n a q ue SC' re fi ere
e l arl. 9 1 no es indi spe nsable para la can-
celacin; el duciio de un inlllucble ins-
crito a su nombre lo vende; el comp ra-
dor inscribe la ve n ta y e n \ irtllrl el e esa
inscripci n se cancel la a n terio r (por el
solo hecho d e p racti carsc la llueva ins-
cripci n); po r el art. 91 , e l Consenaclor
subinscribe esta mutaci n a l margen de
la ante riur (ya cancelada por la nuc\a),
,
para la conveni e nc ia del RegisLrtlo
Se ha soste llido que la Ilue\a inscripcin
no cancelara "vir tualmente" a la
)' sera necesaria la subi nscr ipcin, pl'r( )
se ha rech azado tal e xigencia. .
Se ha resuelto q lI e cuando se pr e l 1'1 I
de cance lar una in scripcin por b v;:, l' I
dici<\l , que afecte a terce ros, I!; , d ..: Plll\ l '
de rse medi an te un j ui cio, t'!lIpl :lI. IHIII"' I'
<1 los interesados a quienes Lt (; tr ll 1' 1.11 1t 11 1
afect ,tra.
139 bis. La con exin d l' i1\ '-I('I JI'
dones y la historia d e la tilul aridad d, '
los inmuebl es. Con lo l' Xl)lIl' .... to b . I ... 1,1
aqu puede compre nderse (j lle l' l
ma \a con figu rando IIna Gtdc ]l a d(' lit ...
cri pciones de dominio por ccHla pi nli, 1,
slo que con eslabones di seminado ... 1'11
los dh'ersos yolmencs a n wtl (s cl l'1 \{( .
gisl1'o, segt'111 la fec h a en quc se t'krl lW
cada t ransferencia o transllli"i ll . l Jl.i( :\
do el obsen'ador fre11le a 1111 : 1 in"' l I ijl
c in , consta tar qlje l'no plt'tllll ..... 1. 1
inscrito a n ombre de ril I !.1 1" ' I"' ; II1 .t
Poco O muc h o t. iempo :l tlt n 1\ d[ " !IIII '"
(e n e l mi smo \olllmcl1 o . 111 111 , .... 1",,[' ,1
blc, en otro antc rior ti 1)" ... tl ll ll1) \ ' 11
que aparece insc r ito a tUlIld ,ll ' d, ' d i '!
luego a n o mbre de o t ra . elt . ,\ P,II 111 01 ,
una d e te rminada insc ripci, "lI "' 1' IHI! , 1,
examina r la cade na. a\"<111 1.;11 1111 1 l. t i tt . .
cedi e ndo (tal es e l examcn ( ' lIt l ,1I d i I
dCll vrn i tl:1do "estudio el e t tll lo'\ ", IlltI' ... ,
comple ta con las i nscripciOlles ('11 1" ...
otr os Regis tros - d e Hipotecas y (;r;I \.l
me nes y de Inte rdicciones y Pro hihic io
nes de t:n .. y con los d em:-, ino.;lrtl
mentos cn que con stan los actos c) ("011
tratos rel acionad os con las inscripciol
ll
':' )
1
<) ;-
_.'
Se ha dicho que a partir de UIl;t im
Clipcin se puede o rctroceck:r (sal
\'0 que se tome la p ri me ra o la hin}" , 1:r
\"igente) . Estos, ,nance y retroceso: SOII
posibles gracias a d os d atos que se mco I
paran ()' deben sicmpre consi gnarsd :
a) n tllllero, foj a y ati o de b inscripcit )11
<lll terior, que se consign a e n el cue rpo dt
Ja inscr ipcin,)' b ) nmero, foja y aiio lit-
la inscripcin posterior, que se
l'll vI lll:uW:n ch;recho, como Subll lscn>
, l'il t' I" \! JLlR! [)ICA I' f ( 11111
Los bienes
1 l '1 1 (pI 'l. c", to es que el reconido de la
1 "dlI ;\ dl' insCli pciones -<Iicho resumida-
111( l1h'- :-. .... efcCla hacia e l pretrito por
111 11111) )1 1 l:lCi<l el fu nlro por fuera). Lamen-
l.d ,lt l1l l nl l, los defectos de l sistema posibi-
111 .111 {!lIS :trcidl:ntes: la ruptura de la cacle
11.1 )' l., 1() l"In:tci n de cadenas paralelas.
139 l e l . Las inscripciones paralelas.
I .a inscripcin por minuta. Ah ora se pue-
d(' n l": \pi w la r sobre algunas vas por las
t 'I. des se llegan a formar las ll a mad as ins-
III"!)(O/u's /Jarale[as. Se denomina as a la
, il ll :lCiI I e n la cual en el Registro apare-
' 1" 11 clos (o ms) inscripciones con apa-
111 11. 1.1 ' dc t'sl:1r \'igentes (sin nota de can-
I 1.11 11111 ,11 l1l(lrgen) resp ecto de un
tllllllllh1c. Puede originarse, prin-
, 111 .1I11H"1I1(", pur LIs siguientes causas:
,1) 1 kllldo :11 a rt. 28, con definida
I! 1 '1 ,t. 1I ,1 1 1111 'l'rtl(kncial de que por la sola
1111' \ ,' 111 ' 111111 il 'I1Il:1I que el poseedor ins-
'11111 11.1I1 ... litI\ su derecho a otro queda
'1 11 1 1'1(', lo 1:1 aunque no se lome
1II'!. l . 1I 11I :lrgl" 1l de que est;:i cancelada por
1.1 ptl:-' Il" ri ur: as, si un poseedor inscrito
1 r:II1 ... lil" re su de recho a otr o (por ej., vcnde
)' ... , . prac Li ca la insClipcin a nombre del
(1II Ilpr:tdor), la nuC\'a inscripcin deja can-
( d :I(l:i de pleno Derecho a la ClnlcIior; en-
11111("("S, si 11 0 se toma la precaucin de efec
111 :11 11 01:\ marginal en la anterior, la nueva
('" b \ige llte, pe ro la antigua mantiene su
" [l , 11 ('Ile): de estar tambin vigent.e (afor-
11l1l.\II.HItl"tlll' , es Illuy infrecuente que se
" 1111 1. \ l., lIoLl ll larginal).
1, ) 1l, ' ]ido a la insCI'ipcin practicada
'1 1 \ llllitl tlt ' 1:\ k gisb cin de san e amien-
hl di IllIdl , ... (qlle se \"cr prontO), segn
1. 1 ,Ilod l., nstTipcin que se practique
(1 ' 11 \ IIHld de l p rocedimiento de sanea-
11111' 11(0) (k:ja sin efecto de pleno Dere-
1111' ill scripciones anteriores que existan
,, lIr t.: el predio saneado (sin necesidad
dI." cancela rlas mediante nota al margen).
Enlonces, la del sanea miento es la
Il: pero, si cxiste un a inscripcin ante-
rior, tambi n tiene apariencia d e vigente.
c) Debido a la inscripcin por avisos,
declundose la diligen cia respecto de un
predio que ya esti illSClito (recurdese que
f" IIOr.I.\! IllUIIlI
126
actualmente est muy restring ida). Enton.
ces, la inscripcin por avisos y la an terior
p resentan apal;encias el e estar vigentes.
el) Debido" ..} la insc ripci n "por mi.
nuta". En el lenguaje d e la prctica regs
tral , y con base en e l art:. 694 del Ce., en
II n sentido amplio se ha entendido por
"mi nuta" una presentaci n escrita que un
inte resado efect.la al Conservador para
a lg'1Il efecto e n e l Regis tro. En un sent i.
do ms restringido (y con la dire cta ele
nomi nacin de "i nscripcin por minuta") ,
se trata de una prescI1I 3ci n escrita que
fo rmula un interesado a l re
la tando su situacin el e elueii o y usual-
mente respaldada con a lg unos a nteceden-
tes documentales, pa ra logra r que un
inmueble se inscriba a su n o mbre . En
ti empos ya pasados apareci como una
creacin de la prctica, dis torsio nando la
inscripci n por avi sos, con base aparente
e n e l citado a rt. 694. Entonces, si el pre-
dio ya est.aba inscrito, se produca la mi s-
ma situacin que posibi lita la inscripcin
po r avisos impropiame nte usada (actual-
rne nt e esta inscripcin po r minutas e n
gene ral no es aceptada e n el Registro).
Por cierto, es fcil percatarse de que es-
tas insClipciones para.le las,junto con sus res-
pectivos tulosjustificantes, han constitllido
en el pas una fecunda fuente de litigios.
En presencia de inscripciones parale-
las, la controversia por la posesin y el
dominio (quin es e l quin es
el d ue ilo) se (Qrn3 parti c ul a rmente re il i-
ci a. Para d irimirla, sue le considera rse la
material , favo r eciendo al que la
ll e ne. Pero a l respecto debe procederse
con ca ute la y no parece apropiado consi-
derarla como ni co elemento para deci-
dir; se corre el ri esgo de sancionar e l
predominio de la fuerza. Po rque puede
revelar positiva conducla indusu;osa, pero
tambi n puede debe rse al u so de mayor
pode r (con el que se ha imp e dido al ad
versar io ingresar al predio). Examinados
los ttu los de be p revalecer quien exhiba
e l derecho; e l derecho de dominio o el
derecho a poseer (JI/S fJossidendi) (as se
despre nde tambi n de varios fallos, de
aquellos emi tidos e n la lucha e ntre pose-


La propiedad y la posesi n
sin material y posesin insclita). Po r ou-a
parte, establecido en la evaluacin la que
debe preval ecer, la otra pi e rde efi cacia;
el otro (aparente) titular no es poseedor.
140. Reinscripciones (fusin de ins-
cripciones). Alguna prctica registral ha
llegado a configurar un mecani smo que
se ha denominado "reinscripcin", con-
s iste nte, como lo indica su nombre, e n
volver a inscri bir un inmueble ya inscriro
en e l Registro, si n cambia r e l ti tu lar.
Se ha recurrido a ellas en siwaciones
como las sig uientes:
a) Cuando un heredero ha
do un inmuebl e sin cumpl ir con las ins-
cripciones prescritas en los arts. 688 d e l
Cdigo y 55 del Regl. (v. inf'<I . N' 149); el
adquire nte logra inscribir a su no mb re )'
poste riorme nte e l heredero efecu.'a aque-
llas inscripc io nes, con lo que el adquiren-
te solici ta se "rei nscriba" el inmueble l su
nombre, a h ora debidamente e ncade nada
su inscripcin a la del he redero.
b) En la ILlmada "formacin d e fun-
dos" (o "fusin d e inscripciones", o "fu
sin d e ttulos"), en que u n propiet.ario
de dos inmuebl es contiguos, inscrito cada
uno a s u nombre, reinscribe ambos, fun-
dindo los en una sola inscripci n. Cuan-
do (hace ya muchas dcadas) se inici
es ta prctica , se proceda con la sola pre-
sentacin d e una minuta al Conservador.
El procedimi e nto no est conte mplado
en el Regl . y ha sido frecuen te que los
Conservadores lo rechacen . Entre los co*
mcntarislas tambin se ha impugnado,
aunque hay qui enes lo acept.an.
Pero e n los tiempos la ges-
tin ha ido ganando legitimidad, al me
nos para los sectores urbanos. La legisla-
cin urbanstica (dando por supuesto que
est admitida) dispone reglas para su apli-
cacin e n el mbito al que se refiere.
141. Consecuencias por defectos de
la inscripcin. Se ha ,isto que son .varias
las exigencias que debe reuni r una ins-
cripcin. Se trata entonces de det.ermi-
nar la consecuencia que se d e ri va para la
inscripcin, al practicarse con in fracc in
a las normas respectivas.
127
Un primer examen conduce al razo-
namien to de que se trata de requ isitos cs
ta blecidos en consideraci n a la natural e-
za d e l acto de inscripcin, p or lo que est;'
infraccin importa la nulidad absolllla de
la misma (con los arts. 1681 y sglS. del CC.).
Pe ro wmbin puede sostenerse que esas
exigencias constituyen "forma" , de modu
que, en su conjunto, la inscripcin pue de.'
ser cal ificada de forma compleja (COIl Sli
8
tuida por vari as formas especficas).
ra b ien, conside rando los textos naciull :\"
les, procede introducir una distincin entre
la inscripci n que constituye tradici n )'
las d e rmis inscripc iones (que cllmpkll
otros roles, fundamentalme nte de publ ici-
dad). Cuando la inscripcin constituye
clici n, puede concluirse que es "la I"or ..
ma" (sole mnidad) de la tradicin d e lo ..
inmuebles (del dominio o de otros del ('
chos reales; se est a nte una tradic i(;I \ '10
lemne); entonces se trata de un ;lrto t I! f
clico (la tradicin) substantivo, cu)' a rOl tll ,1
result defectuosa; si el defeclll t it ' llt' 1,1
suficiente el1\"ergadura como para ("01111,.
cir a nul idad (tenie ndo en cue nta 10:-'
tos legales aplicables) entonces e l acto 11.'
dicin ser nulo por defecto el e rUI III :I
( recurdese que se ha llegado a concl.: bil'
una "nulidad refleja") y, apli cando las I'l:-
glas de la nulidad (arlS.168] y '1$1>. d e l
CC.), puede concluirse que la nulic\;. d lS
absoluta porque se trata de requisitos es
tablecidos en considera cin a la
za del acto (de! acto tradi ci n ). Si l:t jl l'l
cripci n no constituye Urtdici n , 1.: 111 0111 (.,
aqu no hay acto substantivo, hay sedo 1(11
ma (o, si se prefie re, "acto formal "); t ' n I.d
situacin no parece aplicabl e el ttu lo dt,
Ja nulidad del Ce. (que est di spuesl.o P:Uol
actOs substan tivos civiles), de modo que
la infraccin tiene la envergadura
te (considerando las normas legales apli.
cables), podra derivarse la pura nuli dad
(sin distincin e ntre absoluLa y relativa) y
hasta la inex.iste ncia. A su vez, esa nulidad
o inexistencia, de la inscripci n, trd.er b
consecuencia que corresponda al rol cs
pecfico de la inscripcin de que se trat e
(por ej., si se trataba de la inscripcin de l
embargo de un inmueble, la nulidad O
e
fIJ110;I"L JUR IDICA Dl.C111 1t .-
Los hienes
-
inexiste ncia d e la in:;cripdn t raen: como
consec uencia la inoponibilidacl <kl cmbar-
.. go respeclO de wrceros) (por cierto, e l PUIl -
[ O se relacio na Con el de la naturaleza de
la' fu n cin registral, p ra lo cua l v, sup ra,
NU 124; v, tamb in slI p r,-l , NI' J33),
En fi nal cunsecuen cia (ele
li\ nuli dad o inexistencia d e la imcri p-
cic'lI1) d e pender d el rol que e n cada caso
l'IlI n ple la inscripcin (en este punto debe
Il' lI<.:rse e n c u enta lo dispuesto e n el
:11 lo 696 d el Cdigo; v, supra, N!.! 128 a),
142. Reconsti tucin de inscripciones.
l 11 (01"'0 de d estruccin to tal o parcial de
lo ... Ikgi'i l l'US del Consen'ador, tiene lu-
K, II 1. 1 ch.:nominacl a "reconstitucin dc ins-
'1 ['ciones", El p roced imienlo para la rc-
'tltl s tiLUc i n est sealado e n Ulla le)'
"'p<:cial (ley 16. 665, 0 .0. de 8 de sep-
rie mbre de 1967; es apli cable tambi n a
1:1 reconst ituci n d e escritu ras p blicas;
"1'1.< . . 18 de la ley)' 436 a 439 del COl'. ) .
143. Saneamiento de ttulos , A t ra\'c:'s
dI' bt vigc ncia del regislral se ha
\ clmr:II; Ic!o la situacin de n umerosos il t-
lll1H'hll's ( miles) cuyos antccecl e ntesj urd i-
I t 1 ... 11\1 l'st;l n claros, por defec los en el tt u-
lo propiamente, o en la i nscripcin, Parl
,11 dt'ldl la solucin el e estas situaciones se
11, III ( 1 jClado n umerosa'i "Ie"es de saneallliel l- I
ro dI,..' ttulos" , que fuan es-
peci al es para inscri bir en el Registro, r 01>-
1l' I I Cr as "t tulo saneado", La sll(f>sill /Jor
mI/3rt de muerte y la subdivisin dI'
p l l Cclcll me ncionarse C0 l11 0 dos ca usas de
itl1 ponancia e n la confi guracin del pro-
hlt,;Il1 <1. Por Otra parte, la d iclaci(l!1 de le)'C's
de es u na demostracin
dt.! las debil idades de nuestro sistema regis-
Actualmellle, los textos fu ndalll ema-
ks a los que se puede acudi r para obtener
el saneamien to son el DL. 2,695, sobre S(l-
II('fl llliento de titlllos de la pequeli a p ropie-
dad raz, rural )' urbana y la ley 16.741.
sob re {J0blaciones en sitllacin im'gIlICl/:
El p rime ro de esos texLQs se ha apli-
C; Ic!O masivamel1le, con una gran can t j-
d.le! d e predios be nef'iciados; pero tam-
bi L': 11 h a o rigi ll ado numerosos conflicto:;.
ItlI IORI\l URIOICA DI (1111'
128

sobre todo por su iodebido empico, in-
cluyendo la con trm'ersia sobr e s us e\'en-

l:la,les: inconstitucinald ad )' derogac in
tacita (o sobr'en ida) (por la Cons ti tu-,
cin, di ctada posteriormente),
En sl1lcsis, el procedimien to es e l si-
guiente: quien se consid era dUCJio d e u n
predio, con aval o n o supclio]- a l lmite
que se ind ica, q ue lo h aya posedo mate-
rialmente pacfi ca e inin te r rumpidalllen-
te por ai10s a lo menos y que carez-
ca de ttulo inscril o a su n omb re e n e l
Registro, p uede e l saneamiento
a l l\ l in ister io de Bie nes Nac io nales ( Oi\'i-
sin d e consti tucin d e la p ropiedad raz).
Con la solicitud, decb racin jurada de po-
sesin ma terial por el mencionad o la pso y
an tecede ntes que p rese n ta el solici tante,
se proct;de por expe rtos a la ident ifica-
ci n precisa d el p red io r a la e laboraci n
de un plano, Se p ubl ica la solicitu d. Si
transcu rrido el plazo legal nadie se o po-
ne, ordena p ract icar la inscri pcin d el
,a nomb re d el soli cit a n le. Si ha)'
OposlclOn, los antecedentes se en\,;1n a l
juez ord inario para q ue, en j uicio su ma-
rio, d irima la con trm'crsia, Si se obtiene
inscripcin , sea porq ue n adie se opuso o
porquc la oposici n se recha z, d sol ici-
tante q ucda como poseedor r egul ar r a l
c!t: un al.o Se le t iene por c1 ueJi o,
habiendo adq uirido el d omi n io por pres-
cripcin De n t ro del ao t ie ne
proh ibicin lcgal de y gr a\'(I ]- y,
d entro de ese mis mo lapso. q u ien Se es ti-
rne c1uel-lO pl1ed e e jercer en su con tra la
acci n de domin io 'quc es time asisti rle; e l
juel resuelve si se mantien e el
to o debe rest ituirse el inlllueb le al actor,
Tran scurrido el a ]io se ext inguen para los
terceros las acciones de dominio (en pres-
extintiva, v, infra, I'\ \) 268), pero
perSlstc para e llos, por e l lapso de cinco
alios, la acci61\ pa ra q ue. si acr edita n do-
minio sobre el pred io, el sa neame les com-
pense e n di nero el valor de esos der echos,
Se d ispone tambi n q ue las inscripciones
at,1teriores que pudiere haber sobre (-> 1 p re-
eho saneado quedan cancelaebs por el solo
ministerio (k la le)' (sin que Sea necesa rio,
pu es, cancela rl as ma teri"IIl1(,]l l(: llll:'dian-


-
, La propkel;td y la jJus\:sill
te subinsc ripcin)'. Tambin se tipifica un
delito par-a san cionar a quie n con este pro-
ced imiento ha obtenido maliciosamente
la calidad de poseedor regula r,
144. Calificaci n. La descripcin que
se ha fo rmulado de la organizacin )' fun-
cionamienLO d e n uest ro sis terna permile
cot ej a rl o con las p rincipales alternativas
y p r in cipios registr ales que se enuncia-
ron al comienzo (supra, N'2 125) ,
a) Es u n registro de carcter perso-
nal, no r eal. Las insc ripciones no se agru-
pan en torno a una ficha , car peta u o t ro
meca nismo q ue re p resente a cada inmue-
ble, sino q ue se yan efecLUa ndo, sin or-
den preestablec ido, a medida que ll egan
los ttulos al Regist ro; las mutacio n es )'
esta d o actua l d e un predio se averiguan
median te los ndices d e personas q ue han
in terve nido e n los rcs peni\'os actos,
b ) Es de "inscripciones" (extractos) )'
n o d e "transcr ipciones" d e ttulos.
c) La califi cacin de la natura leza d e
la i nscripcin como declarativa o consl i-
w ti\'a requierc d e u ll a expl icaci n, Para
los modos de adquirir dist intos d e la tra-
d ic in, es decl a rati\';., (la inscripcin no
es la que proroca la mutacin real; slo
la publi ca; la a d qui sicin se ha p roduci-
do fue ra de l Regist ro) , Cuando es p racti-
cad a COIl u n ttulo traslaLicio de d omi-
n io, es decir, cuando clesclllpclia el rol
d e t radicin, e l cambio de t itu laridad es
p rod ucido p or ella y, entonces, es consti-
tuti\'a ; pe ro no se le ha conferi do e l e rcc-
to d e p robar domin io; a l n o estar di s-
p uesto ese e fectO (y con las caractcri st icas
de nuest ro sistema no podra illlpnrse-
le), como n ad ie puede t ransfe ril- 111,15 de-
rech os que los que ti e ne, el ti tlll ar inscr i-
LO q lI ed a someti d o a la in tcr rogan le de si
su anteceso r h ab r sido e fecti\'ame n te
d uc li o (si habr teni do el d e recho que
apa rece tran sfi rindole), con lo cual la
prueba d e su d ominio ha de encontra rla
rec in e n la prescripc in (la inscripcin
lo deja e n posesin - incluso, como se dir
ms adel a nt e, d iscutiblemen te- y con ella
comie nza a prescribir, pudie ndo acoger-
se a la agl'egac in el e posesiones, como
tambin se \'cr.), Miemras, esr somcLi-
I Ij, \
do a la cont ingencia d e una re ivi n di':1
cin por el vc rdadero d ue ]io, En 011'0'"
t rminos, cuando la inscripcin e s trad i
ci n (cuando es practicada en virt ud di '
un t tul u t raslat ic io d e d om i n io). es ( 1" 1'"
ti tu tiva e ll su funcin , pero no l'!l Sil ... dI ',
tos (esta calificacin ]lI illl :l llWI)II ' 1,
bcionada con los caraClen' '' (jlw ... i\lH' l)
el ) Ostenta una escas:1 "lq.:. did,lIl " .... (
ha \'iSlO q ue, conforlllt.: :11 l. ", ,111 d 111
ciones del Conser\'ac!lI] ;-oC )! I 1;1111 1. 1< 1. ", 11
cuan to al examen de 10:-' t t!ldl ' ''' 'jl lt' , . ' 1I
presentan a inscriIKi{ll\ (\" 'oll pl .1, N'! I :n ),
y frec.uentement e hay (' ]1[1 (' I!I '"
dalOS d el predio cOll sig lladl)'i 1'1] 1:1 ill ...
cripcin y sus m;IIl,]i:](: ;-o ( p' !l
las ya mencio nadas d e alrihlll iOlll ...
de contrul preve llti\'o y dc exigclll , di '
un plano; y, supra 13 1 )'
e) La inscri pcin es bastallle \'1J1U' I,1
ble, bien suscept.ible d e ser alter(l(l: l ti dej ,.
da si n efectO; por tantO, su i"11 ,
su fe pblica registra1es SOII fh"I,i ln , 1''' 1
u na parte, por la reci' n :t!lld id,1 , ..... ,' '', 1 11
gali dad; por Oll'a, por la fel :\( il ')11 , .\11 ... ,11 , "1 \
el ltulo, Lainscripcill( 's 1. II' )lll 1.lll, ,1,.
tuar la tra d icin de illll llwl,ln \ " ,I!! "
se d ijo- el Cdigo 1.1 11 ,1( lro l' '11 , 111
sacia, estrechamen te \'i II( I tI,1( 1.1 .11 1111 11 .. l'
supra, NQ 104 bis), en t nl1 il1t ,,,, I jlH 1.1 '> 11t 1
le de la trad icin (y por 1.111 H 1 I 11' l., 111 '0, 1 q I
cin) depende en gran l\1cdid,1 Ilc ' 1.1 ,Ir I
ttulo,), as, 1 ..1 inefi cacia del [Illllo ( I u '1 1111
lidad , resolucin, ctc, que ;U,k llLI '" "1 WI ,111
con re troanh'idad) repe rcllu.: CII Lt ill"( 1; 1'
cin; ind ica/o el ttulo, inefi caz ti It'; Hlic illll
(1<\ inscri pcin) (esa inefi cacia p ucde dI'
bc rse principalmente a la nulidad )' 1:1 I I
lucin; v, los arts, 674 y sgts_, espcc ial llll'IlI"
arL 675; arL'i. 1687, 1689, 1491; \', lo dit 11 0
en sup ra Nos 104 bis, 124)' 125),
145, Crtica y proyecto de reforma_ 11.1
podido notarse que el grado de invu hl (I.\
bilidad de la inscripci n es, en gr<tll ll lt' d i
da, el que deter mina la estructura eh' 1111
Regislru )' el responsable d e su fU II Cio1 1.1
mi l'ntu, La escasa seglllidad (ya aqu lILIIII
resrad: l) ha constitui do el cen tro de a 1).:, 1 I
llas deficicllcias de 11llCSIl 'O SiSI(']11.1
(!\ ':-'l illlt1l1iado, (II[]\O ha d icho, p\lr \ .1
l i,I ... I, ')"", dc o.;,\!]l',lllleIlLO) y, por ta ll lll , dI'
Los biclH': s
1 1 Iieas q ue se le han fonllulado. En tnni-
110:0; c:o; pecficos, aparecen como objecr
111' \ (que C JI p.rrafos anteJiores se han ido
1II.I II ift:SClIldo): la falta de un catastro que
dl ' II ' lllIil1c con certeza la ubicacin, cabida
y dl ... llIdl' s de los inmuebles y de un plano
11<11 ('ael a pn..:d io (v. sup ra, N 131); la falta
.1(' llhlig:;lloricd:ld de la inclusin en el Re-
gi ... 1111; b ausencia de un organismo central
qlll' , <: III I'C Otras pueda uniformar
1" I Iccdil1lienlOS; su carcter de foli o perso-
II,d, que como consecuencia inmediata pro-
\'(lCI su lentitud. Esas d eficiencias se con fa-
IHdan con lextos ms especficos, pa ra
gl' llc I-a r olros efeclos pe rniciosos en el fun-
I iIJI I,lIllit: nlO prcti co: las inscri pciones por
11 11 11111. 1-,; b s llamadas "inscripciones de pa-
11/ 1" (qlll' 110 obedece n a una posesin ma-
l! 11. .1 111'1 111 1111 It'hle); las rci nscripcioncs; las
I 1, .! ,l. ' '' 111 "' ( t i I H' i t "les (o inscri pciones para-
1. 1" ... ), 1.1 ' II ...t. 1 ipcioncs parcialmente super-
pll n l,l" ( ... la inscripcin de un inmuc-
1,ft' , c1 lll liH ...: del predio est ms all de
dillH!c comienza el predio del yecino, se-
glil l la suya) .
En este entorno, que sea difcil rc-
(lI lst iluir la h istoria jurdica de un in-
II lIu: blc con la d ebida exacti tud no es una
... illl:\ ci6n d e rara ocurrencia, y es expli ca-
hle I; co nsecuencia de innumerables liti-
gios, :1 ,"eces dilatados en el t iempo por
. .
gt.' 11t.' raCloncs y, en ocasIOnes, con consc-
(ll\' ll ei :ls lame ntables.
E:-. I:I sit tl :lcin se agrava por o bra de
n l! .... tll f:lclon.: s: a) porque, como se ir
\ 11 ' lldl) , l.. in"nipci ll regislral cumpl e,
1111 11' 1It, ,,, I)II,)S (a parte de otras) , dos fun-
' 11111 ..... ... ill lld t:it Lf,: as, d e t radicin y (a lo
1111 ' 111) '" 1' 11 Pl illCipio) de posesin de in-
1llllI' l, k s, du plic idad que obli ga a relacio-
11.'1 lo ... 1t." loS lega les , y e n esa 'e1acin e l
1' 1 1."' . 11 11 I)!c CS fl'ccuenterne nte impe rfecto;
11) porqlle ill lc rn a mente los textos lega-
les, pani cularmcnte los posesorios, son
I 1 ... ('\ I ros y hasta contr adictori os (pronto,
ll1:l ll do se traten la posesin y la pres-
n ipcin, se tendrn ms e lementos de
juicio pa ra evaluar estas apreciaciones) .
Ante csL-'1S objeciones, es convcniente
\lila importante refonna del sistema (se han
prcscn1.ado algunas proposicioncs de mc-
11)I IOI<IAI UR!D1CA ni CHJlI
-
130
joramiento -i n c1u )'endo la herramienta
compuracional-, y un estudio integral con
pro posiciones d e reforma ms profunda).
Es sorprende nte que, no obstante la
imporL.:'lll cia y valor econmico de los in-
muebles, son muc hos los pases que no
cuentan con un satisfactorio sistema re-
gistral; para paliar algunos inconvenien-
tes, se ha ll egado a desarrollar un "segu-
ro d e t tulos".
146. Tradicin de derechos reales so-
bre inmue bles. Como ya se dij o , la tradi-
cin del dominio)' dems derechos rea-
les sobre inmuebl es se efecta por
inscripci n (art. 686), con las excepcio-
nes que tambin se han mencionado (v.
supra, NQ 123).
Aqu se est en p resencia de la ins-
C1;pcin d esempeiiando e l rol de trad i-
ci n. Ri gie ndo e n t re nosotros el rgimen
de la dua lidad ttul o-modo pa ra la lrans-
fe re n ci a del dominio por actos entre vi-
\'os, mient ras la inscripcin de un ttulo
t raslat icio de d omi nio sobre un inmue-
ble no se efect<l" el dominio no se ha
tra nsferido. As, en e l caso de compra-
ven la de inmuebles, perfeccionada la es-
critura pbli ca, mie nt ras la inscripcin n o
se efecla e l vendedor manti e ne e l in-
mue ble e n su dominio y e l comprador
n o lo ha adquirido.
Ent.rega maletial. Como la inscripci n
no es ms que una trad icin si mblica,
cuando e l derecho lransfer ido se ejer ce
directamen te sobre u na cosa corporal, a
la inscripcin debe seguir la entr ega ma-
te ri a l ' la obli gacin contenida en e l -
tuJo no queda ntegramenle cumplida
mi e ntras esa e n t rega no se efecte; as, si
se lrata d e una compraventa, el vend e-
dor no cumpl e ntegramente su obli ga-
ci n - de d a r- mi entras no e ntrega mate-
r ialmente la cosa vendida).
Como e n otra ocasin se ha dicho que
el dominio se puede adquirir por un solo
mod o, cuando opera uno distinto de la
tradicin la inscripci n es innecesalia para
el fin de t ransferir el dominio, aunque ser
til para otr os roles que lambin cumple.
As se ha fallado respecto de la cxpro pia-

La propiedad y la posesin
cin, en la cua l el expropiante adquiere
el do minio por e l ttulo y modo ley.
147. Tradicin de cuotas. Los textos
nacionales no disponen la forma de efec-
tuar la tradici n de la cuota de un obj eto.
a) Si se t r.na de una cuota e n cosa sin-
gular (expresada en fracciones O porcen-
taj es, segn se ha dich o al examina r la
comunidad), doctrina y jurisprudencia en-
tie nden que la cuota participa del carcic-
ter mueble o in mueble d e la cosa. Enton-
ces, si se trata de la tradicin de una cuOla
de un mueble, e ll a se efectuad por cual-
qui era de las formas estableci das para s-
tos (an . 684). y si se trata de la tradicin
d e una cuota de un inmueble, ha el e efec-
tuarse por inscripci n (art. 686) (como re-
gla fundamental, cobra aplicacin aqu el
art. 580; v. sup ra, N 69 a. fina l).
Esta es la ocasin de h acer una refe-
re ncia a la discutida y frecuente,
ci n de cuot..'l d e una universal idad, refe-
rida a un bi en dete rminado". Durante el
esmdo de indivisin (en comunidad here-
ditaria o ele otro origen ) el comunero de una
universalidad suele dispo ne r de su cuota,
pero m!m'da a un bien d e los que integran
la comunidad (gene ralmente un inmueble,
que es el que ms interesar al adquiren-
te), d ispone usualme nte mediante una ven-
ta. En cuanto al ttulo, no es materia que
corresponda tratar aqu; e n todo caso, pue-
de ad elantarse que los efectos defini tivos
se eSlablecern al te rminar la indivisin,
sea por particin o por la re unin de todas
las CUOLaS en un solo sl ueto (comunero o
extrao). Desde lue.,go, si se tra ta de \'enta
y se lIeg'"d. a la particin , habr d istin-
guir si se le adjudi ca o no al enajenante la
cosa cuya cuota (la situaci n es la
misma sea que enajene una cuota e n cosa
determi nada o una cosa determinada en
su in tegridad). Tambin puede ach'ertirse
que, si no se le adjudica, habr yema de
cosa ajena (art. 1344). que es vlida
(an . 18 15). Por eSlOS precarios efectos, en
suspenso hasta el trmino de la comuni-
dad, la negociacin no es
En Olro se ntido puede observarse que,
en teora, esta disposi cin de CUOLa en
131
cosa determinada de u na unive rsali(bd
a rmoni za mejor con la doclrina que S I) O
tiene la comunicacin de la CllOla ron
los bienes especficos, que con la qut. 1.1
rechaza (v. sup ra, N 69) .
En fin, lo que aqu corresponde es de
jar establecido que la forma de efeclual 1.1
lradicin de esta ruo/a es la misma. ('.\''gh/fI
Ja ra la tradicin de cuota en cosa s;lIglIl""
recin mencionada, di stinguindose
la cosa sea muebl e o inmueble.
En sum:1. , cuando se transli c rc " 11 1(11
de cosa singular, aunque sta pe rtc lw / l ,l ,)
una universalidad, la tradici n se f' fCCl n .,
r por e l art. 684 o por el a rt. 686 (ill ....
cripcin conse rvatoria), segn la cosa S(',I
mueble o inmueble.
En la pl-.ctica, podr apreciarse (jllt'
e l adqu irente posiblemente dili( I d
lades para ej ercitar actos de comune l 111'11
la cosa y tambin para efeclUar la insfI ir>
cin conser vato r ia, que pudie re OhjlI.\I t'I
Conservador; todo lo cual redlln rJ: en l o
poco conveniente de estos aclOS, COIIIO ... 1'
ha d icho. Ms todava, si se U-ala de 1111. 1
cosa singular que pertenece a COII III
n idad heredi tari a, el an .688 exige PI N '
sin efectiva, inscripcin de ella e insCl
cin de l inmueble a nombre de lOdos los
he rede ros (especial de herencia) pa r<l q\l(,.'
se pueda dispone r de un inmueble (o d e
una cuota de un inmue ble) determill :Hl{) ;
y la ley 16.271 (de impuesto a las herell -
cias, asignaci ones y donaciones) exig-l' I 1
sesin efectiva y su inscripcin pa ra d i"po
n er incluso de muebles (estas exigt'll( . Io.
se vern pronto).
b ) Si se trata d e una cuo ta e n (1/ \(/
universa.l, la respuesta es de conlroversia,
En p r imer lugar, deben tenerse pre-
sente una vez ms las varias
doctrinarias q ue han d e sonearse para 1I c.;-
gar a la etapa d e la tradicin de la cuo!:)
de una unive rsali dad. Hay discusi n sobre
el concepto de universalidad y sobre los
de universalidad j urdica y de hecho (v.
supra, Ns 36 y sgls.). Luego aparece el
desacuerdo sobre la posibilidad de que en-
tre nosotr os h aya comunidad sobre un i-
versalidad jurdica (v. supra, NQ 69). Y, fi -
nalmente, surge el p roblema de la comu-
tl)ll"OllIAI JlJRI D1CA I)ftlt lll
Los bienes
ni cacin de la cllota e n cosa unive rsal con
los bie nes contenidos e n e lla (v. supra,
NU 69). Las respuestas que se ha,n ofreci-
do a eSlOs d os ltimos problemas influye ll
d irCCla mente e n el tema, d e modo q ue
deben ser consideradas para concluir cmo
se cf<':cta la tra d icin de una cuOla en
(' osa universal continuar, puede
l1ersc: presente la tradici n de u na CUOta
e n IIlIa comu nidad quedada al disolverse
IU 1:\ sociedad conyuga l, que, corno se ha
<lid io, segn algunos, es un ej emplo de
4 1Jl11 11nidad en universalidad j urdica ,
Il lt lIlr:l .. st,:glin otros es comunidad en
\ 1'1" did:ld de hecho. Se excluye la
I IPII ti c 1.1 COlllllllidad h e reditaria, que se
\ 1' 1.1 I II : .. adela nte; v, infra. , N2 152).
El1 Cllanto a la tradicin d e cuota de
1111,1 ulli ve rsalidadjurdica, segn se ha re
It' l ido, u n seClOr d e la d OCltina co ncibe
perrcctamente la comunidad en
lidadjlLrdica r, n ega ndo la comu ni cacin
ck b cuota )' los bi e n es de que se compo-
11(' (por lo que la universalidad no tie ne la
1I :lltll :dl'/Ck de esos bienes) , e lll ie nde n que
1.1 I t :tdir i(ltl sc ha d e efectuar po r cual-
tl"l ' l 101111:1 simblica de las di spucstas en
tI ,111. Y no requiere de inscripcin
4 t )11 ... , '1 v; ll t)ria aunque haya inmucbles e n
'1 11 I tJIII( ' " ido; se esti ma q ue se est, en pre-
'i( ' llt ;' 1 de utla abstraccin, unive rsal idad
11111( 11<;1, (Iue escapa a la cl as ifi cacin d e
e n muebles e inmuebl es y, por ta ll -
ItI , para su tradicin ha de segui rse la rc-
.; la general en mate ri a de formas d e tracli-
rill, que son -segn esta opi ni n- las d c l
,1Il. 684, sie ndo la inscri pcin una rOl'l n<l
cxcepcio nal de tradi cin" Esta sera la so-
luci n, segn este p ostul ado, para e fec-
luar la trad icin , por ej", d e una cuota e n
la comunidad q ue dada al disolvcrse una
sociedad conyugal,
Pe ro, como igualmente se ha dicho, el
planteamicnto anterior h a sido obj e tado.
Se ha rechazado que haya comunidad en
nniversalidadjul'dica y se estima que slo
la ha)' en uni\'ersaliclades eh; hecho, y, afi r-
mando la comunicacin en tre la Cuota y
los bienes, se concluye que la tradicin d e
u na cuota en cosa universal se e fec ta si-
g-ui enclo Lt n<lwraleza de los bienes ele que
132
se compone; por el art. 684' para los mue-
bles y por 'i nscripcin para los in mu e bles
(si los ha)' e n la uni\"ersalidad ) , De este
l"!l0do, siguiendo el ejemplo que se ha u ti-
Iizado, aquella comunidad quedada a' di-
solverse la soci edad conyugal es una uni-
versalidad d e hecho (no tiene pasi\"o co-
mn; est dividido, confo rme al are 1354)
y la tradi cjn de la cuota se efectuar como
se imponga segn los bienes que la inte-
gren en concreto,
Respecto de unive rsalidades que sin
duda pue den ser <!al ifi cadas d e unive rsa-
lidades de hech o (colecciones, explota-
ciones), cobra ru e rza la solucin recin
apUl1tada, Y la tradicin de una c uota,
como de s u tota lidad , habr .. d e efectuar-
se siguiendo la natural eza mueble o in-
mueble d e los b ienes que la constituyan
(d ebe recordarse u na vez ms e l arto 580;
e l establ ecimienlo de comercio, s i se le
cali fi ca de u niversal idad de hecho, que
dara i ncluido en esta situacin).
148, Tradicin de muebles registra-
bi es_ Los vehcul os motorizados, Muchas
legislaciones. elllre ellas la nuestra, con*
ti e n e n norlTlas espec iales res pecto d e al
gUllos bi enes Illue bl es que , por n ecesida*
d es de o rgani zac i n )' control d e l trfico,
se some ten a l siste ma de registro, en con-
di ciones similares a los inmuebles" As ocu-
rre , po r ej ", con las naves, las aeronaves,
los vehculos mOLOrizados te rres tres. Al
exi girse Sll inscripcin en un Registro es-
pec ia l y d ejarse consta ncia e n dic ho Re-
gist ro d e cada tra nsfe rencia de su domi-
n io , ant e textos in s ufici entes se hJ
discutido si la inscri pcin registral des-
empell a o no la func i n de u' adicin (la
condi ci n jurdica de las naves y ae rona-
\"es corresponde a disciplinas d is tintas) ,
En cuanto a los \ 'e hculos motor iza-
dos te rres tres, la legislacin especial so-
mete la constituci n de su do minio, trans*
mi si n , transrerencia y gravmenes, a las
n ormas que el De recho comn es tablece
para los bi e n es muebles. Por ta nto, el t-
tul o respcc ti\'o !lO eSl somc tido a for-
mas espec ia les (si es cornpravelH'1 es con-
sensual, SJJ1 p etj u icio de 1:1 lilllit :lcin

,
probatoria) )' la tr adici n se ri ge por el
arL 684 del Ce.
Pero existe un Registro d e vehculos
motorizados, que es ll evado por e l Se n 'i-
cio de Registro ehi.l e Identi ficacin, All
se insc ribe el vehculo, con la individuali-
zacin de su p["opi e tario )' las mutaci ones
de l do mini o , Para esta inscripcin se exi-
gen s ciertas formas al t tulo, r odr.) re-
querirse tambin la inscri pcin de grad.-
menes, prohibiciones, emba rgos)' rncdidas
p recautorias q ue le afecten:
Estas inscripcil)nes no son requisito
de los respectivos actos" Pero se p,.,mlllle
IJJvjJit'tnria d e un \ 'c hculo motorizado a
la p e rso na a cuyo nombre fl gure inscrito
en e l sal vo prue ba en cont rario,
149. lnscl-ipciones a que da lugar la su-
cesin por causa de muerte_ La inscripcin
conservatoria cumple bsicamente la fun*
ci n de t ra dicin d e inmuebles (y d e de re-
chos reales limitados sobre ellos); pero adc-
rns cumple a lTas, como el mantenimientO
de la historia de la p ropiedad raz r de
publi cidad de los actos sobre inmuebles,
Para atender a estas ot ras f na lidades se ha
exigido tambin la inscripci n e n mutacio-
nes del dominio que se producen por otros
modos; as ocurre con las inscripciones q ue
se exigell cuando se adqui e re por los mo-
dos de adqllili r sucesin por G1Usa de muer-
te y presCt"ipcin adquisitiva.
Dc varios preceptos del Cdigo se d es-
p rende que la sucesi n por causa d e mue r-
te es un modo d e adquirir e l dominio, el
c ual o pe ra por e l solo fa llecimiento del
causante (arts, 588, 722, 955, 956, 1344),
Para la orde n ac in de la transmi sin
pat rimonial )' su renej o en <:1 Regi stro se
establece un procedimi e nto cuyo tr mite
bsico es la den o minada "posesin efec-
tira", que es una r esolucin que d ecl ara
a u na pe rsona h e redera de o t ra que ha
rallecido.
Esta materia h a sido objeto de um\
reforma al Cdigo y a Otros textos legales
mediante ley 19,903" Hasta e ntonces, la
p osesin e fectiva se obte na lnedian te u n
proced imie nto j lldi c ial , no contencioso:
d esde entonces, e l proc edimi ento es, por
-------
. ,
regla general, admini stratl\o; se :1
cabo an te e l Servicio de Rcgistr o ei\'il ('
Identificacin; excepc ionalmenH: COlll i
na siendo judicia l (para las sll cesioll n
tes tadas y las abi e rtas e n e l extranj cI () ,
"Las p osesiotles efccti\'as ele he n' ll l i."
originadas e n sucesiones intestad ;\..., ,lhit ' l
tas e n Chil e , sern trami tadas anle (.! .....11
\'ici o de Regis t ro Ci \"il t' Identil l l ,11 1"11 ,
de co nfo r midad a Lo dispul' :-. Io ( ' 11 1.1 l tll
sc nte \ey, Las Ckllls sc r:\Il ("I )lItH tLI '> 1"1 1

e l tribu nal compe t ente de ;lI ll t' ll lt, .1 1,1
di spuesto en e l Cdig"o ck Il lol ('dllllll ' ll
to Civil" (are 1\1, ille. IV (!t..:: b
Ento nces, con el texto \'igt.'1I1(' , 1.1 pt,
sesin efectiva e s Ull a resol uci6 n ;l tlll lill i,
t rati va, y excepcional mell le jud ici,ll , 11 11t '
decl ara a una p ersona hered era de 1111 ,1
que ha fall ecid o, El proced ill1 ielll tl 1),11 .1
solicitarl a, obte nerla e )" b ..., I h
li gencias pa ra el pago elel impul' sto :1 1.1 '>
h e rencias, estn d ispuestos e n la cil:lda It '\
(deben considera rse tam bin , eSI)(' (" i, I! I I H ' 11
te para las posesio nes efec,";\s jlldi( i.d t',
" los arts" 866)" sgts" d el ere. y 1:1 11'\ !II :' ", 1
sobre irnpuesto a las hercllc i:I..." ,1 "1)', II.lt )' I
nes y donaciones, ambus \( :-.. It " \l1"tllll t I
" dos por la ley menc ionada)"
1
,\.,
. .'
La n:fonna crea UlI "Rvgi,> II" 1"
nal de Posesiones Efect i\";l '" \ 1111 ' I\ t )',1
tro Naci o nal d e Testamentos", IJlII '" 1\,
\', H) en la base central de dato.., cll '! ",,> 11 111 1
a utomat izado del Scni cio de R("gi ... ll t II 1
\"il e Ide ntifica cin; ambos son p,'r! li, t "
Del l1ue\"o procedimien to (;l\lI l1illl ...,
tral ivo) cOl1\'ie ll e d estacar los si guil" IIII "
caracte res:
a) Se soli cita p or cual quie r:. , ( !lI t. i lt
voque la ca lidad de h e rul e ro d e 1111 :1 PI'!
sona rall ecida, a n le cualq ulcr o li cin:1 d t'!
Registro e i\"i l d el pa s, aCOmp<lll;il1 dll '>('
e l inve ntario de los b ienes (en 1"01'11 1111 ,1
rios dispo n ibl es );
b) La olOrga , me diante reS()!ucll
l
l1
rundada , el Dir ector Regio nal dc l' se SI ' I
"ido, para todos los que , segn k,..., d, II" ...
del Ser vicio, son los he rede ros de! Ldlt '
ci ri o (a lll1 c uando no h ayan sidu illt hll
dos (,'\1 la
l ) l ,a t"csolllcin es public<L e!a \Htl j,l
St'l \ il ". t' n ext racto, en Ull d iario rq.;it,
11. d:
11111'>11111 11 11\ 11)1 ( . /\ 1'1 llt,I t
"
Los bie nes
d ) Luego la resolucin e s inscrita en
el I' l' gislro Nacional de Posesiones Efe c-
ti " " "; ( anl es de la reforma, la resoluci n
P Id i< i:d q lLc conceda la posesin efe ctiva
1' 1. 1 il ls{Tit:l en el Regis tro de Propiedad
dl1 ( :I)lI sc rv; dor de Bienes Races; para
1.1 " III ,scsioIH's efecti vas que excepcional-
' 11t ' llt l' son o to rgadas por el tri bunal se
Jll . lIl1i \, l H": el rgimen de inscribirl as e n
!l i dlu Co nse r\' ador, confor me al art. 688,
01\.1 I de l CC. en su nueva redaccin).
Si e l heredero quiere disponer de un
/lll/f U l' / emlilario, para a la ley de
III1H1CSIO de herencias debe obtener po-
,,<, ... i411I ('fcn i"a e inscri birla (art. 25); por
"' 1 I . 1 1 11'. (,1 cr c. con tcm pl a el u'm i te auri-
q41" 11< ,1 1. 1)': 1 irllllllcbl es (art. 883).
1' ,11 .1 di "' IJI )IItT de un inmueble heredila-
' /1', ( '", 114' 4 ( ... . tI io flI I C obtenga la posesin
t/ , 11\ ,1 tic l.. here nci a y que practi que
11'\ 111',' 1 '1 " 14 111 (' S tt ll C sei1ala el art. 688 del
I " tlt F." h t"i .n l. :-,5 del Regl.). Son :
1) I 1/ 111 111 1/1( i II de la resolucin de pose-
1/0 / / //111111(/ . I)i ct;\c! a la resol ucin admi-
111 'o! 1 d I iv. l, t) t:j<" ( lI toriada la resolucin ju-
tlli I. d. q l l l' (ullccde la posesin efectiva y
I )I .I ( t il': \das ou-as di li gencias (especialmen
le..' I I ihll lari as) que disponen los textos que
1. 1 I (,-'g' III ; n, el Director Regional del Re-
Ci\'il, o c1 juez en su caso, orde na
ill ;-. (' r ibir di cha resol ucin, respectivamen-
1t .. l' l\ t..:I Registro Nacional de Posesiones
I,' t;' ( li": l"'; (1 c..: n cl Conservador de Bi enes
It lll n (1' 11 esta t'tltima si tuacin, una co-
JlI .1 .tll lOI i/ :ld:I de ell a es presentada al
l ', " 1"" \'.ul( Ir pidindose su inscripcin ;
', 1 1. 1 ... 1 j( " ... i O Il l'''; testada , se inscribe al
11 11"1 11141 Ilt' IIIJ )() ('1 [esta mento; esta (s)
111"' .1 '1 >' 1< 111( / ';-') se practi ca( n ) e n el Re
1 4' li t' 1'1 411 li('dad del Conser vador de
1. 1 1" 1111 111. 1 () :Igru pacin de comunas e n
\ l' 1l' 1. 1 1 ti '''ni,')! } efectiva fue confe rida) .
'.!) ' (/ il/ \(r/J J/. denominada "especial
,It' II t ' /I '(/ 1 ti ", fili e se practi ca con el mrito
dt l. . i ll . ..; n ipCin an te rior. Consiste en ins-
11111 ;1 ,':lC la inmueble heredi tario a nom-
11It' dl'l hen..: dero o, si hay dos o ms, a
11 41J 1Ihrl' de todos ell os; de este modo, los
illll luebles, q ue antes aparecan en el Re-
gi ... lI'O : 1 Il orn bre el el causante, quedan aho-
1.1 i tl.$ n itos: a nombre del heredero, o de
lit 11' 1'1\1 JURI DfCA I)lUllH
- - ---
134
los herederos en comu nidad. Se p rac ll-
can tantas inscr ipciones de esta clase
co mo in muebl es haya (una por cada
uno), y se practicarn en el Registro de
la comuna o agru paci n de comunas en
que los inmuebles se en cu en tren ub ica-
dos (cuando la posesin efectiva, como
ha de ser regla general, se inscribe en el
Registro Naci onal de Posesiones Efecti-
vas, para practi car esta inscripcin espe-
cial de herenci a se ll eva r al Conserva-
dor un cert.ificado del Registro Civil que
ac redita la inscripcin de la posesin
tiva en aquel Registro Nacional , confor-
me al art. 8
2
de la ley; cuando, exce pcio-
nalmente, se trata de posesin efectiva
oLOrgada por el j uez, como es ta se debe
inscribi r -segn se d ij o reci n- en el Re-
gistro del Conservador de la comuna en
que se haya pronunciado, si all mi smo
est ubicado el inmuebl e, "con e l mrito
de la inscripcin de la posesin efectiva"
se pracli ca esta segunda inscripcin; si el
inmueble est ubicado e n otra comuna,
a este Conservador ha de ll evarse una co-
pia autori zada de la inscripcin de la po-
sesin efectiva) .
Con esta inscripci n pued en los he-
rederos disponer de ca nsuno d e los in-
muebles heredit.arios (y -con los incon-
venientes que se han advenido- podra
un comunero dispone r de su cuota refe-
rida a un inmuebl e dete rminad o).
Debe recordarse que si el fa ll eci do
esta ba casado en sociedad conyugal y en
ell a haba inmuebles, stos han de ins-
cribirse a nombre del cnyu ge sobrevi-
viente y de los herederos (art. 30 de la
ley de impuesto de herenci as) (y aqu ha-
br una comunidad de gananciales, jun-
to a la comunidad hered itaria) .
Si slo hay un he redero, aqu concl u-
yen las actuaciones registral es.
3) l nscripn de la adjudicacin. Por
lti mo, habi endo dos O ms herederos,
cuando se efecta la pa rti cin de la co-
munidad heredi tari a, con el instrume nto
e n que consta la particin (seg n la for-
ma como se efect e) se practi ca la ins-
cri pcin de la .\ clj udi caci n, por la cual
cada inmueble, que hasta e ntonces eSla-
,


La propi edad)' la posesin
ba inscri to a nombre de los herederos,
queda ah ora inscrito a nombre del res-
pectivo heredero .a quien se le adjudi c
en di ch a parti cin. Y desde ahora puede
ese heredero disponer por s solo de ese
inmuebl e .
Con las inscripciones anteriores, se
puede seguir en el Registro la historia el e
u n inmueble, que antes per teneci a una
persona y luego a su heredero; o, si hay
dos o ms, luego a sus herederos y, por
ltimo, a u no de ell os (esto sin pClj ui cio
de la e naj enacin de herencia o cuota
heredita ri a, C0l110 se dir pronto) .
Se ha resuelto que corn o el texto exi-
ge las inscripciones para "di sponer" de
inmue bl es, entonces, sin practi carlas e n-
tre ell os, los comuneros pueden 3cljud i-
carse i nmuebles en pago de sus cuotas,
desd e que esas adj udicaciones no impli-
can "disposicin", sino solameJ1l e ra di ca-
cin de los derechos cuotativos en bienes
de te rrninados.
150. Sanci n por infraccin. La sa n
cin apli cable a la enajenacin de inmue-
ble que se efecta sin cumpli r con las
inscripcio nes que exige el art. 688 ha sido
extensame nte d iscutida.
Habi endo dispuesto el heredero de un
inmueble hereditati o sin practicar esas ins-
cripciones, en una ocasin se resol\'i que
el acto o tulo respectivo es nulo absolu-
tamente, sobre todo porque se infringen
normas de organi zacin del Registro, que
son de orden pbli co. Luego se extendi
esa sanci n incluso a las enaj enaci ones for-
zadas efectuadas en. un j uicio ejecutivo, 10
cual pronto se enmend, advirti ndose que
en tales situaciones no son los "herede-
ros" los que disponen del inmueble. Poste-
riormente, advirti endo que el Cdigo exi-
ge esas inscripciones para que se pueda
"disponer" , lo que equivale a "enaj enar", y
reco rdando que la cosa se hace ajena al
operar el modo, se resolvi que es vlido
el con t. rato por el cual el heredero vende
el inmueble sin efectuar esas inscripcio-
nes, ya que con l a n no "di spone" (sin
embargo, aqu podra recordarse tambin
el are 1810 del Cdi go; ademos, debe agre-
garse que si "disponer" se estima equi va*
lente a hay que en tender por
no slo transferir el domini o, sino
tambin constitui r cualquier otro derecho
real , como si el herede ro pretende hipo-
t.ecar un inmueble heredi tario) . Despus,
otro fa ll o relacion el art o 688 con el 696,
el cual prescribe que mientras las
ciones indicadas en los textos que le
ceden no se efecten, los ttul os cuya ins-
cripcin se prescri be "no darn o
rir;:l n la posesin efecti va del respecuvlI
derecho", lo que impl ica afirmar que :-; j
despus se erectan, se transfi ere el res-
pecI\'o derecho; y esa solucin desti erra
la posibil idad de nulidad absoluta del tl"
lo, que no puede sanearse por volun tad
de las pa rtes. Ms tarde se ha contil111 :l do
insist.iendo que la sancin por dispone rs!'
de un inmueble sin esas inscri pciones 114 )
es la nulidad, ni del ttulo (por .. COII I
pra\'enta), ni de la tradici n , sino q ll l'
la que seli ala el arto 696; mientras 11 0 ... ( .
efectan, no se da o transfi ere el re:-; I)( '\ l i
vo derecho. Anteri or mente se haba 11( ')..; .1
do tambin a esa solucin.
135
Pero la discusin ha continuado. Sc (CH
mul an dos observaciones a esa soluci n
rispn.ldencial. Pli mero, que al negar la t.r: Ul ,
fere ncia del respectivo derecho al terCero
mi entras la inscripcin no se efeCLlIa, el
ar t. 696 no se refiere al art. 688; se est n: fi
li endo slo a las inscripciones que
ren el dominio, a las que son uadi ci{ II . y
stas no ti enen por finalidad la U: \J1 SrCH'1I
cia del dominio (cumplen otras funciolll''
del Registro) . Y, segundo, que aquell a soln
cin asegura que mientras las inscri pci o
nes no se efecten queda en suspenso 1. 1
transferencia del derecho; en otras
bras, que al comprar el inmuebl e el
ro sin que el heredero practique las
cl-ipciones, el ttul o y la inscri pcin scr bll
v'lidos pero ineficaces, con lo que el tercc.,"-
ro no adquiIira el dorni nio ni la posesin;
sin embargo -se agreg-a- el art. 696 dispo-
ne que no se dar o transferi r "la
sin efectiw del respectivo derecho ... ". es
del derecho de dominio, pero no
excluye la posibilidad de que se adquiera
la posesin de la cosa; se concluye que bien
InI10IU,\ 1 IUR I DICA I) I. C. IIIII
)
. -,
, "
Los bienes ,
I)od ra SOstenerse q ue la inscli pcin no es
del lOclo ineficaz, pues conferira la po.se-
... h'Jl l del inmueble, con lo que podra ' as
I1 q;ar a ulquirir el domini o por prescri>
(6n si (J"lnscurre el tiempo y no se
1';1I( hts inscripciones. Como otra solucin
1:lll1bin se proponc "quc confolme l las
Ii.'glas de la nulidad se puede ll egar a la
de que la sancin sera la nuli-
d:l d relativa de la enajenaci n, 10 que trae
lo"> n.:rncclios de saneamiento por presClip-
(; ( 111 y raLificacin de 1<.1S partes; se tratara
" j ' h:l de la omisin de requisi-
lo'! l",;t: d>lcciclos en consideracin a la "cali-
d.ul" de hcredero (art. 1682). Pero el sa-
1Il ' , ltl d(, lll () ele la nulidad por prescripcin
"'1 ' 10111.1, a su vez, en crtica, porque as el
I t ' t(To podra lleg-dr a adquilir sin las ins-
ti tpciorlcs, con transgresin del tenor del
:0 lo GHS, ya que, segn l, "mientras" no se
dt'Clllc n, no se puede disponer (trauindo-
SI ' de legados de inmuebl es, la obl igacin
dl.' insClibirlos preyiamente para que el 1c-
g, lIario pueda disponer, y el proccdimien-
I n para efectuar la inscripcin, se vern m,-ts
:llkbnl.c; v. infra, N 152 bis),
15 1. La inscripcin en la prescripcin.
1 H .. . u IS. 689 y 2513 del Cdigo y el ano 52
,I t, \ Ikgl. requieren que la sentencia que
d"1 1. ' 1';' la prescripcin adqui siti va r elati-
\. 1 :1 illllluebles se inscriba en e l Regist ro
,kl Conser vador. Siendo la prescripcin
11I1 modo de adquiri r, es evidente que la
no desempea el rol de tradi -
ci n; funciona aqu pa ra mantener la hi s-
IOria de la propiedad raz, dar publi ci-
d;,d y as hacer opon ibl e a terceros los
e!'cClOs del fallo y, en general, obtene r las
\ l' lll'-tiaS de la posesin inscri ta,
152. C) La tradicin del del'echo real
de herencia, Se ha dicho en otra OpOrtu-
n idad que, fall ecido el causante, el here-
de ro puede disponer de la her encia O d e
1' 11 cuota hereditaria (no antes d el falleci-
mie nto, pues los pactos sobre sucesin
IllI ura estn proscriLOs de Il uestro Dere-
cho, adolecen de nulidad absoluta por
;1 ;C;lUd del obj eto: arlS. 1463, 1466, 1204
Y 1(;82).
JURI DICA
Dentro de1 ltul o " De la cesin de de-
rechos", el CPdigo. desLina uIT prrafo a
la cesin d l derec h o d e h e rencia
(ans. 1909 y 1910). Empl ea el equvoco
'trmino cesi n que, por el conten ido de
los precepts indicados, debe entende rse
equi valente a .tradicin. Seala all sola-
mente algunos efectos de esta cesi n (en
. lo no previsl.0 rigen las estipulaciones de
las partes)' las normas que regulan el
ttulo de la lransfe rencia: compraventa,
donacin, ete.) , mas no la forma como
ha de efec tuarse la tr;1dicil1. Pero como
en nuest ro Derecho la t ransfere ncia por
aeLO entre vi\os se efecta por la C011-
c urrcnf ia de un ttulo)' el modo, ellos
deben tambin aqu configurarse; tratn-
dose del ttul o, el ms rrecuente ser la
comp,-avema (la venta de una sucesin
heredi tar ia requiere de escr itura pbl ica
conforme al art. 1801).
136
A continuacin procede efectuar la
tradi cin y, ante la ausencia de textos su-
ficientes, aqu a parece entre nosOlros otro
notabl e probh.:ma: cmo se efecta la tra-
d icin del derecho de he rencia. Son
tambin conoci das dos alternativas el e so-
lucin (cada una aco mpaada del nom-
bre el e un insigne sos tenedor).
Se ha soste nido, con fundame nto
princi palmenle en el art_ 580, que la he-
rencia es clasi fi cablc como mueble o in-
mueble , segn los bienes que la integran.
As, si la herencia de que se trata se com-
pOll e slo de muehles, su tradicin se so-
meter a las regl as de stos (art. 684); si
se compo ne de muebles e inmue bl es, se r ..l
mixta, }' si slo de inmuebles ser bien
inmuebl e, y, corno consecuencia, en es-
las dos lLimas si t uaciones su lradi ci n se
somete r a las reglas ele los inmue bles
requirindose, por tanto, d e inscripcin
conserval.oria (arL. 686), En contra, se ha
postulado que la herencia es una univer-
salidad jurdica, di st inta de los bienes es-
pecficos que la integran (vien e a conce-
birse corno entidad abstracta), ella escapa
a la clasificacin de bienes en muebl es e
inmuebles, y si endo la insc ripcin una
mane ra excepcional de efcctll<t r b tradi-
cin, establecida tan slo los inmue-

La prop i<: dad y la pmesin
,
bi es, y la regla general las formas del
arL. 684, la tradi cin del derecho de he-
. re nca no r equiere de inscripcin (aun-
que en su conten ido haya in muebl es), y
para efcctuarla basta cualquier man ifes-
taci n en q ue conste la intenci n de U-dIlS-
fc;ir el dominio (como se ha visto, es la
soluci n es la misma q ue se ha dad u para
la tradicin de cuota de otras univc rsali
dades que se estiman uni\"ersal idades j ur-
d icas; V. supra, N 2 47).
La jurisp rudencia se ha incli nado ma-
yor itariamen te por esta ( Itima sol ucin.
Fallos anti g uos se han pronunciado por
la contraria. La adopcin de esta postura
se ha t raduci do Illuchas \'cces, en la prc-
ti ca, eu quc se entiende efectuada la tra-
dicin por una declaracin o C\ ;.lusula
agregada al final del ttulo (escritura p-
bli ca de compnwenta, por ej.), en q ue se
deja constancia que en ese acto se efe c-
ta la tradi cin , y. por tanto, es transferi-
da la herencia. La fa lla ele inscripcin,
existi e ndo inmuebles, puede ocasionar
illconve ni e ntes en el o!:elen del Registro
respeclO de los Bi enes Races incl uidos
e n la he rencia, y sorpresas a los terce ros.
Sie ndo posible efectuar la inscripcin ,
pa rece conveniente pract ica rl a.
Pe ro tlue\'ame nte surge aq u aquel
planteami ento (ya mencionado) que para
la generalidad de las comunidades t:1l cosa
unive rsal sosti ene la c.: o ll1un ic<lci n ent re
la L1ni \c rsa lidacl (o cuo ta de ell a) y las
cosas que la integran, que en eSle lema
especfico adopta l<\1llbi n parti cular po-
sid n. Desde luego, re procha (a la lt i-
ma de las opiniones recin allldidas, el<;
la abstracci n) una confusin e n q ue in-
currira entre el derecho de herencia y e l
de do minio, y a con L nuacin rormula una
di stincin que provoca un ::l solucin dife-
renciada. Se advie rte que para el Cdigo
hay dos d e rechos reales distintos, el de
dominio }' e l de herencia (art. 577),)' que,
por otra parte, la sucesin por causa de
muert e es un modo de adquirir el domi-
nio (de cosas) (art. 588), Ahora bien,
Ileci do un sujeto, sus herederos tiene n el
derecho real de herencia, rel aci n del
he redero con el patrimonio del causante
que, por ta nto, recae sobre la uni\"ers<lli -
dad jurdica que es la herencia; y, ac!<.:
ms, al operar la sucesin C0l110 l11odo
de adquirir el dominio, el her eden) :1(1
qui ere el dominio de las cosas de prnpi (,
dad del causante y, sie ndo \a rios, S I ' 11 11
gina entre ellos Llna comun ieLHI "PI11'
cosa universal (que sera un in :r:-.a li d ,ld di
hecho; v, supra, NQ 69). As, St 11'1 111111 .1
concluyendo que si lo cedido P'" I'l 111
redero es el derecho d e l H'rCllI i. 1 ( ,1 1/ ,
q ue se estara rdiri endo el ;1 11. 11/ 01
r ecaer ste sobre la lll!i \"(.: r:-.: did.ld lll ld l
ca herencia (que es (lbSlr: l l l; r, 11/11 1'1
mismo, ni muebl e ni inmucbk), Sil II ,HII
cin se efec w ar por las nl..>I'1I1 :,'" d c l
art. 684, aceptando ah la soluci(jn plll
puesta por la doctrina precedeJlle; lH'11I
si lo cedido es (por el nico hen.: (\ e ro) , 1
conjunto de bienes o (si son 1. \
cuOta en la comunidad d e domillio qlll'
se origin sobre los bi enes del (;111 ";1 111 1',
teni endo presente la C0 Il111lli C: ICil '1I1 1' 11
tre la uni\'ersalidad y los hil'lw:-, 'lll l' 1.1
in teg ran (con los argUllll'l1 111... \" 1I " IH" 1,
gales que se nll.: ncinll :l r HII 1' \1 "11 1'1.1
N1l69), se debe exallLill :1I 1.1 11 .11111 ,d, J 1
de los bienes, neccSit;;l l1 ll' ''' ' 111" I 'HI
consenalOri a si ha\" illll l11 t' 111, .. . \ '" l .lH
,

los trminos del ttulo - pO! , ' 1, 1.1 '. '111
pra\"enta de 1,1 herencia t) di ' 1111.1 I tlll l.1
de ella- los qlle dClllostradll nl ,tI 11.1 "1' 1"
la in ten<.:n de los COllll'(\{;l111t .. , ('11 I H
den a si lo cedido ha sido e l dVln d I '
here ncia o la cuota en la COIllUlli(\;d d,
dominio. Pero es e\"idente que 10 q\1 l' gt'
ne ralme lllc interesan.i al adqui re nt e SCI.
el conjunt.u de bi enes incluidos en ht l \{' -
re nci a (es di fcil concebir a un potenci . .!
adq\lirent.e interesado slo en "el ele 1 ('
cho r eal el e herencia", con p resc inck ll t' i:l
de los bienes d(:;j ados por el O IUS<lI\ 1l.' ).
Compartimos la pro posici n.
Por ltimo, segn se dispo ne en el pn,
pi o art. 1909, se puede t ransfer ir no sl"
el derecho a una herencia, sino tal1lhi(' 11
el derecho a un legado (por ej., el
ro vende su "derecho a un l egado"); \ ,
entonces, debe responde rse tambi n i\ 1.\
pregunta cmo se efecta la tradicill riel
derecho a un legado. Segn una eloclrill :',
,
7\l '

I.os bkllt:s
.11 p;Ln: nT Ill l)' orita-ia, al [ 1lIecimiento del
t el legatario de especie o cuerpo
k ilO adq uie re el domin io de la cosa le-
g, Hb pllr sucesin por causa de muerte, y
. ' 1 (k; gnero adquiere por ese modo un
I Il 'clilO cont ra los herederos. Con esa dis-
lin( i{JI) se puede concluir que tratndose
dI' tU 1 "'godo de esj}('P o cuerpo cierto, cuan-
du el legat.ari o pretende transrerir su "de-
Il'cho al It:gado" est transfiriendo el do-
11Iillio de la cosa legada, q ue ya h a
,l(j'rli rido, por lo que la tradicin no tie-
lit' Il on.' cbd; se efectuar como 10 impon-
g: \ la ll :lur ralez3 mueble o inmueble de la
(an .... 684 y 686) " Si es "'gafario de gllt!-
1/1, .. ielle y, por lo tanto, puede trans
t, 1 H , ' " "" t' rccho al legado"" Y para detcr-
III III ,U (1)1111) , {' cJ'ccta la tradicin, hay
' lIt ' It 1111111 ' t' , 1 L IS r(' glas de tradi cin de
,l . It. h .. , IWl son:l1 es o crdiLOs (que se
\ ' IUl llltg' I),
I t i ' Id 'l. I ,:1" para dispo-
ti d. , UHlllt'hll-s heredi tari os, en rela-
. 1.,11 t HU l:I di:-;posicin de los derechos
dt ' It.) ( ' I H ' ja y legado_ Ahora se en
I IlIHl il iOllcs d e abordar la siguie11le ime-
IlOg , III1l': si en la herencia existen Bi enes
I{", eS, cllando el heredero pretende ena-
1"II., r ':> lI he rcncia, deben pra cticarse pre-_
\ i,II IICllU.; hs inscripciones se l; aJadas en
d :111. t;R8? Si el legado es de inmueble,
I n:III <!O l"llcgat:l.rio pretende su
dt ' H'( ho :1I legado, deben pr,Kticarse pre-
\1, (111( "111 (' :HrIt'lIas inscripciones?
1, ":/1 II/f/I/lo 1/ la /nnu:ia. Una "ez ms
1, 111 1: .' .Up ll I. t (olllrm'crsia relatada al tra-
], 11 1.1 lt .ulit , 'III dd derecho de herencia,
1',11,1 I. t lni ... dc la abstracci n, que ve
1 11 1.1 11t ' 11' IH i, 1 slo una universalidadju-
IdH ,l. dl ' lIlll.l d e los bienes que la inte-
: 1,0 1, 1 H)( {ic I 1(1. (.' 1 heredero puede ena-
1. 11.11 '" lH' It..' llc ia (o cuota)_sin esas
" " "
111 "t t 11)( IOII CS, precisamente porqlle estan
I \ lgld,I' p :n";) disponer de un inm1U>bIe he-
11'1 111.11 io y aqu lla escapa a la clasi fica-
t I JlI de hienes en muebles e inmuebles,
es Illll cble ni inmueble,
Fn Gunbio, con el {)tro planteamien-
It 1, lamhi n ya mencionado, que distingue
("IIIIl' 1..' 1 derecho real de herenci a y la co
l,lI 1IWI\1 I UIUDICA ,lI U I'I) 138
munidad universal de dominio que se for-
entre los herederos, hay que exami-
nar qu es lo que se pretende enajenar. Si
lo que se transfiere es slo el derecho real
de herencia, se concuerda con la opini n
precedente; no son nccesal;as esas insClip-
ciones. Pero si lo enajenado es la cuota en
la comuni dad de dominio y en ella hay
inrl'luebles, por el art, 688 y su postulado
de la comunicacin emre la cuota y los
bienes, es necesaria posesi n efectiva y su
inscri pci n , Incluso, por su planteamien-
to de la comuni caci n, aunque en la he-
rencia no existan inmuebles, confo rme a
esta tesis es necesari a la posesin efectiva
y su inscripcin (por el art. 25 de la ley de
impuesto a las herencias),
Aunque ya pueda deducirse de lo di-
cho, conviene expresar que si existe slo
UIl heredero, el cual pretende disponer
del LOtal de la herencia O de una Cllota
de ella, igualmente surge la divergencia
e nt re ambas tesis; se aplica lo dicho, en
los mismos trminos,
Respecto a la jurisprudencia, al igual
que en el terna de.la forma de erectuar la
tradi cin, preva lece aq u la primera posi-
cin, que pa-a la herencia o C1.l0-
hereditaria no exige inscri pciones pre-
vIas.
Po r ot ra parte, ahora puede apre-
ci arse mejor la si tuacin en que la pri-
mera opinin deja a los inmuebl es en
el Regis tro, Si el heredero su
here ncia, estima que no requiere prac-
ticar p reviamente las insc ripciones del
ano 688, y la tradicin al adquirente la
erecta, asimismo, sin necesidad de i ns-
cribir el ttulo, Entonces, posteriormen-
te, en al guna etapa de las actuaci o n es
futuras su rgir el que para el Registro
se r un extrai1o, el adqui re nte de la he-
rencia, d isponiendo del inmucble , o ad-
judi c ndose en la partici n un
bIe, sin apa rece r previamente e n el Re-
gistro, provocndose una ru ptura en la
conti nuidad d e las inscripciones, Podra
sa lvarse el d efecto con la posesin efec-
tiva: en la resolucin que la o torga se
dej a constancia de que l es partcipe
de la herencia, e n calidad de
______ ______ " _ " __ ::: L>::.J ' p. ropicdad y la posesin
te (cesionario), conforme al con trato
celebrado con e l heredero originario
(con trato que rolar en el expediente),
y l uego se siguen practicando las ins-
cripciones resta n tes, Si la enajenacin
se efectta cuando ya exis te posesi n
e fectiva inscri ta, al no med iar inscrip-
cin como modo de e fectuar la tracli-
ci n de la herencia, la r uptura es ms
difcil de salva r. Tendra que se r el Con-
servad or quien , para que e n las inscrip-
ciones posteriores quede justificada l a
inclusin del cesionario, en la siguien-
te inscripcin habra de aludir a l con-
traLO en que el ces ionari o adquiri la
herencia, de l heredero o r iginario (con-
trato que, habi tual men te, es una com-
praventa de derechos he red itarios) (por
esto es que se reitera la conve n ie ncia
de inscri bir esa tra nsfe rencia),
JI. En cu.anto al legado. Como regla ge-
neral puede afi r marse que el legatari o
puede di sponer de su derecho al legado
o de la cosa legada (segn el caso), pres-
cindiendo de las inscri pciones del arl, 688,
pues ellas estn exigidas para que el "he-
redero" pueda disponer de inmuebles he-
rcdi tarios,
Pero conviene un anli sis ms deteni-
do para conocer algunas implicanci as re-
gislrales que en esta mate ria pueden pre-
sentarse,
Se acudir una vez ms a la di sti n-
cin entre legatario de gnero y de espe-
cie, adoptando el criterio -ya enuncia-
do- que entiende que el de gnero Li enc
un crdito contra los herederos y el de
especie es duelio la cosa, por sucesin
por causa de muerte,
Debe ad"ertirse, asimismo, que es con-
cebi ble un legatario de gnero, de inmue-
bl e (puede tener lugar, por ejemplo. cuan-
do el causante asigna un lote de terreno,
de los varios que ti ene en una subdivisin
predial, sin precisar uno determinado; un
departamento de habitacin, de los varios
que tiene en un edificio, ete.).
a) El legatari o de g nero puede dis-
poner dc su crdito (de su "derecho al
legado" en las expresiones e1 el art. 1909)
sin espe rar a que se efecte inscripcin
alguna; aunque lo legado sca un inmue-
ble indeterrninado y, por tanto, confor-
me al art, 580 sea un crdito inmueble.
Como se ha dicho, las inscripci ones- de l
ar t, 688 se exigen al heredero.
Cuando est determinado quines son
los herede ros y exigible que sea el crdi-
to (conforme a los tr minos del testa-
mento )' reglas de pago de los legados) ,
d legatario, o el adqui rente de su
cho (si lo haba ced ido), podr exigi r :1
los herederos (o al que fue gravado COl l
esa ca rga) que lo cumplan, es decir, qllt'
se le entregue, en tradicin, una cosa del
gnero respecti vo" Si es un inmueble, par:' 1
los herederos ser necesario obtener l;
posesin efecti va, inscribirla y practi ca r
la insc ripcin especial de herencia, ESla
ltima corresponde practicarla porqll(',
hasta ahora, ell os son los due;os de l
mueble (o lote), slo que estn oblig.1
dos a transferi rlo al legatar io_ Como
entrega al legatario (o a su cesiollal itl )
constituye tradi cin, deber t:fCCI II : II ' ( '
por inscripcin. Y para practi carla, de he
r exh ibirse al Conse rvador un t Hl I"
traslaticio de dominio (como es ncro:'
rio para toda tradicin),
139
Remo tamente puede estimarse que el
ttul o es el testamento, Pero all nu SI;'
se; al un inmueble determinado, En
ton ces, en trminos inmediaLOs, el <1111(: -
cedente de esa tradicin ser el acuc rdo
entre h eredero y legatario en que aq\ld ,
en cumplimi ento de la obligacin c!t: ( ' 11
tregar un inmueble, que asumi ('\1 : 1('(']1
ta r la h eren cia, propone al lega l:\( itl
(acreedor) la entrega de determinado in
mueble (lote) y ste acepta, Ese t.tulo 110
tiene solemnidad exigida por la ley, Pero
como conduce a la transferencia de 1111
inmuebl e. a una tradicin que debe c('tc-
tuarse por inscripcin, y como el Regi .... -
tro no admite a inscripcin si no tlUl o\
en instrumentos pbli cos (arts, 13, 57 )'
62 del RegJ.), deber constar e n escritu-
ra pbli ca, y queda as confi gurada un:.)
escritura que suele llamarse "escritu ra de
e ntrega de legado". Si el acuerdo no sC
produjere, porque el heredero es renuen-
te, porque el legata rio no acepta el in-
wrh)lu .. IURIDICA 1>1 (1 11 11

mueble preciso que ofrece el herede ro o
por cualqu_ier otra causa, e l t ri bunal
solver. En tal caso, con la sentencia se
proceden;.. a la insc ripci6n (\l. arLS.
del CC. y 532 del CPG.).
Aunque el punto no pertenece exac-
lamen te al tema que aqu se est exami -
nando, puede agregarse que si se trata
de un legado de gnero de cosa mueble,
se apli ca tambin lo dicho, con la difc-
rencia de que en l la trad icin se cree-
Illar, por alguna de las formas
e ll c::1 arlo 684 y, por lo mismo, no es lIe-
(n, ari; I una escritura pblica de cmrcgl
IIl ' Icg-ado.
h) El legatario de especie (ya se dUo)
.Idql licrc el dominio d e la cosa po r Sl KC-
" "n por causa de muerte.
Si la especie legada es inmueble, par,l
[t;tlar el tema con relaci n a l art. 688 COI I-
vie ne distinguir e ntre la i nsc ri pcin :1
lI o mbre del legatario y la di sposic in a
E, vo r ele un tercero.
I . Para adq uirir el domini o. este k -
g';'lario no requiere inscripcin. Pero le
convi ene inscribir, por los be neficios q ue
k re portan las d ems fu nciones que Clllll -
pk la inscripcin: pasa a se r poseedor
i ll -: (T i [o; mantiene la histOria jurdica d e
''' ' illlllll cble; queda expedito el camino
P,II:I que u n fururo adq ui rente inscriba a
' " "l'I., segn se venllll s adcbnte; }' por-
'l il e, segn una opinin, que tambin se
IlH; llcionar, necesita inscribir para dis-
pone r del in mueble.
Cmo procede a i nscr ibir el inmue-
ble legado a su nombre ? Est d iscuti do.
Se ha sostenido que el legata ri o pw.'-
de requerir la inscripcin comprobando
el del testador y el pago ch.' 1
impuesto que grava su asig nacin, y exhi -
biendo copia del testamento judicialmen-
le reconocido. La exigencia el e q ue t:l tes-
la me n to est j udicialme n te recOllOcido se
explica, segn esta posicin, porque ese
reconocimiento confiere \'erosi lll ilitud a las
pre tensiones d el legatario, teniendo pre-
Se ll te que est actuando con presci nden-
cia de los hered eros. Po r OlCd parte, los
arts. 866 y sgts. del epe. fa cullan all egata-
rio para solicitar esas d ilige ncias. Se agrl"-
4. 1Il llOfI,. IAI JURIDJCA \ 10
. -
,
,
ga que no hay texto expreso que exUa que
. para inscribir el su nombre el inmueble
legado est primero inscrito el testame n-
to; pero que es m'i concordan te con el
espritu elel Regi stro conservatorio inscri-
bir pre\i a mente el tesmll ento. Y se aliade
q ue si bi en es cierto que la ley d e impues-
to a las herencias obliga al heredero o
albacea a deducir pre\iamente la suma que
corresponda por impuesto an tes d e pro-
ced e r a entrega r la cosa legada (art. 59),
la ley no exige que esa entrega deba efec-
tua rse por escriwl'a plbli ca.
Otra opi ni 6n estima que para inscri-
bir es necesar io exhibir al Conse rvador
una escritura p bli ca en que los herede-
ros o el albacea en treguen al legata r io el
in mueble legado (escritura d e entrega del
legado). Ese acto de e n t rega lo j ustifi can
porque: a) es fr ecuente que el testamen-
lO no contenga las necesa r ias p recisiones
respecto de l inmueble, corno para practi-
car la inscripcin (por ej. , d ispone q ue
se lega a Ped ro la casa en la que el testa-
dor "i"e, sin indicar deslindes, datos de
su inscripci6n, etc); b) el testamen to no
es para el legatario ttulo indisculible de
su derechu po rq ue est someti d o a diver-
sas C\Tllllla l ic1acles (por ej ., seglin e l
arl. 1119 las ed ificaciones no siempre se
incluyen en el legado y puede llegar se a
deber slo el valor del predio; tambi n
puede sacrificarse el legado en favor de
b s leg ti mas, mejoras y d ellc\.s heredila-
ria s, conforme al ano l 362); c) los
arts. y 959 viencll a con firmar que
el legado no es inmediatame nle exig ibl e;
el ) t'n el mismo sentido, los ans. 1290 y
1292 Se" re fie ren al "pago" de los legados,
como un acto que d ebe efectuar el alba-
cea: e) fina lmen te, la le)' de impuesto a
las herencias (an.54 ) di spone que los
conser"aclores no podrn inscribir aclju-
c1icacio nes d e bi enes hereditarios sin que
se hubiere pagado el impuesto o asegu-
rado su pago. En cuanto a la for ma de
escritura pbli ca, que esta segunda pos i-
cin exige para ese ano de entrega del
legadl) . se justifi ca -agr egan- por la cir-
cunstancia de q ue el Consen'aclor inscri -
be slo instrume ntos autnticos.

....
La propiedad }' la poscsi ,')!I
Si se sigue e7ta segunda postura, para
otorgar esa escri tu ra' d e e n treg<l' d c lega-
do bastara la inscripcin de la
ci n de posesin efectiva (qne declara
, .
qui nes 56n los he rederos) y del testa-
mento (e n-el cual consta el legado); y no
se j usti fi ca practicar la inscripcin espe-
cial de he rencia, porque ese bien no per-
tenece a los herederos, como para inscri-
birlo a su nombre. Por l o mismo, no estn
"di sponi e ndo" jurd icamente de L Slo
son sus te nedores (seg n un fa ll o, el he-
r edero podra \legar a ser poseedor, pero
irregular, por lo que, para ga narlo po r
prescripcin, requi e r e el e la prescr ipcin
ex t raordi naria).
2!!. En cllanto a las exige ncias para
q ue el legata ri o pucela di sponer de la es-
pecie inmuebl e legada, tambi n ha surgi-
d o d iscre pancia,
Se ha sostenido q ue el ttulo del lega-
do es el testamento y la obli gacin d e
inscribi r el legado como requi si to pre\'i o
para disponer de la especie, est implci-
ta e n la siguie n te re lac in de di sposici o-
nes: scgln los arls. 688 del CC. y 55 d el
Regl. , debe inscribirse la posesin efecti-
\'a, }' si la sucesi n es testada, se inscribir
al mismo li empo el testamcnto; y,
forme a los arlS. 69 1 del Ce. )' 79 del Regl. ,
la inscripcin ele l testamen to d e be incluir
la fecha d e otor gamie nto, indi\"i dua-
lizacin el el testador y ele los herederos
legatar ios q ue so li cit;:lITn la inscripci n,
expresando sus cuotas O los respeniyos
legados.
En COntra, se estima que no es nece-
saria la inscripcin ; no la exige el arlo 68R
(el cual se refi e re slo al herede ro ) ni
algn otro precepto. Por ot ra parte, el
ano 691 - que es citado por la opini lI an-
terior- slo dispone qu menciones ten-
d r la inscri pcin del testamento, pe ro
no exige que el legatario tenga que ins-
cri bir pa ra di sponer d e la cosa legada,
Por lo dems, los textos son claros en
orde n a que la inscri pci n d el testamen-
to slo se prac tica en el Regi stro donde
se inscribe la posesin efectiva (an. 688),
la c ual se efecl a en el Registro de la
comuna e n que fue concedida (esto es ,
1-11
en el ltimo domicilio del c<!usa ntl")
no, adems, en la comuna en.: q ue (" SI l:
silUado el inmueble; el e este modo. la in,
cri pcin del inmuebl e legado, COnH) re
quisito previo para disponer eh: ( 1, ni 0.,1
quiera sirve para mantener la h'i"; "ll i:, d, ' 1
predio cuando el i nmuebl e lcg:Hlo I "U "
situado en lugar di stinto del d01 11 il illl ' 01 1 I
testado!".
En la pn.ctica, c uando 11.
la especie inmue ble qui l'l' l' "di ' JlI" II"I ",
e naj e nar, tendr que cJt-C111: 11 1: , 11, 111'1 , 11 .
Y tendr que hace rlo llwdi :lIl1l ' 111 ' 1 1 '! 1
cin . Si ya se ha d ic ho qul' - (" 11 "I"IIIHII
ms fundada- no requie re iuse! ipI iOIl 111 1'
via a su no mbre, puede Il olar"<" fJlW .....
est practi cand o inscripcin a nondll C' J I '
otro sin que el t raclente tenga i!l sn ilJl ion
a nombre suyo. Entonces, d, ' 10d.1
aquell a di scusin, y no Obstlntl' b 1)1111
dad d e la a rgumen tacin pa ra
que no rcquiere inscripci11 prn'i;I, 11 11
pieza con u n obstcul o rc.: g- i'i r;d ;11 (!l11 0., .,
mar la enajenacin; el 11 111"
de negarse a insc rihit , con lo .1 "' 1''' ,-0., 1' 1
en el ano 14 elel It,II.II1 ,1 tll 11 1',
c ribir un t tul o qlll" 110 1' 111.1 11 , 1 d. IJl IIo ti
apa rece - en el Rl'gi' lll\ . III1I, Iltl lllll '1
actual poseed or. N/)[(''iC 1 1'11' t 11 t .. " 1111
el legata r io es, SUhSl.llIli \,II IWI II .1 ,1 . 1\11
(por suces in por (: 111":1 11 1' 111111'111 ) lit 11.
registralmcnte, no :-lp; II \'1I ' 1 1111'" l , tI 111
como poseedor. As plll' S, el ( i 1.111. 1,111 I I
del Regl., precepto impot .I,,1( ' ( . " 1.1
organizacin d el Regi stro !>or(1'1(" t 0111 11
buye a l11:-tn te ner el e ncadCllalllil'll[ 1l d ('
las inscr ipciones, yiene a constilllir tlll :n
g UI1l C])ro Ill u r contu nclen te para COIH luit
e n la necesiclad de inscripci n pn,: \'i;,;
inscripci6n p re\'ia no se justiliGI l'll l:t
substancia del d erecho (l es d u<.:il o ]lw
sucesin por causa el e muene). sino , ' 11
el factor formal de la organiza<.:i6n (1 (' 1
Registro.
153. D) Tradicin de los derechos pe'"
sonales. Ya se ha dicho que en la sistl'llI ,1 li
ca d el C di go los derechos person] cs 11
crditos son bi e nes incorporales; )' S il 'll
clo bienes, pueden transfer irse por ;I ct ' 1"
entn; \']YUS y lransll1itirse por C<lUS;i dI"
Ij)IIPIU\1 jlJlUI)ICi\ 1'1' 11111
. -
Los bienes
IlllllTIC, Su transferencia por actos en-
Ill' \'i\'os requiere, como es nuest ro r gi-
111('11, d e un tl ul o y la subsecuente t radi-
1 Pocld tratarse de una \'enta del cr-
d ilo. 'di do nacin, su permuLa, etc., y a
\ (IIH i'11l :1c; n tendr lugar la aplicacin
11 1' 1 1110<10, Para efect\lar la tradici n de
... H 1 ... \lt.-n.:c hos perso nales, el Cdi go re-
... , ' 1 \1') !In precepto especial: pl 01".699;
..... 1.1 11:ldicin se efect a IJor la ent rega del
(1 /11/ 0 hec ha por el cede nte al cesiona-
1 Aqu ha de entenderse po r ttul o e l
i llslrumento en que el crdito consta,
tlnnclt! se e ncuentra escriturado (ntese
q\lc el an , 190] , que en gene ral repite
lo di spucsto en el 699, emplea la expre-
... tlll lo en dos acepciones d isrintas:
111 110 .lI l1 ccedentcjl1rdico, quej l1 stifi ca
11 11 , H li, i{'JlI , Y luego como instrumento
j ' l 111 .11 el c rd i to cons ta). Los
I'H)I \' ... g' I .... regulan los efe ctos de
I Ii ' ... 11 ' " ( 1.11 como ya se ha di cho rcs-
1'. 1 t;, d,, 1 de rec ho de herencia, la ex-
1"" "' 11 111 "1 n il')[I" pll ede inducir a equ-
\ 1" 1' .... 11111 lu que para mayor claridad
11 >1L \ H' Lll' Il.' f'cr irse al ttulo y a la lradi-
111111 ; la jur isprudencia ha debido preci-
... . 11' qlt e por cesin hay que entender la
! L . 1 .. e n cia propiamen te tal, es decir,
1.1 lradi cin, y no es que la cesin sea un
IOll[l':ltO).
Para que la transferenci a produzca
I'Il ' C'!OS respecto del de udor y de terce ros
1' <; IlI' cl' sa r io notificar de la transferencia
.1 .HJlII' 1. (J rlH": l acepte (arts. 1902 y sgLS.).
1\ 1111"1 f[ILe aCeple o le sea notificada la
11 , 111 '" Ii' 1 ('IlCi: l . le es inoponi ble; el deudo r
l' I'1 1t1.1 prilllili\' o acreedor y pa-
1:,111.11111' 11.
.... , 11 ,1 11 ... 11 .... 110 que la entrega del ttu-
l., 1 " 11'1(' el Cl'l- dito consta, exigida en
,, ' .. 111 1'1)\( 'S 1ll (' 11 Cionados, puede ser real
. , 'dl1lhll lit :l, lo que es posi ble res pecto
d i ' 1. 1 ... I ()'i ;L S corporales muebles (y as, se
11. 1( 1)])( Il lido que la t radicin de un cr-
d ll!> qlle cu nsta en una escritura pblica
dI' 1I1111t10 se puede efectuar por otra es-
1 lilloa t: 1l que el duel o del cr dito ex-
111(':-;: 1 su v(Jlu ntad de transferirlo y el ce-
... io n:lr io ,icepta tal trJllsferencia; co n esa
I"I ( I ill lra quedara efectuada la tradici n
,
11'111'1-1\1 IUR1 0 ICA 1'1 ( 101' 142
y no necesariamente con la e ntrega de
una copi a de la escritura de mutuo) ,
La afi rmacin de que la entrega del
ttulo en c ue el crdito consta puede ser
no slo real sino tambin simblica, es
discutible, porque esta fo rma de tradicin
por entrega del ttulo se consign en un
precepto especial, distin to de las normas
dispuestas para las cosas corporales mue-
bl es, de modo que su comprensin debe
ser estli cta; pero ms discuLible es la am-
plitud con que aqu se ha admitido la
ci n de tradicin simblica , e n la cual se
ha aceptado una simple descripcin del
lwlo transferido, efeclUacla e n la escri1Ura
en que se transfi ere (as cn albTtIl10s de los
fall os indicados), Para aceptar esta gene-
rosa acepcin de lo que es entrega (del
ttulo) se ha ofrecido e l sigui ente argu-
mento: no es necesaria la enlrega real pues-
to que, C01110 se ver luego, pueden transfe-
irse los crditos que no est.:n escriturados
y, e n tal es casos, es evidente que no podn
exigirse la entrega del ttulo
to) po rque no existe; ele este modo -se ha
di cho- as como cn tales situaci ones la tra-
di ci n se cfectuara sin e ntrega material ,
asimismo puede efectua rse ac, Pero po-
dra con tes tarse que la exigencia de la en-
trega material o limitadamente simblica
se pide en lOdo caso en q ue el crditO
conste por escrito, y la exenci n de esa
entrega se reserva slo para los casos de
crditos no escr iturados,
En cuanto a los crditos que no cons-
lan por eSClito, bi en podra concluirse que
no pueden transferi rse porque no habra
manera de cumpli r a su respeclo con el '
ar t. 190 1. Pero en la doctrina parece pre-
valecer la solucin de que pueden transfe-
rirse considerando que si se mantiene a
todo trance la exigencia de la enu'ega del
ttulo, al no ser posibl e e n ellos esa entre-
ga, quedaran como intransfe ribles, con-
clusi n que, por su trascende ncia (dejar
un bien en estado de incomercia bl e), re-
querira de norma expresa. La jurispru-
dencia- ha resuelto o tro tanto. Admitido
q ue son cesi bles, como en lales ocasiones. '
no es posible ,cumpl ir con la exigencia dt
la entrega del ' ttulo, habr que entender
.' . '
,
,
La propiedad }' la posesin
efecmada su u-adicin por una especial
decl araci n en el sentido de que se trans-
fiere el dominio, del respectivo crdito,
declaraci n que podr consignarse en el
mismo acto o contralQ (por ej., venta del
crdito; esa actitud implica, como en otras
situaciones de tradicin efectuada en si-
milares trminos, prcticamente conferi r
un efecto real al contrato) (para los crdi-
tos documentados a la orden y al porta-
cuya tradicin se efecta, respectiva-
mente, por endoso y por la sola entrega,
v. art. 164 del C. de C.).
154. Tradicin de derechos litigiosos.
Al igual que en los dos ternas anteriores,
aqu se est trata ndo slo la fo rma de
e fectuar la t radicin , quedando pendi e n-
tcs ma te ri as como la natu ral eza j urdi ca
de estas transferencias, y sus efectos, con
las vdrias in terrogantes que pl antean (las
cuales corresponden al captul o del De re-
cho de los con tratos).
El Cdigo destina tambin un prra-
fo especial a la cesin de los derechos
litigiosos (arts. 1911 a 19 14 ) dentro de l
ttulo "De la cesin de der echos" (como
se ha dicho, por cesin hemos de e nten-
der "tradici n"). Tal como en la cesi n
del derech o de herencia, en estas reglas
se establ ece n efectos de la transferencia ,
mas no se precisa la forma como ha de
efectuarse la t radi ci n.
En un conce pto bastan le discutido,
el Cdigo declara que "se cede u n dere-
cho litigioso cuando el obj eto directo de
la cesi n es el evento incier t.o de la li tis,
del que no se hace responsable el ceden-
te" (art. 1911 ) .
El tras paso del derecho litigioso no
escapa a la regla de nuestro sistema, que
impone la concurrencia del ttulo y el
modo (as lo pone de manifiesto adems
el a rto 1912, que demueslra tambin que
por "cesin" ha de e ntende rse pr eci-
samente "tradicin" ), Por el deman-
dan te vende a un tercero su derecho liti-
gioso; procede que , a continuacin, le
efe ct e la tradici n; en qu forma la r ea-
liza es lo, que debe examinarse aqu. Y
est di scutido.
143
a) Se ha propuesto que la cirCUnSI:111
cia de se r liti gioso el der echo no impi <k
cali fi carlo de derecho real o pcrs n:d.
Entonces, ha de atenderse a esa
cin para tene r la respuesta, Si el d(' 1 C
cho litigioso es real, se apli can las 1 (" .:t 1. ' 'i
tratadas para ell os; si es muebl e, r ige l1 1. 1 ...
Fo rmas indicadas en el art. 684, y I' i ( ....
inmuebl e, scn necesaria la insc ri p{ iPII
conservatoria. Si el derecho litigio:-. o l ...
persona l, se apl ican las reglas vislas P:II .1
la tradici n de los derechos persoll ;dn,
las que estaran dadas para toda clasc (le
derechos de esta categora, sin que St: Ila-
yan excl ui do expresamente los li li gio:-, o ...
(es decir, a rts, 190 1, 1902, 1903); COlll0
estos preceptos exigen entrega cl c lt lldo,
sigui endo a la jurisprudencia se adl11 it e
que la actuacin en el litigio, po r P;1I H'
del cesio nario, en reemplazo de l ( ' ( ' dl' l1
te, con su conse ntimi ento exprt:so (1 1.1( I
to, podra cons tituir tradicin (kl d r l ('
cho li tigioso, equivalente a las simbo!11 .1'1
del ano 684.
b) Se ha objetado ese planlc:lI lli" IIII'
Se o bserva que trat.,"ndose de los dCl l'( I H1'l
reales la tradicin sed a difcil de cI<.: t 111.11
cuando el cedente no ti ene la cosa 1l 11IChk
en su poder o no tiene inscri to a Sil l1VIII-
bre el inmueble. Se postula que aun CII : 1I 1
do en trminos mediatos lo cedido plldie-
re ser un derecho real o personal, e ll [(- ]'
minos inmediatos lo cedido es siernpn.; "...1
evento incierto de la litis" (art. 19 11 ), )1 sil' 11
do siempre esa pretensin lo cedido. b ' 1 >1
rna de efectuar la tradicin ha dt: SI ' I' (, 1111
bin una sola; como la ley no lo St'il :d.I,
tendr que estar constilUida por una 111 :11 11
[estacin de voluntad en tal sentido, n 1l1
cretamente \l il a actuacin reali zada (..' n c l
litigio por el cesio nario, con consenti mi en-
to expreso o tcito del cedente y conoci-
mi ento de las dems partes del j ui cio, pOI'
la que el cesionario substi tuye al cedenle
en la posicin que ste tena en la conu'O-
verSla.
154 bis . Sntesis de funciones. Con lo
dicho puede resumirse q ue la inscripcin
conse rvato ria cumple las siguientes fun-
CIOnes:
Ul II(IIUAl JURIDICA nl (111I1 @
Los bicnes
a) Es la de efec tuar la tradi-
cin del domi nio)' de ot ros derechos rea-
les sobre inmuebles;
b) Dj a constancia de la hi storiajur-
dica de los inmuebles;
c) COnStilU}'e un medio de publici-
dad para dar a conoce r a los' terceros la
situacin jurdica en que se e ncuen tran
los Bi enes Races, de modo que con e ll a
tienen la posibi lidad de enterarse d e su
estado antes ele entrar en relaciones jurdi-
G IS respecto de ellos;
d) Para un sector de la doctrina, es
!'('quisito, prueba y garanta de la pose-
" ( 11l de inmuebles, Para otro no ti ene ese
lId; nll,s aun, ninguno de esos especfi-
( os, Y para un te rcero, lo cumple slo en
ciertas circunstancias, Pronto, al tratar la
:\dquisicin de la posesin de i nmuebles
se comprender el alcance de esta con-
troversia (\', infra, N'x 189 r 192 )' sgts. ,
especial mente 195 y 195 bi s),
PIUMFO V
L\ POSESiN y LA PRESCRIPCI?\
Secci n Primera
La !Josesin
155. Apreciaci ones generales. Dentro
del conj unto el e matc ri as integran tes del
Derecho civil pat ri monial, la posesin es
una de las <l ue m.s contron.: rsias doctri-
nari as ha suscitado ctle lI cO'a n hasta la
,
ese ncia misma del conccpto, con impli-
ca ndas r consecuencias, aun ms all ,1 de
las puramente jurdi cas, de naturaleza eco-
nmica, sociolgica , poltica.
En tre los princi pales temas de di scor-
dia, por cien o LOdos ellos conectados, pue-
den mencio narse: a) la concepcin de la
posesin fundame nt almente obj etiY<1 o
subj eti\cl. (y, infra, Nl.! 156); b) su autono-
ma o dependencia de la propiedad (\',
infra, 1\111 J57); c) su naturaleza jurdica
corno un hec ho o un derccho (y, in fra,
N!il: J57); d) ct fundamento de la protec-
cin posesoria (v, illrra, NIl 27 1),
1I)I I'tlIU\L I URI OI CA I H llI ll1

,
En d desarrollo doctri nal, las contri-
buciones de Sa\'ign)' }' l he ring ha n ll egado
a constituir lo clsico; pero los aportes han
sido innumera bles (por ejemplo, con Po-
lhicr antes, )' despus con ,Olivart, Salei-
Hes, Perozzi ). Y su desarrollo procede de
la an udacin de elementos de Derecho
romano, germnico y aun can6n ico,
En el mbito positivo, a lo d icho en
nuestro Derecho debe agregarse una regla-
men tacin complicada tanto en la pose*
sin propiamente como en sus necesarias
relaciones con la adquisitiva,
y un fu ncionamiento del sistema registral
en el que const.a [a denomi nada posesin
inscrita el e inmuebles. que han posi bilitado
situaciones ele riii.a ent re poseedores. As,
la posesin entre nosotros se ha erigido
como uno de los smbolos de compleji-
dad j urd ica en la leora, y una fuente il1l-
porlante de lit igios apasionados en el de-
\'cni r de la
El Cdi go la reglamenta fundamen-
tal mente en los ans . 700 y sgts. Se inspira
de manera especial e n Pothier y. e n me-
nOl" medida , en las Partidas)' aun e n 1101'-
, "
mas Jll sUnJl\neas.
156. Defini cin y elementos (estruc-
tura). Como el de bate es profllndo, ll e-
gando hasta el conce pto, la exposicin
debe incorpora r desde el comi enzo las
cl i\'er.sas posiciones,
1. La conrf /)(' in Con base en
las fuentes romanas, desde Savigny la po-
sesin ha sido concebida con la concu-
rrell cia copulati\'a de dos e lementos: la
te nencia de la cosa ( coljJllS) )1 el <lnimo
de dueo (animus).
a) La tenencia (el C01jJll S) es el ele-
mento material ; la aprehensi n o contac-
to fsico con la cosa, e n cu)' a vi rtud se
dispone maleri alme llle d e ella, La natu-
ral eza de ciertos bienes, especi al mente de
los inmuebles, en relacin con la capaci-
dad fsica del hombre, ha conducido siem-
pre a estimar esta aprehensin o contac
t en trminos no muy ma terial izados. Y
se ha ll egado a admitir que puede consis-
tir en la sola !JOsibilidac!. de dispone r de la
cosa (en tenerla a merced, d ispos icin o
,
"

,
La propicdad }' la posl'sin
gobierno), aunquc no se tenga el contac-
lo directo, corpreo, aunque no se ejer-
ci le sobre la cosa un podelvrnan ual (como
cuando la cosa est en la resi dencia del
que est ausente), Esta Oexibili-
dad se re laciona con la aceptacin de las
ll amadas formas si mblicas de trdo d icin,
que siempre han sido necesa rias, po r la
misma razn (las restricciones humanas
e n la apre he nsin fsica de cosas) . En la
doct rina se han propuesto algullas di fe-
rencias de direccin o matices en la COI1*
fi guracin del corpus: un poder de do
minacin mate ri al inmedi at o y directo
con exclusin de los dCI1l<.s; un poder
exte ri orizado como el domini o, que per
mi le al poseedor conducirse como lo ha*
ra e l d ucil (un poder eminentemen te
j urdi co); un poder que revele una apro-
piac in econmica (que depende de la
natu raleza de la cosa}' del medio e n que
los acLOS se c;.: je rcen).
b) El n imo de dueo (l'l animus) es
un el eme n to intelectual , psqui co. que
consiste e n tener la cosa como due li o,
como propieta rio de ciJa; pe ro convie ne
precisar que no se trata de la conviccin
de titula ridad, es decir, de se r cICctiva-
mente el duelio (comiccin que ms bic..: n
cOllst ituye la buena fe), sillo simplt:men-
le d e comportarse corno dll CU.
Concebic!<t as, queda establt: cida una
defin ida distinc i n entre poses in)' sim-
ple detentacin (me ra tenencia) ,
11 , La rollajJr i lI objetiv(l, LUl.: gO ele
aq uel planteami ento, surgi el de l hering.
En esta concepcin se considera suficie n-
te para la posesin el cor pus; y el corpus
sie rn pre Il C\ '<l consigo ciclta inte ncin (de
poseer); admite la presencia d e un ele-
menlo inte ncional, pero no con la exi-
ge ncia de la concepcin precede nte (ni -
mo de dueo); hay posesin cuando
exiSle la relacin de hecho unida a la
voluntad de querer conservar esa relacin,
porque su propsito es servirse de la cosa;
as, ese ele mento intencional no es cli s*
ti nto e indepe ndiente del corporal; est
insepa rablemente unido l l; el tlni/lllls
no es ms que el propsito, la voluntad,
ele sen'irse de la cosa, y el cor!Jll s su extc-
,
I ..1;)
riorizall , ( :nlno consecuencia in media-
ta puede pt' rcibirse que, e n esos trmi-
nos, una di sti ncin entre posesin y de-
tent<!c i6n queda muy difuminada; ms
bie n, la gc nt.;; ralidad de los que e n la no-
cin anterior son meros detentadores,
aqu son poseedores; en principio, el he-
cho de detentar signifi ca posee r; la prcci*
sa calificaci n la dar no el nimo (ani-
'mus domini) sino la expresa declaracill
del legislador por la cual fij a situaciones
en que la relacin con la cosa es mera
detentacin ,
Aquella importante diferencia, centra
da en el elemento intencional, trae cli\'cr-
sas consecue nci as (por ej" en la capaci-
d ad para poseer, en la prue ba ele Ll
posesin; en este ltimo pun lO, por
confor me a la concepcin obj e ti \'a, pa ra
lograr proteccin al dema ndante le basta
probar el cmjJli S, }' el demandado debe r;
probar, si es del caso, q ue aquella deten-
taci6n ha sido privada por le)' d e la pro-
teccin de los interdi ctos; e n ot ro sellti
do, di stinguiendo la posesin de la mer;l
tenencia, en la concepcin subjetiva rl'"
sulta que cuando son agredidos en la h ' -
ncncia, tenedores como el arrenel ataric ),
el cO!llodatario, deben aClldi r al titul :lI ,
al clUClio o poseedor, en lanto con ill. Con-
ce pcin obje tiva, en la que son conside-
rados poseedores, di sfrutan ell os mismos
de la respecti \'a protecci n),
En los Ctlcligos de l siglo XX - C011l0
es espcrab!t:- no se encuentran pron u1I -
ciamientos sobre terna eloClrinaria!ll ell "
te tan contro"ert ido; los tex tos tan s610
inducen a la primaca d e lll lO d e los el e-
mentos (que los au to res locales p ront o
di scuten) sin que pucda obte ne rse UIl ;l
conclusin categrica; en tod u caso, 110
parece haberse impues to Ulla de las COI1-
cepClones,
El Cdigo chileno la define en los tl' l'
minos del are 700: "es la te nencia de u n :l
cnsa dete rmi nada con <.nimo de seJi o l' (1
dUi..' I; O, sea que el due ll o o el que se d .1
por tal tenga la cosa por sr mismo, O P()I
otra pt.: rsona que la tenga en lugar )' ;1
Ilolnhn.: de l" (inc, 1 ) . Con este COl l
I'\ ' ]>I\) , }' considerando el conjunto de re
mlrOiU\ 1 I URIDICA (11111
L
Los bilIH'S
glas posesori as. en la doctrina nacional
predomi na la conclusin de que entre
. .
nosotros se sigue una concepciOll mas
bien subj etiva (la planteada por Savigny).
En este mismo sen ti do debe agregarse el
art o 714, que distingue claramente a la po-
sesin de la mera tene ncia.
Adoptada aquell a nocin subje tiva,
cOIl\i ene insistir en que el nimo de due-
110 consiste en la voluntad de tener la cosa
para s, de comportarse como dueiio, de
t.:jcrcer los atributos del dominio; de que
quiera hacer con la cosa lo mismo que
] ;Ice un propietario; no es la conc ie ncia o
("()II\iccin de serlo, lo cual -como se dUa-
I I fll <; tituye la buena fe; ambos son posee-
\ 1\ )1 ("s, de buena O de rnala fe, porque am-
11\ " :Icl an C0l110 duelio, slo que el de
IIIIC II :I re cree ser due ii o y el de mala fe
, .11 1(" '1 \ lC no lo es.
1!i7. La naturaleza de la posesin (he-
cho o derecho) y su relacin con el domi-
nio. Otra de las controversias secula res
n.' fsa sobre el dil e ma de si la posesin es
111 1 hedw o un derecho, que viene desde
Roma (con diversos textos que los auto-
res posteriores han aducido segn sus
pl; Il tca 111 ien tos).
Se ha sosteni do que es un hecho; se
hasa e n circunstancias materiales; por con-
Ic: rrscJc proteccin)' detivarse de ella Olras
l ()lIsl'cuenciasjurdicas no se convi en e en
1111 derecho, proteccin que, por lo de-
111 : .... sc confiere exista o no el derecho
. 11"1 CII: I1 es apariencia. Con el concepto
lit (11 1 c(ho como inters j urdicamente
l'l.fl q.:,i d() , se ha sostenido que es un dl-re-
I !tO. 1 I Ill sidc rando que siempre la ley la ha
1'1 ('I Igi do; ms recienleme n te, suele aii a-
d i l Sl: que se trata de un derecho a seguir
pn:-.t:}' enuo, de carcte r provisional (en
( lI :lIlto puede decaer a nte el derecho de-
fi11iti vo, de un verdadero titular).
Luego de examinados los fundamen-
lOS de las rari as posiciones queda la per-
c("pcin de que en la decisin influyen
otros conceptos relacionados, como el
concepto qe derecho subjetivo.
El especfico tema de la transmisin
de la posesin aade compli cacin al de-
IlflI!HII'\l I UB-IOICA 1lI.t:l1111 146
bate. En principio. es una consecuencia
de la concepcin que se adopte (si se la
tiene por un hecho, no se transmite; si
por un derecho, es admisible su transmi-
si n) . Pe ro en algunos Cdigos Civiles se
contienen textos que imponen una solu-
cin expresa al respecto (que se transmi-
te, o que no se transmite) o, al menos,
que induce n a una; entonces, ante una
indefinicin del respectivo Cdigo sobre
la natural e7..a de la posesin, esos textos
son usados como argumentos en el deba-
le que se desata.
Por cieno, los Cdigos de l siglo XX
no adoptan posicin, al menos cl ara y
directamente; pero es notable la conSta-
tacin respecto a la transmisin: muchos
disponen expresamente que la posesin
se transmite a los herederos.
Entre nosotros predomina amplia-
mente la conclusin de que, al menos en
el Cdigo, est concebida como un he-
cho. No la define ni califi ca como dere-
cho; 11 0 se observan d isposici ones que
conduzcan a t:sa concl usin; el ar t. 700,
ms coherente Gon una concepcin fcti-
ca, directamente apunta a la tenencia con
nimo. Si bien los arts. 91 9 Y 2500 ine. 2
induce n a la transmi si bilidad (lo que po-
dra ll evar, a su \ez, a una supuesta cal ifi-
cacin de derecho), pueden ser expli ca-
dos en o tra direccin: el primero se
refi ere precisa mente a la protecci n po-
sesoria , cuya admi sin no est discutida y
no su pone, al menos no necesariamente,
una calificacin de derecho; el segundo
es ms inductor a la transmisi n, pero su
vigor puede ser neutralizado por las tam-
bin terminantes expresiones del arto 717
y, adems, puede ser comprendido e n el
sentido de que no es que imponga una
transmisin de la posesi n, sino una con-
ti nuidad, para evitar un vaco entre el cau-
sante y el heredero cuando ace pta. En la
actuali dad el debate parece disminuir, con
la confor midad de que es una situacin
de hecho de la que surgen consecuen-
cias jurdi cas y a la que el Derecho prote-
ge (v. tambin infra, N" 176).
Su est recha vinculacin con el domi-
nio siempre ha conducido a formular ob-
La propiedad }' la posesin
selvaciones sobre esta relaci n. El domi-
nio otorga al propietario un conjunto de
facultades sobre Ja cosa, y para que pue-
da hacerl as efectivas necesi tar tener la
cosa a su di sposicin, su depende n-
cia O seii.oro. De este modo, el dominio
trae como consecuencia necesaria el "de-
recho a poseer" (jus jJossidendi), que vie-
ne a ser el ejercicio mismo del dominio
(o, puede decirse, una mani festacin de
l a titularidad del derecho). Pero, por otra
parte, es wmbin frecuente que una pe r-
sona tenga una cosa con el nimo de se-
ior sin que sea su vcrdadero duco; aqu
aparece la posesin como una figura au-
tnoma, independi ente ele la propiedad,
confi gurndose corno una situacin de
hecho, a la que la ley le atribuye un con-
junto de vent.1jas (frutos, habili tacin y
proteccin para seguir poseyendo, acce-
so al dominio mediante la prescripci n)
(que conforma n el ll amado jus jJOssessio-
nis), como se ir perci biendo ms ade-
lante. En la primera situaci n se est ante
u n poseedor con derecho a poseer; y en
la segunda, ante un poseedor simplemen-
te, o si n derecho a posee r (por cierto,
este ltimo se encontrar generalmente
e n vas de ganar el dominio mediante la
prescripcin). Esta ltima si tuaci n im-
plica adems admitir la existencia de due-
lios que no tienen la posesin. Y as se
ll ega al frecuente juego de situaciones de
un poseedor no dueio y un dueiio no
poseedor. No obst.ante. 10 norma1 es que
arn bos, j lLS possidendi y jus jJosSeSSiol1is, va-
yan unidos; es decir, generalme nte el
propietario ti ene Ja posesin; el que tie-
ne derecho a poseer, posee. Y de ah lo
justificado de la presuncin de que el po-
seedor se reputa duetlo (art. 700, i ne.
2) (sobre la regla de que en materia de
bi enes muebles la posesin equivale a
tul o, v. infra,"N 264, nota).
158. Mera tenencia. Constituye la
ma de las tres situaciones en que se puede
encontrar un ante la cosa; es c1ue-
lio , poseedor o mero tenedor. La define
el arto 714 (ms adelante se ofrecern ms
antecedentes sobre ella; v. infra, N!! 174) .
159. Precedencia. Ha si do di scut id:I
la precedencia, en los mbitos lgi co (..
hist rico, entre posesi n y propk d:td .
Considera ndo que primero ti ene 11 11
selioro efecLvo o actuacin de hecho di '
los hombres sobre las cosas, y que resldl:I
esencial para la existencia humana , se 11 :1
soste nido que de la posesin se ha Ikg:1
do a la propiedad, y si se aboli era la pi ( 1
piedad , subsistira aqulla. En los C(,d;
gos Civil es y en la doctrina se o h:-. r l va
amplia variedad , incluso denlro dl I tU'
pos de una misrna poca o simi la r 01;( ' 1'
tacin. Como puede obser varse,
Cdi go trata pri mero del domi nio y
nos modos de adquirirlo y luego dc 1.,
posesin, separada de la prescripcin. Fil
cuentemente los autores naciollaks 11 .,11
tratado la posesin despus eh; (k st I I H I
las bases del domi nio, al expoll l'r lo .. 11111
dos de adquirirl o, como Utl r(<I,,; ,; lo di '
la prescripcin adquisiti va, :1lI11q\lI" ,,111
mamente se aprecia la 1 CI1("1 11 i. 1 , 1 , .'o{"
minada separadamente, p l' rtl 111 "1
pus de la propiedad.
147
160. Ventajas. Aparte lid Pf()\,(t li t)
material que u n poseedor obtierH': dt l.,
cosa que posee, e n Derecho la pos"' ";' '1I
confiere varias vent.qjas. Entre ellas:
a) Habilita para llegar a :Idqllil j , 1"1
dominio de la cosa por prescripci(')II . hU"
go de ci erto tiempo (arts. 683, 219H)' 'g" .)
b) Otorga una presunci n Iq1,.1I dt'
dominio (art. 700, inc, 2!! ).
c) Est protegida con las aCCi(III(" I'()
sesorias (arts. 916 y sgts.) )', en dCI!.' >! \ 1
waciones, con la rei\"indicatori a, 11 :1 11 1: 111.1
aqu "accin publiciana" (arl.
d) En ciertas situaciones puedl' 11 :1( (' .
suyos Jos fruLOs de la cosa poseda (<lrI.IJ07,
ine. 3) (sobre la regla de que en rHil l{1 i. .
de bienes muebles la posesin eql.1 iv:1 11 ,.
LLUlo, v. infra, NIl 264, nota).
161. Cosas susceptibles de poscsibJl .
Tal como acontece con el dominio. por
su naturaleza y segn queda claro del pro-
pio art. 700, la posesin ha de reGle,". :-.\.}w
bre cosas determinadas. No es conceblhk
la posesin sobre cosas inciertas, o
!J)11 0Il.J,\1 j URI DICA 111 (Hltl
Los
r;.[cl;. s slo por su gnero. Pe ro esa ex i-
gol' ocia no impide la posibi lidad de que
dos o ms personas posean en comn
1111 ,\ cosa si n9"ula r, tell iendo cada COIllU-
ne ro entonces la posesin de su Cuota, , v
I ,a exigencia cl,e que la cosa sea dcter-
Illinaeb no parece impedir q ue se pue-
d :ltl poseer cosas universale.s;,] universa-
lid:ld de hecho, conjunto de cosas
", ." g ulares (\', supra, NI.!' 37). es u na cosa
411' 11 '1 Ininada; se enti e nde q ue los elemen-
I q ... d(' la posesin deben recaer sobre el
IIHIIUIl!O (la panicular posesin de la he-
11 ' 111 b , ... ,' vcd pronto, infra, NJ 166),
I Cosas no s usceptibles de pose-
... 1011 , La posesin de los derechos
,1) I l a)' algunas cosas corporales no
"' 11 "' ( (: ]>1 ilJ lcs d e posesin: las que no pue-
dt ' lI :I pl"opiarse (como las cosas comunes
. Illdl)" los hombres, los bienes nac iona-
It ... ele uso pblico, etc.; pero los arts, 948
, 19 ('ollccde n estos bienes una es pe-
(H' de proteccin posesoria) , Tampoco
(401110 se dUo) las cosas inciertas o indl-
4 .1 41.. <; s( lo por su gnero,
h) Pani cular inters re\iste el proble-
111.' di' la posesin en relacin con el ca-
1. 1/ 1( ' 1 corpora l de las cosas, sohre lodo
I II ,IIHII) t..:I Cdigo chileno -como se ha
tll! 1111 <: 11 o tra ocasin- califica de bi e nes,
r ill co rporales, a los derechos,
(;tImo es comprensible, histricamente
1.1 posesin tiene su o ri gen)' se ha cl esen-
\ 11<'110 en relacin Con las cosas corpora-
que son las efecti\'amentc aprehcn-
sd les: pcro los propios rolllanos ll egaron
:1 :q) li car ulla especie de posesin a los
d(,l'<: cll 05 (reales, mediante la llamada "cua-
... il' osc: sin"); desde e nlOnces, con una for-
IllLllacin frecue ntemente gen rica (refe-
I ida a 1<:1:; cosas incorporales) pero siempre
dirigid:\ especialmente a los cl e n:chos 1'(':1-
le:; , se...: mantm'o en el Der echo Illcdic\:d \
:I ... illlisI110 fue recibida en los Cdi glls (11 :1
sil-{Io XIX.
En la aCluali dad, la posibi lid:L d de po
M' sin de derech os (entre nOS01H, ... ", ()
5: 1'" incorporales") se manti ctH' di ... 4 Inid ...
II:II'I ..'C(O predorninar la cOllclll :-. illll dt , ,I d
11Iili r! a. Aceptada, prcdOlltitl .l ' 11 .1]1111 ,1
InIHII!!\ 1 IUIUn CA 11)' 11111
I IX
Clon slo a los d e rechos reales; y la con-
trm"ersia se exti e nde incluso a la natura-
leza, u ni taria o d ual, et e la posesin, a te n-
di d a la d iferencia de los objetos, posedos
(corporales e incorporales). .
Anre las vicisitudes hi str,kas y la con-
trO\ersia doctrinaria, los Cdigos d el si-,
glo XX tieriden a evitar una formal de-
claracin sobre la posesin d e derech os,
pero incl uye n tex tos con los cuales pue-
de de rivarse su aplicacin a los reales.
Entre nosotros, con el art. 715 qued a
claro que se admite l<f posesi6n sobre bie-
nes incorporales, Pero el texto no preci-
s en qu ha de consistir esa posesin
(preci;;i n q ue hace fa lta considerando
la naturaleza in material o purdmCn te abs-
tracta d e los d e rechos, que los aleja de la
exigencia de l corpus), Se ha estimado que
consiste en el goce o disfrute d el dere-
c ho respecti,'O, Tambin permanece aqu
la duda de si est<:\ admi tida la posesin de
a mbas categor as de derechos. Los trmi -
nos amplios del art. 715 inducen a con-
cluir que pueden posee rse tanto los de-
rechos real es como los pe rsonales, pues
ambos son cosas incorporales e n la no-
menclatura de l Cdigo (ans, 565 r 576) ;
puede ailadi rse el art. 565 en relacin con
el art. 700; tambin as queda confirma-
do por el an.2456 ( ine. 3") )' por el
an, 1576 (inc. 2
Q
, que alude precisamen-
te al "poseedor del crdito"). Pero pare-
ce predomi na r la conclusi n de que se
aplica slo a los derechos reales; se est i-
ma que el arL 1576 se est refiriendo no
propiamente a la poses i n sino a un "!.i-
tillar" aparente del crdito; e l
en b seccin respecli\'a, fonalece la afir-
macin, La sol uci n i mpona para diyer-
;jOS e fec tos; por ej., para resoher si pro-
cecl e respecto de dercchos pe rsonales la
accin rei\'indicatoria, la presc ripc in ad-
quisili,"a (la doctrina d e los ttulos de cr-
dito, t."n los que el d erecho se encuentra
incorporado en el documento, ofrece par-
l iclllaridades propias, que tratan en el
Derecho mercanti l),
En cuanto l los derechos reales, en
n uestros textos surge ade ms una duela
:-; obl'e una exclusin, Luego el e la O'ell era-
'"

- ------ ----
La propinb d }" la po,>e.sin

lidad del arLo 7! 5, el arL 882 impide ga-
nar por prescripcin las servidumbres dis-
continuas y f'as conti nuas inapare ntes, d e
donde podra concluirse que eso es debi-
do a que no p ued en poseerse (pero p ue-
de concebirse un objeto pose ble mas no
uSllcapible); en el ttulo de las acciones
posesorias, despus que el art, 9] ti las con-
cecle e n general a los derechos reales so-
bre inmuebles, el ano 917 excluye ele la
protecci n posesoria a los q ue exclu}'c el
art. 882 )', posteriormente, el art. 922 pa-
rece li mitar esa proteccin al usufructua-
rio, al usuario y al habitador,
Por ltimo, no d ebe conrundirse la
dualidad de situaciones q ue pueden pro-
ducirse por la conc ur re ncia dd de recho
de dominio con un derecho real
do en determinada cosa: se es poseedor
d el d e recho real , pero mero tenedor de
la cosa sobre la que se ej e rce (se es po-
seedor del d erecho d e usurructo, pero
slo mero tenedor d e la cosa fr uctuar ia).
163. Cl ases de posesin. Sigui e ndo la
nomenclat ura m:s dirundicla, se distin-
gue n: posesi n regul ar o irregular; pose-
sin viciosa)' no yiciosa (ti l e in til ).
Con los textos positiyos, posesin re-
gular es la definida e n el art. 702 }' pose-
sin irregular la d efinida en el arL 70S.
Cua ndo el poseedor carece del dominio,
ambas lo conducen a l medi ante la pres-
. . .
cn pclon,
Posesin viciosa es la que adolece de
un vicio de \'iolenc ia o clandes tinidad; no
viciosa, la exenta de tales d efectos, E.l C-
di go conoce la clasificacin, aunque no
define cad a categora. Si mpl e me nte pres-
cribe que son posesiones viciosas, la \io-
lenta)' la clandest ina (an. 709), )' define
cada una (arts, 710 y 713), Con frecuen-
cia se ha llamado posesin til a la 110
vic iosa e inti l a la viciosa, para significar
que la primera p resta la utilidad de COI1-
duci r a la prescri pcin }' no la segunda;
pronto se ,"er que esta equi valencia estc.1
discutida (Y. infra, N 173).
164. A) Posesin regular. Como se ha
d icho, est d efinida en el an, 702. Cons-
149
tituyc la sntesis del elel11ClltO tcnico (el
ttulo) cun el elemento.: tico (la buena
re). Del texto queda claro que son su",
elemelltos: el j usto ttulo, la buena fe. \'
la t radici n cuando el dado es traslatici(' )
de dominio. A medida que se avance en
los conceptos podr obse r\'arse que e10s
elementos,justo ttulo y bue na fe, apare-
cen ntimamente relaci onados y con
frecucncia pueden cOllstilllir \lna sola si -
tuacin,
165. 1) Justo ttulo. El Cdigo no d e-
fine lo que es ttulo j usto; ni siquiera lo
que es ttu lo.
En mate ria posesoria puede entender-
se po r "ttulo" el hecho o acto e n el quc
se funda la posesi n. Su antecedente jus-
tificante. Es la respuesta que ha d e dar el
poseedor cllando se le pregunta porqu
afirma ser duelio.
Sobre lodo ate ndidos nuestros te:xro .... ,
p uede entenderse por "ttulo justO" el qlH'
por su nn.lum{nn. es apto para atribuir el
dominio, siendo (1l! l nti co, real y \"L.lido,
Esta defin icin merece dos (omenl:l-
nos:
a) Est orie n tada al dominio. Yeso se
expli ca porque la posesi n importa un;
cOll\'i cci n de dominio. El poseedor no
sc considera poseedor; Se considera o, d
mcnos, se comporta con10 dueo. De ah
que el t tu lo en que funda su posesin, el
antecedente con que la justifica, con d
que respollde a la pregunta porqu tienC'
esa cosa como un dueilo (porqu posee) ,
sea un ttulo cuya funcin (;s atri bui r do-
minio" Por eso queda expliC<lclo tambi n
que luego, como se c1 in., el Cdigo los
di\"ide en dos g rupos, que llama "ttul os
.constituti,os d e dominio" )' "lraslaticios
de dominio", El rol natural ele ellos e,,,,
conreri r dominio; e ntonces, al operar. pro-
vocan en el adquircncc la cOllviccin ele
c1uc llo (lo dejan e n posesin) . En el caso
concreto conferirn , ademh, cfecti \"3men-
le el do mini o, si se renen los reqni silO"
correspondi e ntes (por <:j.. si es ocupacin,
da domini o si la cosa careca de dllet-w:
si es comprm'e nta, seguida ele tradici n ,
da dominio si el \'encledor era (!tle llo; s i
-"
II)llnRI \l j LJR I01 CA 1))'1"11:11 .-"
LOs l)lClH.: S
110, simpl e mente dejan al ocupante, al
comprador adquiren te, en posesin). As
pues, tratndose de los traslaticios, para
qll e sea justo no es necesario que el ttu
lo e mane del verdade ro dueil o.
h) En la definicin se dice que es jus
lo (' lIando es autnti co, r eal y vlido. Es
1:1"; ca ractersticas se agregan teniendo pre
Se l\l e las que segn el a rt. 704 convier ten
:1 lus tllll os en injustos: la falsificacin, la
lIulidad, etc. Entonces, el jusLO ha ele oSw
CIlla r las opuestas.
166. Subclasificacin. Segn el arL 703,
"el jllslO ttulo es constitutiyo o traslaticio
d( ' dominio". Doctrinarialllentc se agrega
d lindo declarativo (el precepto aplica la
Ili .... liIlCi()Il; los ttulosjuslOs, pero es apli
t .dJ i(.; I:unbi n a los injustos; una venta nula
lIlo y trasla tici o de dominio).
a ) Titlllos constitutivos de dominio. El
C{,d igo ILuna as a los modos originari os
de adquirir el d o mi ni o. Los enumera: oCUw
p:lcill , accesin y prescripcin (art. 703).
En otros trminos, a cie rtos modos de
,ldc JIi ir el d o minio el Cdigo les atr ibu-
yc d rol d e ttulos para poseer. Normalw
lll en le, cuando opera n permiten adqui-
1 ir el dominio y, por lo mismo, la pose-
pero puede ocurri r que no otorguen
el dOlllillio, e n cuyo caso slo act uarn
COIllO tu]us constitutivos de posesin
(por ej., si se ocupa u n bien que tiene
d ta: o, la ocupacin no funcionar como
lll odo, pero co nslituir ttulo pa ra poseer
1;1 (' OS: I ).
Re:-. pcclu a la ocupacin como ttulo
p""esol'io, hay confirmacin en el art. 726.
1':' 1. \ decisi n legal d e tener a la o cupa-
l it ; ll cumo ttulo para poseer provoca re
Ihxioll cs que conducen a enjuiciarla. Ya
. ..; (' ha dicho que el ttulo posesori o cons
[i [ll )'e la explicaci n o justifi cacin de por:..
q ll se posee. Entonces, admit ir a la OCll-
1':lcin como ttulo significa aceptar como
ex pl icaci?n: poseo porque ocupo; lo que
eqnivale a responder : poseo porque s; O, .'
pusco porque poseo. En defi nitiva, tener
a la ocupacin como ttulo constituye una
formalidad terminol gica; en el fondo,
se est admiti e ndo prescindir del ttulo.
I nl l\.Jl\.I '\ J. JVRI Or CA Dl. C I1 111 150
y as est reconocido en los a r ts. 726 y
729. Y en cuamo a la crtica que puede
provocar el admiLir o rechazar a la ocu-
pacin corno ttulo, conduce a evaluar
las mi smas ventajas y oqjeciones que pre
senta la prescripci n y optar e ntre los mis
mos valo res que est n en juego en ella.
La doctrina generalmente objeta que
se incl u ya a la prl'sm'jJcin d e n t ro de los
ttul os constitutivos, puesto que ella mis
ma supone posesin ( no fi gura ba en el
Proyecto de 1853 ni en el indi to); lo
q ue es efecto no puede consLiwir causa.
Aunque se ha intentado justifi car su in
c1usin e n cuanto legitima la situacin
futura d el poseedor irregular que gan
el dominio po r prescripcin.
En lo que respecta a la acceslO11
J
la
posesin de lo principal se extiende a las
accesiones de e ll a (la regla sufre parti cu-
lar idades e n el art. 652 y en la accesin
de mueble a mueble).
b) Ttulos tras{ocios de dominio. Son
"los que por su naturaleza sirven para
transrerirl o" (an.703, inc. 3
Q
) co mo la
venta, pe rmuta, donacin e ntre vi\'os,
aporte e n propiedad a una sociedad. El
inc, 6
Q
de l arto 703 precisa la situacin d e
la transaccin, la cual es tambin de esta
clase d e ttulos, cuando se refi e re a un
objeto no di scmi d o (es disputado un pre-
d io; a cambi o de su eventual derecho,
uno de los con tendores recibe del o tro
u n automvil ).
Puede yerse q ue estos ttulos, al mis-
mo tiempo que inicia n el proceso d e
transferencia del d ominio, son ttulos para
poseer.
Ntese que el ttulo es traslaticio de
domini o cuando si n 'e para transfe rirlo
a tendida su naturaleza (examinad o e n
abstracto), aun c ua ndo en el caso con-
creto de hecho no lo transfiera, debido a
que el que aparece tra nsfi ri ndo lo care-
ce de l. As, la comprave nta es tLUlo tras
laticio porq ue, por su nat uraleza, es el
acto idn eo para conducir al traslado del
domi nio, a un cuando e n un caso espcc
fico el \'endedor no sea el dueiio. En ton-
ces, e l compl"ador, al reci bir en tra dicin,
quedan como poseed or; y es poseedor
La IlIopi(dad y la posesin

en \irtud de un ttulo t raslaticio el e dOlni
nio, la compraventa. Incluso, si esa COll1w
praventa no presenta ninguno de los de
fectos aludidos el1" e l art. 704, ser ttulo
justo, con lo que se tend r ya uno de los
requisitos para la posesin regular (re-
curdese que la venta de cosa ajena es
vli da -segn el a r t. 1815-, de modo que
esa venta no queda incluida en el N
2
3
del art. 704, como pudiera pretende rse).
c) Ttulos declamtivos de dominio. Atlll
w
que el Cdigo no identi fi ca expresame n
te esta tercera categora, el art.. 703 }' otros
p receptos demuest ran que est n contem
piados. En tod o caso, la doctrina los re-
conoce )' d istingue de los anteriores.
Son los que se limitan a reconocer
(decl arar O aclarar ) u na situacin de do
w
m 111 10 preexistente. De modo que cuan-
do al poseedor se le interroga por qu
afi rma se r clueIio, no esti respondiendo
cuando aduce alguno de estos ttulos; ellos
no fo rman lluevo ttulo para justificar po
sesin. Como slo declaran o aclaran una
situacin preexistente, para averigua r
cu n legtima es la situacin del posee-
dor, es necesa r io r etr oceder has ta donde
se encuentre el hecho o aeLO en virtud
del cual entr a posee r.
Por otra parte, como estos ttulos nada
crean, esta caracterstica puede res ul tar
favorable o ad\'ersa para el ti tular, para
quien tiene y aduce un ttulo decl arativo.
Si el d er echo exist a entre quie nes cele-
braron el acto declarativo, en cuanto a la
antigedad le favorece, pues l acto cele-
brado nada interrumpe o ini cia, y tendr
la posesin en todo el tiempo interme-
dio (e ntre el atito origi nario y el apareci-
miento de este ttulo d ecl arativo) . Ad e-
ms, la tendr con la calidad originaria ,
regular, irregular, viciosa. Y si nada haba
e ntr e ell os (ent re los autores del ttulo) y
el derecho perte neca a un te rcero, por
ser declarativo, con ese ttulo nada obtie
ne el titular.
El art. 703 conce n tra a varios de estos
ttulos declarativos.
A continuacin se formularn algu
nos comentarios e n torno a los q ue men
ciona, advirtiendo que los dos que a pare-
cen pnmero presentan un problc n' :1 ti C'
calificacin.
1) Las sentencias d e adj udicacin CI .
juicios divisor ios y los actos legales el e P,II
ticin.
15 1
Con "sentencia de adjudicacin l' n lit
cios divi sorios" se alude a la sente nci :1 (PU-
dicta el juez par tidor en la parLi ci6n dt "
tuada por l; y con "actos legales de 1' ,11
ticin" se hace referenci a a la COII \"t'n
cin en la cua l los comuneros p:11 1nl l.,
comuni dad por acuerdo e n1 re dio .. (\'
su pra, N69).
Ahora bien, como el inciso ;1111( ' , It 11
al que se comenta est regulando lo .. I!
tulos traslaticios d e d omini o, cll ando l' ... 11
inc. 4 dispone que "pertenecell :t ,' ... 1.1
clase" est manifestando <lIe ,H "1'"
recin mencionados PCrl Cl1l'C( ' ll :1 b ( I,t
se de los lraslaficios. Pe ro, por (1[1,' JI ,! ' H .
ya se ha di cho (v. supr:\, IItll ' .' 1
Cdigo chi leno - a pan, lltl ml.. eh' l., dHI
trina romana que cOfls idl' l :,J ):t ,t 1.1 ,ti !j"
d icacin un ttulo y (IHI 'l II1II1 ,I,
por tanto, un acLO el e III. t"I I,.
bleci para la adjudic:l ci l) lI \ U I , ' 1(' , 111 d,
clamtivo (arts. 1344 y 71 H).
Para aislar el problema Cl III Vk,lt 1
1I1
cisar que respecto del do minio el :111. 1 :\1 1
no tie ne contradictor. cid I t, )
minio la adj udicacin tien e sin dltd ,1 Ilt l
efecto dec1arJ. tivo (el (lcljudi c:l1 :n io ( ' s ( e H e
siderado d ueii.o de lo que rer irH' ( ' 11 ,ldi'l
dicacin d esde el d a e n que M' CJ " H II I"
la comunidad y no desde.:: ... 1 d:! 1' 11 ftlt ' ','
le adj udic). Pe ro respec10 dc l. , 1")'11
sin la calificacin de :1( ItI" cJlu ' d "
como u n problema, al 1t1, tI ( ' S ,q1d' I' Hlt ',
al enfrentarse el citado il1c . 'IV <1, '1011 1, '10' \
con el a rt. 7] 8. Segllll el 7(n, nao" 1111111) '1
pertenecen a los y 1' (' ).1, 1111 t' l
7] 8 son d eclararivos. En , t' O
pecto de la posesin, la (l (ljllclic:u ( III ( '1 1'
provenient.e de la sen teneja del 1' :\1 1 id, 11
o del acue rdo d e los comune ros) .: li('11t'
un efecto traslaticio o dccb nui vo?
Se ha sostenido que si bien rI' Spl' ( 1 ..
del dominio el efecto d ecla rati vo es cI :n c,
(po r el art. 1344) . en materia post.:sOI j,t
se le considera ttulo traslaticio. y ;1\ '
por el teno r del 703, que sil1l pi e 111 l' 11 t I..' 1. 1
I Dl fORI,\t IURIDI CA 11. I I mt
Los bi enes
asi mila a los trasla ticios. Y e n cuanto al
718, por los e rectos que serlala se estara
refiriendo, igual que el art. 1344, al efec-
to declarativo respecto del dominio.
En co ntra se ha sostenido que en ma-
teria posesoria, igual que en el dominio,
la acljudi cacin ti ene efe cto declarativo
(es ttulo declarativo); es as por el tenor
del arto 718. Y cuando el arl. 703 la consi-
dera ttulo traslaticio se estara refirien-
do a las "acljudicaciones" efectuadas e n
el proceso pa rticional a extraiios. Esta l-
ti ma afirmaci n requiere una aclaraci n.
En la prctica -y a veces en los textos
legales- en e l proceso particional sue le
emplearse impropi amente el trmino "ad-
j udi cacin" para designar a transfe rencias
de bienes comunes a terceros (por ejem-
pl o, por remate). Autntica adjudicacin
existe slo entre comuneros. Entonces,
como e l trmino suel e usarse en ese sen-
tido impropi o, se estima que ese sera el
sentido empIcado en el 703 y se aplica-
ra, por tanto, slo a esas "adjudi cacio-
" -
nes a extranos.
Por cierto, di rimi r la d isyuntiva trae
consecuencias prcticas. Puede verse en el
sigui ente ejemplo: en 1980 A, B Y C COl11-
pran un mueble en comn y lo reciben en
tradicin. En 1983 parten la comunidad y
A se adjudi ca el bien. OculTe que la cosa
no e ra del yendedor y, en 1984, el dueilo
la reivindica. El reivi ndicante sostiene que
la adjudicaci n es titulo traslaticio para po-
seer; de modo que el acijudi catario slo es
poseedor desde 1983, teniendo a la fecha
de la demanda slo un mio de posesin. El
demandado A sostiene que la adjudicacin
es ttulo declaratiyo para poseer y, por L: 1.J1-
to, l es poseedor excl usivo desde 1980 y
que , por reunir los dems requisitos de la
posesin ya ha ganado la cosa por
prescri pcin, de dos aos, que cumpl i en
1982.
2) Las sentencias judiciales sobre de-
rechos litigiosos.
Se trata de sentencias que resuelven
un confli cto entre partes que disputan
un derecho.
Estas sen tencias son, sin duda, t tulos
decl arativos. Lo exp resa el ine. 5\1 : "no
EDITORIAL JUR. I DI CA
---
-- - -
- --
152
fo rman nuevo ttulo para legitimar pose-
. , "
SlOn .
Que estas sentencias sean d eclarati-
vas signifi ca que se limi tan a establecer
que una situacin, discutida o dudosa, es
o existe en ciertos trminos, desde antes,
desd e que se ori gin.
Ejemplo: en 1990 A vende a B un pre-
dio. El mismo ailo A lo vende tambin a
C. Ms tarde, e n 1993, B Y e litigan por
el p redio. Se dicta sentencia favorable a
C. En 1999 X, sostenie ndo que el predio
es suyo y que A Cosa aj ena, enla-
bia accin reivindicatori a contra C. C ale-
ga la prescripcin ordi naria; aduce como
ttul o la sentenci a, estimando que d esde
ese fallo ha posedo por ms de 5 aos,
d e modo que ha ganado por presc rip-
cin ordinari a. X le responder, en pri-
mer lugar, que ese fallo no le empece,
por el arl. 3' del Cc.; y, en segundo lu-
gar, que las sentencias sobre derechos li-
tigiosos no forman nuevo ttulo para le-
gitimar posesin (art. 703, inc. 52), de
modo que para conocer el ttulo de C
hay que retroceder, y aparece su compra
a A. Si esa compra es vlida y rene los
tres requisitos de la posesin regular, en-
tonces e habr ganado por prescripci n
ordina ri a de cinco aos, contados desde
1990, Y la rei vindi catoria sera rechazada.
Pe ro si esa compra adoleciere de a lgn
vicio de nulidad o por alguna otra causa
ese t tulo fue re injusto o, en ge neral, le
faltare uno cualquiera de los tres requi si-
tos d e la posesin regul ar (como la bue-
na fe al entrar e n ese tiempo a poseer),
en to nces su posesin ser irregul ar y, por
tanto, slo puede pretender la p rescrip-
cin ext raordi nar ia (10 aos), que e n
1999 an no se cumple, yen tal situacin
la accin reivind icatoria sera acogida.
Es justifi cado que la sentencia no cons-
tituya nuevo ttulo, porque lo normal es
que las sentencias no creen de rechos o
situaciones; sl o declaran derechos pre-
existentes, acl aran situaciones conflictiva.s.
Adems, privndoseles de esa virtud d e
formar nuevo ttulo, se evi ta que se fra-
giien li tigios (con una contraparte colu-
dida) por quienes carecen de ttulo, o lo

,
.'
L" propiedad y la posesin
tienen inJusto, para conquistar con el fa-
,110 uno irreprochable,
3) La transaccin.
Est defi nida e n el art. 2446 (para una
comprensin ms compl eta de este acto,
debe agregarse que ella ha de contener
concesiones recprocas).
Para califi carla en cuanto ttul o pose-
sorio debe disti nguirse, como ya lo hace
el art. 703 (inc. final), entre el acuerdo
transaccional que decide la suerte de lo
disputado, y el que creaefectos sobre co-
sas no di sputadas (y que se incl uyen por-
que contribuyeron a lograr el acuerdo que
puso fi n a la controve rsia) . Respecto ele
la cosa d isputada, la tra nsaccin es tindo
declarativo; respecto de las no disputa-
das, es ttul o trasla ti cio.
Ej emplo e n cuan to ttulo declarati-
vo: A y B di sputan un predi o. Transi ge n.
Se acue rda que el predi o queda para A
(y se acord as porque por su parle A
d io a B un camin ). Como el ttul o es
declarativo, se entiende que el predi o es
de A no desde ahora,. sino desde antes ,
desde la fe cha que l mencionaba cuan-
do lo di scutan, y con base en el aclO
que l me nci onaba cuando lo d iscutan.
Por 10 mismo, si se quie re examinar su
posesin, no nos de tendre mos.en la tran-
saccin; seguire mos retroced Iendo has-
ta aquel ti e mpo que l y se examina-
r el ttul o que l aduca en la discu:s in:
Por 10 mismo, si a parece un te rce ro y
demuestra que e l predio era de l, quie-
re decir que nada tenan los contrincan-
tes, y como la transaccin no forma nue-
vo ttul o, A nada logra con aducirla para
justi ficar su posesi n ante este tercero
que ahora le d isputa el predio (mien-
tras se celebraba la transaccin entre A
y B el derecho en ma nos del terce ro se
mantena inclume).
Ejemplo en cuanto ttulo traslaticio:
cuando se acord que el predio quedaba
para A, ste di o a B un cami n (presta-
ci n que co ndlUo a B a acceder que el
predio quedare para A). Respecto de este
objeto (que no estaba en di sputa) la
transaccin es ttulo traslatici o; es nuevo
ttul o; justifica posesin. As, si el camin
no era de A, cuando ms tarde el duello
..
,
pretenda reivindicarlo, B ppede aducir
la transaccin como ttulo y . a partir de
ell a, reunidos los requisitos .. :.de la pose-
sin regular, puede contar los dos ai.os
para gana r esa cosa muebl e p'or prescrip-
cin ord inari a. Si falta uno o'J!ls de esos
requisitos, a parti r de ell a contar
los 10 aos para ganarla por prescripci n
extraordinaria. Por Q[ra parte, no desde
antes (sin peljuicio de la posibilidad de
la agregacin de posesiones) .
La su.cesin por causa de muerte como
ttulo
Qu posee el heredero y d esd e cun-
do, son interrogantes sumarriente discu-
tidas en la doctrina, con dilatada historia
y normas legales frecuenteme nte
vertibles. Entre nuestros textos (que CIer-
tamente no hace n excepcin a aquel ca-
rcter) puede n mencionarse los a rts. 688,
704,717, 71 8, 722, 1264 Y sgt,., 2500, 2512.
Ade ms, en las conclusiones influyen con-
ceptos posesorios y heredi tarios,
generalmen te aceptados}' otrOS chscutl-
dos o de signifi cado difuso. Para noso-
tros, conviene tener presente las siguien-
tes circunstancias: el Cdigo implanta un
de recho de herencia como derecho real
(distinto del dominio); la sucesin por
causa de muerte es un modo de adquiri r
el dominio de cosas; la posesin es con-
cebida (gene ralizadamente) como un he-
cho; y, derivada de esa calificaci n, pre-
\;alece tambi n la conclusin de que no
se transmite (no obstante lo dispuesto en
el citado art. 2500; sobre la transmisin y
explicaciones de este precepto, v, lo di-
cho e n su pra, NI/ 157 y notas).
Con estos antecedentes, en nuestro
Derecho pueden formularse
nes diferenciadas. para la herencia y para
los bienes que tra nsmite el causan te.
a) En cuanto a la jJosesi1l de la herencia.
1<1 . Por la sola circunstancia de serlo,
al heredero se le tiene por poseedor le-
gal de la u niversali dad herencia (arts. 688
y 722); as, la posesin "legal" el e la he-
"encia es la que se confiere al h ered ero
por el solo ministe ri o de la ley (aunque
el heredero 10 ignore) .
__ o " ,,., ,r..r o
bienes
2
2
. Se implanL tambin la nocin de
posesin "efectiva" de la herenci a, con-
!'isren tc (como ya se dijo) en una decla-
racin -judicial o administrativa- por la
que a cierta persona se le tiene por here-
dero de otra (para certeza de los terceros
en .el cobro de deudas y, en gene ral , en
el, ejercido de sus derechos; para la con-
tinuidad del Registro inlllobiliario; para
bcilitar la aplicacin de la prescripcin
como medi o de dirimir dudas entre el
<1ue por derecho es heredero yel que se
C1'ee tal) (a rt. 688).
3. Conforme a precedcntesjucliciales,
a esas clases de posesin se agrega la pose-
sin "real" (o "material ") de la herencia,
que corresponde al que en la realidad de-
tenta la herencia en calidad de heredero
(que puede ser o no el \'erdadero herede-
ro). Se ha entendido que se posee una
herencia (en este sent ido de posesin real)
poseyendo los bienes del causante (o, al
menos, los fundamentales) en calidad de
heredero.
Ciertamente, el yerdadero he redero
puede te ner las tres clases de posesin.
Si un fa lso heredero entra a posee r la
herencia, en posesin real (poseyendo
bienes en calid<1d de heredero), el verda-
dero puede inte ntar la accin de peti-
cin de herencia (arts. 1264 y sgts.); si
no la interpone, el falso puede terminar
ganndola por prescripcin de diez aii. os;
y aun el e cinco, si ha obtenido la pose-
sin efectiva (y est de buena fe) . En esa
situacin, estrictamente carece de ttulo,
pero si existe una apariencia de l el C-
d igo lo considera "ttulo putativo" y una
especie . de los ttulos injustos (art. 704,
N2 4); Y si logra posesin efectiva, ah ten-
dr ttulo justO.
b) E;n cuanto ft la jJosesin de los bienes.
Al fallecer, el causante pudo haber
tenido bienes en d iversas situaci ones ju-
rdicas: en dominio, slo en posesin 0,
aun, en mera tenencia.
Cualquiera puede entrar a poseer un
bien y, siendo podr
llegar l ;' ganarlo por prescri pcin, todo
a las reglas generales. Podr
aducir cpmo tlUlo cualquiera de los que
5 '
- ml"roRI\1 j'URI OICA PI CIIIII 154
seala el arl . 703, segn sea su si tuacin
(por cieno, si es inmueble, se plantear
el problema de la insc ripcin conservato-
ria, como se ver pronto).
Si el que posee un bien lo posee en
calidad de heredero, aqu aparece la su-
cesin por causa de muerte C0l110 ttul o.
y e nt onces procede examinar si es o no
heredero.
- Si es verdaderamente heredelO y el call-
. sall[e era due i'io de la cosa, l tiene el
dominio (adquirido por el modo suce-
sin por causa de muerte) y, por lo mi s-
mo, el derecho a poseerla. Aqu puede
recordarse el art. 7 17, conforme al cual
el heredero inicia la posesin y no le ha
sido transmitida por el causante (texto
que constituye un argumenro para con-
cluir que en Chile la posesin no se trans-
mite )' que, a su vez, eso se debe a que
entre Ilosotros se le conci be como un he-
cho, no corno un derecho). Como tiene
el dominio, en el ttulo de la accin de
peticin de hereqcia el Cdi go dispone
que, adems de esa accin, tie ne tambin
la reivindicatoria (para perseguir los bie-
nes especficos) (arl. 1268).
Si el causante posea la cosa si n ser
d uelio, al entnlr el he redero en posesin
(si la tiene con nimo de duei'io), posee
con el ttulo del causante, unido a su con-
dicin de heredero que lo deja como con-
tinuador de aqul (ese ttulo del causan-
te tendr importancia para calificar esta
posesin).
Por lt imo, si el causante e ra slo te-
nedor, la aplicacin de este ttul o suce-
sin por causa de muerte para justificar
la posesin del heredero (teniendo la cosa
' con nimo de dueo) , ha si do controver-
tida; actualmente en la doctrina parece
predomi nar que la sola circunstancia de
ser heredero no basta; es necesario un
elemento (nuevo) que explique este cam-
bio (porque el causante era mero tene-
dor),
As, pues, con esta discutible poten-
cia segn las situaciones, actla la suce-
sin por causa de muerte como ttulo po-
sesorio, como j ustificacin del hered e ro
de por qu posee (por qu se considera

La propiedad)' la posesin
duelio: porque he red; pro herede, como
heredero) ,
- Si no es heredero, sea que el causante
haya tenido el dominio, o slo la pose-
sin, o nada ms que la mera tenencia, la
posesin que pueda lograr en los bienes
carecer de ttulo (al igual que carece de
ttulo su posesin sobre la herencia, con-
forme se dijo antes); al menos no tendr
el ttulo sucesin por causa de muerte. Si
acude a l es porque creer que es here-
dero y, por tanto, dir que el ttulo de su
posesin (su justi ficacin de por qu po-
see cierto bien) es la por causa
de muerte (dir: soy dueii. o -poseo- por-
que hered) . Como objetivamente no es
heredero, estrictamente carece de ttulo.
Pero -tal como se dijo respecto de la po-
sesin de la herenci a- si hay una aparien-
cia, un vestigio, podr tenrseJe como t-
tulo putativo sucesin por causa de muerte;
as, poseer- el bien con ese llUlo pUlali\'o
(art. 704 NQ 4 primera parte).
167. Ttulos injustos. Se ha dicho que
el Cdigo no ha definido el tlUlo, ni el
justo; tampoco el injusto. Se ha limitado
a enumerar Jos ttulos que no son j ustos.
enumeracin que, por su naturaleza, es
taxativa (a rt. 704; se ha resuelto que cali-
ficar un ttulo de justo o injusto es una
cuestin de Derecho, no de hecho).
Sobre esLOS ttulos pueden formul ar-
se las siguientes observaciones (en el or-
den en que estn consignados):
PI. Por los t rminos de esta primera
situacin, no se ctnnprende aqu la falta
de veracidad , de modo que si el ttulo
fue real mente otorgado por quienes apa-
recen, aunque sus declaraciones no sean
verdaderas es siempre justo.
La adulteracin puede referirse a las
personas que aparecen inten'iniendo, al
func ionari o autorizan te, l la substancia
del acto. Literalmente la norma limita la
falsificacin a los sujetos, pero parece na-
tural, y tambi n ms armnico con el
art. 17, entende rl a con la selialada am-
plitud.
En cada caso tendr que apreciarse
la envergadura y su consecuente influen-
cia en el conjunto. Porque puede haber
algunos cambios que se efec ten con in-
te nci n de corregir un defecto ortogrfi-
co o terminolgico que en extremo rigor
constituye falsificacin, pero que no afecta
la autenticidad del acto en su sentido y
en sus caracteres fundamentales.
Cuando un instrumento incluye ,,u; os
actos jurdicos independientes, la falsifica-
cin de uno no justifica, necesariamente,
dar por falsificados todos. Recurdese gue
aqu se est tratando la fa lsi fi cacin del
ttulo posesorio, es decir, del antecedente
(substantivo) que expl ica o j ustifi ca la po-
sesin; por tanto, si ese antecedente cons-
ta junto a otros actos en el mismo instru-
mento y la falsifi cacin se refi ere a alguno
de esos otros, puede concluirse que aqul
no est. falsificado y, por ende, que el ttu-
lo es justo. Incluso, as como existe la nuli-
dad parcial pa ra actos que pueden des-
componerse en secciones independient.es,
en los que una parte puede adol ecer de un
vicio y no el resto (como el testamento),
as tambin podra ocurrir respecto de la
falsificacin. Pero habr situaciones en las
que cierta falsificacin dejar a todos los
actos con ttulo falsificado (como cuando
se refiere a la presencia, exigida por ley,
del funcionmio pblico amOlizan te).
Por otra parte, en ocasiones una falsi-
ficacin de apari encia intrascendente pue-
de pro\'ocar un efecto decisivo, que altere
la naturaleza del antecedent.e posesorio;
entonces, el tlulo es fal sificado y, por tan-
to, II1JUSlO.
Deber exami narse, pues, cada caso
en particular.
2
9
, Se ha entendido que se incluye
tambi n aqu el ttulo emanado de un
representante, pero que acta extralimi-
tndose en sus facultades . En otro sent i-
do no distingue la ley, de modo que el
ttulo es injusLO sea que el que pasa por
representante sepa que no Jo es o crea
serlo cuando real mente no lo es, es de-
cir, est de buena O de mala fe. S al-
guien ve nde una cosa ajena, pero
propia, actuando por s, el ttulo es JUs-
to ( no est, inclui d o en e l N
9
2 del
art. 704; ni rampoco en el N'J 3, porque
155
e
1011\)11.1;\1 JURI I)ICA P I CII II I ,.....
Los bicno.::s

e l art o 1815 dispone expresamen te que
la ve n ta de cosa es ylida), en tan-
to que si la vende como ajena, dici ndo-
se representante de l ducilo, el ttul o es
injusto. La diferencia parece justifi carse
porque en est a ltima situacin el
a dquirente d ebi examinar sufi ci e nte-
mente el poder que aduce quien le ha
manifestado se r representante, Esta ob-
servacin demuestra la ntima relacin
(ya anunci ada) en tre el anteceden te ju-
rdi co aducido y la conducta del slUe to;
entre e l ttulo y la fe.
Por ltimo, si el ttulo emana de un
representante que verdaderame nte lo es,
para c; naJ enar una cosa que no pertene-
ce al p oderdante, es un ttul o justo; no se
encuentra comprendido en el N 2; si el
acto celebrado es una venta, simplemen-
te se trata de Ull a venta de cosa aj ena,
3
2
Si el ttulo es nulo, es como si no
hubi ese ttulo, segn las expresiones d e
Pothie r. Es injusto, bien que la nulidad d e
que adolece sea absoluta o relativa; no se
distingue; y si es relatiya, puede tener apli-
cacin la confirmacin (art. 705),
Un punto interesante aqu es deter-
minar si es necesari a la decl arClcin judi-
cial de nulidad para considera r injusto e l
ttul o. La respuesta afirmativa se ve apo-
yada por el principi o (entre nosotros con-
sagrado e n reglas, como los an s. 1687 y
1689) d e que la nulidad slo p roduce
efectos una vez que ha sido declarada ju-
dici almen te; miemras ello no ocurre, e l
acto produce sus efectos, tenindose por
vl ido, Sin e mbargo, esa postura tro pi eza
con la nuli dad relativa, Como ella no pue-
de ser alegada sino por aquell os en cuyo
be n efi cio la han establecido las leyes, po-
dra darse el caso que el interesado en
que se tenga por iruusto el ttul o no tu-
viere la accin de nulidad relativa (A com-
pra a u n relativamente incapaz un objeto
perte neciente a B; B reivindica; A le opo-
ne prescripcin ordinaria fundado en po-
sesin regular; B obsen1a que el ttulo es
nulo relati vamente y, por tanto injusto,
lo que excl uye la posesin regular y por
e nde la prescripcin ordinari a; pero esta
nulidad est establecida en fayor del con-
EDITORI AL ]URIDICA OI:CH!lF. 156
tratante incapaz y nu e n (;lVor dc B, por
lo que no podra obte ner la decla racin
de nulidad del lUl a), Pa ra sa n ear la di-
ficultad se ha propuesto que se d ebe per-
mi tir a quien tenga inte rs e n que el ttu-
lo sea injusto, que invoque la nulidad
rel ativa para el solo erecto de te ne rse por
injusto, mantenindose el ac to respecti-
vo como vlido para los dems efectos
legales, los cuales se ext inguiran slo
cuando se anul e a petici n de quie n ten-
ga la accin de nulidad. Aunque algo ar-
tificiosa, la solucin patece funcional.
Una relacin con el arto 1815, el cual
declara que la venta de cosa aj ena vale
(no es nula) permite la siguiente observa-
cin, Es fre cuente la aparicin de situa-
ciones en las cuales surge un confli cto
entre dos inte reses contrapuestos, a mbos
dignos de proteccin. La ven ta de cosa
ajena es destacadamente una e n la cual
los intereses en confli cto son el d e recho
de dominio y la seguridad del trfico, Se
trata de proteger al dueo o a los terce-
ros, que diariamente adquie ren cosas, es-
pecialmente muebl es, sin que se les pue-
d a exigir u n exa me n acucioso d e la
titularidad del enajena n te, so pena de e n-
torpecer la ci rculaci n de bi enes, Rela-
cionando el arL, 1815 con este 704 N 3,
la conclusin es que el codificado r opt
por el de recho de dominio con atenua-
cin a favor del trfi co, Protegi el domi-
ni o porque en el art. 1815 dispone que
la validez de la venta es sin peljuici o de
los derechos del due lio mien tras no pres-
criban; y protegi al terce ro po rque al
declarar vlida la venta lo con ttulo
justo y, por tanto, ya con e l primero de
los requisi tos para la posesin regular, la
cnal le pcrmite adquirir el dominio por
la presc ripcin ms breve (la ordinaria),
4 . El Cdigo no ha de fll1ido lo que
es ttulo putativo, La doctrina suele con-
formarse con e ntender por ttul o putati-
vo el que se invoca si n exi stir r ealmente.
Pero debemos aadir alguna mayor con-
crecin, De la circunstancia de tratarse
de un "ttulo" y de los ejempl os que el
texto ofrece, desprendemos que es un t-
tulo apare nte; es decir, como todo ttul o,

L" propiedad)' la
es un antecedcn tt: jurdico que por su
natural eza j ustifica posesin, pe ro
adolece de alglll1 dcrccto que lo ha deJa-
do e n el solo estado de apari encia. Como
no es "realmente" un ttul o, podra p re-
tenderse que en la nada hay tambin un
ttulo putativo (el suje to dice que posee
porque es h eredero de X, si n agregar ni n-
gn vestigio de antecedente que COn,dll Z-
ca a esa conclusin; ni parentesco, 111 tes-
tamento ni algo semejaj1tc a testamento.
Cuando se le reprocha esa ausencia d e
antecedentes, responde: preci samente,
como no soy realmente heredero, tengo
ttulo putativo) , No es as. Debe exi stir
un efe ctivo antecedente que confi gure
apari encia; y e ntonces, por otros elemen-
tos de juicio, resulta que ese antecede ntc
es nada ms que apariencia.
Generalmente, el poseedor tend r el
err neo convencimiento de que tiene t-
tulo, as se observa en los ejempl os que
el Cdigo seala; y aqu se aprecia nueva-
mente la ntima relacin entre este ele-
mento, el ttulo, y el sig.ui ente , la fe.
En cuanto a los ejemplos, hay rela-
cin con lo prescrito en el arto 1269. ,Ade-
ms d e tales ejemplos, se han menCiona-
d o como tt ul os put a ti vos los actos
simulados (pero como entre nosotroS la
simulacin es conducida a la nulidad, que-
dara e n el N 3), los resucItas,
Si eljusto ttulo es el acto testamcn(a-
ri o "legalmente ejecutado", se ha conclui-
do (pero Clntes de la reforma por ley
19.903, cuando la expresin era 'J udicial-
mente reconocido") que se aplica slo al
legatario de especie o cuerpo cierto, no
al de gnero, ya que ste sl o tiene un
crdito contra la sucesin o contra el he-
redero gravado, El punto parece encon-
trar su decisin en la solucin de otra
duda: si es posibl e la posesin de dere-
ch os personales, a la que ya se ha h echo
referencia (v. supra, N
2
162) .
Tratndose de la posesin efectiva, se
ha discutido el inicio del cmputo d el
plazo para la (desde que, se
d icta, desde que se notl hca); parece IlTI-
ponerse la decisin de que se cuenta des-
de q ue se di cta la resolucin. Respecto
del acto tesl;lIllCI1 tari o, se cuenta desde
que se n.:conuce j udic ialme nte., Y sin
retroactividad; no es del caso aplicar el
a rt. 705,
Con la nocin de ttulo putativo que
sc ha dado )1 teniendo presente la fun cin
(ya consignada) que cumple el ttulo, en
definitiva el ttulo injusto es una aparien-
cia de ttul o (para nosotros eso queda de-
mostrado con las situaciones especficas
que rncnciona). Por esto: a) ser
substi tuido por un concepto genenco re-
dactado en torno a la nocin de antece-
dente que aparenta ser ttulo: b) la
vi dad, que habitualmente ha Sido
al texto, con el NQ 4 queda deSVirtuada y
viene a dej ar en cierto grado prescindi-
bles a las situaciones anteriores (de los
otros numerales) ; y c) esa ti pificacin le-
gal de situaciones todava puede justificar
se por la frecuencia y nitidez con .que sue-
len presentarse y la trascendenCIa de las
instituciones de donde emergen.
168. 2) Buena fe. Es uno de los con-
ceptos fundamentales en el
co y, ciertamente, en el Derecho CIVIL Pue-
de entenderse por buena fe la cOIl\;ccin
de actuar lcitamente (rectamente) ; tal es
la nocin corri ente y tradici onalmente
aceptada por el Derecho, y que ha llegCldo
a cal ificarse como acepcin subjetiya. Pa-
ralelamente, se ha de'sarroll ado una no-
cin objeti\'a, en la que se tiene po r buena
fe el compon ami ento conforme a la con-
ducta n1edia de un slDeto corriente y que
es socialmente exigible a los particulares,
Considerada como conviccin subj etiva, si-
colgica, se ha ele averiguar en cada caso
particular, examinndose "en concreto";
tanto que la segunda implica su aprecia-
cin "en abstracto", comparando lo que
normalmente se tiene por actuaci n de
buena fe con las actuaciones del
esta l tima nocin ha cobra do desarroll o
pri ncipalmente en materia contractual.
No compartimos la decisin de escin-
dir, dividir la nocin de buena fe ; ella es
slo una, la denominada buena fe subj e-
tiva; la ll amada acepcin objetiva alude
ms bien a un mtodo para determinarl a,
157
I.P O'-AL JURID1CA nF nua
Los hiclH:s
para evaluar la conducta de \lll slueto en
una situacin delerminada. Ante la im-
posibilidad o extrema dificultad de de-
teClar la fe de un individuo (v no es facti-
,
ble guiarse por su sola pal abra) , hay que
acudir a elementos que conduz-
can a un resultado fiable; ese camino ha
conducido al mtodo de definir lln com-
portamiento que se estirna el propio de
quien acta de buena fe y luego se pro-
cede a comparar ese comportamiento con
el adoptado por el cuya conducta
se esUi juzganclo; de esa comparacin sur-
gir la conclusin r especto ele su (bue-
na o mala).
Por cierto, en cada materia en la qu'e
la buena fe incide, adopta caracteres par-
liCldares. En apreciacin genrica, se ha
estimado que en el campo de los dere-
chos reales la buena fe se manifi esta ms
bien como conviain o atena (por
el comprador cree adquirir de quien es
due i.o), en tanto que en el de las obliga-
ciones es m,ls bien un modo de collljJOrfa-
miento. La afirmacin puede aceptarse slo
como una generalizacin, porque depen-
der de la situacin especfica de que se
trate y, ms an, parecen slo diferentes
fisonomas. Siendo en el mbito de las
obligaciones en donde se regula el in ter-
cambio de bienes y servicios, es natural
que ah su forma de cornportamiento sea
ms perceptible (por lo que all se trala
con ms detenimiento, en matices y con-
creciones), especialmente en etapas ele
actividades que se despliegan en el tiem-
po (como en las tratativas preliminares al
proyectarse un contrato y en la
de prestaciones duraderas).
Con fundamento subjetivo, y en la
nocin de buena fe creencia, el Cdigo
establece lo que en materia posesoria
significa la buena fe (art. 706), precepto
fcilmente explicable pOI-que el "proce-
so" de "adquisicin" se inici a en el ttu-
lo. Y aqu, en la mate ria posesoria, nue-
,amente puede apreciarse la vinculacin
estrecha entre el tu]o y la fe (por ej em-
plo, un ttul o, falsificl<Jo por quien lo
hace va ler, aUlOlll,liC<1lllcnte impl ica
mala re) .
!loIH'PI\1 ItiRI I )ICA 111111111
Es comprensible el precepto citado, en
cuanto estima compatible con la buena fe
un error ele hecho que sea justo, es decir,
excusable, en el que las apariencias justifi-
quen el error padecido (aunque la excu-
sabilidad incide ms propiamente en la
prueba de la buena fe que en su existen-
_f cia). En cambio, dispone que obsta a la
buena fe un error de Derecho (como si el
ttulo emana de un menor y se pretende
aducir ignorancia de que los menores son
incapaces) (los arts. 8 y 1459 se relacio-
nan con esta presuncin de mala fe).
L,S
Se ha sostenido que establecer la bue-
na o mala fe en un caso concreto es cues-
tin de hecho.
En cuanto a la poca en la que la fe
tiene influencia en la posesin, siguien-
do los precedentes del Derecho romano,
el Cdigo consagr la regla del art. 702,
ne. 2 (apartndose de la tradicin ca-
nnica que exiga buena fe para la pose-
sin regula r durante el curso de la pose-
sin).
Pero entre 110sotros la prdida de la
buena fe, aunque mantiene al poseedor
como regular, trae consecuencias de in-
ters (arts. 906, 907, 913) .
Prueba. Siguiendo un criterio de
normalidad, se ha establecido una pre-
suncin simplemente legal de buena fe
(art. 707) . No obstante su ubicacin en
la materia posesoria, se tiene entendido
que la presuncin es de general aplica-
cin. Por lo dems, la idea del art. 707 es
tambin confirmada en otros preceptos
(por ej., arts.94, N' 5; 25 10, N 2). Po-
thier conceda la presuncin slo cuan-
do se esgrima ttulo justo. Hay s presun-
ciones contrarias (por ej., arts. 94 N
Q
6;
706 ine. final; 2510 N 3). En cambio, se
ha puntualizado que la presuncin de
mala fe para quien aduce error de Dere-
cho es de aplicacin exclusiva a la mate-
. .
na posesona.
Sin pel:juicio de las presunciones (en
cualqui e r sentido que se impongan) al
tener que probarse la fe (buena o mala)
tendr lugar la comparacin que antes se
ha aludido y, por tanto, tendrn que pro-
barse los hechos de los que se pueda des-
La propiedad y la posesin
prender la conviccin o comportamiento
(la buena o mala fe) del que en el
caso concrew se .est sosteniendo.
169. 3) Tradicin. Si se invoca un t-
tulo constitutivo, no se exige tradicin;
esos ttulos, que constituyen modos, de-
jan de inmediato al sujeto en posesin
de la cosa; la tradicin en tonces no se
justitlca ni sera posible. Si se invoca ttu-
lo traslaticio de dominio, la exigencia de
la tradicin se explica; el solo ttulo con-
cede un derecho personal para exigir la
entrega de la cosa; slo cuando es entre-
gada, el que la recibe puede dominar,
gobernar, tener la cosa a su merced, co-
mienza a poseer (art. 702, ine. 2).
Existiendo distintas maneraS de efec-
tuar la tradicin de los muebles (v. supra,
Ns 117 y 118), muchas "eces de difcil
prueba, se ha establecido una presuncin
de tradicin (art. 702, inc. 49). Dicha pre-
suncin es inaplicable a las situaciones en
las que la tradicin se efecta por inscrip-
cin (puede agregarse que es tambin
inaplicable a la tradicin del derecho de
servidumbre, que por ser igualmente so-
lemne -se requiere escritura pblica se-
gn el art. 698- no podr probarse SInO
por esa solemnidad).
170. Ventajas. Ciertamente, es conve-
niente para el poseedor la calificacin de
regular; arribar al dominio mediante la
prescripcin ordinaria, que implica un
plazo ms breve (arts. 2507 y 250S); dis-
pone de la accin publiciana (art. 894) (en
cambio, la no influye en la pre-
suncin de dominio ni en la disposicin
de acciones posesorias).
171. B) Posesin irregular. Es la que
carece de uno o ms de los requisitos de
la posesin regular (art. 708).
El texto parece excesivamente gene-
roso. No puede extremarse su lenor; po-
dr faltar uno o ms requisitos de la po-
sesin regular, pero han de concurrir los
elementos indispensabl es que signifiquen
tenencia y nimo de seJl_o l" ; de no ser as,
simplemente no hay poses in. En cada
Lj9
caso, pues, habl";l que analizar el elemen-
to o elementos que falten, para concluir
lo que proceda (por ej., si se exhibe ttu-
lo traslaticio de dominio, la t radicin ser
indispensable, pues sin ella no habr;i te-
nencia y si n ella no hay posesin posible;
la buena fe sera all la exigencia que po-
dra fa ltar).
172. Posesiones viciosas. Son posesio-
nes de esta clase la violenta y la clandesti-
na (art. 709).
a) Posesin violenta. Es la que se ad-
quiere por la fuerza (fsica o moral); el
Cdigo contiene algunas reglas que la
caracterizan, con influencia de Pothier
(arts. 710, 711, 712).
Los car?cteres de relatividad y tem-
poralidad de la violencia han sido discu-
tidos en la doctri na nacional. Se ha
sostenido que se puede ser poseedor vo-
lento respecto de aquel contra quien se
ha utilizado la violencia, pero no respec-
to de otros que posteriorment.e disputa-
ren la posesin (sera un vicio relativo); y
que desde que cesa la violencia deja de
serviciosa (sera un vicio temporal).
En la docu'ina extranjera tampoco exis-
te acuerdo. Hay autores que, ante textos
semejantes a los nuestros, sostienen que
la posesin es violenta cuando se adquie-
re con violencia en las personas, no en las
cosas, sal,"o que se tipifique un delito.
b) Posesin clandestina. Es la que se
ejerce ocultndola a los que tienen dere-
cho para oponerse a ella (art. 713); nte-
se, pues, que es clandestina aunque sea
pblica respecto de la generalidad de las
personas, si se oculta al interesado.
Aqu es claro que se trata de un vici o
relativo; se puede ser poseedor clandesti-
no respecto de un interesado y no res-
pecto de otro, ante quien se posee osten-
siblemente. Y es temporal; se puede dejar
de ser poseedor clandestino cesando la
clandestinidad, ya que se la define como
la que "se ejerce" ocultndola. Por lo mi s-
mo, no es decisiva la acti tud al momento
ele la adquisicin; se puede haber
do la posesin sin ocultamiento y trans-
formarse en clandestina y viceversa.
11\ ll(\IU.\1. UR I [)1CA 1') t IIIIt
Los bienes
173. Utilidad de la posesin viciosa.
Se ha difundido la si no nimia entre pose-
sin viciosa e intil de modo que se tiene
entendido que las posesiones regular e
irregular (titiles) conduce n a la p rescrip-
cin, en tanto que las viciosas, es decir, la
violenta y la clandestina, no (imhiles),
Soportan esta conclusin fundamentos de
Derecho romano, ticos y de textos lega-
les (como los ans. 2510 regla 3' y 920).
Sin embargo, estas distinciones han
sido discutidas, sostenindose que los vi-
cios de la posesin son compatibles con
su utilidad, y es posible concebir una po-
sesin irregular, y aun regular, con clan-
destinidad y, en ciertos casos, con violen-
cia. Un ejemplo: si se vende una cosa ajena,
el comprador puede tener la posesin re-
gular ( tendr justo ttulo, pues la venta de
cosa ajena vale, puede estar de buena fe, y
se supone que se le efectu la tradicin).
Si luego de un tiempo ll ega a saber que la
cosa es ajena, empieza a poseerla ocultn-
dola al verdadero dueo; con ello ser po-
seedor clandestino, pues la ejerce con clan-
destinidad y respecto de ello nada importa
que la haya iniciado ostensiblemente; y ser
poseedor regular porque, si bien ha ter-
minado su buena fe, en este puntO lo de-
cisivo es que haya estad o de buena fe al
iniciar la posesin, y lo estuvo, As, se 1I-a-
tara -se ha propuesto- ele una posesin
regular (til ) y clandestina.
174. La mera tenencia. Ya se ha dicho
que son fundamentalmente tres las situa-
ciones en que es posible enconu-arse fren-
te a una cosa; la ltima es la de mero
tenedor (v. supra, N' 158). La define el
arto 714, y de all puede observarse que el
mero tenedor detenta la cosa (tiene el
corpus), pero reconociendo dominio aje-
no, lo que la separa ntidamente de la
posesin. No obsta nte, en casos concre-
tos puede no ser fci l determinar si al-
guien posee o es mero tenedor, Yes im-
portante averiguarlo ( po r ej., por lo que
disponen los arts. 895 y sgt'J.).
Adems de la situacin de mero tene-
dor se pueden mencionar algunos otros
contactos con la cosa que ni si quiera Ile-
EDITORIAL JURIDICA DI: 160
gan a constituir Ille ra tenc ncia por su ca-
rcter irrelevante (COIllO el del mcnsaje-
ro que lleva un objeLO de una pe-sona
para entregarlo de inmediato a otra, el
del invitado que de tenla utensilios como
husped, o el caso extremo del que man-
tiene pisada una moneda sin saberlo) .
Ordinariamente, el mero tenedor de-
te n tar la cosa ya porque tiene un dere-
cho real sobre ella, cuyo ejerci cio impli-
ca detentar la cosa (como un usufructo,
una prenda), o porque ti ene un derecho
personal respecto del dueo (como un
arrendamiento o un comodato). Puede
notarse que en la primera alternativa se
es mero tenedor (de la cosa), pero po-
seedor del respectivo derecho reaL
A propsito de la procedencia de las
acciones posesorias se ha sostenido que la
mera tenencia es un concepto absoluto: se
es mero tenedor no slo respecto del due-
o, sino respecto de todos; de manera que
si alguien lo priva de tal tenencia, carece
de las acciones posesorias. Es tambin in-
mutable (art. 716, confirmado por el
art. 719, inc. 2
2
, en criti cable redaccin).
A esa inmutabilidad se le apuntan excep-
ciones (las de los arts. 716 parte final en
relacin con el arto 2510 regla 3
a
, y la del
a rt. 730, a los que se har referencia ms
adelante; en mayor anlisis, parece discu-
tible su carcter de excepciones).
175. Algunas consecuencias jurdicas.
Aparte de las relativas al derecho real O
personal en que puede fundarse la mera
tenenci a, de ell a se desprenden algunos
efectos a travs de normas dispersas en el
Cdigo (como las de los arts. 896, 1930,
928,2315).
176. Transmisin de la posesin.
Cuando se hizo referencia a la sucesin
por causa de muerte como uno de los
ttulos posesorios, se advirtieron las difi-
cultades doctrinarias que esta materia
presenta (v. supra, N 166). En todo caso,
en el Derecho nacional parece haber
acuerdo en concluir que, segn nuestros
textos, la posesin no se transmite. Se tra-
ta -se afirma- de un hecho, por lo que

La propiedad y la posesill
no pasa del causante a su heredero. Para
tal conclusin se acude a varios precep-
tos del Cdigo como el art. 688, segn el
cual el heredero obt iene la posesin no
del causante sino por gracia de la ley: el
art. 722, que impli ca la misma idea (en
su redaccin en el Proyecto de 1853 este
precepto se refera a la transmisin de la
posesin; posteriormente fue alterado);
el art. 717, cuyos trminos son bastante
categricos (y ampli os, aplicabl es a la
transferencia y a la transmisin) .
Pero no puede dejar de mencionarse
lo dispuesto en los arts. 2500 inc. 2 y 919,
que inducen a la u-ansmisibi lidad (y, como
se do en otra ocasin, muchos Cdigos
del siglo XX disponen expresamente que
se transmite a los herederos; con todo, la
denominada transmisin debe ser enten-
dida ms bi en con referencia al "derecho
a poseer", al jus possiclendi, y aun a algunas
vel1l<'as -jurdicas- de la posesin, del jllS
possessionis; V. supra, N 157 Y nota).
177. Transferencia de la posesin. Asi-
mismo, se sostiene que la posesin no se
transfiere por acto entre vivos; los arts. 717
y 2500 inc. ]!I conducen a esa concl usin,
En todo caso, debe precisarse que lo
dicho no se opone a la transferencia o
transmisin del derecho a la posesin (o
jus possidendi); en los casos en que un tra-
dente es dueo de la cosa c ruregada, al
transfel;r el dominio transi e re, por lo mis-
mo, el derecho a poseer (v. supra, NI.! 157).
Desde un punto de terico, la po-
sibilidad de transferencia y transmisin de
la posesin depende, en gran medida, de
la natumleza de la posesin concebida como
hecho o derecho (que mencionamos como
una de las cuestiones docuinarias bsicas
sobre la materia; V. supra, N 155).
Finalmente, la doctrina conside lCl que
la negacin de la u-ansmisin y u<'lIlsferen-
cia de la posesin contribuye al mejoramien-
to de los ttulos de domini o, en cuanto evi-
ta que u n sucesor vea e nturbiada su
posesin, que puede h aber adqui rido
legtimamente, con vicios existentes en la
de su antecesor. Y los beneficios que puede
obtener sumando a la SU}Cl la posesin cxen-
151
..
la de vidos de su antecesor se pueden lo-
grar con la nlCu ltaLiva agregacin de pose-
siones (que se ver a conunuacin),
178. Agregacin de la posesin. El
art. 717 permite al poseedor agregar a la
suya la posesin de su antecesor o ante-
cesores, La posibilidad es conocida con
distin tas d enominaciones ("unin", "ac-
cesin", "adj uncin", "conjuncin" de po-
sesi ones). Los arts. 920 y 2500 hacen tam-
bin referencia a esta si tuacin.
La agregacin aparece como un fac-
tor que contribuye eficazmente a una ma-
yor aplicaci n d e la prescri pci n para los
poseedores que carecen del dominio y
para el ejercicio de las acciones poseso-
rias, que exigen un plazo mnimo de pose-
sin (arl. 920 inc. 4') .
Como eslc:1. establecida tantO para el
sucesor a ttulo singular como para el su-
cesor a ttulo universal, el tema se vincula
tambin con el problema de la transferen-
cia y transmisin mortis causa de la pose-
sin, al que ya se ha hecho referencia.
179. Posesiones contiguas. Para que
proceda la agregacin es necesario que
la posesin del poseedor que agrega sea
contigua con la anterior, y si son varias,
tdas ell as deben ser contiguas, si n solu-
cin de continuidad; as se desprende de
los trminos del precepto (si tina cosa ha
si do poseda sucesivamente por A, B, e y
D, ste no podr pretender agregar a la
suya la posesin d e e y la de A, excluyen-
do la de B). Tam poco proceder la agre-
gacin si en la cadena de poseedores tuvo
lugar una interrupcin de la posesin, ya
natural, ya civil. Se sabe que la natural
puede ocurrir por imposibi lidad de ejecu-
tar aclOS posesorios (art. 2[)02 Ni! 1) O por
haber pasado la posesin a otras manos
(a rt. 2502 N2 2); en este l ti mo caso po-
dr tener lugar, no obstante, la agrega-
cin, si la posesin se recuper por los
medios legales (arts. 2502 inc. final y 731).
Tratndose de la interrupcin civil, debe
obse rvarse que podr oponerse a la agre-
gacin tan slo el que procedi a inte-
lTumpirla (art. 2503).
wrrOR1,\l JURIDI CA DE CHIlf
.
e
Los bit'lles
Por otra parte, como lo dispone el
precepto, la agregacin se erectlia con
las calidades y \' icios. De modo que si a
una posesi n d e buena calidad se agrega
una defectuosa (por de mala fe) , sta
inficiona a aqulla; a la inversa, no por
agregar u na posesin exenta de defectos,
se va a purificar la defectuosa del posee .
dor que la agrega.
Se ha llegado a admi tir que si alguien
ti ene una posesin defectuosa ( por ej.,
de mala fe) y observa que la de su ante-
cesor era regular }' haba completado el
plazo de prescripci n ordinari a, puede
"di sociar" su posesi n de la del
y utili zar slo la de ste, alegando pres
c .. ipcin ordinaria basada en ella. En de
fi nitiva, en esa actitud se est admi ti endo
al sucesor alegar la prescripcin que (ya)
poda invocar el antecesor; el fu ndamen
to es que si bi en (concebida como un
hecho) la posesin no se transfi ere ni se
transmite, s pueden traspasarse las facul-
lades o prerroga tivas que tena el antece-
sor (el jus posessiollis) (v. Ns precedentes
y supra, N' 157).
Como la generalidad de los textos po
sitivos que contemplan la agregacin se
refieren a un sucesor que lo sea a cual
qui er ttulo respecto de un antecesor
(como ocurre con nuestros arts. 717 y
2500), se rechaza la posibilidad de que el
ladrn o el usu rpador pudieren agregar
posesiones; no son sucesores por algn
ttulo (l a han obtenido por un mero he
cho) ; ms aun, no son "sucesores".
180. La disolucin del ttulo. Cuando
por sentenci a judicial un ttulo es decla-
rado n ulo O resuelto, se ha discutido la
pertenencia de la agregacin. Como du
rante un lapso (que puede se r extenso),
la cosa es tu\'o siendo poseda por el que
la recibi debido al contrato nulo o re-
sucIto, e incluso por terceros adquiren
tes, puede res ultar conveniente cletermi
nar qui n ha de be neficiarse con esa
posesin media n te la agregacin (A ven-
de a B; luego de un ao B ycnde a e, y
luego de otro ao A obtiene la nulidad o
resoluci n de su con trato con B; cuando
t() t IU!tI ,\ t rUR1D1CJ\ 11 1 t 11111 162
A intt:nta que e le restituya la cosa, el
plazo de posesin de B puede pretender
agregrselo e acudiendo al art. 717; y tam
bill lo pretende A, no tanto por ese pre
ceplO, sino ms bien por los arts. 1687 y
1487, que establ ecen un efecto restituto
ri o con re troactividad ). Hay varias otras
si tuaciones en que es igualmente di scuti-
da la procedenci a de la agregacin . Por
ejemplo, la del reivindicador triunfante
respecto del poseedor vencido, la del que
obtiene en la accin de peticin de h e
rencia, y la del que Iecoge la herencia
por repudiacin de Otro.
Respecto de la situacin producida
luego de la divisin de una comun idad,
nuestro Derecho cont iene tambin un
precepto panicular, que constituye una
consecuencia del efecto decl arativo y, i)or
lo mi smo, retroact ivo de la partjci n
(art. 71 8). Puede obse rvarse que es fac ul-
ta ti vo para el adj udicatario agregar el
tiempo de la en ci rcunstanci as
de que en trminos estric tos el efecto de-
clarativo impone forzosamen te esa exten-
sin (ntese que durante la indivisin no
posey un antecesor del adjudicatari o,
sino l junto a otros comune ros, por lo
que no es del todo claro que estemos
aqu ante una autntica agregacin de
posesiones).
181. La interversin de la posesin.
Es la transformacin de la posesin en
mera te nencia o de sta en aqulla.
Por las importantes consecuencias ju
rdi cas que impl ica, es sorprendente la
insufi ciencia de los textos del C<;ligo so
bre esta materia. Para la transformacin
de la posesin en mera tenencia, arts. 684
NQ 5 Y 2494; Y para la transformacin de
la mera tenencia en posesin, arts. 716,
2510 regla 3', 730, 719 inc. 2
2
.
La iIHerversin encuentra su expli ca
cin e n los cambi os que se producen en
la ca usa o titulo por el cual el sqj eto po
see o de te nta la cosa; de ah que en lugar
d e tra nsformaciones de la posesin o
mera lenencia el tema podra tratarse
como dI.; cambios en la causa o ttul o,
con el cor respondiente efecto en la rela-
,.
La propiedad y la posesin
cin fren te a la cosa (pero -como se
suele admitirse que un cambio de acti
tud junto a otros. elementos puede .
sufi ciente para el cambio de esa
sin producirse objetivamente un cambiO
en el ttulo),
182. Mutacin de la mera tenencia en
posesin. De los preceptos aplicables a
esta situacin (ya citados) , resul ta que el
puro lapso de tiempo es insuficiente para
la transformacin de la med. tenenCia en
posesin. Suele n mencionarse como ex-
cepciones a esta regla los arts. 730 y 2510
regla 3
a
No lo son; en ambos casos se
observa que es necesaria la ocurrencia de
otros antecede ntes que se sumen al trans-
o
curso del ti empo. En la plllnera sltuaCl on,
es el que rec ibe del tenedor usurpador. el
que adqui ere posesin, siendo necesano,
pues, el acto de }' en el se
gundo, las exi gencias de la regl a terce ra
demuestran un cambio evidente de la con-
ducta del p'ropi e tario y, sobre todo, del
que era mero tenedor (sobre esta norma
del art. 2510 regla 3
a
se voher al tratar
la prescripcin extraordinaria en infra ,
N' 210).
Desde otro punto de vista puede s
observarse cierta contradiccin entre los
arts. 730, inc. 1
2
y 2510: en trminos ab-
solutos, el primero impide al mero tene-
dor transformarse en poseedor, mientras
el art. 2510 se lo permite, probando las
circunstancias que indica su regla 3
a
.
Finalmente, si el ten-edor adquiere el
dominio de la cosa de parte de qui en se
la haba e ntregadQ;en mera tenencia (lra-
dilio brevi ma11u), O de un terce ro (due-
. . .
o) , ms que de Ill tervcrSlon se estan a
en presencia de una aclql1i sici6n de pose
si n por tradicin.
183. Mutacin de la posesin en mera
tenencia. En nuest ro De recho lal
dad se contempl a sel;a].)c!all1c nte e n el
denominado "const ituto posesorio"
(art . 684 N
2
5; v. supra, N" 188). Se men
Clona tambin la situacin t'n que el po-
seedor efecta, expresa o t;kil C\lllcnte, un
reconocimiento de propi etario al que ,er
daderamente lo es; en tal caso se trans-
formara en mero tenedor; los efectos se-
ran los de una interrupcin de la pres-
cripcin. Es imposible desca rt.ar. es ta
posibili dad (con un tal reC?nOClllllento
el poseedor simplemente dej a de posee r;
se yer nuevamente el punto al t ratar la
presCJ pcin).
Adquisicin, collsellJaGn y Prdida de la
j)osesin
184. Observaciones generales. An tes
de tratar las particularidades de este te.ma
p rocede examinar dos captulos .aplIca-
bies a la adquisicin de la poseslon de
toda clase de bienes: la capacidad )' la
posi bilidad de adquirirl a por intermedio
de otro.
185, a) Capacidad para adquirir la po-
sesin. Requiri ndose tan slo apre hen-
sin de una cosa unida a la voluntad de
hacerla suya, las reglas de capacidad en
esta m<-1lelia son algo menos exigentes que
las generales. .
Del contenido del arto 723 se mfi ere lo
sigui enle: la posesin de los muebles pue-
de ser adquirida por toda persona, la
sola excepcin de los dementes y los mfan-
tes (carecen de ,'oluntad). Pero si bie n los
incapaces pueden adquirir la posesin de
estos bienes, no pueden ejercer los dere
chos de poseedores (prestar la cosa, ?arla
en aniendo) sino con la correspondIente
autorizacin. La posesin de los inmuebles
no est someLida a nonna particular, por lo
que en su adquisicin y ejercicio regula
por las nonnas generales; los relauvamente
incapaces podrn adquirirla y ejercerla slo
mediante sus representan tes legal es o au
tori zados por ellos.
186. b) Adquisicin de la posesin por
intermedio de otro. Sin darse por sati sfe-
cho con el general precepto del arto 1448,
en materi a posesori a el Cdigo consagra
no rmas especiales que permiten la adqui-
sicin de la posesin a travs de otro
(a rts. 720 y 721), posibil idad que merece
algunas observaciones. Para examina rlas,
163
tl)ll'OIUAI JURID1CJ\ !)fCtll lt

Los bienes
tngase en cuenta que el intermcdia. rio
ser un representante legal, un man-
datano y aun u n agente oficioso.
- Si se adquiere por represe ntante le-
galo mandatario, el art. 72 1 regul a la si-
tuacin (si ese intermediario acta fue ra
de .la esfera de sus atribuciones, quedar
ubICado en el mbito del agente ofi cioso,
al que se har referencia luego). Puede
apreciarse adems que al regul ar cie rtos
captulos posesorios, el Cdiou hace una
. "
par ucular referencia a la intervencin d e
como es el caso de la incapa-
Cldad d e mfa ntes o dementes (ar t. 723) y
d e la vi olencia en la adquisicin de la po-
sesin (art. 712, inc. 2
2
).
Hay ciertas si tuaciones en las que la
posesin se puede adquiri r slo a travs
de ot ro . As acontece - como ya ha que-
dado di cho- con los in fantes y deme ntes
(a rt. 723, inc. 22) y, suele agregarse. con
las personas j urdi cas, que han de adqui-
r irl a a travs de qui enes las representa n.
- En cuanto a la adquisicin por aoen-
te ofi cioso, la posibil idad se
permi tida expresamente, indicndose las
exi ge ncias y efectos (art. 72 1 inc. 2\] ).
187. Principio bsico. Se tra ta de de-
terminar cmo se adquiere la posesin ;
para tal efecto es necesario rccordar una
regla fundamental que ha quedado con-
signada con lo estudiado hasta ahora: la
posesin se adquiere cuando se renen
sus d os elementos constitutivos: el (01PUS
y el animus; ti cne_ luga r cuando concu-
rren la aprehensin o tenenc ia de la cosa,
con e l nimo de apropi rsela.
En cuan to a la posesin de las cosas
incorporales, el punto inicial es su admi-
sin o rechazo. En su oportuni dad (su-
pra, N 162) se d Uo que parece predomi-
na r la admisin en los de rechos reales.
Pe ro el texto que en tre nosot ros la admi-
te (el art o 71 5, y que predomi nantemen-
te es rnterpretado como apli cable a los
de rechos reales), no determina cmo se
adquiere.
La posesin del usufructo"y elel uso
sobre Illue bl es se adquiere al recibi rse la
cosa a ese ttulo, luego de constituirse

f.Ol rolUAL J U RI DI CA O( e l 11 u :
164
esos derechos lo mismo es apl icable res-
pecto del lISlI rrucLO sobre muebles al ce-
derse (si se est ima que el derecho de usu-
fructo propiamente es cesible). En cuanto
a la adquis icin de la posesin de esos
mismos derechos sobre i nmuebl es, al me-
nos e ntre nosot ros parece claro que,
go del ttulo e n que se consti tuyen, es
necesaria la inscripcin , por lo di spuesto
en el arL 696 (sin ell a la posesin no se
adquiere aunque se entregue la cosa so-
bre la que recae el derecho). Si se trata
de un usufructo inmueble, que se
cede (suponiendo que se admita la ce-
sin propiamente del usufr u cto), la posi-
bilidad de adquiri r la posesin d e tal de-
recho, supuesto el ttul o y con la sola
entrega del inmuebl e, si n inscripcin, es
discutibl e, conforme e l alca nce que se
confiera al ar t. 696. En cuanto a la adqui-
sicin de la posesin del derecho real de
se rvidumbre, d ebe te nerse e n cu enta
(como se dir) que ell as n o r equi eren
. .. . . .
lIlSCn pCIOIl para constl tllIrse (salvo la de
alcanta rill ado en pred ios urbanos); la po-
sesin de las continuas y aparentes se pue-
den adquirir por el solo ej ercicio de su
conte nido tpico tolerado (aun sin ttul o,
pues se pueden adquiri r por p rescripcin,
lo cual impl ica una actuaci n unilateral
del futuro prescri biente) (por ej. , constru-
yendo un acued ucto e n terre no ajeno
para regar el propio); tratndose de las
d iscontinuas o inaparcntes, con u n ttu-
lo, la posesin se adquier e ta mbin
diante el eje rcicio del conten ido tpi co
tolerado por el dueo del predio sirvien-
le (el art. 696 no es apli cable porque la
inscripcin no es exigida) (en lOdo caso,
como se di r, stas no puede n ganarse
por prescripcin); las se rvidumbres no
son tra nsferi bles autnoma me n te, de
modo que el adqui rente de un predio, al
en trar a poseerlo, asimismo posee la ser-
vidumbre que lo beneficia. En cuanto a
la muy particular "posesin de la
la legal es adqui rida ( por el verda-
dero heredero) por el solo ministerio de
la ley; la material se adquiere poseyendo
los bi enes heredi tarios (o los p rinci pales,
como se ha resuel to) en calidad de here-
La propiedad}' la
dero; la efectiva, rnediante h\ resolucin
administrativa ojudicial (v. supra, N 166).
Se continuar con la adquisicin d e
la posesin de las cosas corporales.
Es fci l compre nde r que en la dete r-
mi nacin de cmo se adquiere, conserva
y pie rde la posesin, infl uye decisivamen-
te la naturaleza mueble o inmueble de la
cosa de que se trate.
188. Bi enes muebles
A) Adquisicin. La posesin de estas
cosas se adquiere concu!Tiendo el corpus
y el animus. El corlJlls se configurar ya
por la aprehensin mate ri al, ya por un
acto q ue signifique que de hecho el
to queda con la cosa a su disposicin; es
decir, q ue queda sometida a su potestad;
estos ltimos actos se han al udido al tra-
tar las formas de tradicin de las cosas
corporales muebles.
B) Conservacin. Siendo corpus y animus
los elementos constitutivos de la posesin,
ella se conserv-a mienudS se mantengan am-
bos. Pe ro de los preceptos apli cables
(arlS. 725, 726, 727) se desprende que es el
animus el elemento fundamen tal para con-
seITarla. Desde luego, con voluntad del po-
seedor, un tercero puede detentar la cosa
por mucho tiempo, como mero tenedor,
sin que se pierda la posesin (como en el
arrendamiento, en el comodmo). Yaun ella,
puede temporalmente perderse el corpus sin
perderse la posesin.
No es necesaria la vigencia permanen-
te de l ni mo para la conservacin de la
posesin (as, po r caer el poseedor en
d emencia o durante su sueo, no se pier-
de la posesin). Ms bien el nimo se
presume mientras no se manifi este una.
vol untad contraria. como cuando la ven-
de y la mantiene en su poder como ar ren-
datario, o la abandona para des prender-
se defi nitivamente de ell a (se volve r
pronto sobre estas situaciones).
Por otra parte, si se tiene la posesi n
por intermed io de otro (que ser mero
tenedor), sigui endo vari os postulados doc-
trinari os (formulados por Pothier) se en-
tie nde que si el mero tenedor cae en d e-
mencia o fall ece, el poseedor no p ie rde
,
su poscsin; lampoco la pie rde si el mero
tenedor tie ne la cosa a su vez por otro
(como el subarriendo), y au nque este
ltimo ignore quin es el poseedor. Asi-
mismo, no se pierde si el mero tenedor
cambia de propsito, como si la usurpa }'
se da por d uciloj a este respecto ya he-
mos refcrido nucstra norma (el art. 730
nc. J), y observamos su fri ccin con la
del arlo 2510 regla 3"; pero si el me ro te-
nedor usur pador e naje na a su p ropio
nombre, est cl aro que se pierde la pose-
sin anterior (art. 730 inc. } 2).
C) Prdida. Una vez ms, siendo dos
los eleme ntos consti tutivos, la posesin
se pierde al perderse cual quiera de ellos
o ambos, si n perjuicio de lo d ich o prece-
dentemente.
- Se pierdcn el corpus y el animus cuan-
do el poseedor abandona la cosa o cuan-
do la enaj ena.
Se pierde la posesin al perderse el
corpw. As acon tece cuando otro
se apodera de la cosa con ni l11 0. de ha-
cerl a suya (art. 726),.situacin con la cual
se advierte la ntima relacin en tre la ad-
quisicin, conse rvacin y prdida de la
posesin, que generalmen te resultan co-
r relati vas. Ocurre tambin cuando, sin
entrar otro a poseer, se hace imposible la
ejecucin de actos posesorios (como en
las hi ptesis de los arts. 619 y 608 nc. 2
e n que, por ej., la cosa cae a un lago, al
ma r, etc.); esta situacin queda incluida
en b f rmula ge neral en unciada al p rin-
. cipio, que para los muebles e ntre n oso-
tros reci be consagracion legal no d irecta-
men te sino a contrario sensu (la cosa. se
-entiende perdida al no estar ya e n poder
del poseedor, art. 727) .
- Se pie rde la posesin al perde rse el
. animus. No sen de ordinaria ocu rrencia,
pero tiene lugar sealadamente e n el ll a-
mado constituto posesorio (me ncionado en
otra ocasin, art. 684 N2 5).
Con lo dicho conviene cotejar dos prc.:
ceptes legales para delimitar su mbito
ele apli cacin: los arts . 726. )' 730.
Si cOli ni mo de h acerlo suyo 13 se
apodera de un mueble d e A, B adqu ie re
posesin y A la pierde (ar t. 726).
165 [l)ITQRh\ 1. J U R lOICA D[ CHIL[
bienes
Si B e ntra a detentar un mueble de A
por un ttulo de mera tene ncia (por ej"
...\. se lo presta), y en un momenLO deter-
minado B lo usurpa, desconoce el dere-
cho de A y se tiene l por dueilo, B no
adquiere la posesin ni la pierde A
(art. 730 ine. 1 , primera parte),
El distinto tratamiento puede'justifi-
ca rsc por el abuso de confianza o ni mo
de aprQ\'echamiento, que fr ecuentemen-
te rc\'elar la segunda situacin,
189. Bienes inmuebles. En los inmue-
bles este lema prescn ta diferencias respecto
de los mu.ebles, por obra de a lo menos
estas dos circunstancias: .
a) Porque, por su naLUraleza, el cor-
p us en los inmuebles se to rna ms ficti-
cio simblico que en los muebles. En
muchos de stos la aprehensi n o el abra-
zo posesorio es factible e n t rminos rea-
les, autnticos, lo que no es posible en
esos trozos del planeta que son los 111-
muebles.
b) Porque en la generalidad de los
pases, como se ha dicho, la titularidad
de los in'muebles se incorpora a un Re-
gistro }', frecuentemenle, esa incorpo ra-
cin se vincula no slo con el dominio,
sino tambin con la posesin. As ocurre
en Chile. La vinculacin con el dominio
se establece principalmente cuando se dis-
pone que el modo de adquirir tradicin
se efecta por la inscripci n (art. 686); y
la yinculacin con la posesin surge con
la "posesin inscrita" y, por tanto, al con-
side rarse (al menos en alg una medida)
"poseedor" a quien tiene el predio inscri-
to a su nombre (con disposiciones como
los "ns. 702, 724, 728, 730 Y 924).
Por ot ra parte, en Chile esta materia
es conflictiva debido, fundamentalmente,
a estos dos factores:
a) La oscuridad y, a veces, contradic-
cin d e los textos, y
b) Las caractersticas del Registro con-
se rvatorio, que posibil itan errores en las
inscripciones, inscripci o nes paralelas, su-
perposicin de inscripciones, falta de con-
gruencia entre los deslindes descritos y
los r eales, ete. , defectos que influyen tan-
11l11il1U\ 1 IUIUDI CJ\ ))1 (11111 166
10 en la titularidad del d o minio como en
la posesin de los inmue bles (al estar la
inscripcin vi nculada a ambas materias).
Como siempre ocurre, la influencia
entre las normas y la realidad es recpro-
ca. As, en este campo, los abundantes
liti gios que en materia de inmuebles se
han desatado en el pas encuentran dos
de sus muchas causas en estos textos con-
fusos y defectos del Registr o; y, a su \'ez,
esa abundancia de liti gios influye en el
fl orecimiento del debate interpretativo.
En e-s te ambie nte, los pleitos ostentan
mLlltitud de argumentacio nes,
Finalmente, corresponde presenlar una
constatacin: con estos ingredientes el can-
re/llode posesi n se ha difuminado cuando
se aplica a los inmuebles. Entonces, los au-
tores se han empeado en reconstituirlo, y
en esa tarea se han ll egado a confonnar
dos concepciones. U nos se aferran al con-
cepto originario. Otros le cambian su
naturaleza. En extrema sntesis, las dos con-
cepciones son stas: en Chile la posesin de
inmuebles, o es la de siempre (la que defi-
ne el art. 700), o es la inscripcin en el
Regisu'o. O es tener aprehendido un in-
mueble como propio, o es tenerlo inscrito
a nombre de uno en el Registro, O consis-
te en la efecti va tenencia con nimo de
dueii.o, o consiste en la inscl; pcin conser-
vatoria. Se expondrn ms dilatadamente
despus de examinar cmo se discuten di-
versas situaciones relativamente especficas,
debates que son expresiones de aquellas
posturas generales (l'. infra, N' 195).
Para entrar a este ltimo tema debe
recordarse que el Registro no cubre la
1.Ot alidad de los predios existentes en el
pas, lo cual obli ga a distinguir entre in-
muebles inscritos y no inscritos. Y para
que no se desprecie la cantidad de estos
l'dtilll os debe tenerse en cuenta que si
bie n son muy pocos los predios que nun-
G l se han incorpo rado al Registro, a ellos
de be n ag regarse aquellos q ue alguna vez
lo estu\"icron, pero q ue actualmente hay
que Il'ncrl os tambin por no inscritos por-
que sus inscripciones son extremadamen-
te confusas o inubi cables (puede decirse
" h:1I 1 salido del Registro").

La propiedad y la posesin
1. Inmuebles no inscritos
190. A) Adquisicin. Para determinar
cmo se adqui ere la posesin de estos in-
muebles no regi slrados, debe considerar-
se el antecedente que el poseedor invoca.
1 Q , Se invoca un ttulo constitutivo de
domini o
Recurdese q ue son ttulos de esta cia-
se la ocupacin , la accesin y la prescr ip-
cin (art. 703).
a) Se invoca ocupacin. En la doctri-
na se ha originado aqu una difer encia
terminolgica. Hay autores que [onnu-
Ian una di stinci n entre ocupaci n y lo
que denominan "simple apoderamiento
malerial". Descartan la apli cacin de la
ocupacin para adquirir posesin de in-
muebl es por el arto 590 ya que, como todo
in mueble ti ene dueiio, la ocupacin que-
da restringida slo a los muebles; y luego
admiten que se puede adquirir la pose-
sin de inmuebles por simple apodera-
miento material, sosteniendo que si el in-
mueble no est. inscrito, no es necesaria
inscripcin ; la inscripcin no es necesa-
r ia - aadcn- por los arLS. 726 y 729 (el
art. 724 sera slo aplicable a los inmue-
bles inscritos).
No parece justificada la distincin. Se
est en presencia de la situacin en que
el sujeto simplemente "se instala" en el
inmueble, lo ocupa. Propi amente no in-
voca ttulo (pero el Cdigo 10 llama ttu-
lo ocupacin); como el inmueble tiene
dueilo (por el art o 590) , la ocupacin no
funciona como modo de adquirir el do-
minio, pero s C:)!l10 ttul o para poseer;
como se dijo, pro piamente no invoca t-
tulo alguno, pero el Cdigo concibe a la
ocupaci n como "twlo" para y
compartimos la conclusi n de que e n tal
situacin la posesin de eSlc inrnueble
no inscrito se adquiere sin necesidad de
inscr ipcin, conforme a los textoS antes
citados, Puede verse que en la realidad la
situacin es una sola; la del sujeto que
ingresa al predio manifestando <lI e es de
l. No se justifica una c\isti nci6 n de tr-
minos (como para e1 0s situacio-
nes: apoderami ento mate ri al y ocupa-
cin); se trata de oc upacin , que acta
como ttulo posesQlio; el sl..Deto posee, con
ttul o ocupaci n (y, tal como se ha re-
suelto, debe recordarse que respecto de
los inmuebles que carecen de otro due-
o el arl. 590 atribuye al Fisco de pleno
Derecho el dominio, pero no la posesin).
Hay opiniones que en esta
exigen inscri pcin; el solo apoderamIen-
to material (ocupacin) no bastara; as
por los .rLS. 686, 724, 696, reafirmados
en los . rLS. 728)' 2505. Se ha ll egado tam-
bin a postular que el puro apoderamien-
to pondra fin a la posesi n del que la
tena, per o no la adquirira el usurpador.
En sntesis (sin olvidar que est dis-
cutido), concl ui mos que tratndose de
inmuebles no inscritos es posible adqui-
rir posesi n por simple apoderamiento
material (que bien puede de nominarse
ocupacin que confier e posesin mas no
domini o), no es necesaria inscr ipcin y
dicha posesin es irregular, puesto que
el poseedor estar de mala fe, ya que l
sabe que el inmueble tiene duei.o (por
el art. 8
2
, se presume que conoce el 590).
167
b) Si se invoca accesin corno ttulo
(constitutivo), igualmente no es necesa-
ria inscripci n. Si se reconoce la pose-
sin del bien principal sin inscripcin,
no podra exigirse aqu la inscripcin; al
poseerse el bien principal se posee el ac-
cesorio si n un acto especial, ste sigue la
suerte de aqul. Se entiende s que para
tener posesin sobre lo accesorio, los ac-
lOS posesori os deben ejercitarse tambin
sobre lo q ue ha accedido (por ej., sobre
lo que llega por avulsin, seg n el
ar t. 652).
c) Respecto de la prescripcin (tam-
bin calificada de ttul o constitutivo),
como antes se ha indicado, no podra in-
vocarse C0l110 antecedente de posesin,
ya que a eJ10 se llega precisamente en
virtud de posesin (sin perjuicio de la
explicacin que se ha dado para haberse
incluido como ttulo; v. supra, N 166).
Si se invoca la sucesin por causa de
muerte tampoco es necesaria la inscrip-
cin, suponiendo que el inmueble cuya
posesin pretende el heredero aducien-
,
HllTORI Al URIDICA DI t 11111
Los bienes
do que lo recibi de l causante era un
inmueble no inscrito (debe tenerse p re-
sente lo dicho sobre la sucesi n por cau-
sa d e mue rte , como ttulo , en supra,
N' 166).
2'1 . Se II1 voca u n ttul o traslati cio de
domin io
Po r el conte nido d e varios preceptos
legales, entre los a utores nacionales se
ha discutido la necesidad de practi car ins-
. . . .
cnpciOll conservatoria para que se pueda
adqui rir la posesin de inmuebles no ins-
critos invocando u n ttulo traslatici o de
domi nio.
- Se ha sostenido que es indispensa-
bl e; sin inscripcin no hay posesin de
inmuebles (arts. 702, 686, 696 Y 724). Es-
tos preceptos exige n inscripcin para po-
seer inmuebles -se postula- sin distincin,
estn o no inscritos. Si el inmueble no
est inscrito, se inscri bir (con las nor-
mas de los a rts. 693 de l Cd igo y 58 del
Regl. ) Por otra parte, di chos preceptos
tampoco distinguen entre posesi n regu-
lar e irregular, d e modo que aducindo-
se ttul o traslati ci o, si no se inscribe no se
adqui ere ni siquiera la posesin irregu-
lar. Y cuando se d ispone que la posesin
irregul ar es aquell a a la que le falta uno
o ms requisitos de la regular, esa regla
podr aplicarse cuando es ot ro el ttulo
que se aduce, no uno traslaticio, situa-
ci n en la que la inscripcin (tradicin)
es indi spensabl e; o p udiera faltar la bue-
na fe, pe ro no la inscripcin (tradici n).
El art o 724 exige inscripci n cuando hay
ttul o traslaticio, sin alternativa posible.
Se agrega que el espritu del sistema pa-
rece ms conforme con tal solucin, des-
de que as se progresa ms segurarnente
en la incl usin de inmuebles e n el siste-
ma registral impla ntado.
- Con otros preceptos, se ha sosteni-
do que aun aduci endo ttulo traslatici o
de dominio, tratndose de inmuebles no
inscritos, para adquirir posesi n (irregu-
lar) no es necesaria inscripcin (el art. 724
se estara refi rie ndo slo a los inscritos,
lo que se aprecia al relacionarlo con los
arts. 728 inc. 2' y 729) ; el arto 730 condu-
ce a la misma concl usin, pues se estara
s
- EDITORIALJUR I D I CA OE CI-I IIE 168
refir iendo primero a los muebles y a los
in muebles no illsc ritos (jnc. PI) y luego
(i nc. 22) a los in muebles inscritos.
191. B) Conservacin y prdida. Tal
como se dijo a propsi to de los muebl es,
las situaciones dc adquisicin, conserva-
cin y prdida normalmente son corre-
lativas (as , ya n O se conse'rva la posesin
cuando se pi erde, y generalmente se per-
der al adquirirla otro) .
Se ha estimado que la si tuacin de
los in rnuebl es no inscritos es similar a la
de los muebl es y se "'Plica 10 di cho para
ell os. Se pie rde su posesin desde que
fal ta al guno de los el ementos constituti-
vos, car/n.ls, animus, o ambos. Los arts. 726
y 729 son aplicables a la materia. Si el
inmuebl e no inscrito se enaj ena, cierta-
mente tem1inar tambi n la posesin para
el enaj enante.
Pero no puede dej ar de recordarse la
posici n de qui enes sosti enen que para
adquiri r la posesin de inmuebl es, inclu-
so no insc ritos, es necesaria inscripcin.
Entonces, en sntesis, el poseedor no
inscrito puede perder su posesin:
a) Cuando la abandona, si n impo rtar
que otro e ntre a poseer;
b) Cuando enaj ena el inmuebl e; su
contraparte la adquili r previa inscripci n
o sin ell a, segn la posicin que se adop-
te conforme a lo dicho an tes;
c) Cuando alguien ll ega y le usurpa
el inmueble no inscrito (art. 729), d ispo-
ne por un al; o de las acci ones posesori as,
de modo que si la recupera legalme nte
(por medios legal es) se enti ende que nun-
ca la ha perdido (an . 731). Tambin aqu
tendr inters la alternativa de exigir o
no inscripcin, que se refiri al tratar de
la adquisicin de la posesi n de inmue-
bles por apode ramien lO, porque si se sos-
tiene que es necesaria inscripcin, pod ra
sostenerse que mientras el usurpador no
inscriba , no adqui ere posesin (aunque
al tenor del a rl. 729 la ha perdido el po-
seedor; el art. 729 dispone que el posee-
dor pierde la posesi n ante un usurpa-
dor viol en to o cl andestino y nada mani-
fies ta para el usurpador pacfico; hay que
,
La propiedad y la poscsion _
concl uir quc c n tal si lUacin con mayor
razn la pe rde r).
el ) Cuando e l me ro te nedor de un
inmuebl e no inscrito (el poseedor en-
tonces estaba poseyc ndo a u'avs de otro)
la usurpa, se d a por d ucii.9 y la enaj ena.
Si simplemente se d a por dueo, el po-
seedor no la pierd e (U t. 730 ine. 1'1 ,
mera par te, aunque aqu a parece el con-
fli cto con el arto 25 10 regla 3
i
) . Pero si
luego de darse por d udio la enaje na, el
adquire nte adquie re la posesin y pone
fin a la posesin a n terio r (art. 730, inc.
1 '1 , segunda parte ) . Si este adqui rente
necesita o no inscripci n, a l menos para
la irregula r, es discutido e n base a estos
mismos preceptos.
e) Cuando alguien simpl emente ob-
tiene un ttulo traslaticio de domini o que
emana de un suj eto disti nto del que mate-
rialmente posee el inmueble no inscri to }'
luego inscri be dicho t tulo, qu ocurre
con la posesin del poseedor material?,
cesa la posesi n de ste y la adquiere el
que inscribi? Los arts. 726 y 730 parecen
dar mayor apoyo a la solucin negativa.
Pero el problema de fondo aparece u na
vez ms en torno al val or que entre los
autores se asigna a la inscri pci n conser-
vatoria. Al punto se har una referencia al
fi nal, a manera de conclusin. Por ahora,
debe s recordarse que se podra estar aqu
en presencia de una insClipcin de las que
han sido llamadas "inscripciones de pa-
pel", que antes se han mencionado (v. su-
pra, NI! 145; para la conse rvacin de la po-
sesin tienen impo rtancia las llamadas
acci ones posesorias, que se tratarn ms
adelante).
Al igual que en los muebles, aqu tam-
bi n es oportuno cotej ar dos preceptos
para tratar de precisar su campo de
cacin: los arts. 729 y 730.
Si B se apode ra de un inmueble no
inscrito de A, B adquiere posesin y A la
pierde (art. 729; el texto confie re ese efec-
to al apoderami e n to violen to o cl andesti-
no; con mayor razn se producir si no
hay violencia ni clandestinidad; recur-
dese que tambi n se ha sostenido -aisla-
damente- que, por la redacci n del pre-
cepto, A pc!'c!t:r'l la posesin" pero no la
adqui rira 13).
Si B entra a detentar un inmuebl e no
insClito de A por un ttulo de mera tene n-
cia (por ej. , A se lo presta), y en un mo-
mento determinado B lo usurpa, desco-
noce el derecho de A y se tiene l por
d ueo, no adqui ere B la posesin ni la
pierde A (art. 730 ne. 12, primera parte).
Tal como se dUo respecto de los mue-
bles, el distinto tratamiento puede j usti fi-
carse por el abuso de confi anza o nimo
de aprovechamiento que, generalmente,
revel ar la segunda si tuacin.
Las soluciones anotadas son las q ue
fluyen de manera ms natu ral o ele modo
ms a paren te al observar los dos
tos citados, pero, como se trata d e 1l1-
muebles, en defi nitiva pueden d iscuti rse
con las tesis que dan predomini o ya a la
posesin material, ya a la inscrita, que
luego se resumir n.
169
lI. Inmuebles
192. Advertencia. Los autores nacio-
nales han de nominado "teora de la pose-
sin inscrita" a u n conj unto de princi pios
y textos diseminaclos l travs del Cdigo,
que se refi eren a la adquisicin, conser,:'a-
ci n y prdida de la posesin de los 1I1-
muebles. Son preceptos fundamentales e n
la materi a los arts. 686, 696, 702, 724, 728,
730, 924, 925, 2505 Y 251 0. Ya pued e al>-
servarse que algunos de dichos textos son
aplicabl es no slo a los inmuebles insc ri-
tos sino tambin a los no inscritos, o, por
lo menos, la apl icacin de algunos de ell os
a los no inscritos es discutida, segn se ha
\'isto (de ah que no sea del todo p ropio
referir esta llamada teora de la posesin
inscri ta sl o respecto de los inmuebl es ins-
critos, como pudiera desprenderse de la
circunstancia de ser siempre menci onada,
en los estudios de doctIina, en el captul o
relativo a stos).
193. A) Adquisicin. a) Si para adqui-
rir la posesin de inmuebles inscriws
invoca un ttul o no traslatici o de dom-
f !'lITORI.... t J U R. I Dr C\ DE ClI I l. ..
Los bi l'!l CS
n o, es apl icabl e lo di cho respecto de los
inmuebl es no inscri LOs.
Tratindose de la ocupacin, adems
de lo expr esado en <l q uell a ocasi n debe
tenerse prese nte que al gunos comenta-
ri stas estiman que en tal caso es posible
adquirir por a poderami e nto la posesin,
incl uso de inmuebl es inscritos; el art. 724
no esta si tuaci n , porque se esta-
r a refiri e ndo solame nte a los casos en
q ue se aduce un ttul o tr aslaticio (debido
a su p<1 rticul ar y dilatada redaccin, que
si se estuviere refiriendo en general a los
inmuebl es habra expresado, breve y di-
rectame nte: "si la cosa es inmueble" o
al go semejante; en cambio, expres "si la
cosa es el e aquellas cuya t radicin se efec-
ta po r inscripci n", lo que eswra re"e-
lando la inte nci n de r efe ri rse slo a las
situacio nes e n que se aduce ttulo u'asla-
ticio, q ue es cuando se exi ge tradicin,
por in sc ripcin); por ot ra parte, los
ans. 925, 926 Y 2502 permi tiran esta po-
sibilidad.
Los sostenedores d e esta lti ma posi-
ci n ll ega n - como se , 'e- hasta los textos,
pero estn ms bi en estimul ados por una
conce pci n realista u o bj e tiva de la pose-
si n, en la cual el eleme nto ru ndamental
es la tenencia material , el aprovechamien-
to econ mico del bi en de que se trata,
de rn odo que debe prolegene a quien
realmente lo labora, aun en peljuicio de
qui en pudiera alinear sus pretensiones en
el solo Regis tro, el cual se debilita cuan-
do no es r eflej o de una situacin real.
b) Si se invoca un ttulo traslaticio de
dominio, para adquit;r la posesin regu-
lar del inmueble inscri to la necesidad de
inscripci n conservatoria parece evidente
(an s. 702,686,724 dest<l cacl amcnte, ete.).
Es posible adquirir al menos posesin
ir regular sin necesidad de inscri pcin?
Nuevame llle aqu surge el antagonismo, y
en todo su ,igor. Al gunos aUlores, valo-
.-ando inte nsamente la inscripcin, defen-
diendo la seguri dad del Registro, esLman
q ue no es posible; en estos casos, sin ins-
cripcin simplemente no se adquiere po-
sesi n; los art<;. 724, 728, 729 a contrario
Sf'l1SH, 730, 2!105, conducen a t.al conclu-
I I 1IH\I'J\1 IlJRJI1IC,\ PI I 1111 1 170
sin; el Mensaje en el captulo pertinente
y el sistema regisu-al creado por el Cdigo
ratificara n la misma solucin; si un in-
muebl e ya se ha incorporado al Registro
no resulta propio entender que el sistema
hubiera dejado la posibilidad de que lue-
go sali era de l mediante la pura posesin
material ; con ell o se entorpecera el pro-
greso e1el rgime n r egist ra!. Pero quienes
co nceden mayor valor a las situaciones rea-
les, aun en detri mento de lo que conste
en las inscripci ones, esti man que no obs-
ra. n te las pretensio nes e1el sistema de lle-
gar con el tiempo a identificar dominio,
posesin e inscripci n, no pudo evitar la
fuerza de los hechos y habra dejado abi e r--
ta e n los propios text.os la va para que en
determinadas circunstancias triunfara la
posesin matel;al ; sin inscripcin se alcan-
zar a a adquirir posesin , al menos irregu-
lar; los arts. 702, 708, 729 Y 730 as lo de-
mostraran (participantes en estas discu-
sio nes sern luego mencionados; v. infra,
N' 195).
194. B) Conservacin y prdida. Una
"ez ms debe tenerse presente la conela-
ci n existente entre adq uisicin, conser-
vaci n y prdida.
Aq u debe me ncionarse destacada-
mente el arto 728: "Para que cese la pose-
si n inscrita, es necesario que la inscrip-
cin se cancele", y se precisan las fuentes
de la cancelacin.
a) Por volunta.d de las jJarles. Puede
acontece r cuando dos contratantes entre
los cuales se . ha transferido el dominio
(compr a\'e nra. co n la q ue el inmueble se
ha inscr ito a nombr e del comprador)
acuerdan dejar sin efecto la transferen-
ci<l ( rescili an el contrato). Habr de ex-
hi birse al Conservador un instrumento
aut nti co en que conste la voluntad de
dej a . sin efecto la inscripci n existente a
norn blc de lino de ellos (comprador),
con lo q ue cobrar vigencia la preceden-
te (del "e ndedor ): bastar una subinscrip-
cin al ma rge n en que se exprese que se
cancel" (<1rt. 91 del Reg1. ) y as el inmue-
bl e a quedar sometido a la ins-
cri pci(JII :uucrior (v. supra, NQ 139) .

La propi edad y la posesin
Dicha cancelaci n debe, pues, efec-
tuarse mat e ri a lrne nte e n e l Regi st ro
(como se dij o, la subi nscri p-
ci n ) .
b) Por decreto j udicial. Una sen tencia
puede tambi n disponer que se cancele
una inscripcin, cesando as la posesi n
inscrita existente a nombre de una de las
partes litigantes. El juicio r eivindi cator io
puede concl uir con ese resultado. Exhi-
bindosele copia del fallo, el Conserva-
dor cancelar la inscripcin, y lo har ma
terialmente, medi ante una subinscripcin
(art. 91 del Regl.) y as cobrar vigenci a
la precedent e, si la haba; sin peljuicio
de que el mi smo fallo ordene practicar
una nueva inscr ipci n a no mbre del otro
litigante (puede ocurrir tambin en j ui-
cios sobre nulidad o resolucin de con-
t rato) . Como principio general, se ha re-
sueIto que esta cancel aci n requiere de
un juicio, con emplazamiento de qui e--
nes seran afectados.
c) Por u.na nueva insClipcin en que el
poseedor inscrito lmnsfiere su derecho a. olm .. .Es
la sit uacin de ms frecuellle apli cacin
(quien ti ene inscri to el inmueble a su nom-
bre lo vende; el comprador exhibe el ttu-
lo al Conservador, con el q ue ste inscribe
el inmueble ahora a nombre del compra-
dor) ; la sola inscripcin cancela de pleno
Derecho (auto mticamente) la ante rior
(por lo que se le ha deno minado "cance-
lacin vi rtual") , sin que para que se le ten-
ga por cancelada sea necesari a una subins-
Clipci n en la anteJ;or (v. supra, N" 139) .
En esta ltima inscripcin debe hace rse
referencia a la aniel;Or, para reconstituir
la historia de las mutaciones del domi nio
(arts. 692 del CC. y 80 del Reg!.; debe in-
sistirse en la conveniencia el e que en estos
casos se d amplia apli cacin al a rl. 92 del
Regl., que evita nuevas transferencias q ue
a su vez motivan litigios po r inscripciones
paralelas) .
Cancelacin en virtud de tlulo injusto. El
punto ha sido discutido. Sup ngase un t-
tulo injusto (cualquiera de los qll e indi ca
el arto 704), en base al cual se inscri bi un
inmueble a nombre de quie n co rrespo n-
da segn dicho ttul o; postt; ri ulTllcnte se
establece que el ttulo es inj usto; la ins-
cripcin que l mOll\' tuvo el mri to d e
cancelar a la precedente? Algunos fa llos
han r esuelto que no, pues este ttulo no
"transfiri el derecho", corno lo di spone
el arto 728. Pero tambin se ha aceptado,
po rque los ar ts. 728 y 2505 no disLinguen
la j usticia o injusticia del ttulo y po rque
el 730 da por cancelada la inscr ipci !1 ba-
sada en un ttulo particularmelHc injusto,
como es el del usurpador.
Cancelacin de una inscripcin por 11 /UL
nlll'Va desrolIrctada de la anleri01: Ya se ha
dicho que si el mero tenedor de una cosa
simpl emen te se da por dueil o, no adquie-
re posesin ni cesa la ante ri o r; pe r o si
dndose por dueii.o la enajena, cesa aqu-
ll a y el adquire nte e ntra en posesin
(art. 730 inc. PI); y se sabe tambi n que
d icha regla se apli ca a los muebles y a los
inmuebl es no inscritos (sobre todo por
el teno r d el inc. 2'2 ) .
Si el bien del que se da po r dueii.o y
enaj ena es un inmueble inscrito, el arto 730
ine. 2" pretende resolver el punto; para
que cese la posesin del poseedo r inscrito
.-
y el adquirente enU"e en poseslOn, es ne-
." . .. . "
cesana co mpetente lJ1scnpclOn .
Qu se enti ende por com.petente insclip-
cin es o tra persistente di scr epancia en
esta mate n a.
Se ha entendido que "competente ins-
cripcin" es la que emana del poseed<;>r
insCl; to; se est refiriendo el texto a la mlS-
ma q ue ya menciona el arto 728; slo
queda protegi da la continuidad del Regts-
LrO. La exigencia de que aun en el caso del
usurpador se exija que la inscripci n. ema-
ne del poseedor insCl;to puede apltcarse
en vali as hi ptesis: cuando el poseedor ins-
crito ratifi ca la venL:1. hecha por el usurpa-
dor (art. 1818) ; cuando el usurpador des-
pus adqui ere (art. 1819). Se acepta incluso
como competente inscripcin la que ema-
na aparentemente del poseedor inscrito,
como acontece e n ttulos inj ustos (como el
nulo o el owrgado por un mandatario que
no lo es); en tal es casos al menos se obser:..
vara una continuidad registra!.
En contra, se ha propuesto que es
aquella q ue se ha practi cado obse rvando
171
Z
f ll lTOItJ,\ 1 URI DICA 1' 1 CH1 LJ -
___________________________________ ________ __
-- -
forma lmente la ri tualidad (respetando las
normas formal es) de las inscripciones COI1-
forme al Regl. (y que, por tanto, puede
estar desconectada de la anterior); los
ans. 2505 y 2513 apoyaran este significa-
do y e l art. 683 hara otro tanLO; no pue-
de concluirse que sea la que emana d el
poseedor inscli to porque a esa situacin
ya se habra referido el arto 728. De se-
guirse esta solucin estaramos aqu en
u.na situacin en que una inscripcin des-
nll culada compl etamente de la anterior
la can celara; por otra par te, esta sera
una cuarta forma de cancelacin, agrega-
da a las tres que consigna el art. 728.
La jurispludcncia se ha inclinado ya
por una ya por otra alternativa, y el pun-
to permanece en discusin.
195. El fondo de la controversia.
Como se ha podido apreciar, basta aso-
marse a cualqui era de las posibi lidades
de adqui rir posesin de inmuebles (o de
?U coo.senacin o prdida) y surgen de
ll1medlato contradictores para exigir o no
la inscripci n conservatoria, distingui n-
e ntre inscri tos y no inscritos, pose-
510n regular o irregular, tt ul o que se in-
voca, etc. Los argumentos giran en torno
a los mismos preceptos, que se armoni-
o contrapone n con variados razona-
mIentos.
Desde luego, el esfuerzo y la d iscre-
pancia constituyen demostracin de una
insufi cie ncia de los textos legales perti-
nentes, q ue han posibili tado tanto an ta-
gonismo. Tambin ha influido aquell a
prete nsin del codificador, expuesta en
e l "Mensaje. de que en materia de inmue-
bles con e l tiempo se llegarbn a identifi-
car e n la real idad los conceptos de domi-
nio, insc ri pcin y posesin, la cLLal conti-
na postergada no slo por la falta de
de incorporacin al Regis-
tro SinO, entre otras causas, por un siste-
con escasa legalidad registral y, por lo
Ilusmo, poco seguro.
Pe ro del examen de las di stin tas dis-
cusiones se observan unas posiciones cons-
tantes, que permiten del inear dos ten-
dencias centrales (ya resumidas; v. supra,
t"DnOR.lAl J U R lOICA [)( el mI- 172
Ni:! 189): O se concede pre ponderancia
fundamenta l a la illsc ripcin, O se ati en-
de ms bien a la posesin material; los
autores aelopl;!!l 1II1 0 de estos extremos o
lo acepta n COIl prevenciones.
a) J)orlrw dI' 1ft inscrijJCinficcin. En
los innlll cb1cs, la inscripcin es una fi c-
cin legal que representa la concurren-
cia el e los dos elementos que integran la
posesin (tent:ncia y nimo de seor); es
e l smbolo de la tradicin y de la pose-
sin. Tal fi cci(1I1 es invulnerabl e, si la ins-
cripcin ha du rado un ao compl eto (por
el ano 924); y, por lo luismo, en nuestro
De recho, sin inscripcin no hay posesin
d e inmuebles.
b) Doctrina de la inscripcin-garanta. La
calidad ele inmueble del objeto no altera
la naturaleza de la posesin, que es la
tenencia con ni mo de dueo; no se con-
cibe posesin ele inmuebles sin la concu-
rrencia de estos dos elementos. La ins-
cripcin no es ms que garanta de este
hecho posesin, que debe existir en la
realidad; la inscripcin solemni za ese he-
cho, de modo que si ste no existe, que-
da transformada en forma vaca; los be-
ndicios de prueba y garanta d e posesin
que concede la inscr ipci n sl o los al-
canza el que tiene la posesin material
del inmueble.
La jurisprudencia. Los fa ll os han osc i-
lado entre las posiciones me ncionadas, y
en ocasiones parece ms bi en que si n pre-
tender sentar precedentes inte rpre tativos
sobre materia tan fcil men te con troveni-
ble, han sentenciado en favor de qui en
exhiba ms razonabl es antecedentes para
sus pretensiones (numerosas sentencias
pueden encontrarse e n las obras de Cia-
ra Vial)' Herrera Silva y en el Repert. de
L. yJ CC., arts. pertine n tes).
No es fcil constatar un estado ac-
tual. Puede observarse una inclinaci n
en favor de la inscripcin; pero una po-
sesin material muy prolongada ha lle-
gado a prevalecer. Y, e n todo caso, sin
ll egarse al extremo de proteger "inscrip-
ciones de papel", en las que injust ifi ca-
d amente no hay ind icios de posesin
material.

La propiedad y la

Por cieno. en sil Il aciones de hecho ex-

tremas, cada tcsis se t.:llcucntra en mejor
o peor posicin. As, cuando lo posedo es
un inmueble no inscrilO, en el que se adu-
ce ttulo conSlil. lIli \'o dc domi nio y se pre-
tende solo poscsin irregular (porque se
tiene posesin por nds de diez aI10s), la
tesis que privi legia la poscsin material se
encuentra en su mejor situacin )' con e ll a
se tiene la ms al la prohabilidad de obte-
ner que el j uez res\ \clva que se adquiri
. . .... .
poseslOn aun SLll InscnpClon y, por tanto,
que se ha adquirido por prescripci n. En
el otro extremo, cuando lo posedo es un
inmueble inscrito (inscrito a nombre de
otro, por ci erto), se aduce ttulo traslati-
cio y se pretende posesin regular, la tesis
que privilegia a la insClipcin se encuen-
tra en su mejor situacin y se Li ene la ms
alta probabilidad de obtener que el juez
resuelva que al no tenerse inscripcin por
el que se pretende poseedor, no se ti ene
posesin y, por tanto, que no puede ganar
..
por preSCnpClOtl.
195 bis_ Desde otro puntO de vista,
ahora pued e comprenderse cun di scu-
tidos han sido aquellos roles que se han
atribuido a la inscripcin, de ser "requi-
sito, prueba y garanta de posesin de
inmuebles" (v. supra, NIl 154 bi s). Pron-
to, d espus de haberse postul ado, esa
afirmacin fue recogida para negarl a. En
fin, la expresin, entre signos interroga-
tivos, ha terminado por constit uir o tra
forma - abreviada- de exponer la di scor-
dia, que permite, al mismo tiempo, per-
catarse de su profundidad (Y. tambi n
las noms del nmero anterior).
196. Prueba. Con lo expuesto, la prue-
ba de la posesin de muebles se reduce a
la demostracin de los dos elementos: te-
nencia y ni mo de dueio. Probar el pri-
mero implica demostrar que al obj eto res-
pectivo se lo tien,e aprehendido fsicamente
o, al menos, que se le gobierna, controla
o se lo tiene a disposicin. El segundo,
por su naturaleza sicolgica, es de imposi-
ble pl-ueba directa; pero ha)' hechos que
permite n deducirlo; son los que normal-
173
mente cUldnnan la conducta de un due-
o: se lo utili za, se lo mantiene, se lo me-
jora, se lo transforma o refacciona, e te.,
sin esperar anuencia de nadie. El posee-
dor ha de demostrar que se comporta, res-
pecto de la cosa, como se comporta un
dueo.
Por cieno, el que alega posesin debe
probarla. Pero el Cdigo establ ece algu-
nas presunciones (art.719) y hasta una
fi ccin (art. 731, en relaci n con el
arto 2502).
Como se trata de la prueba de he-
chos, estn admitidos todos los medios
de pmeba de admisin general (arts. 1698
del CC. y 341 del CPC.; no hay inadmisi-
bilidad probatori a especfica).
Respecto de los muebles registrabl es,
recurdese que la inscripcin de un veh-
culo motorizado terrestre consti tuye pre-
suncin de dominio, pero no d e pose-
sin (v. supra, N2 148 Y ley del trnsito);
de ah que se haya resuelto que para pro-
bar posesin no basta la sola prueba do-
cumental.
La prueba de la posesin de inmue-
bles se tratar al examinar las acciones
posesorias (v. infra, NIl 278).
Seccin Segunda
La prescripcin adquisitiva
197. Nocin general; sistemti ca; jllS
tificacin. Como se sabe, en el tratami ento
doctrinario habi tualmente se disti nguen
dos clases de prescripcin: la adquisiti\'a
(o usucapin) )' la eXlintiva (o liberato-
ria), que el Cdi go chil eno define COI1-
juntamente (art. 2492).
Se ha disc utido ampliamente la con-
veniencia de un t ratamiento conjunto o se-
parado. Por una parte, conti enen los mi s-
mos elementos fundamentales (lapso de
tiempo e inactividad del titular del dere-
cho) , y se les aplican -en cierta medida
por eso- algunas reglas comunes. Por
otra, al menos directamente, cumpl e n di s-
tintas funciones (modo de adquili r el do-
mini o)' modo de exti nguir acciones, res-
lornlll,I Al JURI DICA mCHIIF.
Los
pect ivamente); adems, si bie n existe e n
ambas la inactividad (del acreedor y del
duei10), en la adquisitiva hay otro ele-
mento muy influyente: la act ividad del
poseedor, que explota la cosa man tenin-
dola incorporada al proceso econmico.
En la direccin de la di stincin se acon-
sej a que la adquisiti va sea reglamentada
en tre los modos de adqui rir el dominio y
la extin ti va e ntre los modos de extinguir
las obligaciones. Cdigos del sigl o XX,
e uropeos (corno el alem,"iI1, el suizo, el
ital iano) y lati noameri canos (como el bo-
livia nu, el peruano, el paraguayo, el bra-
sile li o), la tratan sepa radamente; el CG.
de Qubec las trata en Pero la
conti gi dad (una junto a la otra, gene-
ra lmente al final de un Cdigo) o sepa-
raci n (respectivamente en los libros de
derechos reales y de obligacio nes) no pa-
rece ser lo ms importante; existiendo
mentos comunes y distintos, de lo que se
trata es del grado e n que las normas los
ref1 e:ja n. Suele ocurrir que en un trat.:'1-
miento separado los textos repi ten reglas
o acude n a la remi sin (as, por ej., en
las materias de suspensin e interrup-
cin); la decisin prefe rible es la de ex-
tender el traLamiento uni ficado en todo
cuanto sea posible, reduciendo las nor-
mas difere nci adas al mnimo indi spensa-
ble (all donde inevitabl emente sejustifi-
ca); aparte de la repeticin o remisin,
que ciertamente as son evitadas, de este
moclo disminuyen las posi bilidades de in-
cohe rencias y contliclOS que, no tenien-
do que produci rse necesariamente, la ex-
periencia ha demostrado que se producen
en las legislaciones que las tratan separa-
damente.
En cuanto a la ubicacin del tema al
final del . Cdigo, los autores nacionales
tienen dado como explicacin el carc-
ter consoli dador de derechos que exhibe
la prescripcin, como para concluir la
obl-a cod ifi cadora (a lo que suele agre-
garse la circunstanci a de haberse seguido -
el modelo francs).
No obstante que siempre se termina
impon iendo, su justijicacin nunca ha sido
completamente pacfica. Ha sido repudia-
:s
-.. 1011"UIII..\1 JURI DICA DI
174
da por consi deraci ones mo rales y,
ficame nte, e n cuanto re fre nda (la
sitiva) las usurpaciones y (la extintiva) la
indebida liberacin de compromisos
trados, sobre todo con prestaciones
vi amel1le recibidas. Desde luego, debe
pararse en que, tocante a reservas
les, eSL:in di rigidas a la instituci n, porque
en las situaciones concretas los
dos estn advenidos de su vigencia (con
la presuncin de conocimiento de la ley)
de modo que unos han podido tomar las
precauciones y otros aducen lo que el
ordenamiento les ofrece, con lo cual en
los suj etos especficos e l reproche de
morali dad entra al menos a diluirse. Por
ot ra parte, en su fun cio nami e nto
co frecuentemenLe no se presenta como
fl agrante usurpacin o desa prensiva
capada al curnplimienlo, si no como
mida ra de dudas ante discrepancias
dadas en elementos contrapuestos (con-
tratos controve rtibl es, autorizaciones o
pagos insufi cientement e de most rados,
etc. ). Posi tivamente, su universal implan-
tacin descansa en fundamentos de di ve r-
sa nat uraleza, que han conducido a agru-
parl os en subjetivos y objeti vos.
Los ptimems giran en torno a la califica-
cin de la conducta de los sujetos involu-
crados. Se destaca la inactividad del titular
en el ej ercicio del derecho, por mera desi-
o negligencia, que conducen a presu-
mIr un abandono o renuncia tcita, y a
una sancin por esa aClitud. Pero tener por
abandono o renuncia la falta de ejercicio
de un derecho es una general izacin exce-
siva; si as se presume (legalmente), enton-
ces una prueba en contrali o permitira ex-
cluir la presqipcin, lo que no parece estar
en el nimo de quienes postulan este gne-
ro de fundamentos; y si la presuncin es
de Derecho, ya implicada reconocer la de-
bilidad de la explicacin y admitir que pue-
de haber fundamentos ms
de ou-a naturaleza (objetivos). Tambin se
aprecia la debilidad de estos fundame ntos
si se recuerdan los plazos breves de pres-
cripcin (adquisitiva o exti ntiva), en los que
los supuestos abandono O renuncia resul-
tan explicaciones aruficiosas. En diversas

'.

La propiedad y la posesin
hiptesis la pretendida negl igencia u'l mbin
fracasa C0l110 explicacin satisfactoJi a. Des-
de luego, hay una incoherencia cuando se
sanciona a un negligente que no reclama
por su derecho, y se es complaci ente (en la
adquisitiva) con un poseedor que (de mala
fe) sabe que la cosa es ajena o (en la extin-
tiva) persiste en incumplir. Por oll-a parte,
se dan situaciones en las que hay prescrip-
cin sin negligencia (como cuando el due-
o o acreedor est impedido de actuar, o
en que la demanda fue imperfectamen te
notificada) y negligencia sin prescripcin
(si el poseedor reconoce dominio ajeno o
abandona la finca o el deudor reconoce la
deuda).
Los segundos prescinden de las con-
ductas de los sujetos y se radican en la
nocin de orden pbl ico. Hay un inte rs
pblico, socioeconmico y jurdico, en
que se consoliden situaciones inciertas o
pendi entes; ell as obstaculi zan la fluidez y
seguridad de l trfico, que influye en el
mejor aprovechamiento de los recursos
(bienes y servicios) yen la paz social.
bin e n benefi cio de la certeza es
da una presuncin (de domi nio en la ad-
quisitiva, de pago en la extintiva) fundada
en el tra nscurso del tiempo sin aparecer
el ej e rci cio del derecho respectivo, cuya
conveniencia se ve reforzada por la os-
tensible circunstancia de que, con el tiem-
po, los diversos medios probatori os se van
diluyendo y exti nguiendo; ms aun, los
sujetos tambi n desaparecen y los suce
sores estarn e n ms difcil si tuacin de
defenderse adecuadamente por el desco-
nocimiento de hechos que
ron la situacin controvertida; as, la pres-
cripcin funciona como un respaldo a una
prueba que se ha to rnado difcil O impo-
si ble por la lej ana de la siLuaci n en la
que d ebera incidir. En este mi smo sen ti-
do surge tambi n la proteccin a la apa-
rien cia, en cuanto (la cornunidad) los ter-
ceros deben ser protegidos cuando actan
de buena fe fi ndose de lo que observan,
y la situacin ostensibl e (el poseedor que
aparece como dueii.o, el deudor que apa-
rece liberado) es, precisame nt e, la que
termina siendo consolidada por la pl-es-
175
cripcn; aqu -como e n la generalidad
d e las situaciones en q ue aCl(la este prin-
cipio protector el e la aparicncia- se pro-
duce el notabl e resultado de que el De-
recho termina adecundose a los hechos .
Lajuri sprudencia chil ena ha acudido
a muchas de estas explicaciones indiscri-
minadameI1le, segn la situ(lcin de rue
se u-ate, aunque pal-ecen predominar las
ll amadas objetivas (y deben ser empica-
das con cuidado porque en ocasiones pue-
den entrar en con flicto).
197 bis. La relacin con la propiedad;
el conflicto constitucional. Al relacionar
la prescripcin con e l derecho de pro-
piedad, puede llegar a plant earse un con-
flicto, en cuanto la primera afe cta a la
segunda; se pierde el dominio de la cosa
corporal o del crdi w, aunque con la di-
fe rencia de que en la adquisit iva el domi-
nio es adquirido por otro (que es preci-
sament.e por lo que el anterior lo pierde),
lo que no acontece en la li beratoria; por
otra parte, en la extintiva est rictamente
lo perdido es la accin , el derecho per-
manece (si n la accin de cobro), pero
esta es una constatacin slo terica (la
ca rencia de la efi cacia que sign ifi ca la ac-
cin, en la prctica equi vale a la
da). Consagrada en el texto, en estado
inminente constituye una amen(lza de pri-
vaci n y, cU(lndo se cumpl e n las exigen-
cias, la privacin se consurna. El confli c-
to se agudiza teni endo prese nte, sobre
todo entre nosotros, la proteccin consti-
tucional de que disfruta la propi edad (de-
biendo destacarse para estos efec tos los
ya tratados textos del art. 19, NI:! 24 de la
Constitucin, que consigna a la expro-
pi acin como nico modo de privacin
del domini o y del N 26, que impide a las
leyes afectar en su ese ncia los derechos
que la Constitucin gal-antiza). Y la difi-
cult ad se intensifi ca cuando al regular la
prescripcin el legislador adopta u na ac-
titud de ext re ma facilidad de aplicacin,
especialmente a travs de una excesiva
abreviacin del plazo (deci sin que se ha
venido denunciando respecto del DL.
2.695 sobre saneamiento de ttul os).
.
I lJIH)RIAlJURI OICA nf<11I1I -
..

Los bienes
El problema fue acl\'c rtido en la Co-
misi n de Estudios (sesin 148) pero no
se defi ni sol ucin, y enfre ntados aque-
ll os textos protectores con la indiscuti ble
necesidad de la prescripcin, el tratamien-
to constitucional aparece inconcluso.
En definitiva, la confrontacin es ms
bien fonnal , sobre todo si se ti ene en cuen-
ta la justificacin de la prescripcin. La
Constitucin impi de la pura y si mpl e pri- .
\'acin (a cuya gestacin el ti tular no ha
contribuido y, sobre todo, sin considerar
incertidumbres de titularidad), y la pres-
CJi. pcin es aplicada en situacin di stinta;
aqu (a veces con la contribuci n de un
litular, que abandona el ejercicio de Stl
derecho) se est en p resencia de u na si-
tuaci n de incertidumbre de penenencia (en
la adquisitiva) o de existencia (del crdi-
to, en la extintiva) que el inters social -al
que la Constitucin tambin atiende- re-
quiere dirimi r. En cuanto a la aplicacin
extremadamen te expedita y, especfica-
mente, en la abreviaci n desmedi da del
plazo, no es ms que una fal ta de pruden-
cia o el ocultamiento de una improceden-
te privacin del de recho con el de
la institucin, que corresponder resolver
al tribunal (incluyndose aqu a los meca-
nismos de control de la constituci onali-
dad) con elementos de juicio como los
que aqu se han expuesto; por cierto, el
elemento nuevo ah ser la cali ficacin de
la mesu ra de la norma legal (cun despro-
porcionada es la abreviacin del plazo
como para concl uir que se trata de una
verdadera privacin) (por ej., as como por
un lado en la actualidad extender el plazo
de prescripcin adquisi tiva a cientos de
aos puede equivaler a excl uirla de su vi-
gencia prctica, por otro, abreviarlo a me-
ses o das puede equivale r en la real idad a
una efecti va privacin; lo que se dice de la
dictacin de leyes que fij an plazos, se rela-
ciona con el tema de los pactos entre par-
ticulares sobre plazos de prescri pcin, que
son tratados en la prescripcin extintiva).
198. Las llamadas reglas comunes a
toda prescripcin. Tres reglas son bien
conocidas con esa denominacin por se r
fD!TORJAl IURI DICA nECHJ JF. 176
apli cables tanto a la prescripcin adquisi-
tiva como a la extintiva.
199. a) Debe ser alegada (a rt. 2493).
Se trata de un bcncli cio que, por tan to,
es renunciable (actitud que pudiere adop-
tarse particularmente aqu, donde el be-
neficio suele se r agobiado CQ.f1 insid ias so-
bre su licitud, aunque es ta espe ranza
envuelva una dosis de ingenuidad); po r
otra parte, es necesario que se hagan cons-
tar los antecedentes o eleme ntos que e n
el caso concreto la configuran. Queda as
justi ficada la exigencia de su alegacin y,
por lo mi smo, la veda al j uez para decla-
rarla de oficio.
Dados nuestro texto (art. 2513) y los
efectos que produce, se tiene entendido
que dicha alegacin no pod ra pl a ntear-
se sino en un 'Juicio", y seguido contra
legtimo contradictor, que en la prescrip-
cin adquisitiva sera el dueo contra
quien se prescribe (yen la extintiva, el
acreedor contra el que se prescribe).
Entre nosotros hay situaciones excep-
cionales (que no se refieren a la adquisi-
cin de l domi nio) en que el juez debe
declararl a de ofi cio (como las de la pres-
cripcin de la accin penal y de la p res-
cri pcin de la pena, conforme a los
arts. 93 y sgts. del CP.; y de la prescrip
cin d el carcter ejecutivo de una accin,
segn el art. 442 del CPC.). Pero se ha
di scutido el carcter de prescripcin o
de caducidad que revi sten esas situaci o-
nes (sobre todo la lti ma).
La alegacin de la prescri pcin adqui-
sitiva ha suscitado varias interrogantes.
Substantivamente, no existen trminos
sacramentales para alegarla; basta una ma-
nifestacin de voluntad inequvoca en tal
sentido. No basta una vaga referencia; debe
alegarse en trminos concretos; aunque
puede aceptarse una alegacin tci ta, si se
deduce claramente de los argumentos de
los planteamientos del prescribiente. En
todo caso, deben indicarse al juez los el e-
mentos esenciales que la configuran (como
ocurre con el inicio de la posesin, que
determina el inicio del pl azo, definicin
necesaria para saber si est cumplido).

,


En el mbito procesal se ha planteado
una contryersia de evidente inters prc-
tico, acerca de la forma de alegarla (que
aqu se ver respecto de la adquisitiva).
Se ha sostenido que slo procede ale-
garla como accin; es necesario obtener
una declaraci n posit iva del tribunal en
orden a que habindose cumplido las exi-
gencias, la cosa es del dominio del pres-
cribientc, de modo que u na pura excep-
cin opuesta en base a la prescripcin
se ra insufi ciente. Como el art. 310 del
CPC. se refiere a la "excepcin de pres-
cripcin", y di spone que ell a puede opo-
nerse en cualquier estado del juicio, se
estima que el precepto es slo apli cable a
la prescripcin exti ntiva (por lo dems la
adquisi tiva, por su naturaleza, vinculada
indisolublemente al dominio y, en la prc
ti ca, a una disputa sobre l, exige un jui-
cio de lato conocimie nto, lo que no sera
posibl e si se permi tiera oponerla como
excepcin en cualquier estado del juicio).
De esta manera, si el prescribiente es de-
mandante, en su de manda accionar de
prescripcin, en tanto que si es deman-
dado, al contestar deber alegarla -como
accin- mediante u na reconvencin.
Tambin se ha sos te nido que puede
alegarse tanto en for ma de accin como
de excepcin, advirtiendo que la accin
y la excepci n no son sino simples me-
dios o posiciones procesales que adoptan
los derechos O intereses contrm'crtidos;
en ambas hay un de recho o inte rs que
se hace valer y se r la sentencia la que
declarar cul merece la garanta legal. Y
se ha llegado a obj etar que sea correcto
procesal mente penn itir al de mandado re-
convenir, estimndose aceptable en tal
caso slo la va de la excepcin.
y se ha postulado que tratndose de
la prescripcin adquisi tiva del domi nio,
no exi ste la accin de prescripcin, por-
que sta es slo un modo de adquiri rl o.
As, lo que el prescribiente puede hacer
es, sosteniendo que es dueo, ej e rcer una
accin que derive de su dominio (como
la reivindicatoria) , mencionando la pres-
cripcin como causa de pedir; se dir clue-
lio porque adquiri el dominio por pres-
cripein (de bi endo probar di-
cha p rescr ipcin). Y si se le{l emanda, s
pod ra exce pcionarse la pres-
cripcin, excepcin que, se afirma, reco-
noce el art. 3 10 del cpe. , t(!xto q ue no
di stingue entre prescri pcin adquisitiva y
extin tiva. Slo existe, pues, l_a excepcin
de prescripci n.
Estimamos que la solucin emerge de
la afirmacin d e que la prescripcin (ad-
quisitiva) es slo un modo de adquirir el
dominio; as, no procede postular ni una
accin ni una exce pci n de prescripcin
(como no hay acci n ni excepcin de
tradicin, de ocupacin, etc.; son modos
de adquirir); la base sustantiva es e l do-
minio, que ha sido adquirido por este
modo. Cualqui era sea su posicin proce-
sal, la afi rmacin del invocante ser que
es dueo; y la prescripcin el modo como
adqui ri el dominio (debiendo p robar
los elementos que constituyen la prescrip-
cin): a) Puede ser demandante. Por ej.,
demanda inte rponie ndo accin re ivindi -
catoria; o intenta una accin declarati\a
de dominio (contra alguien a quien
ga por legtimo contradictor) para per-
feccionar su ti tul ari dad, que no aparece
bien definida y pretende consoli darla
(como si tra tndose de un inmuebl e ca-
rece de inscripcin); b) Puede ser de-
mandado. Por ej. , se le demanda de ac-
cin reivi ndicatoria contestar diciendo
que el d ueo es l (ah est su excep-
cin), y que el domi nio lo adquir i por
prescripci n (este pl anteamiento debe
tenerse prese nte ms adela nte, cuando
se trate la sentencia en que se reco noce
la prescripcin y se formula una obse r-
vacin respecto de su inscri pcin si se
trata de un inmueble, en jnfra, NI! 2 13,
especialmente la nota al final). Lo que s
parece necesario es que la invocacin se
efecte al inici o del debate: en la d e-
manda o e n la contestacin, segn el
caso, para evitar la sorpresa al ach'ersa-
rio, que pudiere quedar en la indefen-
sin y para el acopio y escrutinio ele la
prueba respectiva (de los el ementos que
confi guran la prescripcin) , en la e tapa
procesal currespondi ente.
177 mITOR1AL JURIDIC/\ nF CI\1U
-
-
Lus bienes
La jurisprude ncia nacional no ha sido
uniforme, aunque parece inclinarse por
la necesidad de q lIC se accione de
cdpcin. Tambin se ha resucito quc
de ser alegada como accin o excepcin.
Se ha admitido asimismo la excepcin de
prescri pcin, sin resolver si es o no
ble alegarla como accin (se ha resuelto
que el actor no puede, en segunda
taneia, pedir que se declare a su favor la
prescripcin adq ui sitiva; debi solicitarlo
e n su demanda; y al mismo tiempo se
concl uy que el demandado, por su
te, 110 puede oponer en segunda instan-
cia la excepcin de prescripcin
va, porque se trata de una materia de
JaLO conocimi ento, a la cl.lal no puede
estarse refi ri endo el ar t. 310 del CPG, que
cuando permi te oponer la excepcin de
prescripcin en cualqui er estado del
cio slo se refiere a la extintiva).
Se ha planteado tambin la
dad de que un acreedor, inre resado en
enriquecerl o, alegue (oblicuamente) la
prescripcin que favorece a su deudo r
(un fall o la ha rechazado).
200. b) No puede renuncial"se antici-
padamente (art. 2494): Siendo un bene-
ficio, en cada caso particular en que es-
ln cumplidas las exigencias para que
opere, puede re nullciarse (adems, es
principio el que a nadie se le pueden
incorporar derechos sin su voluntad). El
precepto mismo indica que la renuncia
puede ser expresa o tci ta.
Pero como en la aplicacin de la ins-
Litucin hay un inters general compro-
metido, se impide renunciar a ella antici-
padamente (ar t. 12); de pe r miti rse, se
aJi ade, al celebrarse actos y contratos fre-
cuentemente se inlentara obtener de la
contraparte la renuncia, con lo que su
vigencia prcti ca se ira inhibiendo (es
regla de adopcin muy generalizada en
los Cdigos Civiles, antiguos y recientes) .
Del examen del precepto fluye, como_
idea repetida en su inc. q ue antes de
cumplirse las condiciones exigidas para
que opere, no puede renuncia rse. Pero
e n prescripcin adquisitiva la fuerza de
178
los aconteci mi e n tos obliga a una preci-
sin. Ate ndi do el texto, antes de
se (que en es ta prescripcin equival e a
antes de comenzar a posee r) no podra
renunciarse; p ero en la prescripcin ad-
qui sitiva esta eventual renuncia es poco
concebible, porque es cont radictori o
imaginar a un futuro poseedor de la cosa
declarar que renuncia a ganarla por pres-
cripci n, para pre tender luego posee r-
la, tenerl a con nimo de due lio; con esa
acti tud estara d eclarando que no la va a
poseer. Y por otra parte, ya ini ci ada, es
decir, cuando ya se est poseyendo, es
imposible impedir al poseedor que, l ue-
go de posee r una parte del lapso, deje
de poseer; cie rta mente, en cualqui er ins-
tante podr reconocer al dueo como
talo simp lemente alejarse de la cosa,
dejando de poseer (v. supra, N' 188). As ,
tenida ge neralmente la irrenunciabilidad
anticipada C0l11 0 u na regla comn, en la
prescripcin adquisitiva resul ta muy poco
consislente. Pod r a tener aplicacin e n
situaciones inusuales -que podran cali-
ficarse de r ebuscadas-, como la siguien-
te: A entrega a B un mueble en comoda-
to por seis meses; estipula n que B renun-
cia a la presc ripcin; transcurren doce
aiios )' B no restituye; A demanda I" esti-
tuci n; B opon e la prescripcin adquisiti-
va fundado e n el art. 2510, regla 3 (sos-
teniendo que prevalece sobre el art. 730) ;
A aduce el pacto de re nuncia; B contes-
ta con la nulidad del pacto, en vi rtud
del ar t. 2494.
En suma, lo que con la regla queda
repudiado es el pacto en que se estipule
la renuncia, e l cual , como ha quedado
dicho, es muy poco fa ctible en la pres-
cripcin adquisiliva.
La estipul acin de renuncia anticipada
es nula absolutamente. Se estara infii ngien-
do una ley prohibitiva (el are 2494) yen-
tonces el acto carece de objelO, con lo que
sera inexistente o, al menos, nulo absolu-
tamente, confolllle a los arts. 1461, ine. fi -
nal, 1444, 1445 Y 1682. Se llega wlllbin a
la conclusin, esta vez slo de nulidad ab-
soluta, estimando que ti ene objeto pero il-
cito, con los arts. 1466 parte final, y 1682.
- La propiedad)' la posesin
El texto dispone un concepto de re-
nuncia tcita (inc. 2<:!).
Cumplidos los requi sitos de la pres-
cripcin adquisi tiva, para que sea posi-
bl e renunciar a ella se exige poder de
disposicin del derecho d e que se trata
(art. 2495); como se estad. actuando jur-
dicamente, parece claro que se ha ele exi-
gir. adems, plena capaci dad de
cio. Si se trata de dejar de poseer, segn
antes se ha dicho, en este punto es e\i-
dente que son apli cables las reglas de ca-
pacidad para poseer, ya examinadas. El
precepto cobra importancia tratndose de
la renuncia efe ct uada por representantes
(legales o yolunu'lrios) por cuanto si cier-
tos bi enes (por ej., inmuebles) pueden
ser enajenados por el representan te slo
previas ciertas formalidades. podra esti-
marse que ellas seran necesarias tambin
para renunci ar la prescripcin adquisiti-
va cumplida a favor del representado, res-
pecto de esa clase de bienes.
201. e) Las reglas son iguales para to-
das las personas (art. 2497). El precepto
se explica en cuanto termin con reglas
de privi legio a favol" de ciertas entidad?s
(como la Iglesia y el Fisco). en mate na
de prescripcin.
Por otra parte, no se contempla tam-
poco la llamada "accin rescisoria del do-
minio", conforme a la cual el dueo al
que le haban ganado la cosa por pres-
cripcin, poda pedir que se rescind iera
el domi nio (conforme a la expresin en
uso) ganado por el prescribiente, proban-
do que haba et;tado imposibilitado de
impedir esa prescripcin. Pero s existe
el benefi cio de la "suspe nsin" de la pres-
cripcin a favor de cie rtas personas, como
ya lo insina el propio art. 2497 al fi nal
(y que se tratar ms aclebnte) .
202. Algunas caractersticas. Se desta-
carn algunas de la prcscripri n adqu isi-
tiva, vari as de las cuales so n llI; s bicn de-
rivadas de la posesin , d e la qu e se
on gllla.
F . Predomina la caliri c lci(l1l de un
moclo de adquirir ori gimlri o. AUIl cuando
el objeto tena un propi etario an terior, el
prescribiente no lo recibe de aqul; lo ad-
quiere indepe ndi entemente (pero
se ha sostenido que es derivaliyo).
Penni le adqui rir toda clase de bie-
nes que puedan poseerse.
Permite adquirir el dominio i [os de-
ms derechos ludes, con excepcin de las
se rvi dumbres discontinuas}' continuas
inaparentes. No ser frecuente la adqui-
sicin de los dems derechos reales (que
son ms estrechos que el dominio) por
prescripcin porque lo habitual ser que
si un slDeto entra a poseer una cosa, la
posea como integral due10 de ella y no
con un n imo de adqui rirl a parcialmen-
te o de adqu iri r slo alguno de los a tri-
butos del domi ni o. Pero es facti ble (como
se ir viendo) e n hiptesi s de derechos
reales consLituidos por quien no es due-
tio o constituidos imperfectamente (v.
tambin infra, 211 ).
En cuanto a la posi bil idad de adqui-
ri r por prescri pcin derechos la
interrogante depende en gran medIda de
otra: si hay posesin sobre esta clase de
derechos. Ya se ha dicho que es punto
discutido (v. supra, N2 162). Esa conU-o-
ycrsia es bsica porque si se rechaza la
posesin de derechos personales, ten-
dr que rechazar, en consecuenCia, su
prescripcin adquisitiva (otro tanto ocu-
rre con la reivindicacin de derechos per-
sonales, como se dir en su oportunidad).
Si se admilc la posesin de esos dere-
chos,-Ia conclusin normal ser la de que
pueden ganarse por prescripcin
presamos as porque tambin pocIna P OSM
tularse que aunque se admi ta su pose-
. .-
179
sin, no pueden ganarse por prescn pCJOn,
siendo entonces una de las siwaciones
de cosa poseble, pero no prescriptibl e,
que luego se tratarn) .
En el CC. chileno hay dos precept.os
que, en lo concerni ente al objeto que se .
prescribe, aparecen dirigidos slo a los
derechos reales (ar ts. 2498 y 2512). En-
tonces, esos textos constituyen argumcn-
tos para el rechazo de la prescripcin
derechos personales, sea que se.
o se admita su posesin. En cambiO, qUl <:n
W I IOKIAL JURIDI CA 1' 1 (11
1
11
Los bienes
insista en que es posibk: gana dos por pres-
cripcin, dir que esas reglas no exclu-
yen expresamente la presc ri pc i n de los
de rechos personales (que la circunstan-
ci a de diri girse a los reales no implica
necesariamente excl ui r a los pe rsonales).
Esta es ocasin de tener en cue nta
una importante regla del Cdigo, con-
forme a la cual "toda accin por la cual
se recl ama un derecho se extingue po r la
prescripcin adquisitiva del mi smo dere-
ch o" (3rt. 25 17); ell a es a pli cabl e, sin
duda, a los derechos y acciones reales,
por lo cual se mencionar nuevamente al
tratar la accin reivindicatoria (v. infra,
N 268). Pues bien, si se estima que los
derechos personales no pueden ganarse
por prescripcin, entonces esa regla se
est entendiendo como red ucida slo a
los d e rechos y acciones reales; en cam-
bio, si se admite la prescripcin adqui siti-
va de e llos, se le est considerando apli-
cabl e a toda clase de derechos y acciones,
ta nto reales como personales.
3. Suele decirse que es un modo de
adquiri r a ttulo singular, con la excep-
cin de su apl icacin a la here ncia. Pero
esti mamos que aqu, una vez m<s, la deci-
sin est impuest...l por la aplicacin de la
posesin ; y en su oportunidad (supra,
NQ 161) dijimos que es concebible la po-
sesin de universalidades de hecho. Por
tanto, aqu concl uimos que la prescripcin
es un modo de adquirir cosas si ngulares y
universalidades de hecho; y tambin la he-
l-en cia (con sus normas especial es, que se
n: r n p ronto) .
4 . Es un modo de adquirir a ttulo
g ratu ito y por aClO entre vivos.
203. Elementos. De la propia defini-
cin (art. 2492) puede ya observarse que
h l ndamentalmen te consiste en posesin
duran te ci erto ti empo. Entonces, los ele-
mentos son: a) posesin y b) plazo. Pue-
de verse que en definitiva el elemenlo
constiluyente es la posesin (posesi n du-
l-a nle cierto lapso) .
A la posesin y pl azo se suele agre-
ga r, como otra exigencia, el que se trate
de una cosa suscepti ble de prescripcin .

- IDII ORI ,\1 JURIDICA m O l ll f 180
Se trata bien de un supuesto para
que la prescripcin opere.
Si la cosa no es susceptible de pose-
sin, no podr adquirirse por prescrip-
cin, y la regla general es que todas las
cosas que pueden poseerse, pueden ga-
narse por prescripci n. La duda surge si
se pretende tener sta como regla abso-
luta; es concebi ble la posesin, con la
imposibilidad de ganar por prescripcin?
En otros trminos, puede habe r po-
sesin sin prescripcin?, cosa poseble
que no pueda ganarse por prescripci n?
Lgicamente, no se ve obstculo. Y una
ley puede disponer que cierto objeto pue-
de poseerse, pero que es imprescri ptible.
La interrogante surgir con especial in-
tensi dad cuando, guardando sil encio so-
bre la posibilidad de ser poseda, u na nor-
ma disponga que cierta cosa es impres-
criptibl e. Esta posibi lidad ha sido vista en
varias situaciones. Por ejemplo, en la po-
sesin viciosa, segn generalmente se esLi-
ma (con la opinin di screpante de Bel-
mar, citada; supra, . NQ 173), que tendra
aplicacin especfi ca en e l arto 729. Tam-
bin en la posesin irregul ar de inmue-
bles inscri tos, que podran -se ha sostcni-
do- poseerse sin i nscri pcin, pero que no
podran adquilirse por prescri pcin sin ins-
cribirse, debi do a lo dispuesto e n el
art. 2505. Asimismo en las servi dumbres
discontinuas y conL nuas inaparentes, las
cual es no pueden adq uirirse por prescrip-
cin confomle al art. 882, pero bien po-
dra concluirse que s puede n poseerse.
En los derechos personales, como se ha
vistO, es discuti ble si pueden poseerse (pre-
valeciendo la negativa) y, supuesto que pue-
den poseerse, todava podra sostenerse
que no pueden adquirirse por presCli p-
cin (supra, N2 202).
204. Prescripci n entre comlUleros. Se
U-ata de un problema. Consiste e n deter-
minar si es posible que un comunero pue-
da llegar a convertirse e n d ueil o exclusi-
vo medi an te la prescri pcin adquisitiva.
La controversia es anTi gua y la insufi-
ciencia de nuestros textos la mant iene vi-
ge llt e ta mbi n entre nosotros.

La p rop iedad )" la posesin
Se ha negado la prescripcin ent re co-
muneros, plincipalmente con estos fun-
dame ntos: la imprescriptibi lidad de la ac-
cin de particin (art. 1317), la cua} puede
"sie mpre" pedirse; la falta de excJusi\i dad
de la posesin, ya que cada uno posee
toda la cosa; antecedentes hi stlicos, ya
que en algunos proyectos se permita ex-
presamente la posibilidad, que en defi n i-
tiva no permaneci; el principio que fluye
del art. 730 es contnuio a la p resCli pcin
entre comuneros. En contra, se ha soste-
n ido que es posi ble: el art. ] 3 17 pelm i te
pedir la partici n si empre que exi sta co-
munidad, lo que no impedira esta solu-
cin; sobre todo porque no hay por qu
rechazar el evento de que un comunero,
cambiando las circunstancias y con un cam-
bio de actitud, comience a poseer exclusi-
vamente, que es el principio que fluye d el
3rt. 2510 regla 3'; y se debe proteger al
comunero que efectiyamente labora por
lal-go liempo la cosa comn mientras los
otros se h an desentendido de ella . Suele
aadirse que ese "cambio de actitud" pue-
de ser demostrado por hechos inequvo-
cos que lo demuestren (punto que se re-
duce a un probl ema de prueba) .
Se ha concebido una alternatiya in-
t e rmed ia: es rech azada en pri nci pio
(como regla general); pero es admisi-
ble con un cambio en el ttulo; n o sera
sufi cien te u n cambi o de actitud (o de
sola voluntad , en orden a d ecidir q ue
desde cie rto i nstante, desconociend o el
de rec ho de los dems, se e rige en ex-
clus ivo); sera necesario un a nteced en-
t e objetivo justiflc<:tote , que explique esa
I1l1 eya actitud de cons iderarse desd e
ahora nico dueii.o, que justifique su
poses in exclusiva (sera el caso de un
comunero que vende como nico dlle-
lio; el adqu ire nte adquirir slo la cu o-
la de l e nfl: jenante, pasando a se r comu-
nero -en el dominio- con los dems,
pero comienza su posesin exclusi\a res-
peclo de toda la cosa y adquirir por
p rescripci6n las cuotas de los ot ros; o
el d el comunero que compra las cuo tas
de los otros ( 1 qui en no e ra efectivo man-
datari o de ell os).
La j urisprudencia naciorial fr cCllen-
temente ha negado l ugar a Ja presc rip-
cin entre comuneros (pero hay fallos
que la han admi tido; y de su exame n se
desprende que habitual me nte se u-ata de
situaciones, preci samente, con un ttulo
que juslifi ca posesin exclusiva ) (de acep-
tarse, sobre todo si se admite sin un cam-
bio en el tulo, generalmente se requeri-
r s de prescripcin extraordinaria, ya
que general mente el comunero estar ele
mala fe y su posesin se r, por tanto, irre-
gular) .
205. a) Posesin. Como se ha t ratado
autnomamente, ri ge lo que ya se ha di-
cho. Adems, el Cdi go d ispone ciertas
reglas posesorias al trata l la prescripcin,
que tambi n ya se han refe rido. Slo res-
ta mencionar la que destina a los ll ama-
dos actos de "mera facultad" y de "mera
tolerancia" (arlo 2499). En ci e rtos casos
puede resul tar dudosa la cali ficacin de
un acto como el e mera facultad o tol e-
rancia, en lugar de acto posesorio pro-
piamente; es cuestin de hecho que ha-
br de examinarse en el contexto de la
siwacin, considerando las conductas del
d ueo y de su contrincante, la magni t ud
objetiva de tales actos, su frecuencia, su
exclusiYidad, su publicidad, e tc.
181
206. b) Plazo. Para ll egar a ganar por
prescripcin dehe poseerse durante u n
delerminado lapso, que depende de la
naturaleza de la cosa y de la cl ase de pres-
cripcin de que se trate (pronto se indi-
ca r ese ti empo) . Por cie rto, la regla es
que el plazo se cuenta desde que se co-
menz a poseer (sin peljuicio de la agre-
gacin de posesiones; Y. supra, N 178).
deben tenerse presente aqu las
normas sobre cmputo de los plazos
(arlS. '18)' sglS.).
207. Interrupcin de la prescripcin.
Es la p rdida del tiempo corrido para ga-
nar por presc ripcin , e n virtud de un he-
cho al fI li e la ley le a tribuye ese mri to,
acaecido antes que el lapso para prescri-
bi r se Cl ullpl a .
HllrORI.... \. JUR1D1 CA {)[ CHl l. f
Los bi t"lles
El Cdigo disti ngue la interrupcin
natura l y la civil (an s. 2502 y sgts.) .
a) l uter11lpcin natural (art. 2502) . Es
de esta clase si el hecho interrupLOr, por
su na tura leza materi al, impide seguir po-
seyendo. Estn dispuestas las situaciones
y sus efectos.
La primera: debe relacionarse con lo
prescrito en la accesin (a rt. 653) . Se ha
d iscutido e l problema de si tiene aplica-
cin tra tndose de los in muebles inscri-
tos; una vez m,-ls aqu la solucin es deci-
dida p o r la p osic in que se a dopte
respecto del \'al or de la insc ripcin como
smbolo de }Josesin.
La segunda: debe relaci onarse con la
recuperacin de la posesin (are 731 y
ttulo de las acciones posesori as). Y para
resoh'er si e n un caso determi nado se est
ante esta clase de interrupcin, tratndo-
se de inmuebl es, el tcma se relaciona con
las controversias sobre adquisicin y p r-
dida de la posesin y los preceptos perti-
nentes.
b) Interrupcin civil (art. 2503). Est
definida y significa la cesacin de la pasi-
vidad del suj eto en contra de quien se
prescri be.
Los han ido precisando al-
gunas caracte rsticas. Se trata de! ejerci-
cio de una accin, de un j uicio, y no pro-
duce e! e recto de interr umpir una pura
gesti n no contc nci osa o extrajudicial.
Ningn e recto produce una demanda in-
ten tada despus que el plazo de prescrip-
ci n ya se ha cumplido. Si los demanda-
dos son vari os, deber notifi carse a todos.
Inte rru mpe la prescripcin la demanda
intentada ante tribunal incompetente. La
id ea ms persiste nte en estas decisiones
parece se r la de que la interrupcin im-
pli ca una actiwd del due l10, manifestada
con evid e nci a, de protestar en contra del
prescribien te para el ma lllenimie nto de
su de recho.
Po r o tra parte, pod r notarse una di-
ferencia te rminolgica entre dos concep-.
tos d e int erru pci n civil. Mientras el
art. 25 J8, regulando la prescripcin ex-
tinti va , d ecl ara que la imerrupcin ci vil
es una "d emanda", el art. 2503, reguian-
s
..... JUR! [)! CA P I UHI I
J82
d o ];., adqui sitiva , expresa que la interr up-
cin civil es un "recurso". Pero puede ad-
"c rt irse que el texto contina sobrc el
supuesto de que se trata igualme nte de
una demanda; as se ha resuelto . Pel'o se
h a sostenido que aunque se e n t ie nda
C0 111 0 demanda, este trmino debe com-
prenderse en un senti do ms ampli o CJ lle
e l tcnico procesal, que incluye cualquier
p.eticin, solicitud O reclamacin (jud i-
Cial), para lo cual se destaca que el Cdi-
go empl ea el trmino "todo" recurso
di cial , equivalente a "cualquier" recurso.
Aqu surge una c\i s,repancia (comn
a ambas prescripciones) sobre la poca
en que debe notificarse. Para que la inte
lTupcin prod uzca efectos es cl a'o que la
demanda debe ser notificada; la duda es
si para interrumpi r basta p resentar la de-
manda ante el tribunal dentro del plazo
o, adcms, es necesario notificarla den-
lro de l. La primera solucin se funda
en que las resoluciones j udi ciales slo pro-
ducen efecto una vez notificadas' v sobre
. "
todo, en que conforme al arto 2503 no
hay interr upcin si no hay notifi cacin;
puede aadirse tambin que lo que que-
da interrumpida efectivame nte es la po-
sesin, la cual con la sola presentacin
de la dema nda no es an agredida. La
segunda se apoya en que la ley cxi ge sola-
mente "recursjudici al" (o "demandaju-
di cial" si se trata de la extintiva, segn el
art. 2518). idea reafirmada en el art. 2503,
al que basta que se haya "intentado" el
recurso j udicial. A esos argumen tos
de agregarse otro de efecto prctico: si
se exige que tambi n la notificacin se
practique dentro del plazo, en la reali-
dad al que quere inte rru mpir (dueo o
acreedor, seglll1 el caso) se le estara res-
tando plazo; ms an, a algunos se les
estara confiriendo me nos plazo que a
o tros; es as porque, como tiene que pre-
ocuparse de notifi car, tendra que sal ir
de su inactividad u n tiempo antes de ven-
ce rse el plazo, y si el demandado es de
difcil ubicacin, el respectivo actor ten-
dra me nos plazo que otro cuyo deman-
dado es de muy fc il notificacin (a lo
que puede agregarse la posi bilidad de que
La pl !l pi\'(bd )' la posesin

el demandado despliegue maniobras para
evadir o poste rgar la notificacin) ; t..:sa
desigualdad no es aceptable y se evita co n
esta alte rnativa . Pe ro sobre estos argume n-
tos especfi cos, el confl icto puede dirilll ir-
se e n base a unas apreciaciones instit ll-
cionales. Po r una parte, es ( ti l t. e ne r
presente una di sti ncin entre los efect os
substantivos y procesal es de la denunci a.
Substantivall1ente, constituye la protesta
ante e l tribunal por custodi ar el derecho;
procesalmente, inicia el juicio respectivo;
con la notifi caci n queda trabado e l j ui-
ci o y cobra eficacia al acto interrupti\"o,
pero que ya qued configurado al pre-
se ntarse la demanda. Esta di stinci n for-
talece la conclusin de que basta que la
demanda sea presentada dentro del pla-
zo, aunque la notifi cacin se practique
despus. Por otra parte, se trata de
ca l' como recepticio o no recepticio el
acto interruptivo ; e n prescripcin adqui-
sitiva, el efecto interrupti\"o asignado a la
demanda se funda en la acti tud, exigi ble
al dueii.o de la cosa poseda por ot ro que,
sali endo de su inactivi dad (por desidia,
abandono o aceptacin que otro expl ote
la cosa) , demuestre su inters en mante-
ner su derecho consecuencia de per
derl o; pues bi en , esa actitud se ha mani-
festa do al acudir a l trib una l con su
protesta; pedir el conocimiento del po-
seedo r es aliadir una exigencia que, des-
de luego, nuestros textos no piden (en
todo caso, no con clari dad); as,
mos estimarl a no recepti cia.
La j urisprudenci a nacional (sin enlrar
en estas ltimas consideraci ones) no ha
sido unifo rme, aunque parece preval ece r
la pri mera alternativa.
Final me nte, ntese que el Cdi go res-
tringi la in terrupcin a las mencionadas
situaci ones (natural de dos clases, y ci-
vil ), pero debe agregarse una que es im-
posible de excluir, con cualquier nombre
que se le asigne, que ha de produci r efec-
t.os semej antes (de prdida del ti empo
transcurrido) : la del reconoci miento de
domini o aj e no por parte del poseedo r;
se trata de la actitud que siempre podr
l adoptar, de dej ar de poseer (recono-
cie ndo el dominio en otro 0, simpl emen-
te , abandonando la cosa) . Es cierto s que ,
a di fe renci a de las situaci ones califi cadas
de interrupvas, aqu hay volun md de l
poseedor; por otra pal:te, adoptand,? esa
acLitud ya no hay propiamente una mte-
rrupcin" (que implica la posibilidad de
reanudaci n) sino la extincin de u n pro-
ceso e n curso (v., adems, supra, N2 183).
Efectos. Tal como ha quedado en
el conce pto, por la interrupci n se pierde
lodo el tiempo que se llevaba poseyendo,
COIl la notable excepcin del art. 2502, NQ 1
(art. 2502). Se recuerda una "ez ms que
en la situacin del art. 2502, NQ 2 puede
lener aplicacin el arto 731.
Respecto de la interrupcin ch.ri l de? e
tenerse presente que en ciertas SituaCiO-
nes, aun cuando se actu j udici almente ,
. .-
no queda interrumpida la presc npcJOn
(a rt. 2503) .
Debe considerarse tambi n la espe-
ci al regla del arto 2504 para los comune-
ros.
En cuanto al campo de aplicaci n de
la interrupcin, no hay duda de
ne vigencia no slo para la prescnpclo?
ordinar ia sino tambin para la extraOrdl
nari a; la ubi cacin de estas reglas,
de la disti nci n entre ambas, enunCiada
e n el art. 2506, y la misma norma d el
ar t. 2510, ll evan a esa conclusi n; pero,
por sobre todas esas no r-
mativas, no hay razn para restnngl rl a a
la prescripci n ordinaria; ms aun, con
refe rencia a la interrupci n civil sera ab-
surdo impedir que el eventual pe ljudi ca
do con la prescripcin (dueo o acree-
dor ) acte para mantener su derecho.
Por l ti mo, luego de examinar las re
glas citadas, puede apreciarse que ms
pro pi amente que interrupcin de la pres-
cri pcin, la que queda inte rrumpida es
la posesin.
208. Distincin. Con base en las
ractersti cas de la posesin, se distingue
entre prescripcin adquisitiva ordina ri a y
extraordinari a. Con posesin regu lar se
ll ega al dominio por la prescripcin ordi-
nari a, que impone al prescribi ente un pl a-
l 83
z:
)\111. ... \l )UR! D1CA ! ) [ C H I .. [ -
Los bienes
,
zo de posesin infe ri or al necesa ri o para
prescribir si se ti e ne posesin irregular
(art. 2506).
209. 1) Prescripcin adquisitiva ordi-
naria. Exige posesin regular durante dos
aos para los muebles y cinco aos para
los Bienes Races (arlS. 2507 y 2508) (la
ley 16.952, de l' de octubre de 1968, de-
rog las reglas po r las cuales si la perso-
na contra la cual se prescriba resida en
el exu'anjero, cada dos das se contaban
por uno).
Suspensin de la presc1ipcin. Es un be-
neficio que la ley establece a favor de per-
sonas que se encuentran en determi nada
si tuacin, consistente en la detencin del
cmputo del plazo para ganarles una cosa
por prescripcin.
En substanci a, es la detencin del cur-
so de la presClipcin, en trminos tales
que, cesando la ca usa, se inicia, o conti-
na corriendo, sin perderse el ti empo
transcurrido antes del aparecimiento de
aquell a circunstancia. La especial pre-
ocupaci n de la ley por esas pe rsonas im-
plica que no le es sufi cie nte la posibl e
diligencia de los representantes legales,
que podran actuar en contra del prescri-
biente.
Si n defmir la suspensin, el Cdigo
se ala las personas a cuyo favor opera y
los efectos que p roduce (a rt. 2509).
.Conviene formular algu nas puntuali -
zaCio nes:
a) La suspensi n se aplica slo a la
presc,;pcin ordinaria (am. 2509 y 2511 ).
b) En cuanto a los menores, nada im-
porta que estn emancipados.
c) Respecto a los d ementes y sordo-
mudos, no se exige decl aracin de inter-
diccin.
d) Puede verse que lo ms probable
es que estos te ngan representante
legal; no importa, aun aS, para mayor
seguridad (por si el representante no es
sufici entemen te dili gente en interrumpi r
la p rescripcin) el texto opla por suspen-
der el cmputo d el plazo.
e) Luego de indicar que se suspende
a favor de ciertas personas, menciona la

... mITOI';Ii\l }URIDI CA DE 184
herencia yacente (arls. 1240 y SgLS., con
lo que se ha pretendi do sostene r que la
herencia yace nte se ra persona jurdica;
no hay base suficienle para esa califica-
cin. V. el art. 2346, que las disLingue).
f) Aunque actuahncnte la ll1luer casa-
da e n sociedad conyugal es pl enamente
capaz, se j ustifica mante nerl a suspensin
a su favor (N 2) porque ella no adminis-
tra sus llamados "bi enes propi os" (sus bie-
nes, as como los sociales, son admi-
nistrados por el marido).
La suspensin entre.cnyuges (ar t. 2509
inc. final) . Vari as explicaciones han con-
ducido a di sponer la suspensin de la
prescripcin entre cnyuges (es nor ma
generalizada en las codificaciones civil es) :
mante ner la armona en el matrimoni o,
el ttulo de mera tenencia que signifi ca
para el mari do el usufructo legal que ti e-
ne sobre los bienes de la ffiluer, evitar
que se celebren donaciones irrevocabl es
encubiertas entre los cnyuges, y, en ge-
neral , velar por el adecuado funcion a-
mi en to de la sociedad conyugal.
Polmica persistente ha ll egado a ser
entre nosotros la de si esta suspe nsin ti e-
ne lugar slo en la prescripcin ordinari a
o tambi n en la extraordinari a. Se ha sos-
tenido lo pri mero: a) el precepto est ubi-
cado al tratar el Cdi go la prescripcin
ordinaria; b) el art. 2511 est insistiendo
en que la presclipcin extraordinaria no
se suspende a favor de las personas enu-
meradas en el art. 2509, y se en tienden no
slo las "enumeradas" (con nmeros) sino
todas las "mencionadas" all ; c) la suspe n-
sin es un beneficio excepcional cuyos tex-
tos obligan a una interprcr..,1.cin resuicti-
va, y d) en fin , cuando se dispone que la
prescripcin se suspende "siempre" en tre
cnyuges, no se refiere la ley a que la sus
pensin rige en la ordinali a y en la ex-
traordinaria, si no a que - regulando la or-
dinaria- se suspende entre cnyuges sin
importar el rgimen de bienes en que vi-
\'an, tema al que se estaba reci n refirie n-
do en el inciso anteri or. En cambio, se
afirma la vi gencia de la suspensin para
toda prescripcin, ordinaria o extraordi-
naria, teniendo presente que: a) las razo-

La propiedad y la posesi(n
.,

nes para la suspt:nsill se presentan en
ambas situacio nes; b) cuando el arto 2509
concluye que se suspende "siempre" entre
cnyuges, se entiende la expresin preci-
samente referi da ( 1 que se suspende sea
ordinaria o extraordinaria la prescripcin;
y c) cuando el art. 25 I J, regulando la pres-
cripcin extraordill aria, di spone que esta
prescripcin no se suspende a favor de las
personas enumeradas e n el art. 2509 se
entiende la expresin "enumel'adas" li te-
ralmente, comprensiva slo de las men-
cionadas en los I Y 2.
Fuera de estas argumentaciones de
texto y ms bien literales, permanece muy
vigorosa la razn de fondo de la suspen-
sin entre los cnyuges: la cOlllunidad de
vida que implica la unin maLri monial,
fundame n to que vale pal'a toda clase de
prescripcin. Por estas consideraciones,
la l tima alternativa parece ser la mayor-
mente seguida.
Por su carcter excepcional, el pre-
cepto que menciona las personas a cuyo
favor se suspende la prescripcin es taxa-
tivo.
210.2) Prescripcin adquisitiva extraor-
dinaria. Basta para ell a la posesin irregu-
lar y se exige posesin por diez aos
(arrs. 2510 y 2511) (el lapso era p,imi tiva-
mente de treinta alias; se abrevi a quince
por ley 6.162 y, poslerionnente, a diez, por
ley 16.952). Corre contra lada persona y
no se suspende (an. 2511, recordndose la
duda sobre la suspensin e ntre cnyuges) .
Aqu interviene un debate ya expues-
to: el de la supuesta utilidad de las pose-
siones viciosas (v. supra, N2 173). Tam-
bin debe recordarse (ya se dij o) que
conforme al texto, posesin irregular es
aquella a la que fa lta uno o ms de los
requisitos de la regular (art. 708 pe ro
(tambin se advi rti) esta regla no pue-
el e extremarse, pues faltando cierto re-
quisito (la tradicin cuando se invoca t-
tul o trasla ticio) , menos que posesin
irregular puede ocurrir que simplemen-
te no haya posesin (v. supra, Nt! 171).
Por ltimo, est presente aqu la co-
mentada regla d el art. 2510 NII 3, referi-
,
. -
da ya ell ot ra oGlsin (v. supra;, NQ 182).
La doctrina y los textos (art. 7) 6) esta-
blecen que la tn era tenencia es inmuta-
ble en el sentido ele que el simple lapso
no la muda en posesin; y no obstante
que el precepto ciLado pareciera anun-
ciar una excepcin en el art. 2-!? 10 regl a
3<1 puede observarse que no lo es propia-
mente, pues para llegar a calificar al
to de poseedor aqu se exige que concu-
rran otras (dos) circunslan cias (ah
preci sadas), ade ms del puro lapso. Pe ro
desde otro punto de vista, tambin resul-
ta que esta misma regla viene a debilitar
el ri gor del principio de que el me ro te-
nedor nunca podra transformarse en po-
seedor (art. 730 inc. O, primera parte) ;
conforme a la regla 3
a
, con los requisitos
que enuncia s puede conveni rse en po-
seedor.
185
211. Prescripcin adquisitiva de otros
derechos reales. Para otros derechos rea-
les (como los de hipoteca, usufructo) que
es posible ganar por presclipcin (art. 2498
ne. 2), se aplican las reglas del dominio,
con algunas excepciones (art. 2512). Tal
como se dir al tratar pronto algunos de-
rechos reales, la siwaci n es factible cuan-
do el constituyen te no es el due o . Tra-
tndose del derecho real de herencia, apar-
te de los textos citados debe tenerse en
cuenta que tambin puede ganarse por
prescripcin de cinco alias (arts.704 y
1269) (relacionada con este punto se ved.
pronto, adems, la ll amada usucapin li-
beratoria).
Aunque el tema se trata con la debi-
da extensin en Derecho sucesorio, hay
un extremo que es til referir aqu, por
su vinculacin con el destacabl e art. 2517.
La prescripcin que es posible en el d e-
recho de herencia es la adqui siti\'a. Re-
gulando la acci n de peticin de heren-
cia, son los trminos del art. 1269 -cuando
expresa que esta accin "expira" e n diez
aos- los que han conducido a algu nos
intentos prcti cos de prescripcin extin-
tiva. Pero la precisin tcni ca obliga a
cali fi car esa expresin nada ms que como
una redaccin que pudo ser ms c1arifi-
fOlTORlt\t JURIDICA N CHILF.
Los bienes
cadora. Recurdese que se trata de un
derecho real (art. 577) , de modo que la
accin protectora pertenece a las llama-
das acciones propietarias. y, por lo mis-
mo, participa de aquella vocacin de eter-
n idad q ue t iene e l d omi ni o. Dich o
directamente, no se extingue por su no
. uso o no ejercicio; slo se extingue cuan-
do alguien posee la herencia hasta ga-
narla por prescr ipcin adquisi tiva, resul-
tando aplicado as el art. 2517. La doctrina
nacional es ampli amente predominallle
en este sentido. Esta conclusin importa
diversas consecuencias prcti cas; as, al tra-
rarse de prescripcin adquisitiva, deben
recordarse las normas legal es y discusio-
nes doctrinarias de esta clase de pres-
cripcin para temas como su forma de
alegarl a, la oportunidad en que se puede
hacer valer en juicio, etc.
212. La adquisicin del dominio por
la prescripcin. Como se ha dicho, por
la prescIipcin adquisitiva se adquiere el
dominio (y otros derechos reales).
Los textos generalmente no contie-
nen reglas sobre la adqui sici n del domi-
nio que, C0l110 se ir vie ndo, seran ti-
les. Pe ro en la doctrina se obsenra un
predomini o en las dos siguientes afirma-
Ciones.
El domini o es adquirido de pleno De-
recho al cumplirse el plazo (se ha llega-
do a empl ear el adverbio "auto mticamen-
te", lo que significa, a l me nos e n t r e
nosotros, a la medianoche del ltimo da
de l pl azo); as - como se dir pronto- , la
sente ncia que la declara slo aparece
como req uisito de eficacia.
No obstante algunas objeciones, pre-
domina la conclusin de que la adquisi-
cin opera reln>activamente, al da en que
se inici (se expresa generalmente) la
prescripcin o (nos parece mejor dicho)
la posesin. Se han ofr ecido vari os fun-
damentos a esta retroactividad, como la
presuncin de que el anterior propieta-
rio abdic de su dominio an tes de ini-
ciarse la posesi n, que debe protegerse a
terceros que ya durante la posesi n con-
t rataban con el poseedor teni ndolo por
IDI I ORI ,\I JURI D1CA Of("!!It.[ 186
d ueo, etc. Entre nosot ros esa retroacti-
vidad no est expresamente dispuesta,
pero hay un precepto que armoniza os-
tensi blemente con ella (el arto 1736). Esta
retroactividad o rigi na var ias consecuen-
cias. Por ej ., el poseedo r queda dueo de
los fr\ltos producidos durante la posesin,
aunque haya estado de mala fe (el art. 907
es aplicable slo al poseedor vencido);
quedan firmes los gravmenes o cargas
que haya constituido en ese tiempo; y,
estrictamente, le han de ser inoponibles
los que haya constituido el propietario
en la misma poca. En la prctica, s, es
difcil que tengan lugar relaciones jurdi-
cas eI1 lre el dueo y terceros, por cuan to
el tercero exigira entr ar en contacto con
la cosa en cumplimi ento de dichas "ela-
ciones, y quedar patente la existencia
de un poseedor de ell a. Po r otra parte,
es natural que la inactividad del dueIio
cesar, antes que contrate con terceros,
mediante un acto de interrupcin al po-
seedor.
En estas relaciones ent re poseedor
prescri bi ente y anteri or propietario pue-
de observarse que la prescripcin adqui-
sitiva lleva en cor relatividad el efec to ex-
t.inti\'o respecto del der echo del d uei"lo
COntra el que se gan por prescripcin
(de ah los preceptos de los arL'l. 251 7 y
1815) (el tema de la prescripcin de la
accin reivi ndi cato ria, relacionado con
ste, se trala r ms ade lan te; infra,
N" 268) .
212 bis. Efecto liberatorio (la usuca-
pin liberatoria). Es conocido el princi-
pio "cuanta posesin, tanta prescripcin"
(Iantwn praescliptum, quantum f)ossessU11l);
la extensin de los efectos de la prescrip-
cin est determinada no por los dere-
chos del anterior dueii. o (del que el pres-
cr ibi ente no es sucesor) sino por 10 que
l posey. Con esta base (ya en Roma, y
actua lmente con el apoyo de textos en
al gunos o rdenamientos) se ha planteado
que la prescripcin adquisitiva provoca
un erec to extintivo de las cargas o dere-
chos real es constituidos sobre la cosa (por
e l ante rior dueii.o, antes de e ntrar a po-
-
La propiedad r la posesin
see rla el que ahora la adquiri por pr es-
cripcin) . Se le concibe con diversos m-
todos. Al poseerse la cosa -se ha sosteni-
do- se posean asimismo esos der echos
reales, de modo que al adqui rirla, los ad-
quiri tambin y, si mul tneamente con
la adquisicin, quedaron exti nguidos, por-
que esos derechos reales slo se conci-
ben en cosa aqu se extinguieron
por confundirse con el dominio en un
solo titular. O bien : al poseerse la cosa,
se le posey como libre (de cargas) por lo
que e n esos misl110s trminos se termina
adquiri ndosela. A tal efecto suelen lla-
marlo "usucapin liberatoria" , expresi n
que esti mamos prefer ible r eemplazar por
la de "efecto liberatorio de la usucapin".
Siendo frecuentemente aceptada, su \"i-
gencia es restrin gida o ti ende a serlo, por
di versos facto res: el contenido del ttulo
(que la torna difci l en la ordinar ia), la
publicidad que ostenten los gravmenes
de los que se pretende quedar libre; la
posi bilidad (cuan posible es) de poseer
la cosa con prescindencia de los grav-
menes. La situacin es concebibl e cuan-
do un tercero posee la cosa (es ms con-
troverti bl e cuando pretende aduci rla el
d ueo para el especfi co propsito de li-
berarl a del derecho real limitado).
Con aquellas prevencio nes, que ha-
brn de examinarse en el caso concreto,
no se ve obstculo para aplicarla entre
nosotr os. Nuest r o (con trovenido) DL.
2. 695, sobre saneamiento de ltulos de la
pequea propi edad raz, contiene una re-
gia (el arlo 16) que evoca este efecto libe-
rato rio cuando sanean los ttulos de
estos predios medi ante la prescr ipcin
adq uisitiva de un alio q ue d icho texto
dispone.
213. La sentencia. Confo rme a 10 di-
cho recin (su pra, N 2 12) una senten-
cia no es r equi si to para adquirir el do-
minio por prescripci n . Y as, extraj ud i-
cial mente podra el p rcsc r ibic ll te se r
tenido por dueo sin neccsicJ:d de un
fallo. Pero en la prctica le se n nccesa-
rio, porque sin ell a su dorninio le se r
fci lmente controveni ble. De ah que los
textos suponen que se dictar una se n-
te ncia, la que, si se r e fi er e a inmuebles,
debe inscribirse para que produzca efec-
tos contr a terce ros. Entonces, si el do-
minio es controve rti do, o, si el prescri-
biente qui ere desde luego preparar su
r econocimi en to, surge la necesidad de
la se ntencia. Ahora bi en, ya se ha dicho
q ue (por diversas justificaciones) es re-
gia universal ( tamb in entre
la de que debe ser alegada (o debe lIWO-
carse como modo de adquirir el do mi-
nio cuya declaracin se persigue); y para
obtener la declaraci n no slo basta ale-
garl a, sino h ay que p robar la concurre n-
cia de sus elementos (atribucin de car-
ga que es fci l de demostrar confo rme a
cual q uiera de los vari os cri terios que se
han formulado para distribuir el peso
de la prueba) . As se ll ega a la secuen-
cia: ha de alegarse, debern probarse los
supuestos y se obtendr la sentencia.
As queda expl icada la afirmaci n ,
aenerali zadament e compartida, de que
187
o . .
la sentencia que d ecl ara la prescnpclOn
adqui si tiva (o que decl ara el domi?io
fundado e n e lla, segn se dir) constItu-
ye requi si to de eficacia de la prescrip-
cin (con su inscripcin si se trata de
inmuebl es, conforme a lo di spuesto en
el arlo 25 13). Habiendo operado el modo
y, por tanto, habindose producido ya la
adquisicin , los efectos se producen des-
de ento nces al punto que si se cel ebran
actos de dueilo antes del fallo, esos ac-
tos j urdi camente son vli dos y eficaces;
pero si esa validez y efi cacia son contr o-
vertidas (ms bien ser controvertida la
cali dad de dueo) , esos actos y el domi-
nio habr n de ser respetados siempre
que, for mulada la o bj ecin, un fallo pos-
terior declare el do minio mediante la
prescripcin ; por lo dems, con la ..o-
actividad ya referida se mantendran m-
cl uso los ac tos celebrados antes de CUI11-
pli rse el plazo, d esde el inicio de la
. -
posesIOno
Pero aqu conviene obse rvar una ex-
presin . Ge neralmente se manifiesta que
deber existi r "una sentencia que decla-
re la prescri pcin" (y as lo expresa el
fDlTORl.o\l URID1CA IH( 11111

Los bienes
ci tado 25 13). La f rmula es obj c table (so-
bre todo confor me a lo que d ijimos e n
cuanto a la alegacin ) . Las se nten cias
ge ne ral mente declara n "derechos"; y la
p rescripci n no es u n derecho, es u n
mod o de adqui rir uno ( ntese, por ej.,
lo extrao que resulta expresar que "u na
sente nci a decl are la ocupaci n" o "de-
cl a re una sucesin por causa de muer-
te") . Lo que el fallo fundament alme n te
d eclara no es la prescripci n, es el do-
minio , adquiri do por prescri pci n (es
cierto que all el fall o, dando p or p roba-
dos los elementos, decl arar que h a ope-
rado la p rescripcin, pe ro substanti\'a-
me n te lo d ecl a rado es el de recho de
d ominio, adquirido por ese modo) ; y que
fue adquirido all , al cumplirse el plazo,
y co n re troacti vidad al i n icio de la pose-
si n . En este sentido es cl aro e l ar t. 689,
que se refi ere precisame nte a la se nte n-
ci a que reconozca "el domini o" corno
adqu irido por prescripcin.
Si se refi e re a i nmuebl es ( o de re-
chos reales constitllidos e n ell os), la se n-
te n cia (como se ha d icho e n otra o ca-
sin ) d ebe insc ri birse (arts. 689 y 25 13
d el CC. y 52, N 1 d el Regl. ) (e l "d ebe"
i nscribirse ha de e ntenderse: pa ra lo-
gra r efi caci a contra terceros). Corno e l
mod o es la p rescripcin, la inscri pci n
n o co nstituye tradicin ; est di spuesta
(como publicidad) para la op onibi lidad
a t e r ceros, y si rve, si mul t n eame n te ,
pa ra ob tene r los bene fi ci os de la pose-
si n i nscrita y man te ner la hi storia d e
la p ropi edad inmueble.
214. Prescripcin contra ttulo inscri-
to. El tema est regul ado en el a rt o 2505.
En contra de qui en tiene inscri to a su
n ombre un p redio se puede prescribir,
pe ro el prescri bientc debe tambin l te-
n e r i nscripcin a nombre suyo. La cir-
cunstancia de que sea posible que, estan-
do inscri to el predio a nombre de alguien,
otro (el p rescribi ente) logre tambin ins-
cribi r el mismo predio es -como ya se ha
d icho- manifestacin de imperfecciones
d el Registro (v. supra, NlI 139 bis, inscrip-
cion es pa ralelas) .

- EDITORIAL JURIDICA 1J1. CHIIF 188
El precepto da a dos import an-
tes problcm<ls , a mbos )'a re feridos al tra-
tar la posesin.
El primero es el c!t..: si es O no necesario
que el tt ulo inscrito cid prcscribicnte est
vi nculado al del poseedo r inscrilO a nte-
r ior. Este punto se anal iz al examinar la
cancelacin de la posesi6 n insc rita y en
que se coment lo q ue se ha de en tender
por "compete nte inscripcin" (y, por lo
mi smo, en este as pecto el precepto est
relacionado con los an s. 728 y 730; v. su-
pra, N' 194).
El segundo consiste en determinar si
el precepLO es a pli cable a toda prescri p-
cin o solamente a la ordi nati a. Esta mate-
ria fue exami nada a l t ra tar la adqui sicin
y prdida de la posesin de inmuebles
i nscri tos; y all ha de e ncontrarse la solu-
cin; porque si se acepta que es posi ble
adquirir posesin de inmuebl es inscritos
si n inscripcin (ir regular), se entiende
que el art. 2505 no es aplicabl e a la pres-
cripcin extraord inari a y, a la inversa, si
para adqui rir posesi n de inmuebl es i ns-
critos se exige sie mpre i nscripcin, se e n-
ti ende que el prece pto es apl icable a toda
cl ase de prescdpci n .
Por lo dicho puede apreci arse que
tambi n aqu vale la posicin bsica que
se adopte, ya en favor de la inscripci n
registral, ya de la posesin material (v.
supra N"' 193, 194 Y 195).
Una vez ms se h ace presente que los
tribunales se incl inan mayormente por
proteger la i nscripci n, de modo que re-
sulta muy difcil logra r p rescri pcin con-
tra un ttul o inscrito sin oste ntar i nscrip-
cin . Tal es la t enden cia , pe ro como
habi tualmente se han conside rado los ele-
mentos del caso, no es posible efectuar
afirmaciones pe rentorias, y no debe
darse tampoco que los tri bunales frecuen-
temente han restado m rito a las ins-
cripciones ("de papel") que no exhiben
un antecedente de posesi n material (v.
supra, N!l 195). Y recurdese que por la
legislacin de saneam ie nto de ttulos (DL.
2.695) es posible insc ribi r inmuebles an-
tes inscri tos, con consecuencias muy con-
trovertidas (v. supra, N2 143).

,
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"
,
La propiedad y la ,"
l 'i lUul FQ VI
TiTULOS DE
215. Nocin general. Cuando se pre-
tende adquirir una cosa de manos de otro
O que se consti tuya por l un derecho real.
resul ta necesario exami nar sus derech os
(si es o no d ue il o del objeto), siguiendo
el princi pio de que nadie traspasar
ms derechos que los que ll ene.
Nuestro sistema de transrere ncia de
bie nes, que exige la conculTe ncia de dos
actos, el ttulo y el modo, unido a la esca-
sa legalidad del rgi men .e n que
la inscripcin no prueba d0111111 10, . son
factores que contribuyen a la necesid ad
de tal exame n e inciden en que la tarea
frecue nterne nte no sea simpl e.
Al tene r el lema una inte nsa aplica-
cin e n la transferenci a de inmuebles, la
prctica p rofesional ha bas-
tan te algunos aspectos de este cap itul o .
En otro sentido, se trata de una conse-
cuencia de lo que hasta aqu se h a ex-
puesto. . _
Se ha dicho e n otra ocas Ion que la
expresi n "ttulo" ti ene una
cin: antecedente j urdico que Justifi ca
un d erecho, y documento en que ese an-
tecedente consta (v. supra, N2 103) . En
esta materia se empIca en ambos sen ti-
dos; cuando se requieren los "ttul os" d e
un bi e n, se alude a los documentos res-
pectivos, pero prese ntados se exa-
mi na all no slo el aspecto I1lstrume ntal
o for mal, sino tambi n la juridicidad del
acto del que dan cuenta. Por otra parte,
en el lenO' uqje j urdico habi tua l de esta
materia, :n el tr mino "ttulo" se incluye
no slo el acto que recibe tcni camente
ese n ombre , sino tambin lo que en De-
recho se de nomina modo (as, al exigi rse
los ttulos de tal inmuebl e, se est pid ien-
do tanto la exhibi cin de la escritura de
compra, corno la constanci a la inscrip-
ci n conservatOria corres pondien te) .
Con las observaciones formuladas, )'
para el solo efecto de este prrafo, pue-
den entenderse por ttulos de dominio los
antecedentes jurdicos que j uslifican o [un-
.'
dan el den.: cho de domini o que
persona sobre dctermi,nado ? bj e.lo. .
Para saber en que consisten )' conti -
nuar en el anlisis formal, es menes ter
di sti nguir en tre bi enes e
muebles. La d isti nci n es pnn-
cipal mente porque mientras los actos so-
bre muebles son consensual es, respecto
de inmuebl es son general mente sol em-
nes (as, por ej. , ocurre con la compra-
venta, la permuta, la donaci n); y P? r. l,as
distintas formas de efe ctuar la tradlClon
(la de los muebles por alguna de las for-
mas indicadas en el ar t. 684, y la de los
inmuebles por inscripcin conse rvatoria).
216. a) Ttulos de dominio sobre bi e-
nes muebles. Al ser, por regla general,
consensuales los actos sobre bie nes mue-
bles, documentalmente o no. exis ten o
consisten en instrumentos pnvados (un
inst rumento p rivado fi r mad o por los
contratantes, a ,eces con testigos, en que
se escritura el contrato, por ej ., la com-
praventa; u otros que
den consti t uir pri nCipiO de p rue ba escn-
ta del contrato, como bole tas, facturas) ..
Debe recordarse que en cuan to a la tradI-
cin, las varias formas en que puede efec-
tuarse (segn el art. 684), no exi &en cons-
tancia documental. Si se adqUie re por
sucesin por causa de Illue rte, puede ha-
ber constancia en u n testame n to o e n un
inventario.
189
Respecto de los veh culos 1l1.0toriza-
dos (terrestres) es aplicable lo dI ch o; ya
se ha consignado en otra ocasin en
cuanto a la transferencia de dorn llll o su
si tuacin es la de los muebles (v. supra,
N12 148) . Es claro que si se h a cumplido
con las exigencias tri butarias y
les, se dispond r a lo me nos de .Instru-
mentO privado an te notan ? y de
inscri pci n en el Registro de ve hI culos
motorizados.
Esta fa lta de instn lmentos o rigina difi-
cultades, sobre todo teniendo presente
li mi taciones de prueba para los actos que
no constan por escri to (arts. 17?8 y sgts.);
en la prctica, entre oUa S si tuaCiOnes, esas
dificultades se aprecian en los embargos
JURIDICA nfCHI Lf .m
Los biclws
de bienes muebles que, supuestamente, no
pertenecen al deudor (para interponer ter-
ceras: de dominio, de posesin) .
217. b) Ttulos de domiro sobre in-
muebles. Desde un punto de vista docu-
mental, gener almente con sis ten en
instrumentos pblicos. Como los actos-
correspondientes consLan en matrices que
constitu)'en los protocolos }' registros, que
permanecen en las oficinas respectivas,
para el examen lo que circulan son co-,
pias, autorizadas o simples, de aqullas
(por ej., copia de la escritura pblica de
compraycnta y copia de la inscripcin en
el Registro). .
Cules son los instrumentos que cons-
ti tu)"en los ttulos de un illmueble, de-
pender tambin del modo por el cual
se le ha adquirido. Si se ha adqui rido por
uadicin, estarn constituidos por copias
de la escritura pbli ca del con trato (com-
praventa, permuta, donacin) y copia de
la inscripcin. Si ha operado la sucesin
por causa de muerte, estarn constitui-
dos por ull a copia del testamento, si la
sucesin fue testada; copia de la
cin q ue concedi la posesin efectiva, y
copia de las inscripciones exigidas por el
art. 688. Si se adquiri por prescri pcin,
existir una copia de la sentencia que la
acoge y de su inscripcin en el Registro.
En la cadena de transferencias pueden
surgir antecedentes que justifiquen la pre-
sencia de otrOS instrumentos; por ej., si
hay sociedades o pe rsonas jurdi cas no
lucrativas, sus instrumentos de constitu-
cin y acuerdos pertinentes; si hay titula-
res casados, los instrumen tos relativos al
rgimen econmico matrimonial; si hay
aculaciones por representantes, volunta-
rios o legales, los instrumentos del apo-
derami ento (mandatos, discernimiento de
guardas, etc.).
:i
- 1111101'1 1\ ' JURIOICA n i llilll 190
Es usual tambi n que se requ ieran
certificados de dominio vigente, de hi-
pote cas y gravmenes y de
nes }' p rohibicio nes d e e naj e nar, ex-
pedidos por el respectivo Conservador
(v. supra, NQ 127 c.; tngase present.e
ta mbin lo di spuesto en e l a rt. 439 d el
COT).
218. El estudio de ttulos. Es el anli-
sis de los antecedentes jurdicos que se
han mencionado, para determi nar si es-
tn o no ajustados a Derecho .
Pa ra estimarlos o no conformes, ha-
br que eS ta rse al modo por el que se
adquiri , a la cl ase de acto o ttulo que
caus el modo y al estado de las panes
que intervinieron. Yen cuanto ayerigua-
cin , habitualme nte e l examen tiende
a detectar causales de nulidad, inopo-
nibilidad o resolucin (esto ltimo de-
bido a obligaciones pendientes, como
saldos de precios), y a comprobar el
cumpl imiento de obligaciones tributa-
n as .
El examen aborda los aspectos forma-
les de los respectivos inslnlmcntos y los
substantivos del acto de que se trata. Re-
trospectivamente, se efecta teniendo en
cuenta el ms largo plazo de prescripcin,
que en nuestl"O rgimen patrimonial apa-
rece como el antecedente ms seguro.
El resultado del estudio de los ttulos
puede consignarse en un l11Jonne. El con
tenido del informe depende de las exi-
gencias y del criterio del informante.
Usualmente se inicia con una seccin ex
positiva en que se descri ben los antece-
dentes, luego se formulan observaciones,
si es del caso, y se termina con una con-
clusin, en que se tienen o no por apro
bados, agregndose, si procede, alguna
suge re ncia (para el saneamiento de ttu-
los, v. supra, N 143).

T ERCERA PARTE
DERECHOS REALES LIMITADOS

WltO"IALJURIDICA 1)1 CHll l

,
Captulo I
GENERALIDADES
219. Relacin con el dominio. Al exa-
minar las clasifi caciones de los bienes, en
un acpite especial se trat la nocin de
derecho real, su concepto y los principa-
les problemas en torno a tal materia (su-
pra, N' 16y 17).
Estudiado ya el ms completo de los
derechos reales (el dominio), correspon-
de referirse a algunos menos completos,
limitados en relacin a aqul. Se tratarn
la propiedad fiduciaria o fideicomiso, el
usufructo, el uso y habitacin, las servi-
dumbres. Es el orden que emplea el C-
digo (arts. 732, y sgts.; siguiendo la
didctica ms usual, el estudio del dere-
cho real de herencia 'queda entregado al
captulo del Derecho sucesorio, y los de-
rechos de censo, prenda e hipoteca, al
de los contratos).
Las diferentes conce pciones elel do-
minio (v. supra, N
2
52) provocan conse-
cuencias (especialmente una tcnica) al
enfrentarlo a los derechos reales limita-
dos. Concebido el dominio como una
suma de facultades separables: uso, goce,
disposicin (nocin que ha sido califica-
da de clsica), se entiende que los dems
derechos reales no son ms que fraccio-
nes que surgen como desmembraciones
de aqul; por tanto, se "transfieren" (por
tradicin) a otra persona. En cambio, si
se concibe como un poder o seoro (el
mximo) nico, monoltico, sin que pue-
dan precisarse ntimos fraccionamientos
de facultades, esos otros derechos no ema-
nan como desmembraciones del dominio,
ni existan, configurados, dentro del do-
minio, sino que se "constituyen" fuera de
l (sin perjuicio de que luego de consti-
tuidos se puedan -algunos- transferir) (la
.
,
nocin ensambla con la llamada "elastici-
dad", a la que tambin se ha hecho refe-
rencia) .
En los arts. 698 y 1337, regla 6' el C-
digo contiene normas que suponen ms
bien el primer criterio (que se confirma
tambin en la seccin pertinente del Men-
saje); en cambio, el Reglamento del Re-
gistro conservatorio supone la idea
contraria cuando distingue entre la tradi-
cin de un derecho real (ya constituido)
y la constitucin (efectuada por el pro-
pietario) del mismo (art.52, Nos 1 Y 2,
respectivamen te).
En cuanto a denominaciones, estn
influidas por las aludidas concepciones.
Se utilizan las expresiones, ms o me-
nos convenientes, de desmembraciones
del dominio, limitaciones al dominio,
. derechos reales en cosa ajena, derechos
reales limitados. Aqu se emplea esta l -
tima (haciendo presente que la propie-
dad fiduciaria, que se tratar en esta
' parte, no constituye un derecho real es-
p.ecial; se considera una modalidad del
dominio, un dominio especialmente li -
mitado, y resoluble) (la clasificacin de
los derechos reales limitados, en dere-
chos de goce y de garanta, ya fue refe-
rida; supra, N' 17 a).
193
219 bis. El ttulo y su importancia. Ya
se ha dicho que en la adquisicin de de-
rechos reales el elemento ttulo es mate-
ria que se examina en otro captulo (obli-
gaciones y contratos). Pero aqu conviene
formular una referencia porque en la
prctica jurfdica, cuando se constituyen
de rechos reales limitados suele desaten-
derse o, al menos, no se le presta la cui-
o
WI r OlUAl ]URl [)ICA D [ CH IL f ....
Los bienes
dadosa ate ncin que se le d edica cuando
se tra ta de la adquisicin del dominio pro-
piamente (y con esa acti tud en ocasiones
se incurre en defec tos que podran con-
duci r a la nul idad ).
Para estos efectos, es ti l te ne r presen-
te dos premisas (que aqu ya han sido tra-
tadas): a) que nuestro sistema de transfe- '
renda de bienes por acto entre vivos re-
qui e re d e la dua lidad tul o y modo;
b) que, entre nosotros, los derechos (rea-
les y personales) son cosas (incorporal es).
Cuando se regula cada derecho real
limitado, los textos se ocupan p rincipal-
men te de los efectos (derech os y obliga-
ciones) y modos de extingui rse; en cuan-
to al t tu lo, a lo ms es aludido para
imponer la forma precisa de constituirse.
Pero su natural eza debe ser descrita y ca-
lifi cada, particularmen te en cuanto acto -
gratuito u oneroso (con las importantes
consecuencias que se de rivan de esa cl a-
si fi cacin) . Frecuentemen te se constitu- -
}'e un fideicomiso, un uso, un usufructo,
una servidumbre, po r acto entre vivos, y

1I l rOIUAI ni t 11111 194
nada se expresa res pecto de si el consti-
tuyente, cuya prestacin consiste en con-
ferir al adquirente el respectivo derecho
real, recibir O no alguna prestacin e n
contrapart ida. Debe adye n irse que el usu-
fructuario, el usuario, el dueiio del p re-
dio domi nan te, adquie ren "cosas" (i ncor-
porales) . Pues bien, si al adquirirl as a nada
se obli gan en cambio, entonces estn re-
ci bi endo esas cosas gratuitamente, lo ms
probable que en donaci n; y si esas cosas
tienen un valor supe rior al mnimo exen-
to de la insi nuacin, esa donaci n debe
ser insinuada bajo consecuencia de nuli-
dad absoluta (art. 1401) (y deber pagar-
se el impuesto a las do naciones). Tratn-
dose del fi deicomi so , la situacin es ms
evidente (si es posible) : el propietario fi -
duciario recibe el dominio (por lo que si
simplemente reci be y a n ada se obliga a
cambio, estar recibiendo la cosa en do-
nacin); y lo mismo acontece con el fi -
deicomi sano si se cumple la condicin
(se volve r sobre el punto al u'atar cada
derecho real limitado).


Cap tulo II
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
220. Definicin y origen. "Se ll ama
propiedad fiduciaria la que est slueta al
grava men de pasar a otra persona,
h ec h o d e yc rific arse una co ndlclon
(ar l. 733, ine. 1' ) .
Est regulada en el Tit. VIII del Li-
bro 11 (am. 732 a 763).
Se gest en el Derecho romano, pri n-
cipalmente para sortear
los que padecan algunas categon as de CIU-
dadanos en la adquisicin y goce de cier-
tos derechos. En la Edad Media es utili za-
do, principalmente en la sucesin mortis
causa, para la conservacin de fortunas, a
travs de sus modalidades de fi deicomisos
perpetuos y sucesivos, integrando el cua-
d ro de instrumentos que organizaban el
rgi men feudal. Los postulados
de fi nes del siglo XVI ll vuelven a modifi-
car su odentacin, impidiendo quc sus ca-
ractersticas enlrabe n la denomi nada li bre
circulacin de la riqueza. Acogiendo el
Cdigo chileno esa orientacin (c0t;I0 ya
se ha dicho a propsito de otras matc-
rias), en el Mensaj e es precisamente men-
ci onado a propsito de ese principio, que
es traducido en dis(Xlsiciones especficas
de su regulacin (entre ell as las de los
arts. 739, 745, 747); pe ro con esas limi ta-
ci ones de aquell a inspiraci n la institucin
es mantenida, y suele ocuparse, con la efi-
caci a limitada que permite gobernar el des-
tin o de una for'fulla (o cierto bi en) al me-
n os en u na pri me ra lra ns fe re ncia o
transmisin (en una ge neracin, si se des-
pliega entre parient es).
22 1. Constitucin del I1deicomiso. La
co nstitucin del fide icol11 iso es solemne.
La solemnidad especfica depende del ori-
gen de la constiLUclon: si se constituye
por acto entre vivos. requiere
to pblico; si por testamento, queda 111-
cl uido en la solemni dad del acto testa-
mentario (art. 735, ine. 1
2
) . Adems, todo
fideicomiso que afecte a inmuebl es debe
inscribi rse (arts. 735 del CC. Y 52 N' 2
del Regl. ; pron to se di r en qu Regis-
tro). Pero el rol de la inscripcin est
di scutido.
195
Cuando se constituye por lestamento,
es claro que la inscripcin no signi fica
tradicin de la propiedad fiduci ari a, por-
que el modo de adqui sicin es all la su-
cesin por causa de muerte. Pero enton-
ces, para algunos autores la inscripcin
es en este caso solemnidad de la consti-
tucin del fideicomiso; para otros, tiene
por fi nalidad mantener la continuidad de
las inscripciones (pues el inmueble, de
estar inscrito a nombre d el causante, ter-
minar, probablemente, inscrito a nom-
b re del fideicomisario ) y para conferir
publicidad a las mutaciones del domini o.
Cuando se consti tuye por acto entre vivos,
la inscripcin ti ene rol de tradicin de la
propiedad fi duciaria, d el al
propietario fi duciado. Se ha sostemdo que
es el nico rol; en contra, que es, ade-
ms, segunda solemni dad del acto cons-
titutivo, acto que no estara pe rfecto en
tanto dicha inscripcin no se efecte. En
trminos prcticos, esta ltima posici n
implica afirmar que no se podra exigir
el cumpli miento de las obli gaciones deri-
vadas del acto, entre otras la e ntrega del
inmueble de que se trata, mienLras no se
inscriba; sin la inscripcin el fideicomi so
no estara constitui do (no habra fideico-
miso).
tDll'OHrAI. JURI DICA rH ( 1111 1. m
Los bienes

En todo caso, conviene precisar la si-
tuacin registral : la propi edad fidu ciari a
(el inmueble fiducia rio) debe inscribirse
(a no mbre del propi etari o fiduciario) en
e l Registro de propiedad (am. 686 )' 735
del Ce., )' ar15. 32 inc. l ' y 52 N' 2 del
Regl. ); la condi cin (de la cual pende la
restitucin) puede inscribirse en el Regis-
tro de hipotecas y gravmenes (arts. 32
inc. 2' y 53 N' 1 del Regl. ).
La posibilidad de adquirir la propi e-
dad fiduciaria por prescripcin es tambin
discutida. Se ha rechazado, sosteni ndose
que no es concebi ble que alguien posea
un bi en determinado con la intenci n de
restituirlo a un tercero si se cumpl e una
condicin; por lo dems, no se menciona
en el arto 735. Pero se ha estimado posi-
ble, con fundamento principalmente en
los ar15. 2498 y 2512, que no lo excluyen;
no se ve inconveniente -se agrega-, en-
te ndiendo que la adquisicin de la pro-
pi edad fiduciari a por prescripci n te ndr
lugar e n casos en que hay un antecedente
d e la institucin en base al cual se recibe
la propiedad, que implica aceptar la cosa
con el gravamen que signi fica el fide ico-
miso (de pasarla a otro si sc cumple una
condici n), y en esas condiciones es po-
seda (por ej., si se ha constituido sobre
u na cosa ajena, por un instrumento pbli-
co defectuoso, etc.) .
222. Elementos. Son tres:
1
Q
Una cosa susceptible de darse e n
fide icomi so;
2
11
Concurre nci a de tres personas:
constituyente, propi etari o fiduciario y fi -
de icomisad o;
3
2
. Una condicin en virtud de la cual
ha de pasar la propiedad del propie tario
fiduciario al fideicomisari o.
223. P. Una cosa susceptible de darse
en fideicomiso. La norma fundamental es
el art. 734, que es bastante amplia, ya que
pe rmite constituirl o sobre muebles e in-
muebl es. La naturaleza de la institucin,
s, obl iga a excl uir los bienes consumibles;
podran incl uirse cosas consumibles cuan-
do forman parte de la totalidad de una
l
... EDlT<1 R1Al lURIDICA OE CHI U 196
herencia o de una cuota de ell a (v. la ley
4. 827 sobre comisiones el e confi anza de
los Bancos, incorporada a la Le)' General
de Bancos).
224. 2
2
Concurrencia de tres perso-
nas.
1. Constituyenl!'. Es el propi etari o del
bi e n, que por teslame nto O por acto en-
tre vivos declara transferirlo a o tro, con
una condicin.
1 l. Pro/(!lf/,,.io fiduciari o. Es quien reci-
be el bie n dado e n fideicomiso sujeto al
. ' "
gravamen de traspasarlo a otro si se veri-
fi et) la condicin. Si lo recibe por acto
e ntre vivos, puede serlo a ttulo gratuito u
oneroso (lo que debe tenerse presente
porque puede configurarse u na dona-
ci n, la que de be ser insinuada y por la
que debe paga rse el respec tivo impues-
to; v. supra, NII 219 bis). Puede el consti-
tuyente nombrar varios propietarios fidu-
ciarios (art. 742). Ellos pueden ser de
llamado simultneo o en forma de substi-
tutos. El Cdigo no dispone expresamente
que puedan nombrarse substi tutos del pro-
pietario fiduci ario, pero con los arts. 742,
743 y 744 parece no haber inconveniente.
Si hay substi tutos, debe tenerse presente el
arl. 745 (v. tambin el arl. 10).
Si el constituyente no design pro-
pi etario fiduciario, el silencio est supli-
cio por el arl. 748.
Si el propietari o fiduci ario falta (ha-
biendo sido designado), se producen las
consecuencias que siguen:
a) Si falta antes que sc le defiera el
fideicomiso, se distingue si el constituyen-
te ha nombrado substituto(s) , la propie-
dad fiduciaria pasa a ste (os). Si no ha
designado substituto(s), debe examinar-
se si tiene lugar el acrecimien to, lo que
supone la designacin de varios propie-
tarios fiduciari os (art. 750). Esta posibili-
dad del acrecimiento debe contempl arse
teni endo a la vist.:'1 las reglas del derecho
de acrecer (am. 1147 y sg15.).
Si no hay substituto(s) nombrado (s)
ni tiene lugar el derecho de acrecer (de-
bido a cualquier causa, espccialmente por-
que se design la cuota de cada uno de

Derechos reales Iimilado'
los fiduciarios designados), el constluye n-
: te pasa a ser propi etario nduciario si vi ve;
. si ha fallecido, quedarn en tal calidad
sus herederos (a rL. 748) (ntese que el
a rto 748 de,,:ja C0l110 fiduciario al constitu-
yente o sus herederos, sea que no haya
sido designado O que habiendo sido de-
signado, despus falte).
b) Si e l propi e tao fi duciario falta ya
deferido e l fideicomiso, la propi edad fi -
duciaria se tra nsmite a sus herederos, con
el gravamen de restituirla al fideicomisa-
rio si se cumple la condicin (art.751).
La propi edad fiduciaria es, pues, trans-
misible.
Uf. Fideicomisado. Es la persona que
ti ene la expectativa de ser dueii.o absolu-
to del bien, si se cumple la condicin. Es
un acreedor condicional, baj o condicin
que para l es suspensiva.
No es necesario que el fidei comi sario
exista al tiempo de consti tuirse el fidei-
comi so; basta con que se espere que exis-
ta (art. 737). Pero se requiere que exista
al momento de la restitucin. V, precisa-
mente, la existencia del fidei comisario a
la poca de la restitucin es una condi-
cin que siempre se entiende en el fidei-
comi so (art. 738) .
Los fideicomisarios nombrados pue-
den se r varios (como los propietarios fi-
duciarios) (art. 742); que existan o se es-
pera que existan (art. 746). Pueden ser
de ll amado si multneo (art. 742) o en for-
ma d e subst itutos (a rt. 743) . Si h ay
substi tutos, debe tenerse p resen te e l
ar t. 745 (v. tambin el art. 10; tal como se
a nuncia en el Mensaje, en el arlo 745 se
han prohibido los fideicomisos sucesivos,
p ues en traban la libre ci rculacin de la
riqueza) .
No se soluciona expresamente la fal-
ta de designacin del fideicomi sario. Se
ha sostenido la nulidad del fidei comiso;
pero podra aplicarse, por analoga, el
art. 748 (siendo probable que se configu-
re la causal de extincin del arto 763 N 6) .
Para conocer los efectos que se pro-
ducen por la falta de fideicomisario, debe
d istinguirse segn falte antes de cumpli rse
la condicin o despus de cumplida:
197
,
.
a) Si ralta antes de cumplirse la con-
di cin }' ha designado sus'tituto, la ex-
pcclal iva pasa a ste; es el substituto quien
pasa a ser d ficlcicomisario. Si no hay
substituto, el propietario se con
vi erte ell propietario absoluto; al fall ecer,
el fidcicomi sario nada transmite a sus he-
rederos (art. 762; tal como suel e decirse,
la mera expectativa es intransmisible). Los
arts. 743 y 744 dan no':.mas para el caso
de que haya substitutos p ombrados.
b) Si falta una vez cumplida la condi-
cin, no se produce mayor problema; en
realidad, operando la cond icin d e pl e-
no Derecho, tcnicamente ya no hay fi -
de icomisari o, pues al cumplirse la condi-
ci n l adquiri ipso j ure el derecho al
dominio de la cosa dada en fideicomiso,
dejando de ser fideicomisario; pero con-
viene abordar la situacin para destacar
que con el cumplimi ento de la condi cin
slo adquiri el derecho a la cosa y no el
domini o de la cosa; en base al fidei comi-
so que exista puede exigir su entrega en
,tradicin. En efecto, el acto jurdico que
origi n el fideicomiso constituye aqu un
. titulo que requiere del modo de adquirir
., subsecue nte; al cumplirse la cond icin,
el fideicomisario tiene su ttulo y su de re-
.cho, y pucde exigi - la tradicin; con sta
adquirir el dominio ele manos del pro-
pieta;o fiduciario; el ttulo es el acto cons-
,ti tutivo, unido a la constancia de que la
condicin se cumpli; si el fiduciario no
consiente en la tradicin, tendr que acu-
drse al tribunal; si se lrata de un inmue-
ble, la tradicin deber efeclUa rse me-
diante inscripci n.
Con lo expuesto, si el fideicom isari o
falta despus de cumplirse la condi cin,
pero antes de obtener la tradi cin de la
. cosa, transmite a sus herederos el dere-
cho a exigir que le transfieran el dominio.
225. 3
2
Una condicin. Es otro ele-
mento esencial y, se pued e deci r, el ca-
racterstico de esta institucin (arts, 733,
738). Es la incertidumbre, propia de la
condi cin, de si el propietario fiduci a-
ri o restitui r o no al fideicomisario la
cosa que ttene e n propiedad fi duci aria,
I'URI DI CA OECH l lI" Qg
Los bienes
lo que da configuracin propia a este
instituto (y que lo distingue del usufruc-
to, en e l cual e l goce de la cosa por el
usufructuari o habr de tener necesaria-
mente fin).
Recordando la di st incin entre "con-
d icin suspensiva" y "condicin resolu-
toria" (distincin que no agrupa dos ca-
tegoras de condiciones sino slo se
refiere a los efectos de una condici n
para los distintos sujetos a los que rela-
ciona la obligacin condicional), la con-
dic in impuesta en el fideicomi so pro-
duce un efecto resolutorio para el
propietario fiduc iario y uno suspensiyo
para el fideicomisario. De cumpl irse, se
resuelve e l derecho de aqul y nace e l
de ste, el cual estaba en suspenso mien-
tras la condicin penda.
El art. 738 d ispone que a la condi-
cin que siempre supone (de existen-
cia del fide icomisario al tie mpo de la
restit ucin), pueden agregarse otras, co-
pulativa (junto a la anterior) o disyun-
tivamente (de manera a lternativa a la
an te r ior ) .
Tiempo en que debe cumpline la condi-
cin. El art. 739 (modificado por la ley
16.952) soporta como mximo cinco aii.os
que la condicin est pendiente; si trans-
currido dicho plazo no se ha cumplido,
de pleno Derecho se entiende fallida (an-
tes de la ci tada ley el plazo era de quince
aii.os; entonces, se estimaba que era de
general aplicacin para tener por cadu-
cada toda condicin, cualquiera fuese el
acto en el que se estableciera; ahora ya
no se entiende as, tanto por la historia
de la ley C0l110 porque en Otras materias
se establece un plazo distin to).
Aqu puede haber conflicto entre los
arlS. 739 y 962; ha de prevalecer el art. 739
por ser una disposicin especial. El mis-
mo precepto contiene una excepcin. A
propsito de ella, recurdese que la muer-
te (del fiduciario en este caso) es un pla-
zo, cierto e indeterminado; pero como
se exige. s.egltn se ha dic ho, que a la po-
ca de la (en este caso al morir
el fiduciar:io) exista el fidcicomisario, di-
cho plazo se conviene en condicin.
IlJITOI: IAL J U DI CA m ( li 11 F 198
226. Efectos del fideicomiso
A) Derechos y obligaciones del fiducimio.
La afirmacin bsica es que el fiduciario
es un p ropietario, aunque a la po-
sibilidad de restituir el objeto de su do-
minio. Por otra parte, se le conceden los
derechos del usufructua.rio, salvo algunas
modificaciones (an. 754).
- Por esto es que el propietario fidu-
ciario puede:
1
2
. Enajenar la cosa por acto entre
vivos y transmi tirla por causa de Illuerte,
mantenindose siempre indiyisa y con el
gravamen de eventual restitucin; salvo
las situaciones que detalla el arto 75l.
2
2
Gravar la propiedad fiduciaIia, con
hipoteca, servidumbre u otras cargas. en
la forma y condiciones que establece el
art. 757, bajo la sancin de inoponibili-
dad que ah mismo se dispone.
3
2
Administra r el bien de que fidu-
ciariamente es dueii.o, como lo dispone
el arto 758, siendo s responsable en esta
admini stracin de su hecho o culpa, que
ha de entenderse leve (art. 44). Como
propietario que es, est premunido de la
accin reivindicatoria (art. 893); Y el ob-
jeto es inembargable en esa situacin
(arts. 1618 N' 8 del CC. y 445 N' 14 del
cpe.). Se ha resuelto que los fru tos s
son embargables.
4
2
Gozar de los frutos, como que es
c1uet1o (adems, arlS. 754, 781 Y 790).
- Pero a su vez, como consecuencia
de la situacin en que el fiduc iario se
e ncuentra, de restituir eventualmente la
cosa, se le imponen ciertas obligaciones.
Como norma bsica, se le imponen las
ca rgas del usufructuari o, salvo algunas
modificaciones (art. 754). Con esto:
1
2
Corno tiene las cargas del usufruc-
tuario, se entiende que debe confeccio-
nar ilwe ntario solemne de lo que recibe
(el arto 775 lo establece para el usufruc-
tuario); es ti l tambin para apreciar e l
cumpli miento de su obli gacin de resti*
tui r. Pero puede observarse que se le im-
1 "" I ponen as cargas y no es e aro que el
invent;ll"io lo sea (v. arto 1251). Tambi n
puede verse obligado a rendir caucin
(am. y 761) .
..
,

Derechos reales limitados
2'1 . Debe asimismo conservar la cosa
para poder as restituirla si se cumple la
condicin, respondiendo en dicha con-
se rvacin, como se ha dicho, de la culpa
leve (art. 758). Como durante el tiempo
que tiene la cosa en su poder puede in-
troducirle mejoras, el Cdigo consigna
varias reglas sobre el abono de ellas, dis*
tinguiendo entre necesarias (que pueden
ser ordinarias o extraordinarias), tiles }'
voluptuarias (arts. 754, 756, 759, 795, 796,
798,909 Y 911 ), reglas que tendrn apl i-
cacin si llega a producirse el eventO de
la restitucin. Tiene tambin derecho de
retencin (arlS. 754 y 800).
3
2
Por ltimo, si la condicin impues-
ta se cumple. nace para el fiduciario la
obl igacin de restituir al fideicomisario
(art. 733), obligacin que cumplir, como
se ha expl icado, efecmndole la tradicin.
Excepciones. Los arts. 749 }' 760 esta-
blecen tres situaciones que hacen excep-
cin a las obligaciones antes enunciadas:
el art. 749 se refiere al ll amado "tenedor
fiducia rio". que est obligado a restituir
tambin los frutos; el arto 760, inc. 1
2
per-
mite la posibilidad de liberar al fiducia-
rio de responsabilidad por lOdo deterio-
ro, y el nc. 2
2
hace refe rencia al que se
ha denominado "fide icomiso de residuo".
B) Derechos y obliga.ciones del fidei comi-
sano
_ Con la constitucin del fideicomiso
el fideicomi sario adqui ere la simple ex-
pectativa de a obtener la cosa de
que se trata. Este es para l el efectO bsi*
ca que se produce con la constitucin de
la propiedad flduc iaria (art. 761) . Conse-

cuencia de ello son las prerrogativas que
la ley le confiere:
PI. Puede sol icitar medidas conserva-
tivas (arts. 761 y 1492). Entre otras, pue-
de exigir caucin de conservacin y resti-
tucin (art. 755). Se ha resuelto que no
siendo un bien, la expectativa del f,dei-
comisario no puede se r embargada.
22 . Se ha sost.enido que podra trans-
ferir su expectativa (por ej ., venderla, por
el art. 1813) .
3
2
Puede pedi r al fiduciario indem-
nizacin por los perjuicios de la cosa, de-
ri vados de su hecho o culpa (art. 758).
4Q Si la condicin se cumple, desde
entonces tiene el derecho a exigir del fi-
duciario la entrega de la cosa dada en
fideicomiso.
Cumplida la condicin, el fideicomi-
sari o puede verse obli gado a reembolsar
al fiduciario las mejoras introducidas por
ste a la cosa}' que, segn disposiciones
que antes se mencionaron, son reembol-
sables. Para el pago de deudas debe te-
nerse en cuenta tambin el arto 1372.
227. Extincin. Las varias causas por
las que se extingue el fideicomiso estn
mencionadas e n el arto 763. Adems, las
leyes de expropiacin generalmente des-
tinan un precepto a la extincin de gra-
vmenes sobre el predio expropiado, con
excepcin de las servidumbres legales, fa-
cultando a los titulares para obtene r al-
guna compensacin sobre el valor de .Ia
indemni zacin que se paga al expropia-
do (as, por ej., DL. 2.186, de 9 de junio
de 1978, art. 20.)
199
Z
ft)l "It) IUo\l IURIDI CA Ol l ll l l l. ,.

,
Captulo lJl
EL USUFRUCTO
228. La concesin del uso y goce; de-
fmicin y textos. Son varias las posibili-
dades de que el dueo confiera a otro las
facultades de uso y goce del objeto de su
dominio, aunque con diferencias . Una
destacada caracterstica (la creacin de
derecho real) conduce a distinguir dos
grandes grupos de relaciones que inclu-
yen estas facultades; uno genera derecho
real (el usufructo, el uso); otro slo ge-
nera derecho personal (el arrendamien-
to, el comodato).
Est regulado en el Tt. IX del Libro
II (ar<s. 764 a 810); lo qefine el arl. 764.
229. Caractersticas. Pueden sealar-
se las siguientes principales:
l . 1:..5 un derecho real. Est enumerado
en el art. 577, y le da contenido, de uso y
goce, el mencionado arto 764. Siendo pro-
pietario de su derecho real (art. 583) para
protegerlo el titular est premunido ele
la accin reivindicatoria (art. 891) y -si
recae sobre inmueble- de las posesorias
que correspondan (art. 916). Puede ver-
se as la diferencia con el derecho perso-
nal de goce, que no puede reclamarse
sino del correlativamente obligado (por
ej., el que tiene el arrendatario).
Desde otro punto de vista, este dere-
cho real coexiste con el de dominio, que
queda reducido a la facultad de disposi-
cin (art. 765). Y para el dueo (el nudo
propietario) constituye un gravamen
(como aeon teee en la generalidad de los
derechos reales limitados, que provocan
esta situacin correlativa).
A diferencia de otros enumerados en
el art. 577, es un derecho real principal;
su finalidad se encuentra en su contenido
201
y no en asegurar el cumplimiento de una
obligacin (como ocurre, por ej., con
los derechos reales de prenda y de hipo-
teca) .
Por ltimo, es un derecho real que
puede ser mueble o inmueble, segn lo
sea el bien sobre el que recaiga (art. 580) .
2. El derecho de usufructo confiere la
mera tenencia de la cosa ftuctuaria; el usu-
.fructuario es, pues, un mero tenedor de
la cosa, ya que reconoce dominio ajeno
(art. 714) (pero es propietario de su de-
recho de usufructo).
3. Es temporal. Su duracin la f ~ a ge-
neralmente un plazo; puede ser tambin
una condicin, y, en todo caso dura, a lo
ms, por toda la vida del usufructuario
(ar<s. 765, 770, 771 Y 804; luego se volve-
r sobre este punto; v. inrra, N 235).
4. En estrecha relacin con la carac-
. terstica anterior, es un derecho intransmisi-
. ble por causa de muerte (art. 773), aunque
negociable por acto entre vivos, salvo que
lo prohba el constituyente.
S!.! . En principio, es divisible; examina-
da la utilidad que se puede obtener de las
cosas, se puede desprender que el pro\"e-
cho puede dividirse. Esa divisin puede
concebirse referida a partes de la cosa o a
partes de la utilidad misma (y sin perjui-
cio de la alternancia temporal en el apro-
vechamiento entre dos o ms sujetos).
Pero, en definitiva, esta divisibilidad que-
da determinada por la naturaleza de cada
cosa y la utilidad que ella provea.
230. Elementos. Son los siguientes:
231. 1 . Bien susceptible de usufruc-
to. El Cdigo no ha establecido normas a
EDITORiAL jURIDICA DECH IU:
Los bit:nes
este respecto, por Jo que se concluye en
lIna amplia posibili dad de constituir usu-
fr ucto: sobre una uni\e rsalidad (como la
herencia) sobre una cuot a de ella; so-
bre una especie o cuerpo cierto o una
CUOla de l; sobre bienes muebles o in-
muebles; fungibles o no fungibles, y so-
bre d erechos personales,
232. Usufructo y cuasiusufructo. Al
definir el usufructo, el Cdigo permite al"
usufructuario segn la naturale- ..
za de la cosa fructuaria, ya la misma o
ig ual cantidad y calidad del mi smo gne-
ro o su valor. Sin mencionarlo, contempla
ah las fi guras del usufructo propiamente,
en el primer caso, y del ll amado cuasiusu-
fructo, en el segundo.
Los trminos que el Cdigo ha emplea-
do para denominar una y otra clase de bie-
nes han dado lugar a discrepancias. En base
al tenor del art. 764 se ha entendido que
hay usufructo cuando la cosa es no fungi-
ble y cuasiusufructo cuando es fungible. En
cambio, se ha sosteni do que el Cdigo ha
empleado aqu el trmino fungible en el .
sentido de consumible y que (tal como fue .
concebido en Roma) hay usuflucto si la -
cosa es no consumible y cuasiusufructo si
es consumible. Esto ltimo parece 10 ms .
razonable pues tratndose de cosas fungi- .
bIes no consumibl es, que las hay, bien pue-
de establecerse la obligacin de resti tuir la .,
misma aunque haya otras con igual poder
liberatOl;o; y es en las consumibles donde
ello es imposible y necesariamente ha de
resti tuirse otra de igual cantidad y calidad
del mismo gnero o su valor (el antece-
dente del redactor en este punto, el Cdi-
go francs, lo dispone as).
Diferencias entre el usufructo y el cuasiu-
sufructo. Las principales son:
a) Respecto de la cosa fructuaria, el
usufruct6 es un ltulo de mera tenencia
(el usu fnic waJ;o reconoce dominio aj e-
no) mientras que el cuasiusufructo es un
ttulo de dorninio (el cuasiusu-
fruclUario se hace dueo del bien que
recibe) (an.789).
.-
b) De 10 anterior r esulta que llegada
la poca la restitucin el nudo propie-
! 1 '1 r01\1 "'-1. J U..R! DI CA Dr e lllil'
,
>
, >
202
L'lrio puede ejercer la accin real de do-
minio (rei \indicatoria, si el que era USl1-
f n lctuario retuviere la cosa considerndose
ahora duelio, poseyese) para obtener la
cosa dada en usufructo, mientras que en
el cuasiusufructo el steto que tiene dere-
cho a la restitucin slo tiene nn crdito
y, por tanto, una accin personal, en con-
t ra del cuasiusufruct ual;o pa ra exigir la
entrega de la cantidad debida o del valor.
c) Otra consecuencia de la diferen-
cia bsica consignada al comienzo apa-
r ece en la p rdida fortuita de la cosa,
que libera al usufructuario, lo que no
tiene lugar en el cU;:lSiusufructo, donde
se debe una especie indeter minada de
cierto gnero; en principio, el gnero
no perece y, por tanto, habr al alcance
una espeCie para restitui r.
233. Cuasiusufructo y mutuo. Las se-
mejanzas en materias substanciales son
evidentes ent re estas dos instituciones y
pueden fcilmente constatarse. Ttulos
traslaticios de dominio ambos, confieren
el dominio de lo que se entrega a qui en
recibe, con la obligacin de r estitui r o tro
tan to de igual calidad y del mismo gne-
ro. En teora se observan algunas dife-
rencias: el cuasiusufructo puede tener su
origen e n la ley, lo que nunca ocurre con
el mutuo; el mutuo es un contrato real
mientras el cuasiusufructo, cuando se
constituye po r acto entre vivos, es con-
sensual; la caucin y el inventario son exi-
gidos en el cuasi usufructuario y no en el
mutuo; las causales de extincin son tam-
bin diferentes (pero puede notarse que
estas diferencias no logrAn confi gurar una
distincin substancial ).
234. 2. Concurrencia de tres suj etos
a) Constituyente. Es quien crea el de
recho de usufructo (ms preci siones so-
bre el carcter de este constilUyente se
vern pronto, al examinar la constitucin
de l llsufructo).
b) Nlldo proPietario. Es quien tiene la
propi edad de la cosa fructuaria (sin el
uso y goce) . Puede ser el mi smo consti-
tuye nte, en cuyo caso conse rva la pr o-
,
DCft:chos reales limilados
piedad nucla, o un tercero, a quien se le
atribuye.
c) Usufructuario. Es el titular del dere-
cho real.
No hay inconveniente para que haya
pluralidad en cada calegora de estos slBe-
tos: pueden ser constituyentes dos o ms
copropi etarios; puede atribuirse la nuda
pr opiedad a dos o ms personas que la
adquiere n en COl11llll ; y puede haber dos
o ms usufructuari os (arts. 772 y 780, que
dispone el acrecimiento). En esta ltima
si tuacin los usufructuarios han de ser lla-
mados simultnearnente o como substitu-
tos, pues al igual que en el. fideico miso y
por las mismas razones est.ln pro hibidos
los usufr uctos sucesivos o alternativos
(art. 769) (v. supra, N' 224 Y nota).
Los sucesivos consisten en el traspaso
d el d erecho de un usufructuario a o t ro
al cabo de un tiempo, luego a otro y as
sucesivamente, como lo indica su nom-
br e. El alternativo consiste en la adquisi-
cin d el derecho por u n usufructuario,
que al cabo de un tiempo lo traspasa a
otro, al final del plazo de ste vuelve al
primero, prosigui endo la adquisicin de
manera alterna e infinita. El art. 769, que
dispone la prohibicin, sei1aJa los efectos
que se p roducen si de hecho se constitu-
yen (v. tambin el arto 10).
Ha de notarse que entre el usufruc-
tuario y el nudo propietario no existe una
comun idad, j ustamente debido a que si
bien los derechos de ambos recaen sobre
el mismo objeto, son de distinta natura-
leza; el de uso y goce para uno y el de
dominio si n esos a.tributos para el Otro.
235.3
2
El plazo. La disposicin bsica
q ue consagra este elemento es el arto 770:
"El usufructo podr constituirse por tiem-
po determinado o por toda la vida del
(i ne. Pi) . Sin embargo, apa-
rece cierta confusin cuando luego el C-
digo permi te que se es tablezca una
condicin de cuyo evento depender la
extincin del usufructo. Los arL"i. 770, 77 1,
773 Y 804 han de entenderse as:
a) El usufructo dur,l , a lo ms, toda
la vida del usufructuar io; si .se estipula un
plazo o una condicin que estn pendien-
tes a la muerte del usufructuario, estas
modalidades no producen efectos, pues
con el fall ecimi ento se extingue el usu-
fructo; igual mente, si no se establece du-
racin, dura toda la \ida del usufructual; o.
b) Si se establece un plazo de d ura-
cin, habr que atenerse a l, con la limi-
tacin de la muerle del usufructuario.
c) Si se establece una condicin, ha-
br que atenerse a ella, y expirar el usu-
fructo cuando se cumpla, pero con la
limitacin de la muerte del usufructuari o.
Asi mismo, se puede agregar una con-
dicin al plazo que se establezca (por ej.,
el usufructo se extinguir al cabo de diez
ailos O antes si ocurre tal evento). En
suma, la condi cin en el usufructo tiene
el efecto de adelantar, eventualme nte, su
extincin.
De otra parte, el art. 768 impide la
suspensin condicional del usufructo, por
la posibilidad de encubrir tal si tuacin
usufructos sucesivos, ya que, pendien te
la condicin, podra usufructua r la cosa
un tercero, restituyendo el usuf ructo al
cumplirse, etc. (en su inc 2
2
la d isposi-
cin se relaciona con los arts. 1072 y 1082,
en la sucesin por causa de muerte).
El usufructo a una cor poracin o fun-
dacin no podr pasar de treinta a os
(art. 770 nc. fina l) .
236. Constitucin del usufructo. El
art. 766 seii.ala varias fuentes. Habitual-
mente se agrupan los Ns 2 Y 3 de esa
enumeracin y se agrega la senten cia, no
contemplada all, con lo que puede con-
cluirse que se constituye por:
1' . ley;
2. volu ntad del propietario;
3
2
. prescripcin;
4!J. sentenciajudicial.
1
2
. Por le;'. A este origen se refiere el
arto 810. A estos derechos se les denomina
generalmente derechos de usufructo, pero
difieren bastante de esta institucin (estos
"derechos legales de goce", del padre so-
bre los bienes del hijo y del marido sobre
los bienes de su rnuj er, son exami nados
en el estudio del Derecho de familia).
203
6
H)ITORI,\L JUR,IDI CA I)f CHIl 1 -.
Los bi enes
Tambin se ha sostenido que los po-
seedores provisori os de los bienes de l des-
aparecido tendran sobre esos bienes u n
derecho de usufructo de origen legal, en
base al art. 89 (y que se regulara por las
normas de los arts. 764 y sgts.); pero la
naturaleza de este derecho ha sido di scu-
tida (por ej., se ha sostenido que tienen
no un usufructo sino la propiedad sl0eta
a condicin).
2'. Por voluntad delfJrOpietario. El pro-
pietario puede dar origen al usufructo
por testamento o con un cocontratante
por acto entre vivos. Si se constituye por
testamento, el usufructo se someter a las
fonnalidades del testamento. Si por acto
entre vivos, la formalidad depende de la
naturaleza de la cosa fr uctuaria. Si recae
sobre muebl es, es consensual ; si recae so-
bre inmuebles, es necesario instrumento
pblico inscrito (art. 767).
El rol de la inscripci n ha sido discu-
tido. Se ha soste nido que cumple el do-
ble rol de solemnidad del acto constitutivo
y de tradi cin del derecho real de usu-
fructo; en contra, que slo desempea
esta ltima [uncin, quedando perfecto
el acto constitutivo con el solo otorga-
miento del instrumento pblico (agregn-
dose que ni siquie ra hay un plazo para
proceder a tal inscripcin) . La decisin
tiene importancia pues si se entiende per-
fecci onado el usufructo con el solo instru-
mento pbli co, habr nacido d esde
entonces al usufructuario el derecho per-
sonal d e exigi r el cumplimiento del acto
y, concretamente, el derecho a que se le
efecte la tradicin del derecho real; si
se entiende que la inscripcin es solem-
nidad del acto, no tendra tal derech o,
pu es justamente con la insc ripci n recin
estara perfeccionado el ttulo; en la prc-
tica, la discusin puede susci tarse cuan-
do la inscripcin no se ha efectuado o la
efectuada es nula, y hay dificul tad (entre
otras, la negativa del t,"adente) para prac-
ticarl a o enmendarla.
Pe ro h ay otro planteami e nto, que
compartimos. Se r ecordar (s upra,
NQ 21 9, n ota) que, rechazndose la idea
de transfe rencia por desprendimi e nlo de
EDITORI AL JURIDICA In CHI Lf 204
facultades, se insistc en que al crca"se el
derecho real se est e n prese ncia de una
"constitucin", e n cste caso, del usufr uc-
to (no de su transferencia, que tie ne lu-
gar cuando des pus d e constituido e l
usufructuario lo traslada a otro). Por
to, aqu no hay tradicin. Versando el usu-
fructo sobre un inmueble, la;norma exige
inscripcin; esta inscripcin es exi gida en
funcin constitutiva, no en fu ncin tras-
laticia (tradicin) (se admi te que el C-
digo supone tradicin y el Mensaje lo dice
directamente, pero es considerado error;
en cambi o el Reg!. del kegistro di sti ngue
entre constitucin y tradicin en el a rt. 52
1 Y 2).
En todo caso, la inscripcin debe efec-
tuarse en el Registro de hi potecas y gra-
vmenes del Conservador de donde est
ubicado el inmueble (arts. 686 del Cdi-
go y 52, N22 del Regl.). Adems de la
inscripcin, deber ponerse el predi o a
disposicin del usufnl ctuario para el ejer-
cicio de su derecho (y puede utilizarse
aqu lo dispuesto en el art. 702, inc.
nal, aunque est di spuesto directamente
como presuncin de tradicin).
Si se trata de la "constitucin" de usu-
fructo sobre mueble, como se dijo, no
hay tradici n; pero deber entregarse
materialmente la cosa, o dejarla a dispo-
sicin del usufructuario, para que l pue-
da eje rcer su derecho (usufructuar, y
puede utilizarse la regla del 702 inc. H-
nal, aunque est destinada directamente
a una presuncin de tradi cin).
Si se manti ene la nocin de tradicin
(en esta creaci n del derecho real), cuan-
do versa sobre cosa muebl e tendr que
efec tuarse entregando la cosa fr uctuaria
(e ntrega que debido al ttulo se entende-
r que es para efe ctuar la tradicin del
derecho de usufructo), cobrando apli ca-
cin tambin el art. 702, inc. final.
Si se trata de una t ransferencia del
usufructo ya constitu ido, es necesario pre-
viamente dar cuenta de que, como se dir
pronto, est discutido si lo cedido es efec-
tivamente el usufructo o slo el ejercicio
del derecho (emolumento del
to) (infra, N' 238). Supuesto que lo trans-

.
Derechos reales lilll il;\ill)s
feri do es efec ti vamente el derecho real
de usufructo, aqu s, indudablemen te,
hay tradicin . Si Se trala de un inmuebl e,
se efecta por inscripcin. Pero adems
de la inscripcin, por cierto, deber en-
tregarse materialmente el predio o
n e rlo a di s posici n del adqui r ente
(cobrando apli cacin tambin el citado
702 inc. final). Si se trala de un muebl e,
se apli ca lo dicho anteliormente.
Si el usufructo se constituye por tes-
tamento (y recae sobre inmuebles), no
es necesaria la inscri pcin (del usufruc-
to), tanto porque ella se exige para el
constituido por acto entre vivos (arts. 767
d el Cdigo y 52 N' 2 del Regl. ) como
porque en esta sit uacin el derecho rea l
de usu fructo se adquiere por el modo d e
adquirir sucesin por causa de muerte.
Pero habr constancia de l en el Regis-
tro porque el testamento en que est con-
tenido habr de inscribirse (art. 688 N' 1);
adems, al inscribirse el inmuebl e (la
nuda propiedad) a nombre del nudo pro-
p ie tario ( heredero o legatario) , e n esa
inscripcin quedar constancia de la li-
mitaci n -usufructo- a la que el inmue-
ble est someti do.
Dentro de esta forma de constituci n,
los ti tul ares de los derechos que nacen al
originarse el usufructo pueden ser dife-
rentes. As, el dueo de la cosa fructuaria
puede reservarse el usufructo dando a
otro la nuda propi edad (retencin), O
mante ner la nuda propiedad concediendo
a otro el usufructo (Ya directa) o, por
lti mo, dispersar los derechos concedi e n-
d o a un el usufructo y a otfO la
nuda propi edad (desprendimiento). Si
por aclO testamentario se concede a al-
guien el usufructo de una cosa sin
nacin de n udo propie tari o, la nuda
propiedad corresponder a los he rede-
ros del testador (se ha resuelto que es
posibl e la si mple venta de la nuda p ro-
p iedad ; siendo as, hay que concluir que
e l vendedor queda como usufructuario
sin ms requisitos).
3
2
. Por prescripcin. Esta posibilidad
(contemplada expresamente en el a rt. 766
NU 4) no ser muy frecuente, ya que lo
. . ,
us ual es que qUI en posee una C9sa lo hace
con el ,nimo de seor sobre el bien en su
integridad. Sin embargo, tener apli-
cacin en siw<lc iones en que SG ejercita el
derecho con un ttulo de usufructo, pero
que h:, resultado ineficaz para adquitir el
derecho propiamente; por ej. , cuando se
constituye el USUflucto sobre cosa ajena,
se entreg la cosa fructuaria para el ejerci-
cio del derecho y, desde entonces, el usu-
fr uctuari o comenz a poseer el derecho,
que no obtuvo porque el consti tuyente no
era el dueo (en la concepcin del dere-
cho real limitado como desmembrami en-
to del dominio, en que aun al constituirse
- por primera vez- se concibe que hay tra-
dicin del derecho real , se dir: al efec-
tuarse la tradicin del derecho real de usu-
fructo, esta tradicin no producir su efec-
to normal , porque el tradente no tena el
derecho; la tradicin, entonces, dtjar al
adquirente en posesin del respectivo de-
recho de usufructo); as, poseyendo el
derecho por el lapso exigido, se termina-
r ganndolo por prescripcin (podra
tambin cobrar aplicacin cuando el ttu-
lo de constitucin resulta nulo).
205
Las reglas y plazos para esta adquisi-
cin son las del dominio (art. 2512).
4
Q
Por sentencia judicial. Suele citarse
como ejemplo la di sposicin del art. 1337
N2 6, en la particin de bienes, pero debe
observarse que el precepto permite al parti-
dor constituirlo "con el legti mo consenti-
miento de los interesados", lo que ms bien
Jios \leva a un usu[nlCto originado por vo-
luntad de las partes, que slo formalmen-
te se consignara en el fallo arbitral. Ms
precisa es la situaci n contenida en la ley
14.908 (llamada de Abandono de familia
y pago de pensiones alimenticias): "El juez
podr ruar tambin como pensin alimen-
ticia un derecho de usufructo, uso o habi-
tacin sobre bienes del alimentante, quien
no podr enajenarlos ni gravarlos sin au-
torizaci n del juez. Si se Uatare de un bien
raz, la resol ucin judicial servir de ttulo
para inscribir los derechos reales y la pro-
hibi cin de enajenar o gravar en los Re-
gislros correspondientes del Conservador
de Bi enes Races". (art. 9 inc. 2
Q
) (puede
EDITORIAL JURID1CA DI: CHIH
o
Z
Los bienes
verse tambin el art. 65 de la Ley de ma-
trimonio civil, que permite al juez consti-
tuir usufructo, uso o habitacin como
forma de conferir indemnizacin compen-
satoria).
237. Efectos. El usufructo produce efec-
tos -derechos y obligacioncs- para el usu-
fl1Ictuario (los ms importantes y de mayor
contenido) y para el nudo propietario.
238. a) Derechos del usufructuario
1 Q. Derecho a usar la cosa fructuaria
(arls. 787,782 Y 785).
2. Derecho a gozar la cosa f ructua-
ria, con lo cual adquie re los frutos que
produzca, tanto naturales como civiles
(arts. 781 y 790; porque tiene derecho a
los frutos civi les es que el usufructuario
de una casa, por ej., puede darla en
arriendo; adems, arts. 793 y 794, Y tam-
bin arts. 644 y sgts.).
Conviene precisar que el usufructua-
rio tiene derecho a los frutos (es decir, a
lo que la cosa fructuaria produce peridi-
camente sin detrimento de su substancia),
pero no a los productos (salvo algunos
que detallan los arts. 783, 784 Y 788).
Para la extensin de estas atribuciones
ser determinante el acto constitutivo
(como lo se iiala el art. 791); las reglas
del Cdigo son slo supletorias (adems,
la extensin de ese derecho se vincula,
correlativamente, con la obligacin de
conservar la forma y substancia, que se
ver pronto).
Los dos derechos enunciados en los
nmeros anteriores son los que configu-
ran bsicamente la institucin. Pero el
usufructuario tiene todava otros.
3
2
Derecho de administrar la cosa
frllctllaria (art. 777); es sta la facultad
que le permite de manera expedita ejerci-
tar los derechos ante riores (para cuando
un Banco bienes gravados con
usufructo, v. el a rL 58 de la Ley General
de Bancos).
4. Derecho a hipotecar el usufructo
(art. 2418)".
5
Y
De lccho de entregar en arriendo
y cede )- cl,:surrll cl.O (art. 793).
,
1 1J 11I1I\ 1.'I 1 IURJ I ) I( 'A 11 1. ( 11111 206
Esta facultad ha motivado una discu-
sin en orden al objeto precisq del arrien-
do o cesin (transferencia). El punto se
plantea con trascendencia en esta ltima:
puede entenderse que es posible ceder el
usufructo mismo o slo su ejercicio (que
ha sido llamado "emolumento del dere-
cho de usufructo"). Si lo cedido es el de-
recho, el cesionario quedar como nuevo
usufi:uctuario; pasa a ocupar la posicin
jurdica del cedente, teniendo el mismo
derecho y, por tanto, con las mismas aui-
buciones y sometido a las mismas restric-
ciones y extincin (si se concluye que lo
transferido es el derecho, y se trata de un
inmueble, el cesionario puede, por ej., hi-
potecarlo -conforme al art. 2418-, 10 que
no podra hacer si lo cedido es slo el
emolumento o ejercicio del derecho de
usufructo; en esta ltima posibilidad sera
el cedente quien conservara el derecho
pudiendo l , aun despus de la cesin,
hipotecarlo) (con el inc. 2 del arto 793, que
luego de la cesin mantiene directamente
responsable al cedente, y lo dispuesto en
el inc. 2 del art. 794, entre nosotros un
fallo (antiguo) resohi que 10 cedido son
slo los fru tos; por otra parte, se ha re-
sueIto que la entrega del usufruc to en
arrendamiento al nudo propietario no lo
transforma en usufructuario, y por tanto
no opera la consolidacin).
Se ha discutido la sancin si se infrin-
ge la prohibicin de cederlo o arrendar-
lo (art. 793); qu ha de e ntenderse
cuando la ley dispone que el usufructua-
rio perder su derecho de usufruc to. Ge-
neralmente se estima que el acto sera
nulo absolutamente, por inrringirse una
prohibicin del constituyente , que la ley
hara suya (art. 1464 N 2; adems,
arts. 1466 y 1682), con lo que debe retor-
narse al estado anterior al acto que pro-
dujo la infraccin, volviendo el derecho
cedido al usufructuario, y entonces te r-
minara all el usufructo.
6. Si se trata de un cuasiusufructo,
suele mencionarse la facultad que tiene
de disponer de la cosa fructuaria; es evi-
dente, pues, como se ha dicho, ha adqui -
rido el dominio.
Derechos limitados
Finalmente, para la proteccin de su
derecho dispone de la accin reivindica-
toria (art. 891), y si recae sobre
bIes, de las acciones posesorias (arts. 916
y 922). Incluso, se ha resuelto que puede
entablar la accin de precario (del
art. 2195), y aun contra el nudo propie-
tario, porque es dueiio de su derecho de
usufructo.
Es embargable, caracterstica que se
traduce, en la realidad, en el embargo de
los frulOs (ans. 803 y 2466).
239. b) Obligaciones del usufructua-
rio. Generalmente se distingue entre obli-
gaciones que el usufructuario tiene antes
de entrar en el goce de la cosa, durante
el ejercicio del usufructo y despus de su
extincin.
1 . Obligaciones previas al del usu-
fructo. Fundamentalmente, las obligacio
nes son las de practicar inventario y rendir
caucin. Ms bien se trata de requisitos
que debe cumplir quien quiere entrar en
el goce de la cosa fructuaria (art. 775).
Respecto del inven talio, debe ser so-
lenme (art. 858 del CPC.) y no se exige
tratndose de los llamados usufmctos lega-
les; en el usufructo que contempla, la ley
14.908 exige solani.ente invent'lrio simple.
Frente al silencio de la ley, que ex-
presamente autoriza la posibilidad de exi-
mirlo de la caucin, se ha discutido la
posibilidad de que el constituyente o nudo
propietario pueda liberar al usufructua-
rio de la obligacin de confeccionar in-
ventario. Predomina la opinin de que
es posible, en a la autonoma dc la
voluntad, con la salvedad de sit.uaciones
excepcionales como aquella a la que se
refiere el art. 1407; si se conf-i gura un usu-
fructo con las caractersticas que esa nor-
ma sCli ala, sera un requi sito
del ttulo mismo y no podra evita rse (v.
tambin art. 379) (para efectos tributa-
rios, sin embargo, puede ser necesario).
En cuanto a la caucin, la lL:y no ha
dado mayores especificaciones ni en cuan-
to a su naturaleza ni en cuanto a mon-
to, por lo que quedar e mregaeb a las
particularidades del caso (art. 46). Cene-
207
ralmente se convendr entre usufruc-
tuario y nudo propietario, regulndola el
juez en desacuerdo. Puede ser liberado
de la caucin (art. 775, ine. 22) y la ley
establece esta liberacin en ciertos casos
(como los contemplados en el art. 775,
inc. 3, en los usufnlctos legales, en la ley
14.908, en la Ley General de Bancos).
Los arts. 776 y 777 sealan los efecros
que se producen si no se cumple con es-
tas exigencias (en su ine. 5, la ltima
disposicin hace referencia a la llamada
"caucin juratoria").
Desde otro punto de vista estas d ispo
siciones permiten insisti r en que las exi-
ge ncias de caucin e inventario no forman
parte de la constitucin misma del dere
cho de usufructo, sino que son posterio-
res y slo previas a la entrada del
usufructuario en el goce de la cosa fruc-
tuaria.
Limitaciones para el usufructuario. An-
tes de precisar las obligaciones mientras
ejercita su derecho, conviene tener en
cuenta las li mitaciones a que queda so
metido el usufructuario:
a) Debe respetar los arriendos de la
cosa fructuaria (art. 792) y otras cargas
personales (art. 796), quedando desde
luego sometido a las cargas reales, por la
naturaleza de stas (como por ej. , las hi-
potecas que graven la cosa fructuaria).
Debe respetar los arriendos en todo caso,
aunque no consten por escritura pblica
(el art. 792 es especial en relacin al
arto 1962).
b) Debe recibir la cosa en el estado
en que se encuentra al momento de la
delacin de su derecho de usufructo
(art. 774).
2
2
. Obligaciones durante el qercicio del
derecho de usufructo.
a) Debe mantener la cosa fructuaria,
conservando su forma y substanci a
(art. 764).
Es la obligacin fundamental (resu-
mida en la antigua expresin salva nru1!t
substantia).
La doctrina ha debatido el conteni-
do de esta obligacin, teniendo presente
la gran variedad de las cosas y de las ca-

[DIIOIUAI ) UR1D1CA IlI l1 lll L -
Los bienes
ractersticas que pueden incidir en su
apreciacin. Ms que posiciones adopta-
das, convi ene observar caracteres que, se-
gn el caso concreto, pueden resultar
decisivos para identifi car ese contenido:
la estructura fsica, su aspecto externo,
su funcin o destino. Este ltimo ha sido
siempre justifi cadamente destacado. El
trmino substancia de la cosa no debe
entenderse referido tanto a la materiali-
dad como a la "substancia jurdica", que
es lo que da existencia a cierto ser, desig-
nado con cierto nombre, con cierta for-
ma apropiada para cierta destinacin; en
este sentido, cuando el Cdigo agrega
"forma" no aade algo nuevo; forma y
substancia se unen indisolublemente para
constituir la cosa (se trata de una "forma
substancial"). El desti no de una cosa de-
pende, en primer trmino, de su natura-
leza. Algunas no admiten sino u no de-
terminado, pero lo ms frecuente es que
sirvan para fines diversos. Entonces, pue-
de ocurrir que al tiempo de constituirse
el usufructo tenga uno definido impues-
to por el propietario. Pues bien, a falta
de precisiones en el ttulo, un cambio de
destino por el usufructuario ha sido bie n
controvenido. Compartimos la preferen-
cia -al parecer domi nante- de partir del
principio de que debe ser mantenido el
desti n o impuesto por el dueii.o, pero ad-
mitiendo excepcional mente la modifica-
cin o cambio, si se justifica para obte-
ner un mejor aprovechamiento de la cosa
atendidas las circunsta ncias imperantes,
obj e tivamente consideradas. Por otra par-
te, la admisin de un cambio de destino
est vinculada tambi n a la especificidad;
es ms fcil admit ir un cambio de un
destino a otro semejante (de un huerto
frural a otro) que a uno muy diferente;
las posi bilidades d e retornar al primitivo
destino sern asimismo influyentes.
El valor, principalmente econmico,
es un factor que siempre estar presente;
y se justifica una menci n separada para
derivar de l dos adverte ncias: 1) que en
l debe considerarse el potencial de la
cosa con sus posibilidades de agotamien-
to, y 2) que en ocasiones puede llegar a
)
.. EOI ToRIAL IURIDI CAmcHll E 208
- - - - - - - - - - -- --
justificar un cambio en algunos carac te-
res -aun importantcs- de la cosa; tal pue-
de o currir, por ejemplo, cuando se
observa que mantener el actual destino
del obj e to signi ficar desde luego o pron-
to una prdida cierta de su aprovecha-
miento o utili zacin.
En lugar de optar en4:c los diversos
caracteres sealados parece preferible
conside rarl os todos y, aun, otros, de modo
que en cada caso depender de la cosa y
de l ttulo , cul o cules sern los que de-
ban ser atendidos y que el usufructuario
ha de respetar, con la 'tonstan te genrica
de que es deber del usufructuario mante-
n er la identidad fundamental de la cosa.
Para juzgar la conducta del usufruc-
tua rio habrn de considerarse tambin
las posibi li dades que ha tenido de con-
sultar al nudo propietario, la magnitud
de las facultades que le otorgue su ttulo,
el tiempo que le resta en su derecho.
Finalmente, en la decisi n de casos
debe asumirse que este deber (de con-
servar la forma y substanci a) se asienta
en una lensin entre el derecho actual de
di sfrute de la cosa por el usufructuario y
el derecho del nudo propietario a su fu-
tu ra resti tucin.
En los Cdigos del siglo XX sigue pre-
dominando la actitud de abstenerse de
introducir precisiones.
El Cdigo chileno contie ne expresio-
nes y ej emplos que penniten acoger aquel
se ntido flexible en la comprensin ele la
obligacin, adaptndola al caso. En espe-
cial, lo demuestran los arts. 764 ("forma
y substancia") , 783 ("conservarl os en un
ser"), 784, 787 ("segn su naturaleza y
destino").
b) Debe pagar expensas y mejoras
(arts. 795, 796, 797, 798).
c) Si es consti tuido por testamento,
puede quedar obligado al pago de deudas
hered italias y testamentarias (art. 1368).
En el cumplimiento de estas obliga-
ciones responde hasta de la culpa leve
(arts. 787, 802, 44). .
3. Obligaciones una vez extinguido el usu-
fruclo. Normalmente es una: restituir la
cosa fructuaria (arlS. 764 y 787) . El nudo

, .
..
Derechos reales
propietario puede interponer la accin
contemplada en el al'l. 915 !ji no se le res-
tituye espontneamente.
Se recue rda tambi n que si se trata
de un cuasiusufrucLO, 10 que debe resti-
tuir es otro tantO d e igual cantidad y cali-
dad o su valor ("rts. 764 y 789), corres-
pondiendo al c uasiusurructuari o la
eleccin.
y al usufructuario pucde correspon-
derl e un derecho legal el c retencin so-
bre la cosa fructua' ia (ar t. 800) .
240. e) Derechos del nudo propietario.
1
2
. Tiene el dominio sobre la cosa fruc-
tuaria; la importante particularidad del
nudo propietario es que su derecho de
dominio est despojado, temporalmeme,
de los atributos de uso y goce, en poder
delusufluctuario. Pero como dueo de la
cosa, puede en'!ienarl a (arL 773), hipote-
carIa (arL 2416), transmitirla (arL 773), por
cierto siempre respetndose el usufructo
(derecho real) Como dueo, el nudo
pietario est premunido tambin de la res-
pectiva accin real, protectora de su dere-
cho, la reivindicatoria (art. 893); y si se
trata de inmuebles, dispondr asimismo
de las acciones posesorias (art. 916). Pue-
de ejercerlas contra cualquier sujeto y, al
trmi no del uSUrrucLO (si se le pudiere lle-
gar a calificar de poseedor de la cosa, con-
tra el usufructuario; de no ser as, puede
intentarse, como se dUo, la del art. 915 o,
aun, la innominada de dorninio, segn se
dir al tratar las acciones protectoras).
2
Q
Tiene derecho a los frutos pen-
dientes al momento de la restitucin de
la cosa fructuaria (art. 781).
3. Tiene derecho a la indemnizacin
por prdida o de terioro de la cosa fruc-
tuaria (arts. 787, 788, 802).
4
2
, Tiene derecho a intereses por di-
neros ocupados en ci ertas inversiones
(arL 797).
5
Q
Tiene derecho al tesoro que se
descubre en suelo dado e n usufructo
(arl. 786)
6
2
En determinadas si tuaciones ti ene
derecho a pedir anticipadamente la ter-
minacin del usufructo (an. 809).
209
7'1 . Ti ene <.lt:rccho a pedir: la restitu-
cin d e la cosa r rucllIar ia.
Se dij o anteriormente qu el nudo
propietario d ispone de accin reivindica-
toria (ti otra, seg{ n la calificacin que
pueda atribuirse al renuente a restituir )
y, si se trata de inmuebles, de l.as poseso-
ri as que procedan. Pero en contra del
usufructuario tiene adems la accin per-
sonal que le nace al constituirse el usu-
fructo y que puede intentar al extinguir-
se, reclamando la cosa fructuaria. Se dice
- discutiblemente- que esta accin perso-
nal presenta para el nudo propietario la
de que mientras en la accin rei-
vindicatoria debe probar su dominio, en
aqulla slo le sera necesario exhi bir el
acto constitutivo.
241. d) Obligaciones del nudo pro-
pietario. Se reducen al pago de expensas
extraordinarias mayores que se hayan eje-
cutado (arts. 797 y 798, teniendo presen-
te, adems, lo que di spone el arto 801; se
ha discutido si el usuflu ctuario puede obli-
gar al nudo propi etario a efectuar esas
expensas extraordi narias mayores). Para
el pago de deudas deben tenerse en cuen-
ta tambin los arts. 1368 a l 37\.
242. Extincin. El usufructo se ex-
tingue:
] 2. Por la llegada del da o el cumpli -
nl iento de la condicin establecidos. Al
tratar de los elementos del usufructo, e n-
tre los que est el plazo, se refirieron las
parti cularidades de este punto; slo re-
curdese que cualquiera que sea el plazo
o condicin no puede continuar despus
de la muerte del usufructuario (tarnbin
dicen relacin con esta causal los arlS. 804
yS05).
2
2
. Por muerte del usufructuari o
(arL 806) .
3
2
. Por resolucin del derecho del
constituyente (arL 806).
Siendo un derecho real, el usufructo
puede perseguirse de manos de qui en se
encuentre la cosa fructuaia, de modo que
-como se dijo- si el nudo propi etario ena-
jena la cosa, el usufructo pe rsiste; as, en-
EOITORJAL JURIDICA DECl lll[
-
z.

,
Los bienes
t.Onces, esta ca usal debe entenderse apli-
cable a una causa de resoluci n del dere-
cho del constituyente que ya exista al
constituirse el usufructo (como lo ilustra
el ejemplo que ofrece el precepto).
4. Por consolidacin del usufructo con
la nuda propiedad (a rlo 806). El Cdigo
suele emplear esta expresin en un senti-
do amplio, equivalente a LOda reunin de
los derechos (nuda propiedad y usufruc-
to) en un solo sujeto (as, por ej., en los
arts. 765 y 77]). Pero aqu la emplea ms
res tr ingidamente; aqu se est refiri en-
do a la ms especfica situacin en la
que el usufructo se extingue por la re-
uni n de los atributos en el
rio; es d ecir, en que el usufnlCtuario ll e-
ga a tener la propi edad plena (en que
-en expresiones del prof. Claro Solar-
e l derecho del usufructuario se robus te-
ce o completa) (por ej. , el usufructuario
compra la cosa o he reda al nudo pro-
pietario). Slo en ci eno sentido el usu-
fructo se extingue, en el sentido de que
usufructo ya no hay ms; en otro sent i-
do, el de recho se mantiene, pe ro se ha
tra nsformado (producindose - se ha di-
cho- una metamorfosis) desarroll ndo-
se, ll egando a la integridad del domi-
n io, con los dems ca racteres de ste.
Este sentido queda demostrado en el mis-
mo texto cuando consigna aparte la re-
nuncia d el usufructuario (aqu tambin
se renen en un solo todos los
atributos -en sentido amplio, tambin
hay consolidacin-, pero esta vez en el
nudo propietario; en sentido estricto no
hay consolidacin, de ah que se men-
ci on separadamente).
5 . Por prescripcin (art. 806) . Esta
forma d e ext incin ha dado luga r a dis-
cusiones. Es claro que si un terce ro po-
See el d e recho de usufructo, puede lle-
gar a ganarlo por prescri pcin (al tra-
lar la constitucin del usufructo se dijo
que poda originarse por prescripcin)
y, e ntonces, para el pri mer usufructua-
rio se h abr exti nguido por la pres-
c ripcin , adquisiti va del terce ro (art.
2517). d "tro tanto puede ocurrir si el
tercero a'Clcuiere por p rescripcin la
-
",
I 1)1 I P l lI AI J ti] R.I D I CA n! ( Il!! 1
"
210
cosa mi sma sobre la que haba usufruc-
to (acudiendo al d eno minado efecto li
beratorio de la usucapin, que ya se
menci on) . Pero el problema consiste
en decidir si podra te rminar por pres
cripcin extintiva, es decir, po r el sim-
p le no ejercicio del derecho de usufruc-
to, que en tal e\entualidad se ira a con-
s olidar co n la nuda propiedad (e l
Cdigo francs lo permite ex presamcn
te; art. 617 N 4). En tre nosotros hay
discrepanci a. Se ha aceptado esta posi-
bilidad; siendo una graye limitacin al
dominio pleno, si e l usufructo no se
ejercita, aparece como intil y es justi
ficable su extincin; en esto, el usufruc-
to y dems derec hos reales difieren del
dominio, que es pe rpetuo; adems, si
se tratara slo de adquisitiva, baslara
el a rt. 2517. Pero se ha negado la aplica-
ci n de la prescri pcin extinti va; la ac-
cin por la que se reclama un derecho
solamente se extingue por la prescrip
cin adqui si tiva d e l mismo derecho
(art. 25 17, aunqu.c debe nota rse que el
adverbi o no est contenido en la regla;
adems, el texto se es t refiriendo a la
accin, no al derecho); por otra parte,
como en el esque ma del Cdigo el usu-
fructuario tiene un derecho de domi-
nio sobre su usufructo, debe apli crse-
le la regla correspondiente, y el domi -
niO no se exting ue por e l solo no
. ..
eJ ercICIO.
6
2
Por renuncia del usufructuario
(arts . 806 y ] 2); esta renuncia debe ins-
cribirse en el Registro (art.52 N 3 del
Regl).
7. Por destruccin completa de la
cosa fructuaria (art. 807); el art. 808 so-
luci ona la situacin especial de l a heredad
que se in\lnda (por lo mismo, rige inclu-
so cuando se apli ca el art. 653) .
8
9
. Por sentencia judicial, en los ca-
sos y con los requi sitos sealados en el
art. 800. Cuando se impone e n un a
sc n tt:l1c ia de alime11los, a la que antes se
ha hecho refe rencia (ley 14.908), su e.x-
tincin lambi n podra dar lugar a la dic-
taci ll dc Otra resolucin judicial que as
lo ckdarc (para tal efecto habr que te-
,
Derechos rcal es li mi tados
ner en cuen ta las normas del derecho de
alimentos) .
Adems, debe considerarse la extin-
cin por expropiacin, mencionada en
la extincin del fideicomiso.
243. Usufructo y fideicomiso. En va-
rias ocasiones laj uri sprudencia ha debido

dirimir controycrsias sobre la calificacin
de un acto como fideicomi so o usufructo.
Sin peljuicio de que es posible constitllir
una misma cosa e n usufructo a [ayor de
una persona y en fideicomiso en favor de
otra (art. 736). El arl. 738 y las reglas?e
los arts. 1070 )' sgts. y 1080 Y sgts. tamblen
debe n tenerse en cuenta.
211
l
jDITOH) .\L JUR rDI CA ni (!l! )) .-.


Captul o IV

"
-
'. "
EL USO O HABITACION
244. Advertencia. La reglamentaci n
constituye el Til. X del Libro 11 (arts. 81 I
a 819). La denominacin del ttul o anun-
cia d os derechos)' las reglas estn redac-
ta das tambi n con refere nci a a dos
derechos. Corri entemente, asimismo, se
me ncio na a ambos. Se trata de uno solo,
el derecho real de uso, que al recaer so-
bre una casa, toma el nombre de dere-
cho de h abitacin; la definicin lo dej a
establecido.
"El de recho de uso es un derecho real
que consiste, generalmente, en la facul-
tad de gozar de una parte limitada de las
utilidades y produclOs de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la util idad
de morar en ella, se llama derecho d e
habitacin" (are 811).
Es notable que en la defi nicin no se
incluye expresamente la fa cultad de "uso";
pero es evidente que no slo est inclui-
da, si no que es la fundamental (por el
nombre, su historia y tambi n un texto, el
arto 8 18). Por otra parte, conforme a los
preceptos, tambin se incluyen los frutos,
slo que de una parte limi'1da de los que
la cosa produce: para sus necesidades pe r-
sonales y con moderacin (arts. 811,815,
816,817,818 Y 819).
245. Sntesis. Las normas ms
ta n tes pueden si ntetizarse as:

1) Es un derecho real (arts.577 y

811) .
2) Es personalisimo (art. 819) ; en l ,
pues, no puede haber tradicin (hay una
impropiedad en el art. 686 nc. 2 cuan-
do alude a su tradicin; elebe entenderse
la constitucin); pero puede ganarse por
prescripcin (art. 2498).
3) Es inembargable (ar ts. 2466 y 1618
NO 9 del CC. y 455 N' 15 d el CPC.).
4) Se constituye}' exti ngue segn las
reglas del usufruclo (art. 812) , con la li-
mitacin s del origen legal; en cuanto al
origen judicial, la ley 14.908 permite lam-
bin al juez constituir, e n la sentenci a de
alimentos, un derecho de uso o habita-
..
ClOno
5) Por regla general el titular no tie-
ne las obligaciones de caucin e in\'e nta-
60 (art. 813) .
6) Bsicamente, el uso o habitaci n
se limi ta a las necesidades personales d el
usuario o habitador, necesidades pe rso-
nales que compre nden las de la respect i-
va familia (art. 815), pero, en definitiva,
la extensi n del derecho se determina,
en primer lugar, po r el ltulo que lo cons-
tituye (are 814).
7) ELusuario o habitador debe ej e rci-
tar su derecho con la moderacin )' cui-
dado de un bu e n pad re de famili a
(art. 818).
_L
213 JUR1DICA OfCHIlf.
,
.'
,

..
Captulo V
LAS SERVIDUMBRES
246. Concepto. Es ou'o derecho rea l
limi tado, enumerado e n el a rt. 577, des-
de el punto de vista del predio domi nan-
te; es una limi tacin al d ominio, desde el
punto de vista del predio sirviente. Esta
doble faceta, que aparece e n lOcl o dere-
cho real limitado, ori gi na e n esta instit u-
cin las calif"icaciones de servidumbre ac-
tiva y pasiva.
El Tt. Xl del Libro [[ (am. 820 a 888)
est dedicado a la malcria, pe ro, adems,
son muchos los textos legales que tratan
de sClvi dumbres especiales (por ej. , O.
de A., C. de M.).
"Servidumbre predial o simpl emente
servidumbre, es un gravamen impuesto
sobre un predio en utilidad de otro pre-
dio de distinto dueo" (art. 820).
La expresi n "servidumbre predial,
o si mpl e me nte servidumbre". ti ene una
expli cacin hi stri ca; en cierta poca
del Derecho romano se agruparon al-
gunos derechos real es en dos catego-
ras ll amadas se rvidumbres, siendo "ser-
vidumbres personales" algunos derechos
que se establecan e n beneficio de de-
te rminada persona, .como el usufructo,
el uso, y "se rvidumbres prediales" las
establ ec idas e n benefici o de determina-
do p redio. Recogiendo p rincipios de la
Revolucin, el Cdigo f' -a ncs elimin
la denominac i9:l "s<..:rvi dumbres perso-
nales" que, au n'4ue slo de nombre. evo-
caba ideas que la Revolucin abola (y
se fue optando por rc fc ri-:.;e a aquell os
de rechos simpl emente por sus denomi-
naciones especfi cas).
247. Elementos. Los cl cnlclll os fun-
damentales de toda servidumbre (y que
215
se desprenden de la propia definici n le-
gal) son:
a) Dos predios de distinto dueiio. En doc-
trina se ha discutido la posibilidad de cons-
tituir servidumbres sobre objetos adheri-
dos al suelo y sobre pertenencias. Parece
prevalecer la nocin de "fundo" , en el sen-
tido de suelo, como central de la institu-
cin; as, se concluye en la imposibi li dad
de constituir servidumbre sobre o ~ j e t o s
adhel;dos o pertenencias considerados au-
tnomame n te (aisladarnente); aunque
pueden resul tar directamente beneficiados
o gravados en cuanto forman parte del
"fundo" que es el dominante O si rvie nte.
Entre nosotros, con base en nuestras cate-
goras de inmuebles, se ha discrepado so-
bre la cl ase de inmuebles que quedan com-
prendidos en el concepto de predios. Se
ha resuelto que se trata no slo de inmue-
bles por naturaleza, sino tambin de in-
muebles por adherencia o por destino; en
contra, que slo es posible constituir ser-
vidumbre respecto de los primeros, pues
la expresin est definida en el art.568,
que llama predios a las casas y heredades.
En cuanto a la diferencia de dueo,
es una caracterstica fundamental e n la
insti tucin porque -como se ha d icho-
no se puede ser a la vez suj eto activo y
pas,o de una relacin jurdi ca.
b) Un gravamen, que pesa sobre uno
de los predi os para favorece r al otro, y
que ori gina e n el uno la denomi nacin
de predio sirvie nte y en el otro la de pre-
dio dominante. El gravamen y la utilidad
han de ser, pues, para el predio (no para
el dueo del predio).
Puede obse rvarse que no obstante la
insistencia e n la idea de prediali dad de
111110RI,\ IURIOICA [)fClill[
,
,-
,
:.
"
Los bi enes
la servidumbre, que hace girar toda su
estructura en base a la utilidad y carga
de los predios de que se trata, en defi ni-
tiva la rel acin jurdica se produce entre
sujeLOs, precisamen te entre los propieta-
rios, y si bien en ci ertos casos, como \' cre-
mos, la voluntad de alguno de ell os pue-
de resultar poco rel evante, en lti mo
trmino, estando los bienes al servicio de
las personas, en ellos va a redundar el
beneficio o pesar el gravamen.
En cuan to a los d ueos, hay situacio-
nes - como en la se rvidumbre de trnsi-
tO- en que el duei10 del predio sirviente
recibe la indemni zacin correspondien-
te, lo cual puede llegar a eliminar para l
la idea de carga (pero ese carcter se man-
tiene en cuanto e l predi o permanece
siempre gravado).
Desde o tro punto d e vista, el grava-
men puede consistir en un tolerar (los
actos del dueo d el predi o dominante)
o en un no hacer (actos que obstacul i-
cen el ejercicio del derecho de servidum-
bre y que, si n ell a, podra ejecutar como
dueo) o en ambos. Pero no en hacer
algo, que impli cara una carga a la perso-
na del propi etario y se opondra al carc-
ter de derecho real de la servidumbre.
248. Caractersticas. La naturaleza de
la institucin obli ga a setialar. separada-
mente, caractersti cas d esde el punto de
vista de uno y de otro predio:
1) Para el predio sirviente la servidum-
bre signifi ca un gravamen, que es de ca-
rcte r real. porque real es el derecho que
es su extremo opuesto. Las mutaciones
de propi etario no produce n, pues, alte-
raciones en dicha carga.
2) Para el predio domi nante, es decir,
en cuanto servidumbre activa:
a) Es un derecho real (art. 577).
b) Es un de recho inmueble (art. 580) .
c) Es un derecho accesorio; esta caracte-
nstica de la servidumbre activa es de especial
importancia y deriva directamente de la pre-
dialidad de la servidumbre. Desde luego, con-
viene observar que la accesoriedad no est
tomada aqu en la acepcin empleada para
las obligaciones (contenida en el art. 1442);
EDITORIAL JURI DI CA DF. CllI lt. 216
no tiene por fillal idad el cumpli-
miento de ninguna obligacin pIi ncipal; es
accesoria en cuanto no puede subsistir sin
los predios sobre los cuales recae (art. 825) y
tambin en el sentido de complementaria
(en cuanto complementa la dotacin del pre-
dio dominante). Dc ah que, a diferencia de
lo que ocurre en oU'os derechos reales (como
el usufi1.IClO o el uso) , el sujeto tiene un dere-
cho real de como consecuencia
de ser propietaIio de un predio (el domi-
nante) y no directamente, como el usufruc-
nlario, el usuaIio, el habitador. Consecuen-
cia, a su vez, es que el derecho de selvidum-
bre no puede ser cedido, embargado,
hipotecado, independiememente del predio
dominame, y, por otra parte, llega a integrar
el goce de la propiedad a que accede
(arts. 782, 1120, 1125, ete.).
d) Es un derecho perpetuo, en el
sentido de que subsiste mientras obj eti-
vamente existan los predios a que se re-
fiere y la n ecesidad o justificacin del
gravamen; pero puede exti nguirse por
el no uso (art. 885, N' 5). Esta perpe tui-
d ad tiene tambi n un sentido de exigen-
cia; el inters que satisface ha de ser per-
manente, debe tratarse de una utilidad
que el predio sirviente pueda conslante-
mente prestar (aunque e n los hechos no
la preste efectivamente siempre, que es
p u nto del ejercicio) (as, no const ituye
base de . servidumbre una utili dad que
por su naturaleza sea espordica, provi-
sional o temporal). En estos lrminos,
la antiguamente ll amada perpetuidad es
hoy preferibl emente denomi nada perma-
nencia, y debe entenderse referida a la
utilidad. Adems, no hay impedimento
para que se establezca por las partes con
duracin limitada (art. 885, N' 2).
e ) Es un derecho indivisible, lo que sig-
ni fi ca que la servidumbre no puede adqui-
rirse, ejercerse o extinguirse parcialmente,
por panes (lo que tiene importancia en el
caso de pluralidad de propietari os); esta
cardcterstica explica las normas conteni-
das en los arts. 826, 827 Y 886.
249. Clasificacin. Ha sido princi pal-
mente la variada naturaleza de los grav-
,
Derechos reales limil,ldl>s
,
menes lo que ha originado otras tantas
cl ases de servidumbres que, para mayor
cl aridad, desde anti guo se han agrupado
en base a difere ntes factores:
1) Segn su origen: naturales, legales
y voluntarias (art. 831).
2) Seglin las se ilal es de su existencia:
aparentes e inaparentes (art. 824). A esta
cl asifi cacin generalmente se le objeta su
dbil consi ste ncia, pues depende slo de
ci ertas circunstancias mate riales ms o
menos acci dentales. De ah. que haya mu-
chas servidumbres que pueden ser apa-
rentes o inaparentes (trnsito, acueduc-
to); hay s ot ras que siempre sern
aparentes, como ocurre con las que con-
sislen en un no hacer en el predio sir-
viente. En todo caso, importa para las po-
sibi lidades que ha d e ten er el dueo de
un predio de oponerse al ejercicio de ac-
tos propios de servi dumbre que podran
conducir a su adquisicin por prescrip-
cin (como se ver) .
3) Segn su ejercicio: continuas y di s-
continuas (art. 822). La continuidad o
conti nuidad es una caracterstica que
debe ser apreciada de manera obj etiva y
universal, en relacin a la naturaleza del
gravamen que constituye la servidumbre,
lo que implica prescindir del ej ercicio real
que en un caso d eterminado pueda ob-
servarse. As, una servidumbre de acue-
ducto ser siempre continua porque siem-
pre estar all el canal o caera apto para
el paso del fluido, a un cuando realmente
ste sea transportado tan slo espordi-
camente. Cuando el texto dispone que
es la que se ejerce "o se puede
se reitera la obj etividad , con prescinden-
cia de la modalidad que en un caso con-
creto adopte el ej ercicio (as, si en una
servidumbre de acueducto se aade una
ll ave - al comienzo o al final del ducto-
con la que se necesita r de un hecho del
hombre para permitir o impedir el curso
del fluido, persiste como continua por-
que "se puede ejercer" sin necesidad de
un hecho actual del hombre; se puede
ejercer-sin necesidad de la llave).
4) Segn el carcter del gravamen:
posi tivas y negativas (art. 823) .
Como ocurre en toda seri de clasi-
fi caci ones, una servidumbre detrminada
puede ser calificada an te todas (as, una
se rvi dumbre de trnsito convenida entre
dos propietarios y que corre por una sen-
da visibl e, es una servidumbre voluntaria,
aparente. d iscontinua y positiva).
250. Ejercicio del derecho de servi-
dumbre. Para determinar la extensi n y
f rma de ejercicio del derecho de una
servidumbre, los derechos del duei10 del
predio dominante, las obligaciones del
dueo d el predio sirviente. debe atender-
se a la fue nte que le di o origen; si la
servidumbre es natural o legal, habr que
atender a las normas que da la ley, y si es
voluntari, al contrato o a su for ma de
poseerla (art. 884). En tocio caso, deben
conside rarse las reglas que selal a el C-
dlgo en los arlS. 828, 829 Y 830. Esta lti-
ma disposicin, y otras (como, por eJe m-
plo, el art. 833), se encuentran inspiradas
en el principio romano denominado com-
portami ento civiliter, por el cual, en el ejer-
cicio de su derecho, el dueo del predio
dominante debe procurar el mnimo de
perj uici o, evitando toda molestia o em-
\jarazo i11 necesario en el predio sirvien-
te. Es la contraparte de la conducta que
se pide al dueo del predio sirviente: debe
abstenerse de efectuar obras o actos que
perturben el ejercicio de la servidumbre.
Pero en cuanto no perturban, puede eje-
cptarl os porque sigue siendo due rlO.
217
251. De las diversas clases de servi-
dumbres segn su origen. Siendo la fuen-
te originaria la que seilala fundamental-
me nte las nonnas por las que se rige el
ejercicio del derecho de si-
gtliendo antiguos precedentes el Codlgo
emple esta clasi fi cacin para precisar al-
disposiciones.
. 252. 1) Servidumbres naturales (art.
833). Actualmente, el Cdigo contempla
slo u na servidumbre natural, la denomi-
nada de "libre descenso o escurrimiento
de las aguas"; proviniendo de la natural
situacin de los predios, por tal gravame n
fOITOK1.\1 JURlDI CA I)E CHIU
.
" ,-
Los bIenes
el dueo del predio siryiente no tiene de-
recho a indemni zacin alguna, y deber
siempre soportarlo (arlS. 831 y 833) .
253. 2) Servidumbres legales (arlS. 839
a 879). Son las impuestas por la ley
(a rI. 831). El art.839 las subclasifica en
servidumbres rel ativas al uso pblico o a .
la utilidad de los particulares.
a) Servidumbres de utilidad pblica. El
ano 839 hace una referencia especial a una
de estas seJ .....idumbres, la del uso de ribe-
ras para menesteres de navegacin o flo-
te, y se remite en su regulacin al C. de
A. El mismo texto agrega que hay otras
de estas seryidumbres, para cu}'a regula-
cin se remite, asimismo, a los reglamen-
tos u ordenanzas respectivas (pueden ci-
tarse, por las contempladas en la ley
sobre organizacin y atribuciones de las
Municipalidades) .
En cuanto carecen de predio domi-
nan te, en ligor conceptual no debieran
ser llamadas servi dumbres; segn la situa-
cin de que se trate constituyen resu'ic-
ciones o privaciones del dominio, por uti-
lida d pblica ; y de esa calificacin
depende su indemnizabilidad (conforme
a lo d ispuestO en la Constitucin, art. 19
N 24, incs. 2 y 3
2
; v. lo dicho en supra ,
N 57 bis). Se regulan generalmente en
textos orgnicos de una institucin o ser-
vicio pblico y Jos principios de stos al-
canzan tambin a su reglamentacin. Con
el progreso mate rial, tan to urbano C0O10
rural, especialmente a travs del desalTO-
110 industrial y del transporte, paralelo al
incremento de la activi dad del Estado, el
nmero e importancia de estas servidum-
bres ha aumentado enormemente (su es-
tudio parricular corresponde a otras dis-
ciplinas, como el Derecho administrativo).
b) Servidumbres de utilidad jnivada.
Como seidesprende de su nombre, el gra-
vamen esta especie de servidumbres
reporta (directa) utilidad al particu-
lar prop'ie ta rio del predio dominante.
Tambin. se determinan por las ordenan-
zas de rural (art. 841), limitndo-
se el a regular las de demarca-
cin, cerramiento, trnsito, medianera,
. '
..
11"l ITOI; I ",- Jt;JRI OICA D I CHm 218
acueducto, luz y vista. El texto se remite
a las "ordenanzas de polica rural", lo que
debe en lenderse como reminiscencia
histrica cuyos precedentes comienzan en
Roma. Desde entonces, las
siempre se han asociado al medio rsti-
co; pero esa expresin no es suficiente
para deducir una eliminacin de servi-
dumbres legales urbanas (por lo dems,
aunque as se desprendiere, leyes espe-
ciales siempre podran establece rlas); in-
cluso algunas de las reguladas por el C-
digo son de aplicacin preferentemente
urbana, como las de luz y vista; y el desa-
rrollo industr ial y urbanstico ha trado
consigo un incremento de eStas servidum-
bres (como se hizo notar respecto de las
d e u ti lidad pblica).
Como de se l"vidumbres lega-
les de utilidad privada suelen mencionar-
se las contenidas en el Cdigo de Aguas;
las del DFL. 4 de 1962, denominado Ley
General de Servicios Elctricos; las del
Cdigo Aeronulico; las de la Ley Gene-
ral de Ferrocarriles. Conviene obsen'ar
que en la mayora de estos casos, como
e n otros, se trata de cuerpos legislativos
que, si bien lratan de gravmenes sobre
un predio particular a favor de otro par-
ticular (muchas veces para poder ste ejer ..
citar una concesin del Estado), regulan
actividades que por su importancia para
la comunidad -transporte, electricidad,
navegacin area, etc.- tienen el carcter
de sen ricjo pblico, con lo cual podra
di scuti rse el carcter privado de las servi-
dumbres all e.stablecidas (por las preven-
ciones los cuerpos legales
aludidos y otros, .y las servidumbres esta-
bl ecidas e n ellos, son tambin estudiados
por otras disciplinas y, en todo caso, esca-
pan al Derecho privado, como ocurre con
las servidumbres legales de utilidad p-
blica, segn se seli al).
Como se dij o, el Cdigo reglamenta
las servi dumbres (legales de utilidad pri-
"ada) de demarcacin, cerramiento, trn-
sit.o, medianera, acueducto, luz y vista.
El Cdigo les dedica normas bastante es-
pecficas (arts. 842 al 878), muchas de las
cuales se vienen transmitiendo desde el

De rechos reales liml lados
Derecho romano (las disposiciones rela-
tivas a las servidumbres de acueducto han
sido suprimidas, rigiendo para ellas las
contenidas e n el C. de A.) ..
Debe adverti rse que la circunstancia
de que sean califi cadas de servidumbres
"legales" signifi ca que, cumplidos los su-
puestos en cada caso, pueden imponerse,
porque la ley lo autoriza, aun contra la
voluntad del duelio del predio sirviente,
pero no que operen de pleno derecho
(por el solo ministe rio de la ley). Segn la
situacin, ser neces31io acudir al juez. As,
si se pretende que estn configurados los
supuestos para imponer servidumbre de
lrnsi to, se tendr que concurrir al tribu-
nal para que C011Slate que existen esos su-
puestos, para que a falta de acuerdo fIje
las caractersticas del sendero, determine
la indemnizacin (que habr de ser pre-
viamente pagada; arLS. 847 y sgts.); incluso
se ha resuelto que posteliormente el juez
puede, fundadamente, introducir refomlas
(y es as aun en la situacin del are 850,
en la cual la novedad es que no hay in-
demnizacin).
b.l. Dema?"Cacin. Es el acto de fijacin
de la lnea de separacin entre dos pre-
dios coli ndantes, de distintos duelios.
Se desarroll a en dos etapas: una inte-
lectual, de fijaci n de la lnea imaginaria
(si no hay acuerdo ser trazada por el
juez), y ou"a material, de implantacin
de hitos o se ales fsicas que indiquen el
curso de la lnea.
En un pas con un sistema registral
como el nuestro, que no exige la confec-
cin de planos de 1.os predios para inscri-
birlos (salvo excepciones, como en los so-
metidos a la copropiedad inmobi li aria) ni
se inspecciona previamente por funciona-
rio estatal la coincidencia de los ttulos
con la del suelo, esta operacin
de demarcaCIn adquiere dest.acada im-
portancia y, por cierto, es motivo de fre-
cuentes y enconados li ti gios (que parecen
disminuir a medida que se va imponien-
do la subdivisin predial planificada).
El Cdigo la califica de servi dumbre,
pero puede observarse c1aramentc (lue no
concurren los elementos para esa cal ifi -
cacin. Se trata slo de una facultad de-
rivada del dominio, por la cual el dueii.o
puede desplcgar actividades tendientes a
precisar el objeto de su derecho.
Por lo mismo, no se est en presen-
cia de un derecho real aparte (distinto
de los enumerados en el arlo 577). Aun-
que s es posible estimar que existe una
accin de demarcacin, la que puede ser
calificada de real, porque es indiferente
quien sea el propietario vecino contra el
cual se ejerce; se ejerce contra el que sea
el titular al tiempo de interponerla; y tal
accin real nace del derecho real de do-
minio (art. 577, inc. 2, parte fina l).
En el aspectO pash'o, la demarcacin
constituye un deber jurdico, derivado d.e
las relaciones de vecindad, de concurnr
con el vecino a la precisin de los lmites
de los obj etos de su respectivo dominio.
La demarcacin puede efectuarse de
comn acuerdo por los vecinos o, a falta
de acuerdo, por el tribunal.
Si se efecta por acuerdo, junto con
la implantacin de seliales conviene es-
tamparlo por escrito, para efectos
torios; an ms, es prefeIible consignarlo
e n escritura pblica complementada con
un plano o croquis (protocoli zad?),
ser subinscrita al margen de la mscnp-
cin. As, el acuerdo queda incorporado
a los ttulos, y con la constancia en el
Registro quedarn advertidos los futl1l?s
adquirentes. Si ellos adqui eren el
lo adquieren con esos lmites (el solo ms-
trumento privado basta, pero es ms f-
cilmente impugnable y carece de fecha
cierta respecto de terceros).
Si no hay acuerdo, cualquiera de los
vecinos puede tomar la iniciativa, acudien-
do al tribu nal; ejercitar, entonces, la ac-
cin de demarcacin. Incluso, es conce-
bible que ambos colindantes quieran f
ar
los deslindes, pero, no logrando acuer-
do, decidan acudir al tribunal para que
l los fIje (no se ve inconveniente para
que se presenten conjuntame nte).
La circunstancia de existir una 11l1ea
divisoria, con seales o cerco, no parece
ser obstculo para accionar de demarca-
cin. Puede acontecer que la delimita-
219
1J
fOlTOIt M I jURIOICA D[CJl llf ........
,
,
Los bienes
cin existente haya sido di se ada y cons-
truida unilateralmente por uno de los
vecinos; esa circunstancia no puede im-
pedir la reclamacin de l otro ( pero la
accin podra ser desechada si se demues-
t ra por el demandado que la existen te
provi ene del comn acuerdo de los que
a la sazn eran los vecinos).
En otro sentido, la peticin d e de-
marcar procede sea que el confl icto se
d eba a la reali dad o a los ttulos; es decir,
tanto por discrepancias relativas a las mar-
cas en el terreno como por oscuridad de
los ttulos en cuanto a la descripcin de
los deslindes.
Ntese que esta accin tiene por obje-
to pedir al j uez que demarque, pe ro no
recuperar terreno posedo por otro, aun-
que, en el proceso, cada parte allegar an-
tecedentes para demostrar que la lnea debe
ser trazada por donde a l le interesa.
Se ll ega as a una conjetura de fre-
cuente ocurrencia en la prctica: suele
resultar dudoso si 10 procedente es la de-
marcacin o la reivindicatoria. Ocurre es-
pecialmente cuando el sector de desli n-
de confuso es de apreciabl e superfi cie y
uno de los vecinos pretende alterar un
estado de hecho, existente por largo tiem-
po. Por cierto, cada una tiene su propi o
objetivo: lmites una y obtener la res-
titucin de la cosa poseda por otro, la
segunda. Pero en la prcti ca, frecuente-
mente la lnea que se trace impl icar al-
te rar la situacin existente, al menos en
ciertos tramos. Entonces surge la duda;
se deber reivindicar (el sector que se
disputa) o se debe pedir demarcacin,
con lo que quedar defi nida la distribu-
cin del terreno. En la decisin se ten-
drn en cuenta, en primer trmino, las
caractersti cas del caso. Y considerando
varios fallos, pueden formularse estas ad-
vertencias orientadoras:
a) De los planteamienLOs del ac to r
d ebe intentarse detectar si el principal
fin perseguido es la restitucin de un sec-
tor de terreno o la de la lnea ele
deslinde.
b) Nos parece lo ms razonable (y as
se ha resuelto): si la zona confli ctiva no
11)I TQR1A l JURI DICA m CHll E 220
es poseda efectivame nte (mediante ac-
tos posesorios materiales, ostensibles) por
ninguno de los contendores, procede la
demarcacin; por el contrario, si ese te-
rritorio est siendo posedo por otro (el
vecino). y se pretende la restitucin, lo
procedente es la reivindi catoria.
En todo caso, puede entablarse la ac-
cin de demarcacin como subsi diaria de
la reivindi ca toria.
Por otra parte, en el examen del con-
flicto aparecern como elementos funda-
mentales de la decisi n; la revisin de los
ttulos de cada uno d e los vecinos y la
obser ....acin de la zona conflictiva, en sus
caractersticas, acciden tes geogrfi cos y
obras artificiales y su antigedad. Por este
ltimo factor, el informe de peritos y la
inspeccin personal del juez constituirn
medios probatorios de particular uti lidad.
La demarcacin propiamen te tal se
efectuar e n el terreno medi ante hi tos o
mojones (en los trminos que indican los
arlS. 842 y 843).
Se tiene e'ntendido que la contigi-
dad de los predios es requisito de la ac-
cin; parece eviden te, pero se expresa
para adverti r que si los predios estn se-
parados por un ro, lago, camino u otro
bien nacional de uso pblico, no proce-
de (con todo, no es fcil descartar la po-
sibilidad respecto de un camino pblico;
es admisible la duda e n orden a intentar
demarcar con el Fisco).
Sujeto activo. Por cierto, la tiene el due-
o. Y corno no se est di scuti endo el do-
minio, bi en puede apli carse la presun-
cin del art. 700, de modo que basta
probar que se es poseedor.
El art. 842 concede la accin a "todo
propietario". Sigui endo doctrina extran-
j era, entre nosotros se ha concluido que
tambin puede pedir la demarcacin lOdo
el que tenga sobre el inmueble un dere-
cho real limitado (como usufructo, uso).
En todo caso, terminado el derecho real,
si el dueli o se considera perjudi cado, pa-
rece razonable permitirl e volver a di scu-
lir el deslinde (porque podra existir co-
lusin entre el vecino y e l titular del
derecho real). Con esto, si demanda de
,

Derechos reilles li mitados

demarcacin slo uno (el nudo propieta-
rio o el usufructuario), conviene al de-
mandado citar al juicio tambin al otro,
para que la sentencia afecte a ambos. Pero
un fallo ha resuelto que la accin la ti e-
ne el dueo.
Se ha resuelto que cualquier comune-
ro puede demandar de demarcacin al ve-
cino, sin que sea necesario que concurran
todos los comuneros (con los arts. 2305,
2078 Y 2132; el rallo parece aplicar la d oc-
trina de que en la comunidad habra e n-
tre los comuneros un mandato tcito y
recproco, que permitira a cualquiera pe-
dir la demarcacin como acto administra-
tivo o de conservacin). Aplicando este
postulado puede surgir el siguiente deba-
te: cuando ms tarde el vecino pretenda
que otro comunero cumpl a mmbin la sen-
te ncia respetando la demarcacin defini-
da por el juez, ste podra defenderse
sosteniendo que l no fue parte e n el liti-
gio y las sentencias tienen efectos relativos
(art. 3
Q
del ce.); entonces se replicar que
el fallo le afecta (y -se dir- afecta a todos
los comuneros) por la existencia del man-
dato tcito y recproco contenido en los
textos citados; y entonces se vislumbra el
peligro siempre presente en las concep-
ciones de mandato tcito y recproco: un
comunero podra coludirse con el vecino
y perjudicar a los otros.
Sujeto pasivo: Todos los que pueden
demandar, pueden ser demandados. De
modo que se aplica 10 di cho. Pero se ha
resuelto que si el predi o vecino pertene-
ce a una comu,pidad, para que ' el fall o
afecte a todos, todos deben ser incluidos
e n la demanda (por cierto, esta decisin
no es coherente con la relatada al tratar
el activo).
Se tiene entendido tambi n que no
obstante lof tnninos que se empleen (de-
mandante y demandado) la accin de
demarcacin es de las llamadas dobles:
ambas partes estn en una misma posi-
cin procesal ante el juez; no exactamen-
te la de uno como demandante y el otro
como demandado.
Por otra parte, la sentencia es declara-
tiva; constata una situacin, clarificndo-
22 1
la. Una caracterstica destacable (y fcil-
mente explicable) es la impreicriptibilidad
de esta accin. Como emana del domini o
(y no es una verdadera servi dumbre) , se
tiene mienlras exista la calidad de dueo
del bien. Por cierto, eso no impide que si
un vecino entra a posee r un sector del
predio y cumple el plazo de prescripcin,
gane el dominio de esa zona; entonces,
siempre se podr pedi r demarcacin, pero
ser la lnea la que, si el juez declara esa
prescripcin, habr de modificarse con-
forme a la nueva situacin.
En todo caso, no se extingue por el
no uso (arl. 2499).
En cuan LO al valor de los hi tos y gas-
tos de instalaci n , no puede sino con-
cluirse que deben ser de cargo de ambos
vecinos por iguales partes.
Provenga del comn acuerdo o de
sentencia elel juez la demarcacin queda
definitiva, de modo que los sucesores de
los predios los reciben con esa lnea de
deslinde, incluso en orde n a costear, tam-
bin por iguales partes, los gastos de con-
"-
servaclOn.
Por ltimo, la remocin intencional
de los hilOS puede dar lugar a respo nsa-
bilidad civi l y penal (am. 843 y 2314 Y
sglS. del CC. y 462 del cr.). Sin perjuici o
de la posibi lidad de inte ntar acciones po-
sesonas.
b.2. Cerramiento. Consiste en el dere-
cho de todo propietario d e cerrar su pre-
dio y de obtener que contribuyan a esa
actividad los dueos de los predios colin-
dantes.
Al igual que la demarcaci n, emana
del dominio y, por lo mismo, la acci n
respecti va es real e imprescriptible (corres-
pondiendo, por lo tanto, las citas de los
mi smos preceptos). Tampoco es, pues,
una se rvidumbre.
Es claro que la demarcacin es prc- ,
via a ell a.
El CC. establece las reglas para pro-
ceder a la operacin y sobre el dominio
de los cierros (arlS. 844 a 846)_
b. 3. Trnsito. El dueo de un predi o
destituido de toda comunicacin con el
camino pblico por la interposicin de
F1)110Rl ,\ 1. ]URIDICA PI' (" 11111
Los bi enes
otrO(5) predio(5), tiene derecho para exi-
gir paso a su travs en cuanto fue re indis-
pensabl e para el uso y beneficio de su
predio, previo pago de la justa indemni-
zacin (art. 847).
La regulan los a r ts. 847 a 850. El
procedimiento es el sumario (conforme
al art. 680 N' 2 Y sgt., . del crc.). y para
la correcta comprensin del arto 84H del
Ce. (que da a entender que son los peri-
tos quienes resuelven sobre el JllOn lO de
la indemni zacin y el ejercicio de la ser-
\'idumbre) debe tenerse presente lo cli s-
puesto en el art .410 del CPC.: el juez
resuelve en l procedimiento que corres-
ponda (el sumario), slo que dentro de
ste debe tener lugar el informe de peri-
tos.
Esta, que s es una autntica servidum- .
bre, conforme las diversas categoras pue-
de ser calificada de posi tiva, di scontinua,
aparente o inapare nte (aunque general-
me nte es de la primera clase).
Por cierto, cor responde al j uez (como
ya se dijo) determinar la direccin y las
caractersticas de la se nda que constimi-
r la servidumbre, conforme a las parti-
cularidades del caso, con el auxili o de
expertos si es necesario. Asimi smo - y esta
si tuacin puede ser conflictiva- , l ten-
d r que resolver cul es el acceso a la va
pblica que puede estimarse como perti-
nente cuando hay dos o ms predios que
se interponen y que, por lo mismo, se
presentan como potenciales silVientes. En
es laS d iscordias te ndr que ori entarse por
el objetivo de lograr la mayor eficiencia
posible para el dominante con el menor
peljuicio posibl e para el sirviente.
Si no se re nen las exigenci as lega-
les para constit uirl a forzadamente, pue-
de constituirse como voluntaria si hay
acuerdo: entre los dueos de los predios
(por ej. , si el predio tiene acceso a la va
pero es en algn senti do incon-
ve niente).
254. 3) Servidumbres voluntarias. El
arto 880. dispone la norma general para
esta clase de servidumbres, confiriendo
margen:. a la aULOnoma de la voluntad
6
--- EDl l"OIU,\L;.URIDJCA IH {IIII ! 222
,
p:lI'a que se pacte cualquier gravamell ,
cun las limi taciones del orden pbli co y
la ley; y puede n constituirse como vo lun-
(arias las se rvidumbres denominadas le-
ga les cuando no se cumplen, par:.l impo-
nerse en ese carcter, todos los req uisitos
que la ley ha di spuesto. Es cl aro que
que se pueda calificar de servidumbre de-
be rn aparecer los elemerftos y caracte-
res fundamental es d e la institucin.
255. Constitucin. Estas servidumbres
pueden constituirse por ttul o, por sen-
te ncia j udicial, por pn;scripcin o por la
forma llamada "destinaci n del padre de
familia" .
a) Por ttulo. Cuando la ley hace refe-
re nc ia a la co nstituc i n por ttul o
(ans. 882,883,884) , debe emenderse el
trmino en el sentido de acto jurdico
que da ori gen a la servidumbre (no en
su sentido de instrumento material).
Como se trata de servidumbres volun-
tarias, en esta cl ase es el tulo justamen-
te la fuen te ms importante; la de mayor
aplicacin.
Este ttul o puede ser un acto entre
vivos o un testamento; puede ser gratuito
1I oneroso; y, en fin , por ttulo se puede
constituir lOda clase de servid umbres
(art. 882, inc. 1 ' ).
En cuanto a las formas del acto, se ha
entendido que la regla general es que no
est some tido a solemnidades especiales;
pero examinando el acto especfi co por
el que se constituye, la aplicacin de aque-
ll a pretendida regla general puede resul-
tar discuti ble:' As, si se constiw}'e por acto
entre vivos a ttul o oneroso, generalmen-
te se configurar una compraventa, para
cuyo e\'ento una disposicin expresa exi-
ge escritura pblica (art. 1801); si se
constituye por acto e ntre vivos a ttul o
gratuito, pudiera ll egar a configurarse una
cl onacin, en cuyo caso debe recordarse
que en el siste ma de l Cdi go los
eh os reales (y personales) son cosas, y si
recaen sobre inmuebles, son cosas inmue-
bles (v. supra, Nos ]6 al 20); ahora bien ,
segn el arto 1400, la donacin de inmue-
bl es requi ere escritura pbli ca; en fin , si

l)el I (':des limitados
se constituye por teSlamento, ci crt:ull cn-
te se cumplirn las solemnidades de Sle .
El ttulo puede ser suplido por un re-
conocimiento expreso del dueil o de l pre-
dio sirviente (art. 883).
TI'adicin del derecho real de servidmll"'-".
Concibiendo la consti tucin del derec ho
real como un "desprendimiento" de racul-
tades del dominio, en el art. 698 el C6d i-
go se refiere a la "tradicin" del de recho
d e servidumbre, disponiendo -<omo 1'0.-
ma excepcional- que se efecte por es-
cri tura pblica, que puede ser la misma
del acto o contrato. Para cumpli r con la
regla, en la escrit ura en que se acuerda
la servi dumbre se incorporan una esti-
pulacin destinada a efectuar esa llama-
da tradicin, con las decl araciones que
sei1ala el citado arto 698. Consecuen te con
esa forma (aunque refirindose a la "cons
tilUcin"), el Regl. del Registro incluye la
constitucin de la servidumbre e ntre los
tlUl os que pueden (y no que debe n) ins-
cribirse (art. 52, N 2).
Para la concepcin que disti ngue en-
tre constitucin del derecho real y poste-
ri or transferencia (cuando es posible) a
un tercer adqui rente una vez constituido
(en que s hay tradicin) , el arto 698 in-
curre en una impropiedad; simplemente
la se rvidumbre se "constituye" por escri-
tura pbl ica (si - medi ante reforma legal-
se exigiere inscripcin, esa inscripcin se-
ra otra exigenci a para constituirla, no
tradicin) .
y cualquiera sea la concepcin que
se adopte, despus de consti tuida ya no
habr tradicin; no hay enajenacin au-
tnoma; se u'ansfiere junto a los predios,
comO accesori a de ellos.
En todo caso, una vez consti tuido el
derecho real de servidumbre (o, en los
trminos del 698, efectuada su "tradi-
cin" ), debe permi tirse el ejercicio efec-
tivo del derecho (pudiendo acudirse, con
la debida adaptacin, al arto 702).
La ley 6.977 (de 16 de juli o de 1941)
presc ribe que la senidumbre de alcanta-
rill ado en predios urbanos slo puede
adqui rirse por escritura pbli ca inscrita
en el Conservador de Bienes Races; debe
adems dejarse constancia de la obra en
un plano aprobado por la autoridad com-
pe tente, que debe r al
ti empo de otorgarse la respectiva
r;;l pbli ca. . .
Es evidente la conveniencia de eXIgir
la inscripcin para la constitucin de
se rvi dumbre. Al no quedar la constanCIa
ce ntral izada en el Registro (del lugar en
que est ubicado el predio sirviente), los
tcrceros potenciales adquirentes pueden
ignora r la existencia de la
as, pueden encontrarse con la
sorpresa de que el inmueble qu.e adqUI-
rieron est gravado con una sen'ldumbre
no obstante haber sido diligentes en exa-
minar el RegistrO antes de adquirir (por
cierto, debe procederse a la reforma).
b) Por sentencia judicial (art. 880) . En
general, las leyes no contemplan sima-
ciones de servidumbre a establecerse por
sentencia judicial, desde que stas son de-
clarativas y no atributivas de derechos; por
otra parte, en tal situacin no po?r a ca-
lificarse de servidumbre \'oluntana, pues
se impondra por el sentenciador. En el
Cdigo se encuentra un caso de
bre establecida por sentencia, tratndose
del fallo que recae en la particin de bie-
nes (art. 1337, regla 5).
c) Por prescri/JCin. Slo pueden adqui.
rirse por prescripcin las servidumbres
continuas y aparentes; las di scontinuas y
las continuas inapare ntes no pueden ad-
quirirse por este modo y ni aun el goce
inmemori al es suficien te (art. 882). La re
rerencia al goce inmemorial, propio de
la antigua legislacin espaii.ola y estima-
do generalmente en posesin de ci en
ai1os, se consign en el Cdigo para des-
terrarlo defini tivamente. Como justifi ca-
cin de la imposibilidad de prescripcin
se tiene en consideracin que tratndose
de las servidurnbres di scontinuas, Jos ac-
tos que las constituyen pueden ser
derados por el propietari o del predIO sl.r-
viente como de su si mpl e toleranCia
(art. 2499), y trat ndose de las inapare n-
tes, se expli ca en la falta de p-
bli ca (que sorprendera al propletanO;
como los actos de ejercicio no son osten-
223
lIlltO ltlAI. URJ OJeA DE CH IIt
Los bienes
sibles, no habra tenido la oportunidad
de impedi rlos).
El plazo ele posesin para prescribir
es de cinco aos (art. 882). El art.2512
seii.ala a la prescripcin de las servidum
bres corno una situacin de excepcin a
las normas generales que esa disposicin
establece. La excepcin consiste en que
no se distingue entre posesin regular e
irregul ar; indisti ntamente, con cualquie
ra de ellas se adquiere a los cinco aos.
Debe considerarse tambi n la aplica
cin de la prescripcin al modo de ejer
cer la servidumbre (para adquirirlo y per
derlo) .
d ) Por destinacin del padre de familia.
Esta forma de constituir servidumbre es
un acto por el cual el dueo de dos pre
dios establece un gravamen sobre uno en
beneficio del otro, originndose la servi
dumbre posteriormen te y de ple no Dere
cho al enajenarse uno de ellos, o ambos
a propietarios disti n tos (art. 881).
Ntese que puede tratarse de dos pre
dios contiguos o de uno que mantiene
un gravamen en una seccin del inmue
ble a favor de otra parte del mismo y que
posteriormente es dividido.
Objetivamente, sobre todo cuando se
trata de dos predios contiguos, puede de
cirse que existe servidumbre desde que
se constituye el gravamen, pero como la
institucin exige que los predios perte-
nezcan a distintos d ueos, sta se confi-
gura al producirse la dife rencia de pro-
pietarios, y mie ntras ell o no ocurre, el
establecimie nto del gravamen permane-
cer como un simple acto de ejercicio de
su de recho de propiedad o, como dice el
precedente romano que le dio nombre,
como un acto de padre de familia que
administra su propiedad.
Es apli cable tambin esta forma de
constitucin en el caso de que, existiendo
la servidumbre, ambos predios se renen
en un solo propietario y contina ste
manteniendo el gravamen, ahora como
un simple servicio dentro de los bienes
de su dominio y, posteriormente, al ena
jenar uno de ellos, vuelve a aparecer la
~ WITORIAL IURIDICA nECHILE 224
diferencia de dueos. La servi dumbre re
aparece, constituida ahora por la desti-
naci n que mantuvo el propietario mien-
tras era dueii o de ambos.
El servici o que origi nar la servidum-
bre debe ser continuo y aparente (art. 881) .
Adems, conviene observar que el
art. 883 ne. 2!J no r e c o n o ~ expresamen
te esta forma de constitucin como una
especial, sino que atribuye a esta forma
la virtud de 'reemplaza-r al ttulo, como tam
bin puede reemplazarlo el reconoci-
mi ento expreso del dueo del predio si r
viente (la ley 6.977, -que tambin con-
templa expresamen te esta forma de
constitucin respecto de la servidumbre
de alca ntarillado, dispone que si alguien
establece un servicio de esta naturaleza
entre dos predios que le pertenece n, e n
todo caso debe otorgar escritura pbli-
ca en que conste la instalacin, e inscri-
birl a en el Conservador; y si posterior-
mente pasan los predi os a ser de distin
tos dueilos, subsiste el servicio -ahora
como servidumbre-, a menos que se es
tipul e 10 contrario, tambin por escritu-
ra inscriLa).
256. Derechos y obligaciones de los
dueos de los predios. Para deter minar
los derechos y obligaciones, ya del due-
o del predio dominante, ya del dueo
del predio sirviente, hay que remi tirse
al origen de la servidumbre: al ttulo, a
la forma en que se posey si se adquiri
por prescripcin, a la forma en que se
us el servicio en el caso de destinacin
del padre de familia (art. 884; tambin
debe tenerse en cuenta lo prescrito en
el art. 888).
257. Extincin. En principio, por cons
tituir servicios de predio a predio, son
-como se dijo- perpetuas. Sin embargo,
hay factores que pueden producir su ex
tincin. Estn consignados en los arGo 885
(que incluye la prescripcin extintiva), 886
y 887 del Cdigo. Adems, debe conside-
rarse la extincin por expropiacin, roen
cionada en la extincin del fideicomiso.


CUARTA PARTE
ACCIONES PROTECTORAS
11)1 OIUAI jURIDICA Di' CH I LL
-
-

Captulo 1
,
DIVERSAS FORMAS DE PROTECCION
258. Advertencia. El dominio y los de-
ms derechos reales necesiLan de protec-
cin jurdica para cuando un tercero
pretende vulnerarl os o efectivamente los
nllnera.
El ordenamiento jurdico contiene
variados instrumentos de los que el titu-
lar dispone para la preservacin de su
derecho. La variedad de su naturaleza los
ubica en diferentes sectores de la legisla-
cin. Los ms importantes se mencionan
a continuacin.
259. A) Medidas generales de protec-
cin al dominio. a) Quizs la primera for-
ma d e proteccin que el titular d e l
domini o tiene, implant.:1.da en la generali-
dad de las legislaciones, pero que consa-
gra una atri bucin ms bi en natural , es la
denominada legitima defensa, que cubre,
como se sabe, no slo a la persona, sino
tambin a los bi enes. Esta personal pro-
teccin queda establecida en forma de exi-
mente de responsabilidad penal, por la
que el individuo no responde si obra en
defensa de su persona o derechos, ante
una agresin injuSKa y no provocada, cum-
plindose otros requisitos que establ ece la
ley penal (art. 10 N" 4 del cr.).
b) Constituye ta mbin proteccin la
garanta constitucional de inviolabilidad de
la fJropiedad;rivada, asimismo conte nida
generalme nte en las can as fu ndamentales.
Ad mi tido que cienos bi e nes son suscepti-
bles d e dominio particul ar, el cOll stit.u-
ye nte d e clara q ue esa propiedad es
inviolable. Por una parl e, se prOlcgc as
al propietario de una cvc nll.m] agresin
legislativa y, por otra , obli ga a l legislador
a dictar la normativa que haga operabl e
esa proteccin, y a la autoridad admi ni s-
u-ativa q uc la mantenga en vigenci a p rc-
tica. En la propia Constitucin se regul a,
adems, en sus bases, la gran excepcin
a esa inviolabili dad, cual es la expropia-
cin por causa de utili dad pbli ca; a esas
bases deben someterse las leyes expropia-
tarias; al l se intenta resguardar tanto el
inters general, que justifi ca la expropi a-
cin, como los derechos del particular
que ha de ser privado de su dominio (en
nuestra C. PoI. art. 19 N
2
24; v. supra,
N' 57 bis) .
Esa proclamacin general de inviola-
bilidad ha ganado en la misma Constitu-
cin una va de concreta eficacia en el
recurso de jJroleccin, que significa un acce-
so expedito a los tribunales, ante ataques
al derecho de propiedad (como a otros
derechos de las personas constitucional-
mente reconocidos) (art. 20 de la C. Pol.) .
y su uti lidad ha quedado de manifiesto
e n la nutrida jurisprudencia que se ha
ido acumulando, abonada por un crite-
rio amplio en su aplicacin (v. lo dicho
sobre las cosas incorporales, supra, NQ 14,
Y sobre la proteccin constitucional, su-
pra, N' 57 bis).
c) Como otra de las medidas que con-
cr etan aquell a inviolabilidad, y para lo-
grar el orden social elemental , la legisla-
cin pe nal tipifica un conj unto de d e l i ~
los que, agrupados bajo el rubro delitos
contra la jJfOjJ1l'dad, constituyen otras for-
mas de proteccin al dominio (del itos
de huno, robo, usurpacin, ctc.; arts. 432
y sgLS. del CP.) .
260. B) Proteccin en el Derecho pri-
vado. Dentro de la tcnica de los dere-

227 UJITOH1,\ljURIDICA D I ellll l ~
Los
chos patri monia les, se ha n confi gurado
cie rtas acci ones lendi entes a la p ro::ec-
cin del do minio y dems derechos r ea-
les, que se pueden denominar genri ca-
me n te acciones protectoras .
La doct r ina las ha clasi fi cado:
a ) Un pri mer grupo est constitui do
por las acciones del domini o propiame n-
te ta les, que lo protegen directamente.
A su vez, algunas de ellas estn desti-
nadas a eliminar perturbaciones al do mi-
n io ya consu madas, de las cua les e l
ej e mp lo tpico es la accin reivindicatoria.
En doctrina se agregan la acci n confeso-
ria. po r la que se pretende que se decl ar e
a favor del demandante la existencia d e
un d e r echo real limitado sobre una cosa
d e pro piedad del demandado; y la accin
negatoria, con la q ue se pretende obtene r
una declaraci n de que una cosa no est
gravada con un derecho real que el d e-
mandado pre tende (es decir, que est li-
b re d e esa carga) o q ue esa carga tiene
otr a (i nfe rior) e nti dad que la q ue se pre-
tende. El Cdi go no las menciona; la con-
fesar a puede entenderse incl uida en el
ar t. 891 (que consagra la r eivind icacin
de los dems derechos reales, como se
dir) (al tratar la r eivindicatori a se ver n
otras. con base en nuest ros textos; ill fra.
N 267; all, e n la deno mi nada decl arati-
va d e d o mini o, puede quedar incluida la
negator ia) . Otras de estas accio nes est n
d estinad as a p reveni r un dao q ue se
teme, evi tando q ue se consume. como las
ll amadas acciones posesorias (o i nterdic-
tos posesorios) de obra nueva y obra. ruino-
sa. que aunqu e por su ubicacin aparecen
en nuestms texLOS incluidas en las
tectoras de la posesi n, se entiende q ue
no tie ne n en reali dad ese alcance. Las
acciones de demanacin y cerramiento, t ra-
tadas po r el Cd igo en las servidumbres,
tambi n so n protectoras del dominio; evi-
tan conflictos respecto de la deter mina-
cin del obj eto del domi nio en los predios
colinda n tes. sin perjuicio de solucionar
I Ol f OItI,, JURl DleA Df. CHI Lf 228
otras dificultades entr e los veci nos, y tie n-
den en defi ni tiva asimismo a la co nserva-
cin de la cosa (puede me n cion arse
tambin la tercera de domi nio, a1' ts. 518
y sgts. del CPC.).
b) Un segundo gn lpo de acci ones pro-
tegen el domi nio en fo rma slo indirecta,
ya que estn normalmente destinadas a
otros objetivos; pertenecen a stas las ac-
ciones posesorias y la accin publiciana. En
nuestro Derecho estas acciones estn des-
ti nadas a proteger la posesin, pero cuan-
do el poseedor lo es como consecuencia
de ser dueo (lo cual ocurre ge neralmen-
te, por lo que se justifi ca -como se ha
d icho- la presuncin del arlo 700) al pro-
tegerse la posesin se est protegiendo el
d ominio (puede mencionarse tambin la
ter cer a de posesin. ar ts. 518 y sgts. del
CPC. ; adems, v. infra, N2 267, final).
261. C) Acciones personales. Po r lti-
mo. si la turbacin del dominio resulta ser
una derivacin de una relacin contractual,
tambin puede protegerse mediante una
accin personal 'emanada del r espectivo
contrato; as, si al terminar un contrato de
comodalO el comodalario no restituye la
cosa al comodante (d ueo), como es su
obligacin (art. 2180), ste puede ejercitar
la accin personal correspo ndiente (deri-
vada del contrato de comodato) para lo-
grar judicialmente la resti tucin (situacin
similar puede producirse en el contrato de
arrendami ento, etc.) (y tal vez este camino
resulte ms expedito. pues la prueba del
co ntrato respectivo puede ser menos com-
plicada para el que la pnleba
del dominio, la cual, como veremos, es ne-
cesaria para reivindicar; es posible que en-
cuentre tambin por esta va un procedi-
miento ms rpido) .
Si el contrato es declar ado nulo, las
reglas de la nulidad conceden acci n res-
titutori a (ar ts. 1687 y 1689); Y si resuelto,
acontece Otro tanto (arts. 1487, ]490 Y
1491; v. adems infra, N2 267, fin al ).
-
C aptul o II
-
ACCrON REIVINDICATORIA
262. Concepto. "La r eivi ndicacin O
accin de do minio es la que tiene el due-
o de una cosa singular, de que no est
en posesin, para que el poseedor de ella
sea co ndenado a resti tursela" (art. 889).
Est regulada e n el T t. XII del Libro
II (ans.889 a 915; hay algunas normas
especi ales en la Ley de Quiebras).
Es la g ran accin protecto ra. con d i-
latada h is to r ia y u niversal prese ncia; sin
e mbargo, al menos ent re nosot ros. y
como se ir vien do, su efi cacia suele pr e-
se ntarse d ebil itada, al punto que efe cti-
vos d ueos inte nta n evi tarla y ll ega n a
empl earla con apr ensin . Estas p reve n-
ciones son d ebidas, pri nci palmen te, a
la regul acin de la p osesin, a las ca-
r actersti cas de l Regist ro, a la p rueba
d el d o minio}' a la r est r iccin del suj e to
pasivo. En otr o se nti do -como se ir
perci b ie ndo-, varios de los confli ctos
que se han d escrito en los mbi tos d e
la posesi n y de la prescri pcin adqui-
siti va asumen aq u mani fes taci ones con-
cretas y confl uye ndo a este esce na rio
co nocen e l d ese n lace.

263. Requisitos. De la defin icin se
desp rende que par a re ivindicar es nece-
sano:
a) Que se trate de una cosa suscepti-
ble de ser r eiv;neli cada;
b) Quettl r eivi ndicante sea d ue o
ele ella;
c) Que el reivi nct icante est privado
de su posesi n.
264. A) Que se trate de una cosa sus-
ceptible de ser r eivindicada. Cosas reivin-
dicables. SinguJaridad e individualizacin.
229
Otros derechos r eales. Reivindicacin d e
cuota.
Cosas reivindicables. Aunq ue e ntr e no-
so t ros - ya muy habi tuados a la irrest r icta
protecc in al domi ni o- pueda parecer
ext rao, son muchos los o r den amie ntos
(inicialmente europeos, pe ro actualmen-
te tambin latinoa mer icanos) que -si-
g uie ndo antiguas reglas germ n icas- n ie-
gan la reivi ndicatoria para todo un gnero
de cosas: los muebles, en de te r minadas
ci rcunstanci as (generalmente adq u iridos
de buena fe de manos de q u ien apareca
como dueo y que los tena po r un ttul o
de mera tene ncia emitido po r el dueo;
"en materia ele bienes muebl es la
sin equivale a t lulo"). Es uno de los
r esultados de la lucha entre el derecho
de domini o y la seguridad del t r ti co fun-
dado en 1a apariencia, q ue ell os e n este
pun to dirimen a favor de sta (l os textos
a veces niegan la l o que
eq ui vale a la prdida del dominio d el pro-
pi etario, y otras direcLamen te decl aran
esta excincin).
El seor Bell o - tiel al preceden te ro-
mano- impuso la otra opcin. Pueden rei-
vi ndicarse todas las cosas corporales, sean
muebles o inmuebles. Slo algunas (res-
t ringidas) excepcio nes y condi ciones han
sido introd ucidas por el mismo redactor y
por textos posteriores, que e n algo ate-
nan el rigor del pri nci pio (y que i mpor-
lan consideracin del adversari o). En cier-
tas siluaciones no es posible reivindicar
(am. 2303, 1739 ine. 4
2
); en Ot"'S se pue-
de reivindi car slo reembolsando el valor
de la cosa (arl. 890 ine. 2').
El ltimo precepto ha o ri ginad o un
conlli cto con el arto 11 5 del CPP. cuando
EDITORIAl. URIDICA DfCllllJ
Los hil'lln.
la especie ha sido hurtada, robada o esta-
rada. Se ha sostenido que hay contradic-
cin e ntre ambas disposiciones por cuan-
to el CPP. manda devolverla al dueiio sin
el requisito de ree mbolsar lo que se gas-
t en adquirirla, y que prima este pre-
ce pto por se r especial. En cont ra, se esti-
ma que no hay con tradiccin y que el
CPi>. slo sei'iala la oportunidad de resti -
lUcin de la cosa al elueiio, permanecien-
db e l derec ho de reembolso que e l
arto 890 del ce. oLOrga al adquirente (pa-
rece lo ms aceptable). Por otra parte, el
texto (art. 890, incs. 2' y 3') ha sido apli-
cado a estableci mi entos no mencionados,
porque es ejempl ificati\'o y genrico (tJ'l-
gase presente adems lo que se ha dicho
sobre negacin de la re indicatoria en
ciertas destrucciones del ttulo traslaticio,
para proteger el trfico; supra, 104
bisy144).
Singularidad, La cosa a reivindicarse
ha de se r si ngular. Como se ha d icho
(su pra, Nos 35)' sgts.), una de las clasifi-
caciones de los bienes di stingue e ntre
uni versales y singul ares (tambin se dijo
que esta clasificacin no est formulada
en e l Cdigo, aunque algunos precep-
tos a luden a ella). El arlo 889 destina la
accin a las cosas singulares; ms an. a
propsi to de la reivindicacin de cllota
el arto 892 vueh'e a emplear el
Ent.onces, literalmente, quedar<ln exclui-
das las uni versalidades , sean j urd icas o
de hec ho; as se ha resucIto. Pero esti-
mamos que esa afi rmaci n d ebe se r ma-
tizada d ebido a las unive rsalidades de
hech o; si se estima que ellas pueden po-
seerse (v. supr;), NIl 161), entonces lo
propi o es conferir accin reivindicato-
ria al dueil0; si se considera el texto (que
exige singul aridad) como obstculo in-
franqueable, entonces ha d e admitirse
que e l dueo entable una accin res ti-
tutoria e n base a su derecho de domi-
nio (con el art. 582) (a la que p ronto se
har referencia) ; de no ser as, e l po-
seed o r podra llega r a ganar por pres
cripcin si n que el ducilo pudiera in te
rrumpir, lo que es inaceptable (la otra
alternativa es repudiar la posesin so-
)
.. w ! ro"l \ 1 Il!R1DI CA 111 (HU t

230
brc universalidades de hecho, con lo que
e l peligro de la prescripcin desapare-
ce; pe ro aunque no exi sta ese pl'li gro,
si ,dgui en tie ne materi alment e una ull i-
"ersa li dad de hecho, de todos modos
dcbe admitirse una accin de l dueiiu
para recuperar el objeto de su <lumi
(se volver sobre este..l)1.lI1l0 en in-
Ira, NQ 267). Pero (la]
tenderlo algunas se ntencias) la singllb-
ridad parece estar ms dirigida a exclu ir
a las universal idades jurdi cas (por la d i-
Iicultad posesoria ) y, sobre lodo, a b
indivi duali zacin de 1. cosa, de modo
que, no obstante e l trmino empleado,
no parece justifi cado excl uir a las uni -
"ersalidades de hecho (un rebaii.o, ull a
bibli oteca), es tando sufi cien temen te in-
di\' idualizado e l conjunto (sobre tod o si
es admi tida su posesi n ) .
El arto 891 anuncia una accin espe-
cial para una parti cular universali dad ju-
rdica, ]a herencia; tal es la accin de pe-
tici n de h e rencia, regulada en los
ans. 1264 y sglS.
Individualizacin. Como se dUo, la sin-
gularidad exigida elebe comprenderse par-
ticularmente en un significado de dcter-
III inacin en sus con tornos; la cosa ha de
esta r cl aramente indi viduali zada. En el
mismo sentido, el dominio (en el que el
actor funda su accin) recae sobre cosas
determinadas (a lo que puede a liaelirse,
en el mbito liligioso, que -si la accin
ti ene xilO- slo as puede ms tarde ha-
cerse cumplir lo l-esuelto).
En los muebles, los defin idos con-
tornos fsicos que gen e ralmente tienen
faci li tan la tarea (aunque puede presen-
tarse en lquidos, gases y ot ros fl ui dos;
tambin en bienes inmateriales). En los
inmue bles la determinacin suele pre-
se ntar dificultades. Desde luego, aunque
a veces la indi vidual izaci n es bien posi-
ble, la fa lta de cuidado en la presenta-
cin de los hechos conduce al res ultado
adverso; el tribunal obse rva el defecto,
rechazando la demanda (con O sin la
protesta del demandado). En cuanto a
objetiva difi cultad, es expli cable princi-
palmente por:
\cciOlles protectoras
a) defectos de descripcin en los ttu-
los, posibi lidad que, a su vez, es (;ci lit:,da
por algunas inconveni entes carac te rsti-
cas del registro, que ya se han menciona-
do (sobre todo la ausencia de un plano
por cada predio) y por la forma sin uosa )'
caplichosa, habitualmente muy d istinta de
todas las figuras geomtri cas tpicas, qll e
adoptan los predios, producto de la li be-
ral formacin de la propiedad
que torna muy difcil su descripcin e n
el le nguaje escrito de los ttulos;
b ) la continuidad natural del suelo
(la superfici e aproximadamente esfrica
del planeta es una, ininterrumpid(\) que
impone que la divisin en porciones para
la pro piedad privada se establezca en la
realidad slo mediante el artifi cio de hi-
tos, cercos y otras marcas, frecuentemen-
te imperfectas, movibles y extinguibles. '
De ntro de los inmuebl es esta singula-
ridad, en su sentido de determinacin,
prese nta especial dificultad (y por 10 mis-
mo, en ell a el reivindicante debe tomar
apropiada precaucin) cuando lo reivin-
dicado es una seccin de un predio (no
nos referimos a una cuota, que se yer
pronto, sino a una parte fsica de un pre-
dio); se trata de que -segn el actor- el
demandado posee slo una zona de su
predio (esa zona o porcin est emplaza-
da, a veces, en uno de los costados - pero
por dentro, por supuesto- del predio ma-
yor, y otras compl etamente en su inte-
ri or, formando una "isla" dentro de l).
Puede notarse que cuando el posee-
dor no marca el permetro de lo que con-
sidera suyo, la dificultad aumenta, Y se
trata de procurar coincidencia en tre la
descripcin (de la zona poseda) consig-
nada en la demanda, y la zon a que la
prueba rendida dej e como efectivamente
poseda.
El ltimo grado de estas advertencias
se refiere a la coincidencia integral, en-
tre lo descrito en los ttulos y la realidad.
Suele acontecer (como se advi rti escue-
tamente al tratar las caractersticas de
nuestro Registro) que al conducir la des-
cripcin documental -en escrituras e ins-
cripciones- al predio, quede duda sobre
la identidad del inmueble; no queda cia-
ra si el predio que se reivindica (y que se
indivi duali za en la demanda, en base a
los ttulos) es el mismo que el actor mues-
tra en la realidad. Esta posibilidad es
factible en el medio rural y, de nt ro de
este mbitO, en aquel supuesto en que se
reivi ndica una parte de un predio mayor
(las explicaciones por las que se produce
esta duda son las mismas que se mencio-
naron al comienzo de este prrafo). Por
cierto, si es al tribunal a quien le te rmina
asistiendo una duda como sa, lo ms pro-
bable es que el resultado ser adverso al
demandante (v. adems, lo dicho respec-
la de la extensin material en supra, N 63
Y nota; tambin supra, N
Q
25).
La j uris prudencia ha insistido siem-
pre en la necesi dad de individuali zar la
cosa de que se lrata. Aparte de la
sin "singul ar" empleada en el arto 889,
los fundamentos j urdicos que frecuente-
mente se aducen para la exigenci a en los
rallos, se relacionan con la circunstancia
de que la reivindicatoria emerge del do-
minio y el derecho de propiedad recae
sobre cosa determinada; y con la consta-
tacin de que slo as -estando indivi-
dualizada la cosa- podr ms tarde eje-
cutarse el fallo que la acoge. A este
respecto, no como medio probatorio (que
no podra serl o), sino como manifesta
cin grfica de las expresiones descripti
vas de la demanda, es recomendable (ya
veces ser impresci ndible) acompaar un
croquis que indhiduali ce el seCLOr reivin-
dicado (para las relaciones con las accin
de demarcacin , V. supra, N!l253).
231
Otros derechos reales_ Pueden
carse tambin los dems derechos reales
(3rt. 891); el Cdigo dispone que pue-
den reivindicarse como el do minio (la
expresin "como el domini o" demuestra
una vez ms que el codifi cador identifi ca
el derecho de dominio con la cosa sobre
la qlle recae; porque se notar que hasta
este precepto siempre se refera a la cosa;
identificando cosa con derecho y, en con-
secuencia, aludindolos indistintamente,
ahora se rdiere al derecho. al dominio).
Debe entenderse que los dems derechos
.. llI TOIU.\1 IURIDICA DE CE-II I.F.
Los bienes
reales se puedcn reivindicar segn las mis-
mas reglas aqu tratadas para cuando el
que reivi ndica es dueiio de la cosa.
Dentro de las cosas incorporales, la ley
se refiere expresamente a los derechos rea-
les (por ej., el usufructuario reivindicar
su usufructo) para concederles accin
reivindicatoria, mas nada dispone respec-
to de los derechos personales (sobre todo
teniendo presente que en el art. 583 ya
dispuso que sobre las cosas incorporales
-genricamente- hay tambin una espe-
ci e de propiedad). Para estos efectos debe
recordarse lo dicho respecto de la pose-
sin sobre cosas i ncorporales (supra,
NQ 162); all se advirti que en la doctrina
(extranjera, y nacional debido a nuestros
textos) es ampliamente discutido si es con-
cebible la posesin de cosas incorporal es
y, sobre todo, la de derechos personales.
Pues bien, para resolver esta inter rogante
estimamos que aquel debate es decisivo; si
se admite la posesin de derechos perso-
nales, entonces debe admi tirse la accin
reivindicatori a; porque podra presentar-
se la situacin del dueo de un crdito
que se percata que otro lo est poseyen-
do, y sera inaceptable que por una parte
se permita que se le posea y por otra se
impida que el dueo lo reivindique; si se
permite que otro lo posea, entonces debe
admi tirse que el dueo pueda reivindicar-
lo (as, el slDeto entra a poseer el crdito;
por lo mismo podra ll egar a adquirirlo
por prescripcin, que no obstante ser dis-
cutible, segn se dijo en su oportunidad
parece ser la consecuencia normal; y en-
tretanto el dueo puede reivindicarlo) .
En todo caso, se ha resuelto que el
ttulo o instrumento en que consta un
derecho personal es reivindicable.
Reivindicacin de cuota. Por el art. 892,
"se puede reivindicar una cuota determi-
nada p roindiviso, de u na cosa singular".
a) La cuota ha de estar determinada.
Expresada en fraccin o debe
consignarse en la demanda a cunto as-
ci<; nde.
b) La cosa (sobre la que recae la cuo-
la) ha de ser singular. Tra tndose ele II na
CUOla (como lc rcio o quinto) ele un bien
l lIltOltlAI JURI DICA 1) ( Cllll r 232
que, aisladamente, se tenga en copropi e-
dad, no hay dificultad para apli car el tex-
to. Si la reivindicacin se estima aplica-
ble tambin a la universal idad de hecho
-conforme a lo dicho- entonces ser ad-
misible la reivindicacin de una cuota de
esa universal idad y de una cuota de cada
cosa perteneciente a esa universalidad.
Pero se ha discutido la situacin en que
el bien cuya cuota se reivindica pertene-
ce a una universali dad jurdica (como
cuando se reivindica el tercio de una cosa
singular que forma parte de u na heren-
cia). Aqu tiene incidencia la discusin
doctrinaria referente a la naturalezajur-
dica de la comunidad y, concretamente,
al pun to de si en la comunidad sobre
cosa universal los derechos de cada co-
mune ro se comuni can cuotativamente a
cada uno de los objetos que la compo-
nen o, por el contrari o, permanecen
como cuota abstracta, sin que el co-
munero pueda pretender derecho sobre
cada objeto. De aceptarse la primera pos-
tura, debe la posibilidad de
que el comunero pueda reivindicar su
cuota en una cosa si ngular de la comuni-
dad universal; de la segunda, la
conclusin ha de ser negativa. La juris-
prudencia se ha pronunciado en ambos
sentidos. El arto 1268, regulando la accin
de peticin de her encia, concede tam-
bin al heredero la accin reivi ndicato-
ria para perseguir un obj eto de la h eren-
cia; pero no afirma que puede reivindicar
una cuota del objeto.
Se ha plan teado la duda de si un co-
munero puede, l solo, reivindi car toda
la cosa para todos los comuneros. Est
discutido.
La respuesta afi rmativa tiene el si-
guiente fundame nto: cuando en la socie-
dad no se ha conferido la administracin
a uno de los socios, se entiende que en-
tre los socios existe un mandato tcito y
recproco para administrar (art. 2081) ; se
ailade que al administrador corresponde
de la conservacin del objeto so-
Cial (art. 2078); por otra parte, correspon-
de al administrador -entre otras activida-
des- "internl mpir las prescripciones" (la
I
I

Acciones protcClOl'aS
reivindicacin es un tpi co modo de inte-
r ru mpir la prescripcin en contra del
poseedor) (art. 2132); y, finalmente, se dis-
pone que el derecho de cada comunero
sobre la cosa comn es el mismo que el
de los socios en el haber social (art. 2305).
Para negar la posibilidad tambin hay
fundamento. Desde luego, es bien discuti-
ble la aplicacin a la comunidad de la doc-
tri na del mandato y recproco esta-
blecida para la sociedad (tal como aqu ya
se expuso al tratar la copropiedad, supra,
N2 67); por otra parte, la aplicacin de
ese mandato es especialmente reprobabl e
para esta actuacin, de reivindicar, ya que
esos textos se refieren ms bien a la ejecu-
cin de actos de administracin (como los
del art. 2132), en los que no parece apro-
piado incluir a esta accin tan trascenden-
tal (la reivindicatoria), que difcilmente
puede considerarse una medida conserva-
tiva; por definicin (ar t. 889), slo com-
pete al dueo, y en el arto 893 -en que se
permi te reivindicar a diversas clases de pro-
pietarios- era la ocasin para aclarar que
puede tambin un comunero, pero, lejos
de eso, siempre se parte del supuesto de
dueo lnico; lo natural es que cualquier
comunero con iniciativa incite a todos a
actuar, y si no lo logra porque no puede
conectarse con todos o porque otros no
quieren actuar, puede entonces reivindi-
car su cuota (como le per mite el citado
art. 892). Preferimos esta sol ucin. La ju-
risprudencia parece inclinarse en el mis-
mo sentido.
265. B) Que er reivindican te sea due-
o de ella. La prueba del dominio. La
accin publiciana. Puede ser propietario
pleno o nudo, absol uto o fiduciario
(art. 893). Pero debe probar su dominio,
pues al -por la propia defini-
cin de la accin que entabla- reconoce
en el demandado la cali dad de poseedor,
con lo que le est concediendo la pre-
suncin de dominio (del art.700) que,
entonces, el reivindicante queda obliga-
do a destruir. Por otra parte, Sll situaci n
es peligrosa porque, reconociendo al de-
mandado como poseedor, queda a mer-
cec! de la posibil idad de que demues-
tre el cumpli mie nto del respc.ctivo plazo
de prescripcin. Es distinto :cuando se
ejercitan otras acciones que tiene el due-
i10 (que luego se mencionarn). Por ej.,
la de precario (del art. 2195); la tiene el
dueo, pero como al ejercitarla no est
reconociendo al demandado como posee-
dor, no le est confi riendo la presuncin
de dominio (del ar l. 700) , a la cual pue-
de l (el actor) acudi r, afirmando que al
menos es poseedor y, sindolo, se le ha
de tener por dueii. o; tendr s que pro-
bar esa posesin que afi rma tener; en-
tonces, si se trata de un inmuebl e, le bas-
tar con acredi tar que tiene ttulo inscrito
a su nombre (y, convenientemente, algu-
nos hechos posesorios para evitar que se
le considere como una mera inscripcin
de papel, a la que ya se ha hecho refe-
rencia) .
En ot ro sentido, la prueba de su do-
minio debe estar referida al tiempo de la
notificacin de la demanda; debe demos-
trar que a ese tiempo es dueo, porque
la accin la tie ne el dueo, no el que
. poda llegar a serlo (si hubiere conserva-
do la posesin).
La situacin se altera cuando el que
reivindica es el Fisco, por el arto 590. Como
por ese texto (por ley) el Fisco es propie-
tario de los inmuebles que carecen de otro
dueo, si se mantuviere para l la regla de
que debe probar su dominio se le estara
imponiendo la carga de la prueba de una
negacin indeterminada -que el inmue-
ble no tiene otro dueo- y conforme a los
principios de Derecho probatorio, las ne-
gaciones indeterminadas son de prueba
imposi ble, de modo que quien proponga
la afirmacin contraria debe probarla (que
alguien es el due o); as, aquel a quien el
Fi sco demanda de reivindicacin tendra
quc proba r que l (o un tercero distinto
del Fisco) es el dueo.
Aqu apa,ece una importante dificul-
tad de la accin reivi ndi catoria: la prue-
ba del dominio (para cuya referencia des-
de antiguo se ha reservado la tenebrosa
expresi6n fnobatio diabolica). Para acredi-
larl o, li e ne importancia determinar si el
233
1j
EDl TOIUAl. jUR1D1CA I)ECHILl --
Los bienes
reivindicante adquiri la cosa por un
modo origi nario o derivati vo. En la pri-
mera si tuacin, le bastar probar los he-
chos que consti tuyeron ese modo origi-
nario. Pero si adqui ri por un modo
derivatiyo, como la tradicin (que ser lo
ms [recuente). no basta con probar que
ese modo se configur a favor del que se
pretende duello (si se trata de un
ble, que se le entreg con nimo de
re rrsele el dominio o, si se trata de un
inmueble, que tiene inscripcin a su
bre), porque quedar la interrogante de
si el antecesor, a su vez, tena o no el
dominio (recordando que "nadie da lo
que no tiene"; nemo dat quotl non habet).
Si el antecesor tambin adquiri por
modo derivativo, la duda persiste. A'i, el
retroceso en el examen debe llegar hasta
una adquisicin por modo originario;
neralmente se r la prescripcin
tiva, con ms seguridad la extraordinaria
(y, por cierto, debe haberse cumplido
tes del da en que dej de poseer). Y
curdese que puede scn:irse de la
gacin de posesiones (supra, N2 178),
Las presunciones judiciales y la prue-
ba de testigos pueden adquirir aqu se-
lialada importancia. La ltima es admi-
sible en la medida en que se refiere a la
prueba de hechos (d e hechos jurdicos
que constituyan la adquisicin del
minio, o la posesin como base de la
adquisicin por prescripcin), de modo
que no es aplicable la limitacin de los
ans. 1708 y sgts.
Tratndose de los inmuebles, el
ma registra], que tericamente tendra
que conducir a fac il itar la prueba de
minio y. por ta nto, fortalecer la protec-
cin al duello, por los caraneres que
adopt nosotros, no ha producido
ese resulrado (como ya ha podido apre-
ciarse en el re lato sobre su organizacin
)' funcionamiento). Como escueto resu-
me n de lo ma nifestado all, dirigida ahora
al conflicto debe recordarse
que la inscripcin no prueba dominio
(slo posesin, y ni eso segn algunos);
con frecuepcia no hay coincidencia
tre la cl escrpcin del predio en el
)
.... Wll'OIWd (111 11 234
tro y sus caracteres reales; suele ocu rrir
que ambos litigantes (reivindican te y de-
mallcbdo) presentan inscripcin a su rcs-
pecti\'o nombre (porque el sistema no lo-
gr:1 evitar las ll amadas inscripciones
paralelas y "de papel"), lo que -al menos
apa rentemente- deja a la controversia
con dos poseedores (inscri'2s); y (tal vez.
lo ms sensible): cuando
te -en su afn de exhibir sus mayo res )'
mejores antecedentes- acompaJia
cin a su nombre, se expone al cong ni -
to debate del valor de la inscripcin e n
cuanto smbolo de que
nece con resultado impredecible, y que
aqu se traduce en una capital di syu nti va:
si ti ene posesin inscrita, enlOn ces no
ser un d ue tlo o poseedor, cuya
da, por tanto, debe ser rechazada? (v.
pra, Nos 189 a 195 bis)(sobre esta ltima
situacin se vol\'er pronto).
Pero el art. 894 (consagrando lo que
en el Derecho romano se denomin
cin fJubliciana) pellllite interponer "la mis-
ma accin" al que, sin ser dueii.o, pose-
yendo regularmente estaba en vas de
ganar por prescri pcin. Est bien discuti-
do si para disponer de la accin es nece-
sario tener cumplido el plazo para ganar
por prescripcin ordi naria o basta con
tener slo algn tiempo de posesin. Se
ha sostenido que es necesario haber com-
pletado el plazo porque al apoderarse otro
de la cosa se produce una interrupcin
natural de la prescripcin del primero
que hace perde r todo el tiempo anterior,
con lo que ya no queda "e n vas de ganar
por prescripcin". No parece necesari o
el cumplimiento del plazo; si ya est cum-
plido no es necesaria la accin publi cia-
na, pues bastara alegar la prescripcin ,
con lo que se podra reivindicar como
dueii.o; por lo dems, as lo denotan el
texto y la historia de su establecimiento,
segn la cual fue tomado de la legisla-
cin "aman a, que no exiga el cumpli-
mi ento del plazo.
Debe entenderse que est concedida
tambin . al que ha perdido la posesin
regular de un derecho real y se encontra-
ba en \'as de ganarlo por prescripcin

1\ \ \ OIlt'S _______________ _
(la reivindicatoria procede para Otros de-
rechos reales; y esos derechos son, como
se ha dicho, susceptibles de posesin) (se
ha llegado a resolver que cuando el
vindicante no ha logrado probar el
mi ni o, pero .s ha demostrado mejor de-
recho que el demandado, la denunda
debe ser acogida sobre el supuesto de
que implcitamente el actor ha eje rcido
accin publ iciana).
266. C) Que el reivindicante est
vado de la posesin (de la posesin de la
cosa). Como (segn afirma) es dueo,
tiene derecho a poseerla; por eso la
vindica.
En los inmuebles surge el problema
de si corresponde accin reivindicatoria
a un propietario que, teniendo inscrito a
su nombre un predio, le es arrebatado
materialmente. La solucin ha de buscar-
se en el tema de la adquisicin, conserva-
cin y prdida de la posesin, ya tratado,
y que plantea a su yez la polmica sobre
el valor ele la inscripcin (con las dos gran-
des posicion es que fueron expuestas;
v. supra, N ] 95). Si se postula que la
cripcin conservatoria es nica y suficien-
te prueba de posesiq, no procedera
bl ar en tal situaci n de prdida de la
posesin, por lo que no competera al
peljudicado la acci n reivindicatoria; tal
afirmacin es consecuencia de la posicin
que atri buye a la posesin inscrita un va-
lor absoluto y excl uyente (con este
camenm, al dueiio le quedaran posible-
mente la accin de precad o del art. 2195,
nc. 2, y las acciones criminales). Con la
po.sicin opuesta, que atribuye importan-
cia fundamental a la posesin material,
se sostendr que en tal situacin simple-
men te se ha perdido la posesin y
de, por tanto, la reivindicacin. En una
acti tud intermedia, se ha plan teado que
no obstante tener posesin inscri ta, al pri-
varse al dueo de la tenencia material, se
lo ha privado de una parte integrante de
la posesin , su fase rnaterial , y que en tal
caso procede rei\';ndicar, al no ser inte-
gralmente poseedor; hay rallos que as lo
han resuelto (en estos trll'linos se
ge el dominio sin desconsiderar el Regis-
tro; por otra parte, con este entendimien-
to tendra tambin accin posesoria, de
. . - - , -
amparo o restttuClon, segun se vera mas
;ldelante; v. infra, NI! 282).
267. Contra quin se dirige la accin
(otra'i acciones; la accin umominada de
dominio). Como ha quedado dicho, ha de
dirigirse contra el actual poseedor (are 895) .
en lo cual debe tener especial cuielado el
aClor, dado el efecto relati vo de las
ciasjudiciales. Esto principalmente porque
en la prctica pueden presenL:"1rse dudas
acerca de la identidad de la persona que
realmente est poseyendo (de ah tambin
la disposicin de los arts. 896 y 897).
Para el caso que el poseedor fallezca,
el art. 899 establece una norma especial,
j unto a la cual ha de tenerse en cuen ta la
del an: 1526, NI! 2 . . Mientras la accin para
oblener la entrega de la cosa es indivisi-
ble (no es posible cumplirla por panes),
la de indemnizar es divisibl e (v. tambin
e! a r to 1354).
235
Lo dicho sobre el sujeto pasi,o de la
acc in requiere de dos advertencias (e n
las cuales -estando discuti da la naturale-
za de la respectiva accin, coma se Yer<.-
habra excepciones en cuanto al suje to
pasivo si se las ll egare a calificar de
dalidades de la accin reivindi catoria):
a) Se puede dirigir la accin en con-
tra del que dej de posee r enajenando la
cosa, para que rest.ituya lo que recibi
por ella (art. 898); Y de! que posea de
mala fe y por hecho o culpa suya dej de
posee r, que restituya va l? r
(art. 900). Notese que en estas
nes no se persigue la cosa sino un valor
(en la primera lo recibido, en la segunda
lo que vale); el arto 900 (que ha sido Il a
mada "reivindicatoria ficta") no lo
ne expresamente, pero no puede enten-
derse en otrO sentido. La difi cultad de la
persecuci n de la cosa puede
se tambin en los inmuebles, y el
t es apl icable igualmente a estos bi e nes.
segt l1 se ha resuci to. En los textos son
ll amadas acciones "de dominio", pero COI1-
side rando su es muy discuti ble
11) 11\ 11Ull l jUR1D1CA Dr CHILf

Los bienes
su calificacin como de accin rei\;ndi-
catoria o, genricamente, de acciones rea-
les; se ha sostenido que se trata ra slo
de acciones personales.
b) "Las reglas de este ttulo" se apli-
can tambi n contra el que poseyendo a
nombre aj eno retenga la cosa indebida-
mente (arl. 915).
Ha su rgido controversi a en la califi-
cacin de esta accin. Po r una parte se la
ha estimado simplemente como la accin
reivindicatoria que, excepcionalmente, se
permite contra el mero tenedor. En con-
tra, se la ha considerado como una ac-
cin di stinta, como puramente restituto-
ria contra el mero tenedor, a la cual el
Cdigo h ace aplicables las reglas de la
reivindicatoria, sobre lodo en la impor-
tante materia de las prestaciones mutuas.
Hay fallos que han restado importancia a
los trminos y, en gene ral, parecen incl i-
narse por llamarla reivindi catori a contra
el mero tenedor.
Particular relevanci a ofrece la preci-
sin d e su alcance que, por la importan-
cia que ha ll egado a tener, merece un
examen d etenido.
Podra estimarse que se trata de una
accin que corresponde al que entreg a
otro la mera tenencia de una cosa, por
un contrato que produce ese efecto (co-
modato, arriendo, etc.) y que, al termi-
nar la vigencia de esa relacin, el tene-
dor se niega a restituir. La tendra adems
de la accin personal que surge del res-
pectivo contrato, a la que podra acudir
cuando la personal no prospe ra ra por
cualqui e r causa, o simplemente puede
optar. El resultado, como se ve, es de una
interpre tacin bien restrictiva. Con este
alcance, sera dudoso que pudiera inte n-
tarl a el adquirente del dueilo. por cuan-
to l no es contratante del tenedor (salva
la posibilidad de cesin de contrato). Y,
en todo caso, tampoco podra intentarse
contra el que detenta la cosa sin una re-
lacin jurdica inicial; es decir, contra el
qu e d esd e un comienzo dete nta sin
j usti fi caci n jurdica.
Una segunda alternativa es la de en-
te nderla precisamente pa ra la situ acin
EDITORI AL }URIDICA DE CHIU 236
inversa: apl icabl e slo a aquell os te ne-
dores que no ti enen, y nunca tuvieron,
un ttul o que justifique la detentacin.
Ellos seran "injustos detentadores" y no
aquellos que entraron a de te ntar la cosa
justamente, con un antecedente habil i-
tan te. aunque despus se nieguen a res-
tituir.
Pero tambi n puede eftimarse apli-
cable a ambas situaciones: sea que el
d eten tador desde u n comienzo carezca
de antecedente que lo justifique o que
haya empezado a de tentar con un ttu-
lo j ustificante pe ro mientras dete ntaba
qued sin justifi cacin (porque ese an-
tecedente fue decl ara do nulo, resuelto,
caduco, etc.); ambos se r an, al tiempo
de la d emanda, "injustos deten tadores"
(sta parece ser la opinin, aunque no
terminante y clarame nte expresada, de
varios antiguos comentaristas de l Cdi-
go).
La jurisprudencia ha aplicado la re-
gla con bastante amplitud a ambas cate-
goras de tenedores.
Por otra parte, la expresin "poseyen-
do a nombre aj e no" pued e conducir a
una restriccin de su campo (si se la en-
tiende referida slo a representantes le-
gales, mandatarios y aun a otros que sin
se rl o actan como tales, conforme al
an.721).
El Cdigo no ha consagrado, al me-
nos formalmente, una accin general resti-
tutona. En la prcti ca resulta necesaria
para muchas situaciones de detentadores
en las que no se cumplen las exigencias
de las diversas acciones protecto ras no-
minadas, reguladas por la ley (reivindi ca-
toria, posesorias, las e manadas de los dis-
ti n tos contratos que confieren te nencia y
la respectiva acci n restitutori a, como
arriendo, comodato, ete.). Y el propi eta-
1;0 puede verse impedido de actuar no
obstante su decisin de hacerlo, por no
poder encuadrarse en una accin tipifi-
cada. As, por ej emplo, acontece en casos
de promesas de compraventa en las que
se ha facultado al promitente comprador
para entrar en' posesin material, y poste-
riormente la promesa queda sin efecto;

Acciones protectoras

de ocupantes cuyos contratos emanan de
un tercero, que no es el propi etario ac-
tual, ete. La reivindicatoria no procede ,
porque no son poseedores; tampoco la
posesori a , sea porque est (y
prescribe en el breve plazo de un ano, y,
aun, de seis meses), sea porque la cosa es
mueble; tampoco la de algn contrato,
porque fue otro el contratante que confi-
ri la tenencia (no el dueo) , o simpl e-
mente porque n o ha habido contrato al-
guno.
La necesidad advertida se torna mas
impe riosa si se recuerda que el que apa-
rece como te nedo r, un da puede llegar
a aducir la prescripcin, apoyado en el
arto 2510 regla 3
il
, el cual, aunque es sabi-
do que est en contradiccin con e l
art. 730, como posibilidad es suficiente
para inquie tar al dueo actual (pudie ra
acontecer que el tribunal llamado a co-
nocer del caso prefiri era el art. 2510 e n
lugar del 730).
Si n perjuicio de mantener el reclamo
para que se consagre formalmente una
accin restitutoria genrica (que cubra
esas situaciones y cualquiera otra), mien-
tras se procede a esa integracin convie-
ne desenvolver alguna de las existentes
para que cumpla esa [malidad,
tanda (extensivamente) en esa dlrecclon
el respectiYo texto que la U,:a
es la del art. 2195; en la practl ca (y Slll
expresarse) , con frecuencia se ha venido
acudiendo a esta accin, que ha sido ll a-
mada accin de precario, aun cuando por
su ubicacin y parquedad no parece ha-
berse creado con tan trascendental desti-
no; el xito que ha tenido, en cllanto a
su generali zado empleo, se ha visto incre-
mentado po r su tramitacin en j uicio su-
mario (por el arto 680 del cr c.); con todo,
por los requi sitos que exige ante
situaciones su aplicacin ha ido enfren-
tando duros obstculos; as, supone au-
sencia de contrato, lo que la dej a en du-
dosa aplicacin en todos los casos de
contratos nulos, resueltos, revocados, con
plazo de duraci n ya cumplido, emana-
dos de persona di stinta del dueo, ete.,
que han mereci do encontradas decisio-
nes de los tribunales. Otra pueq.c ser sta,
del arto 91 5, que suele contra el
injusto en ese cometdo es con-
veniente conferi r al precepto un alcance
extenso, como el de la tercera alternativa
antes descrita; es deci r, que sea aplicable
a todo tenedor que a la poca de la de-
manda no pueda justifi car aceptablemen-
te su insistenci a en mantene r la cosa en
su poder.
Pero hay ms. Puede sostenerse que
el ordenamiento jurdico no exige encua-
drar toda pretensin en una detennina-
da accin, nominada, regulada por la ley.
Basta que tenga arraigo en un derecho
del recl amante que merezca ser tutelado.
De este modo, un dueo que injustamen-
te est privado del objeto de su dominio,
con base (entre nosotros) e n los arts. 19
N224 de la C. PoI. y 582 del CC., bien
puede reclamarlo de quien lo tiene sin
fundamento legtimo, y el juez tendra
que ordenar restituirlo, si se demuestran
esos supuestos. Es la que podra llamarse
"accin innominada de domini o". Incl u-
so con aquellos mi smos textos puede fun-
darse una "accin declarativa d e domi-
nio", por la cual se persigue la
b constatacin de que el actor es dueno
de un objeto, sin aadir una prete nsin
de ej ecucin y sin que sea necesari o que
el demandado est poseyendo (acallan-
do a la demandada que di scute o se atri-
buye el domi nio) ; y se le puede agregar
la peticin consecuencial del cese de ci er-
ta perturbacin que se perpetra. c<:m fun-
dame nto en un supuesto dOlTIlmO pro-
clamado por el agresor. Ti ene util idad en
situaciones en las que (transcurrido el bre-
ve plazo del recurso de proteccin) se
trata de cosas muebl es, o e n inmuebles
. en las que ha tra nscurrido el plazo para
la respectiva accin posesoria, y la per-
turbacin no llega a constituir privaci n
de la posesin.
237
267 bis. Con lo dicho, las sigui en tes
son algunas de las actitudes que p odra
adopta.r el demandado de
}' que dejaran la si tuacin en remdo de-
bat e:
EDI'10lUAL JURI OleA CH l lF
Los
a) Podra sostener que el demandan-
te no es el duello (simplemen te lo niega,
o agrega que el dueo es cieno tercero);
b) Que l (el demandado) no es el
poseedor de la cosa (entonces, el actor
tendra que intentar probar que s lo es;
aqu debe recordarse el art. 915, con el
cual el actor puede ejercer esa accin en
contra del injusto detentador en subsidio
de la reivindicatoria, sin de que
puede ser usada como nica);
e) Que l (el demandado), es el due-
ilo. En esta situacin el litigio pasa a cons-
tituir un 'Juicio de dominio", en el que
ambas partes se disputan la propiedad del
.
268. Extincin por prescripcin. La ca-
racterstica de la perpetuidad con que se
concibe el dominio implica que no se ex-
tingue por el no uso (por no ejercer el
tilUlar su derecho de dominio) (v. supra,
Nos 59 y 65 bis). Pero aqu no se trata de
la prescripcin extintiva del dominio; se
trata de la prescripcin extintiva de la ac-
cin protectora. Por cierto, extinguido el
dominio se extingue la proteccin; por eso
es que si quien priv de la posesin a otro
logra usucapir, evidentemente junto con
perder el dominio el primer ve tam-
bin extinguida su accin reivindicatoria;
as est dicho claramente en nuestro
ano 2517 (y no se trata de un supuesto ,
efecto extintivo de la usucapin; simple-
mente ya no se tiene la accin porque ya
no se tiene el derecho, el dominio); de
ah que el desposedo queda conminado
a antes que el otro gane el
dOmll1lO por prescripcin. Es concebible
la extincin por prescripcin extintiva de
la accin sola, autnomamente? Desde lue-
go, parece evidente que mientras el due-
ilo no sea privado de la posesin no se
extinga la accin, puesto que no se est
en condiciones de ejercerla. Pero es ad-
misible la duda de si la accin es prescrip-
tible extintivamente cuando el dueo es
privado de su posesin (y an no logra el
poseedor adquirir por usucapin); se tra-
ta, pues, de la prescripcin extintiva de
una accin por su falta de ejercicio.
2S
......... 1I"!IIOe:.I \ l JURIDICA nt UlIll'
238
En la doctrina extranjera, con la per-
petuidad del dominio, predomina la con-
clusin de que no se extingue en pres-
cripcin extintiva; en la misma direccin,
varios Cdigos del siglo XX han decidido
disponerlo con regla expresa.
Entre nosotros, sin distinguirse entre
e! ,dominio. y .la accin ni d,}imitar la situa-
Clon confhctIva, se da por establecida la
misma solucin, con base e n el art.2517.
Admisible la duda, que surge de aislar exac-
tamente la situacin antes descrita, nos ple-
gamos sin embargo a la opinin dominan-
te, por el [undament<t de la perpetuidad
del dominio)' para evitar que se configure
una extraa situacin de dominio irreivin-
dicable; ms an, considerada la reivindi-
cabilidad de la esencia del domin io admi- ,
tir la extincin de la accin equivaldra a
admitir la prdida del dominio mismo por
la prescripcin extin tiva. Enfren tndonos
a los text.os, en primer lugar debe admitir-
se que, regulando la presclipcin extinti-
va, el arto 2514 se refiere sin restricciones a
las "acciones y derechos ajenos". y -aljese
la sospecha de una predi leccin- debe re-
conocerse que, literalmente, el art. 2517 no
excluye la posibilidad de que la accin se
extinga por otro medio que el de la usuca-
pin lograda por otro; pero puede enten-
derse que, precisamente, su sent.ido es que
si del efecto del Uanscurso del tiempo se
trata, la accin se extingue "solamente" por
la presClipcin adquisitiva (respecto de los
dems derechos reales, en cuanto a la ac-
cin persecutoria, sola, la solucin ha de
ser la misma; pero, como se relal en su
oportunidad, algunos se extinguen -el de-
recho rnismo y por tan to la accin- por
prescripcin extintiva).
En la materia de saneamiento de t-
tulos la ley ha impuesto una excepcin
(que viene a quedar entonces como otro
argumento); la accin de dominio alJ
prescribe (en prescripcin ex-
llntIva) en un ao (DL. 2695, art. 16)
(v. supra, N' 143).
269. Algunas normas procesales. Como
qued dicho al comienzo, por tratarse de
una accin su funcionamiento implica tina

Acciones protectoras
aplicacin simultnea de normas sus-
tantivas, propias de ella y del dominio al
que protege (ya mencionadas), junto con
disposiciones procedimental es. Respecto
de estas ltimas algunas deben tenerse es-
pecialmente en cuenta, como las conteni-
das en los arlS. 901, 902 Y 903 (en relacin
con los arlS. 290 y sgts. del crc.).
Desde otro punto de vista, por la na-
turaleza del asunto debatido se trata de
un litigio de detenido conocimiento, so-
metido al denominado juicio ordinario,
que en la prctica inhibe en cierta medi-
da su utilizacin. De ah que en ocasio-
nes pueda resultar ms expedita la va
de la accin personal, si se renen los
requisitos necesarios; principalmente, tal
accin se puede encauzar en un proce-
dimiento menos lato (como es la situa-
cin del precario, el cual, en actitud dis-
cutible segn se dijo en una nota ante-
rior, es tramitado en juicio sumario
conforme al art. 680 del cpe.; pero es
claro que -como se h a resue1to- si se
discute el dominio del bien de que se
t rata, el procedimiento indicado ser in-
eludiblemente el ordiario).
Es ocasin de recordar la proceden-
cia de la reivindicacin en los litigios de
nulidad de actos y cont ratos. Coherente
con la retroactividad que se impone a la
nulidad, el art. 1689 confiere accin rei-
vindicatoria contra terceros poseedores;
si es declarado nulo un acto o contrato
por el que ha operado la transferencia
de un bien que, a su vez, el adquire nte
h a transferido a un tercero, al tener que
volver las cosas al estado anterior al acto
declarado nulo, el primer enajenante po-
dr reivindicar en contra de ese tercero
(en una decisin de nuestro Cdigo que
en su oportunidad objetamos por lesio-
nar la seguridad del trfico y que, por
eso, no ha sido seguida por la mayora
de los Cdigos del siglo XX; v. supra,
NQ 104 bis). Y no hay inconveniente (con
los beneficios ele la economa procesal)
para ejercitarla contra el tercero, conjun-
tamente con la accin de nulidad dirigi-
da en contra del cocontratante; por cier-
to, el xito de la rei,'indicacin depender
239
de la suerte de la accin de nulidad (y
-mantenindose la cosa en poder del co-
contratante- se ha fallado que cuando se
demanda al otro contratante de nulidad
y se solicita que, en consecuencia, se res-
tituya la cosa con sus frutos, se est inten-
tando, a ms de la nulidad, una verdade-
ra accin reivindicatoria). Otro tanto
ocurre con la accin resolutoria (tenien-
do presente en este caso las restricciones
respecto de terceros de buena fe, segn
losam.149 y 1491).
Por ltimo, se ha resuelto que la rei-
vindicatoria es compatible con la accin
posesoria de restitucin, que tiene anlo-
go fin jurdico.
270. Prestaciones mutuas. Consisten
en las devoluciones e indemni zaciones
que recprocamente se deben el reivindi-
cante y el poseedor cuando ste es venci-
do en la reivindicacin.
El Cdigo reglamen la estas prestacio-
nes con detalle. Tienen aplicacin tam-
bin en otras situaciones en que deben
efectuarse restituciones, como en la ac-
cin de peticin de herencia (art. 1266)
y la accin de nulidad (art. 1687; este pre-
cepto se remite a las reglas generales, en-
tendindose que son stas las de los
arlS. 904 y sglS.).
Los arts.904 y sgts. contienen estas
reglas y pueden agruparse as: . .
A. Prestaciones del poseedor venado al rez-
vindicante:
P . Restitucin de la cosa (arts. 904 y
905 );
2
Q
Indemnizacin de los deterioros
sufridos por la cosa (art. 906);
3
Q
Restitucin de los fr utos (arts. 907
y 913);
4
Q
Indemnizacin de gastos de custo-
dia y conservacin de la cosa durante el
juicio reivindicatorio (art. 904).
B. Prestaciones del reivindican te al jJosee-
dar vencido:
"1 <1. Indemnizacin de los gastos ordi-
narios por la produccin de los frutos
(art. 907);
2'"'. Indemnizacin por las mejoras in-
troducidas en la cosa.

I D rI(11UAL )URIDICA m e H!1 F -
Los bie nes
Se entiende por 'mejora toda obra eje-
cutada para la conservaci n de una cosa,
para aumentar su valor o para fines de
or,:ato o recreo. Con este concepto, y si-
gUiendo al Cdigo, se distinguen tres cla-
ses mejoras: necesarias, tiles y volup-
tuanas, de las que la ley da tambin una
nocin. En base a esta distincin, a la
buena o mala fe del poseedor y teniendo
en cuenta algunos otros factores, se regu-
lan las indemnizaciones por estas mejo-
ras:
- Mejoras necesarias (art. 908);
- Mejoras til es (arts. 909, 910, 912 Y
913) ;
- Mejoras voluptuarias (art. 911).
Para asegurar el pago de estas indem-
)
... EDITORIAL JURI DI CA mCHllF.
240
nizaciones, se confi ere al poseedor venci-
do un derecho de retencin (art. 914).
Se ha formulado tambin una siste-
matizacin di stinta de estos conceptos, en
b.ase a las reglas del prrafo de las presta-
ci ones mutuas y a los arts. 756, 759, 797:
Expensa
(g:U;lO)
obras necesarias ,{t
inmaleriales
(ej.:
de una finca)
obras
materia.les
o mejoras

[
titiles
no nccesari:u;
I
ordinarias
nece,arias
extraordinarias
I
tiles
no necesari:u;
\'olllpwarias
I
i
I

,
1
I

I
Captul o III
ACCIONES POSESORIAS
271. Concepto; el fundamento de la
proteccin posesoria. Ya se ha advertido
que el fundamento de la proteccin po-
sesoria (por qu se protege la posesin)
constituye una de las discusiones doctri-
nari as bsicas sobre esta materia (v. su-
p ra, NI! 155). La in terrogan te resulta par-
ticularmente justificada al conside rrsele
un hecho. El repudio a la violencia (con
acento ya en las relaciones privadas, ya
en el orden pblico) y la apariencia de
propiedad que revi ste, aparecen entre las
razones que generalmente se aducen para
j ustificar la proteccin.
El Cdigo regula estas acciones en los
Tts. XlII y XIV del Libro 1I (ans. 916 a
950); deben tenerse presentes tambin
las correspondientes normas procesales
(arts. 549 y sgts. del CPC.; aqu se trata-
rn slo aspectos substantivos; como otra
proteccin posesoria debe mencionarse
la tercera de posesin , contemplada en
el CPC. , arts. 518 y sgts.) .
"Las acciones posesori as ti enen por
objeto conservar o recuperar la posesin
de Bienes Races o de derechos reales
constituidos en ellos" (art. 916).
272. Algunas caractersticas
a) Son acciones inmuebl es (arts. 916
y 580) (pronto se referir la crtica a esta
restriccin) .
b) Son acciones reales. Se ha
vertido este carcter, sobre todo como
consecuencia de la discusin relativa a la
calificacin de la posesin como hecho o
derecho, Se ha sostenido que siendo la
posesin un hecho, no podran tener la
califi cacin ni de reales ni de personales.
Generalmente se las califi ca de acciones
241

,
reales por tratarse de acciones que se ejer-
cen contra cualquier persona, si turba o
arrebata la posesin, sin que importe la
existencia d e un vnculo preestablecido
con ell a (v. art. 927).
c) En el mbito procesal puede
cionarse la circunstancia de que su ejerci-
cio generalmente deja a salvo el derecho
a discutir posteriormente el dominio en-
tre las mismas partes (art. 563 del CPC.; v.
tambin el art. 576 del mismo Cdigo).
En el caso de la quereHa de restabl eci-
miento, cuyo carcter de accin posesoria
est discutido (como luego se dir), que-
dan a salvo incluso las acciones posesorias
comunes (arts. 928 del CC. y 564 del CPC.).
273. Requisitos. Deben cumpli rse al-
. .
gunas eXigenCias,
273 bis. 1) Es necesario ser posee-
dor. La exigencia deriva de la naturale-
za y fines de estas acciones, No se exige
ser poseedor regular; la proteccin al-
canza tanto a la posesin regular como
a la irregular. Debe s reunir ciertas con-
di ciones (art. 918): ha de se r tranquil a,
no interrumpida y por un ao a lo me-
nos (contado en la forma que indi ca el
art. 920); pero es posible tambin la agre-
gacin de posesiones (conforme a los
" n s. 717,920 Y 2500). Al exigirse pose-
sin tranquila se niega proteccin a la
posesin violenta. No se pide expresa-
mente que deba ser pblica -con 10 que
se privar a de proteccin a la clandesti-
na y con ello a toda posesin viciosa-,
pero se ha resuelto que s.
Se ha resuelto tambin que la dispo-
sicin del arl. 918 no se aplica a las accio-
Fl)!TOk(,I L )URI OICA (lE CHll.E
,
,
-

-
,
.
,
Los bienes
nes posesorias especiales (que luego se-
rn menci onadas),
Tocante a l lapso de un ao, se tiene
corno tiempo suficiente de estabili dad
posesori a,
Las acciones posesorias en la cojJosesin.
Si dos o ms perso nas poseen en comn
es claro que, concurriendo todas, pue-
den e ntablar accin posesoria en contra
de un te rcero. Es d iscutido si uno solo (o
algunos) podra (n) en tablar la accin
para proteger la cosa ca poseda; se ha
resuelto la afi rmativa. El punto est re la-
cionado con la administracin de la comu-
nidad,
Si un comunero (coposeedor) puede
entabl ar accin posesoria contra otro, es
bastante discutido. Como pudo observar-
se al trata r la prescripcin enu'e comu-
neros (v. supra, N1l 204) , la discordia de
fondo consis te en determinar si un comu-
nero puede. mediante ciertas acti lUdes y
ci rcunstancias, llegar a eri gi rse en posee-
dor exclusivo; si se admi te la posibilidad,
se han de aceptar la presCli pcin entre
comuneros y la interposicin de acciones
posesorias entre ellos (as, los argumentos
planteados al tratar el punto de la pres-
cripcin entre comuneros son aplicables
al presellle probl e ma, debidamerHe adap-
taclos; aqu debe tenerse presente adems
el art. 9 17; la jurisprudencia se ha incli na-
do mayoritariamente por negar accin po-
sesori a entre comuneros, como 10 ha he-
cho en materia de prescri pcin; pero un
fallo parece entender que es posible; Y otro,
negndol a en general, deja a salvo la de
restabl ecimiento, aunque sta no era la
di scutida en la causa) .
Para .10s herederos del poseedor (y
del sujeto pasivo de la accin) hay tam-
bin un precepto. especial (art. 91 9; se re-
cuerda que esta d isposicin parece dar la
idea de que la posesin se transmite,
acompa1a ndo al art. 2500 inc. 22; v. su-
prd, NQ 176).
274. 2) El obj eto debe ser susceptible
de acciq. posesoria. Lo son los Bienes
Races y los derechos reales conslituidos
en ellos (art. 916).
.
I llll(lHI,, IL,nU DICA D I {l l l l l 242
La proteccin a los inmuebles, obser-
\'ada en tantas otras materias, se refl eja tam-
bi n aqu. Como una especi al justificacin
de la restricci n de estas acciones a los in-
muebl es se suel e me nci onar la facilidad de
la plu eba del dominio respecto de los mue-
bles, que dej a expedita la va de la reivindi-
cacin (explicacin que no parece convin-
ce n te ) . Por cie n o, se ha postulado la
conveniencia de extender esl.r.'1S acciones (re-
formando el Cdigo) a los bienes muebles.
Con todo, los Cdigos del siglo XX adop-
Lan acti tudes diversa':i a este respecto.
No habi endo duda en cuanto a los
inmuebles por naturaleza y por adheren-
cia, se ha res uelto que la proteccin al-
tambin a los inmuebl es por desti-
naClQn.
En la p roteccin a los derechos rea-
les constituidos en inmuebl es (ar t. 916)
d ebe n tene rse en cuen ta la regla d el
art. 922 y la excl usin de las servidulll-
bres di sconLinuas y continuas inaparen-
les (ans . 917 y 882).
Se ha dicho recin que no correspon-
de accin posesod a a las cosas que no pue-
den ganarse por prescripcin (art. 917) .
En otra ocasin se ha puntualizado que la
circunstanci a de que un precepto impida
ganar una cosa por prescripcin no impli-
ca automticamellle que no pueda poseer-
se (v. supra, N2 203, final) . Ahora, la snte-
sis e s: u n obj e to pue de ser poseb le
(porque ningn precepto io exci uye de la
posesin) , pero un texto expreso puede
impedir su adquisicin por prescripcin;
y por esta l tima circu nstancia, con el art
917 no tendra' proteccin posesOlia.
Respecto de los bienes nacionales de
uso pbl ico, como no pueden ganarse por
. . . ...
presc n pCl on y 111 slqlll era puede n po-
seerse, se ha concluido que no procede
accin posesori a. Pero si un particul ar ad-
quiere un derecho de uso y goce sobre
ell os de parte de la autoridad, puede pro-
teger ese derecho (real) con la corres-
pondiente accin posesoria (el pun to est
relacionado con la teor a de los derechos
reales administrativos).
Al no le ner el derecho real de heren-
cia el carcter de inmuebl e (no es mue-

Acciones prolccloras
ble ni inmueble), se ti ene entendido que
no proceden a su respecto las acciones
posesorias, pero 'que esto no obsta a que
. , .
el heredero en table aCClO11 posesona en
contra de quien efecta atentados en un
inmuebl e h ereditado determinado, Y que
estaba poseyendo como heredero (el pun-
to se relaci ona con las doctri nas sobre la
comuni cacin e ntre la cuota y los bi enes
en la comun idad sobre unive rsalidad).
275. 3) Debe interponerse en tiempo
oportlffio. Tras exigirse .un ao de pose-
sin para tene r acci n posesori a, se con-
cede el mismo plazo para ejercitarla. As,
en el caso de privacin de la posesin, el
prime r pos e edor t ie ne un aii. o pa.ra
interponer accin y el nuc\'O an no ll e-
ne proteccin porque no ha cumplido
por su parte ese plazo; al cumpli rse el
ali o, pierde la proteccin el primitivo po-
seedor y la adqui ere el nuevo.
El plazo se cuenta en la forma dis-
puesta en el a rt. 920; por ser plazo espe-
ci al de prescripci n exti nti va, no se sus-
pende (art. 2524) . En caso de hechos
reiterados de turbaci n, si cada uno con-
fi gura una molestia de naturaleza distin-
ta, el plazo se contar individualmente
para cada situacin . Si se trata de hechos
reiterados de u na mi sma turbacin, se ha
discuti do si ha de contarse desde el lti-
mo o desde el primero de tal es actos.
276. Normas procesales. En sede pro-
cesal, estos j uici os, "querell as" o "inter-
dictos" posesorios, tie nen diseii.ada en los
textos una tramftacin rpida, para no
frustrar su obj etivo.
A este propsito, merece al menos una
mencin el confli cto acerca de si en fwes-
tro Derecho se con templa o no la "ac-
cin poseso,f,ja ordinaria" (consagrada e n
la anti gua legislacin espaii. ola), por la
cual se discu ta el "de recho a la posesin",
en un j u icio de lato conocimi ento. De
admitirse, tal accin sera t il sobre todo
para qui en ha vi sto pl."escrita la acc.in
posesori a correspondi e nt e (s umana ).
Doctrina y j urisprudencia en Chile pare-
cen no reconoce rla. Una sentencia ha en-
tendido que entre nosotros la accin or
dinada de posesin es la denominada pu-
bli ciana, del ar 1. S94. Toda\'a ms, se h a
dudado sobre la posibilidad de que las
acciones posesorias reguladas en el Cdi-
go pudieren tramitarse en el procedi mien-
to ordin ario (el punto corresponde al De-
recho procesal).
277. Prueba. Quien entabl a una ac-
cin posesoria fundamentalmente debe
probar : 1) que es poseedor tranquilo y
no interrumpido, por un ao a lo me-
nos; 2) que se le ha arrebatado o turba-
do la posesin.
278. 1) Prueba de la posesin. Este
punto bi en puede tratarse en e l ca p.tul?
de la posesin; varios preceptos, p nnCl-
palment e relativos a la
servaci n y prdida de la posesl on , Il1Cl-
den directarnente en el tema de la prueba
y, por lo mismo, deben tenerse p resente
e n esta ocasin (v. supra, Nos 1S4 y sgts.) .
Ha sido la ubi cacin de dos textoS bsi-
cos, implantados en el ttul o de las accio-
nes posesorias, la que induce frecuente
mente a trata r aqu la prueba de la
posesin de in muebles: los arts. 924 y 925
(respecto de los muebles v. supra, NI! 196) .
El con teni do contrapuesto, a 10 me
nos aparentemente, de esoS dos
toS, traduce la materia en el planteamIen-
to d e un pr oblema: cm. o se prueba la
posesin de inmuebles. Mientras el art. 924
di spone que la posesin los
inscritos se prueba por la IIl SCnpCIOJ1 , el
arto 925 prescribe que la posesin.del
lo se prueba por hechos poseso n OS
tiyos. Tales normas, unidas a los co nf1t ctl-
vos prece ptos de la denominada posesin
inscrita, han provocado otra de las
troversi as notables en la doctri na y J UriS-
prude ncia nacionales. .
243
Se ha sostenido que el art. 924 es aplI-
cable a la prueba de la posesin de todos
los derechos reales, a excepci n del do-
minio; este ltimo, ms fcil de ejerci tar-
se med ian te actoS materi ales - de ah que
generali zadamentc, incl uso en los textoS,
se identifi ca el derecho con la ( osa- , debe
(
l)I I ()RMI IUR IOICA mCHl lt
Los bienes
probarse en la forma dispuesta en el
art. 925 (arlS. como el 700, 715, 916 mos-
traran esa diferencia entre el dominio y
los dems derechos real es). Con esta po-
sicin muestran tambin su actitud de no
asignar a la inscripciIl conservatoria un
valor tan absoluto.
En contra, en primer lugar se recha-
za aquella confusin entre el derecho y
la cosa con preceptos como los arts. 686
y 687, en los que quedara claro que siem-
pre lo que se inscri be son derechos, sea
el dominio u otro derecho real , nunca
los bienes mismos. Y se postul a que el
art. 924 se refi ere a la prueba de los de-
rechos inscritos y el arto 925 a la prueba
de los no inscritos (es decir, a la de los
que no estn incorporados e n el rgimen
registral). Los arlS. 686, 724, 728, 729 apo-
yaran esta solucin; pero tras los textos
se trata de quienes asignan u n valor cate-
grico a la inscripci n como smbolo de
posesin. Ms bien por la fllena de las
circunstancias esta posi cin admite tam-
bin la prueba de hechos posesorios exis-
ti endo inscripcin, en determinados con-
fli ctos: en casos de insclipciones paral elas,
cuando los deslindes del inmuebl e no es-
tn cl aros e n la inscripcin, cuando la
posesin tiene menos de un ao de du-
racin, e tc.
Se ha propuesto todava otra solucin:
que el art. 924 se aplica a la prueba de la
posesin de los derechos reales inscritos
distintos del d omini o, el 925 a la prueba
de la posesin de inmuebles no inscritos
y ambos p receptos se aplican para la prue-
ba de la posesin de inmuebles inscritos
(pOI" inscripci n ms actos posesorios po-
sitivos). Pero, como puede apreci arse, con
este entendido quedaran si n decisin
aquell os casos en que un liti gante exhibe
inscripcin y el otro actos posesorios.
Lajurisp rudencia se ha inclinado ma-
yoritariamente por la segunda alternati va
(la doctrina y la nutrida jurisprudencia
pued en consul tarse en las obras citadas
al tratar la posesin y en el Repert. de L.
y J. , CC., arts. correspondi entes; adems,
recurd ese el rechazo de las inscripcio-
nes "de papel"; v. supra, N 195, final ).
ED1TORI ," JURIDI CA DECHlLE 244
Tambin ha mOli vado di scusin el
p unto conc reto de la prueba de la pose-
sin de inmuebl es ill scritos que se han
adquirido por un ttul o no traslaticio de
d orninio (como la accesin, y la sucesin
por causa de muerte que en ClIanto ttu-
lo posesori o es, segn se ha dicho, de
calificaci n discutibl e)(supra, NQ 166) . Se
ha afirmado que en estos c os, como es
posi ble sostener que se puede adquirir
posesin sin necesidad de inscripcin, la
prueba se regira por el arto 925.
Por otra parte, se ha resuelto que la
apl icaci n del art. 924 ren cuan to orde-
na que es la inscripcin el medi o para
probar la posesin de derechos inscritos-
se li mita a las silllaciones en que la ins-
cri pcin es exigida como modo de efec-
tuar la tradicin, ya que en tales ocasio-
nes la posesi n se adquie re a travs d e la
inscripcin (arlS. 724, 728); Y no se apli-
ca a las situaciones en que la inscripcin
se practica voluntariamente (como ocu-
rre con las servidumbres, en que la tradi-
cin se efecta por escritura pbli ca, pero
puede inscribirse el ttulo respectivo). La
conclusin es acertada, ya que de otro
modo se estara valorando una prueba
preconstituida por el mismo sujeto a
qui en posteriormen te benefi ciara.
Conviene aqu recordar lo di cho en
otra ocasin (supra, N9 49, final) respecto
a los inmuebles que el Fisco adquiere en
virtud del art. 590: ' se ha resuelto que si
bien al atribuirse1e los inmuebles que ca-
recen de otro duei10 est amparado en la
prueba del dominio (es quien le dispute
ese dominio qui en debe probar que el in-
mueble s tiene dueo) , no hay disposi-
cin que le confi era de pleno De recho la
posesin de tal es bi enes, por lo que, al
entablar accin posesoria sobre ellos debe,
como cualquier parti cular, probarla.
Para este lema deben tene rse presen-
tes tambin los arts. 719 y 731, e n rela-
cin con el 2502.
La prueba sobre todo el predio. Por lti-
mo, conviene formul ar una observacin
respecto de la prueba de la posesin so-
bre la totali dad del inmueble. Podr apre-
ciarse que la discusin sobre el valor jur-

,
I
I
I
i
i
I
Acones pro tcc tOr;IS
dico de la poseslon material entre noso-
tros est discUlido debido a textos legal es
(posesorios unos y o rde nalorios del Re-
gistro, otros) d e insufici ente claridad,
pero conce pwalrne nte la posesin es, en
la base, tenencia efectiva (material) con
nimo de seii.or; por lo mismo, en la prc-
ti ca e n el de bate posesorio casi siempre
se presenta con inters (con influencia
en el resultado) la definicin de quin es
el que efectivamente posee. Pues bien,
en los predios de gran (y aun mediana)
extensin, surge la dificultad de la prue-
ba de la posesin material sobre la totali-
dad del predio y frecuentemente esa pnle-
ba se r susce ptible de la objecin ele que
sobre cierto sector del predio no ha)' prue-
ba posesoria. Estimamos que el tribunal
ha de concluir razonablemente. No se
puede p retender que el litigante pruebe
actos posesorios palmo a palmo sobre toda
la superficie del predio; probados los he-
chos de seorfo en distintos sectores es-
pecficos, que en conjunto cubran el pe-
rmetro, ha de presumirse (en presuncin
judicial) la posesin material sobre el pre-
dio integralmente (y entonces pre-
tenda que cierta zona precisa est en po-
sesi n suya deber as probarl o).
279. 2) Prueba de la turbacin o pri-
vacin de la posesin. Evidentemente, si
se interpone accin posesori a deber pro-
barse tambi n la molesti a o privacin de
la posesin, segn el caso, Ms preci sa-
mente. debern probarse los hechos en
que consisten (art. 551 del CPC.) y su fe-
cha, para dej ar claro asi que se interpone
en tiempo oportuno. Los medios de prue-
ba son los comunes (algunas preci siones
sobre la turbacin se vern luego, en la
querella de amparo, y sobre la privacin
de la posesin, en la de restitucin).
280. Diversas acciones posesorias.
Como ha podido observarse, el CC. dis-
tingue vari as de estas acciones; el CPC.
asigna denominacin al procedimiento de
cada una, bajo la expresin de 'quere-
llas" o "in terdi ctos" (art. 549); son las que-
rellas de amparo, de restitucin, de res-
tablecillli t.: nlO. denuncia de obra nueva,
denuncia de obra ruinosa e inte rdictos
especial es.
El CC. trata las tres primeras en el
TL XIII corno "acciones posesorias" y las
sigui e ntes en el Tt. XIV, bajo la d enomi-
nacin genrica de "acciones posesorias
especiales" ,
281. La querella de amparo. Es la que
tiene por objeto conservar la posesin de
los Bienes Races)' derechos reales consti -
tuidos en ellos (arts. 916 y 921 del CC. y
549 del CPC.). De tal concepto se despren-
de que el querellante an no ha perdido la
posesin y, precisamente, se querella de
amparo pafa impedir o poner tnni no a la
turbacin o embarazo que, en ciertos ca-
sos, de continuar pudieren conclui r en una
privacin o despojo de la posesi.n; pue.de
pedir conjuntamente que se le mdeml1l ce
el datio causado y se le den seguridades
contra el que fundaclamente teme (art. 921 ;
la aplicacin de este precepto ha dado lu-
gar a dudas procesales).
Turbacin, embarazo o mol estia cau-
sada a la posesin es todo acto o hecho
voluntario, ejecutado de buena o mala fe
que, sin despojar a otro de su posesin,
supone disputar o controve rtir el dere-
cho de ejercerla que pretende tener el
poseedor (tal como se desprende de sen-
tenci as en que ha sido aplicada, los he-
chos son de variada naturaleza: ingresos
al predio, corla de rboles, extraccin o
de materi ales, remocin d e cer-
cos, etc.) . Queda di cho, entOnces, que
no toda agresin de hecho funda una ac-
cin posesori a; debe importar discutir la
posesin del agredido; una agresin que
carezca ele esa di reccin (C0I110 el lanza-
miento de una pi edra a una ventana) no
la justifi ca aunque de hecho perturbe a l
poseedor (como al dueii.o, al mero tene-
dor, incluso al husped); pero podr ser
reprimida con otros instrumentos (civi-
les)' penales).
245
La accin puede inte ntarse tanto
cuando se ha tratado de turbar la pose-
sin como cuando en el hecho ya se ha
turbado (art. 551 N' 2 del CPC.) .
WITORl r\ L URID! CA
Los bienes
Se ha resuelto tambi n que la turba-
cin puede ser de hecho o de Der echo.
Ha dado lugar a numerosos litigios la
simacin del poseedor inscriLO que se opo-
ne a que Q(ro inscri ba un ttulo sobre el
mismo inmueble; se ha concl uido reite-
radamente que esa oposicin configura
una accin posesoria de <l. mpal'o; el que
pretende inscribir pc nurba la posesi n.
Si logra inscribi r, tambin se ha aceptado
querella de amparo. Se ha estimado irre-
levanle el lugar desde donde procede la
turbaci n; asimismo lo es la existencia de
dalia efectivo. Conforme a algunos fall os,
tratndose de lUrbaciones debidas a ac-
tos emanados de la autoridad pblica es
necesario examinar la naturaleza del aeLO
de autoridad, el mbito en que se desa-
rrolla y las a tribuci ones que se estn adu-
ciendo; no est, pues, excluida categri-
camente la posibilidad de entablar accin
posesoria (luego se har re ferencia al ca-
rcter de turbacin o despojo que ti ene
el acto por el que se priva de posesin
material al poseedor inscri to).
282. La querella de restitucin. Es la
que tie ne por objeto recuperar la pose-
sin de Bienes Races o derechos reales
constituidos en ell os (arts. 916 y 926 del
Ce. y 549 del CPe.). El querellallle ha
sido ahora dcspqjado de su posesin y por
la querella pide que le sea restituida; pue-
de pedir adems indemnizacin por los
dalios causados (art. 926, tambin con pro-
blemas procesales, C0l110 se dij o respecto
de la que rella de amparo; supra, N2 281) .
Previndose la posi bilidad de traspasos, se
permite di rigi r la accin contra todo el
que deri\'e su posesin del que efectu el
despojo (art. 927). La privacin puede ser
total o parcial, y no importa si el autor no
tiene nimo de entrar l en posesin. Se
ha en tendido que si pri vado de la pose-
sin, luego. el poseedor puede entrar en
ella libremen te, se est en presencia ms
bien de una turbacin.
La situacin del poseedor insCJito que
es materialmente de su fi nca,
exammada.7:!cspecto de la procedencia de
la accin (v. supra, N 266),
fnn ' l fU"- 1 JUldDICA PI { IIIII
.
246
debe tambi n ser recordada aqu. Como
qued dicho en aquella ocasin, la difi-
cultad consiste en determinar si se ha per-
di do o no la posesin. La respuesta de-
p ende r , e n (Itima inst a n cia, de la
concepcin que se tenga de la insc'; pcin
conservaroria (por lo que la doctrina y j u-
risprudencia mencionadas .81 tratar ese
punto han de tenerse presen te aqu) . Si
se conci be la inscripcin como smbolo
de posesin, en trminos absolu tos )' ex-
cluyentes, se puede concluir que no hay
privacin, y ni siqui era turbaci n (enton-
ces, el afectado habra de recurrir a la que-
r:lJa de restablecimi ento, si el despqjo fue
Violento y acnla dentro de seis meses, como
se ver pronto; a una accin de precario,
por el arto 2195; a alguna innominada or-
dinaria en que se d iscutiran dominio y
posesin; a la criminal de usurpacin; al
recurso de proteccin); en este exu'emo,
slo habra lUr bacin si alguien pretende
inscribir el mismo inmueble a su nombre
,
y privacin de posesin si efeClivameme
insCl-ibc (con efecto cancelatorio). Si se le
tiene slo como garanta de posesin, la
cual siempre es tenencia con nimo de
duelio, en el caso propuesto habra si n
duda turbacin de la posesin, lo que da-
ra fundamento l accin posesoria de am-
paro. Por ltimo, bi en puede entenderse
que aun en los inmuebles inscritos la po-
sesin material es un elemento fundamen-
tal , y al privarse de ell a, se estara privan-
do de l aspec to o fase material de la
posesin, )' por lo menos habra un des-
poj o parcial.
Como unos .i'nismos hechos pueden
constituir tu r bacin de posesin en un
sector del in mueble y despojo en otro,
pueden plantearse simultneamente am-
paro y resLtucin (art. 17 del crc. ). y si
no est claro si los hechos constituyen
turbacin O privacin de posesin, bien
pueden plantearse una en subsidio de la
otra (art. 17 del CPC.). Tal sera la acti-
tud que puede adoptarse cuando al po-
seedor inscrito se le priva de la posesin
materi al, en que podra intentarse accin
posesoria de res titucin y, en subsidio,
de amp<1ro.

Acc i olles prOICClor as

Por otra parte, se ha resuelto que, per-
siguiendo anlogo fin jurdico, son com-
patibles las acciones rei vindicatoria y po-
sesoria de restitucin, teniendo presen te
que mi entras para reivindicar no es n ece-
sari o haber entrado en posesin , para te-
ne r la posesoria de resti tucin es preciso
haber tenido la posesin que se intenta.
recuperar (sin pe 'j uicio de la necesidad
de probar dominio en la primera) .
283. La querella de restablecimiento.
Es la que se concede al que ha sido des-
pojado violentamente de la posesin o
mera tenencia de un inmueble, a fin de
que le sea restituido en el estado existen-
te antes del acto de violencia (arts.928
del Ce. y 549 del CPC. ).
Tambin denominada "querell a de
despojo violen to", por cierto tiende a evi-
tar que los paniculares se hagan j usticia
-
por SI mIsmos.
La docu;na (nacional y extral'tiera)
di scute la natu raleza de esta accin, como
. . .
poseson a propiamente, o como aCClon
personal de carcter deli,ctual (la circuns-
tancia de concederse tambin al mero te-
nedor, y los textos de los arts. 928 del ce.
y 564 del CPG, inducen a esta segunda
califi cacin ) .
No es necesario, como qued d icho ,
probar posesin; basta acreditar el des-
poj o. Tampoco es necesario que el actor
carezca de accin posesoria de amparo o
restitucin; puede recurrir a aqull a no
obst a nt e d isponer tambin de s tas
(a rt. 564 del cpe.; la r edacc i n de l
ar to 928 pudiera sugeri r esa exige ncia,
pero no se aprecia fu ndamento para esa
limitacin).
Prescribe est.:'1 accin en seis meses, con-
lados desde el aC(Q de despoj o, plazo que
no se suspende (conforme al an.2524).
247
Cumplida su runcin, es deci r, restablecida
la situacin al est..'1do antel; or al aClO de
violenci a, pueden ej ercitarse las acciones
posesorias que correspondan.
Con el solo ano 928 del ce. se di sc u-
ti la procedencia de la querell a de res-
tableci miento respecto de bienes muebl es,
duda que disip el crc. en el art. 549,
con cuyo tenor queda claro que no
posible. Pero se ha aceptado respecto de..:
muebl es que son inmuebles por destina-
cin.
En cuanto a los caracteres, inminen-
cia y origen del acto de viol encia, los tri-
bunales han debido resolver vari adas si-
tuaciones (sobre todo en el punto de la
fuerza emanada de la autoridad admini s-
trativa) .
Se ha resuelto que, por su fundamen-
to de evitar la justicia por mano propia,
procede cuando la viole ncia se ejerce en
COIllra de las personas o de las cosas, e
incl uso contra el duei'io del inmueble.
Pero C0l110 los h echos de violencia son
personales, no puede intentarse contra
el sucesor del autor del acto de despojo
viol ento. Entre comuneros es igualmente
aceptada.
284. Otras. Las restantes acciones po-
sesorias se encuentran reguladas en los
arts. 930 a 950 del CC. y 565 a 583 del
CPC.
Esquemticamen te, estos textos regu-
lan las que se denominan "denunci a de
obra nueva", "denuncia de obra ruinosa"
y otras acci ones posesorias especiales. Tra-
tan de su consistencia, sus requisitos, el
tiempo e n el cual prescriben y la conce-
sin de accin popular e n ciertas situa-
ciones. Son destacables aqu los ar ts. 937
y 948, particular mente para la proteccin
ambiental.
1 1'1 JlWI.\1 JURIOICA IlI {11I11
-
-

'=
,

I
i
,
I
I
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1996, t. 111, Los bienes.
DEZPICAZO, LUIS y GULLN, ANTOc-JIO:
Sistema de Derecho civil, 3! edic. , EdiL Tec-
nos, Madrid, 1987, vol. III , Derecho de cosas
y Derecho inmobiliario regislral.
ENNECCERUS, LUDWI G; KI PP, THEODOR
y WOLFF, l\1ARTIN: Tratado de Derecho ci-
vil, trad. de Prez y Alguer, 3
i
edic., Edil.
Bosch, Barcelo na, 1971, lo III (2 vals.), De-
recitO de cosas (por Martn Wolff) .
LACRUZ BERDEjO, J OS LUIS: Elemenlos
de derecho civil, Edil. Dykinson, Madrid,
2000-2001, t. HI , Derechos reales (2 vals.).
MAZAUD, HENRI , LON y J EAN: Lecciones
de Derecho civil. trad. de Luis Alcal-Zamo-
249
ra, Edics. Jurdicas Europa-Amri ca, Bue-
nos Aires, 1969, Parte II , vol. IV, y Parte
IIl, vols. I y JI.
MESSINEO, FRANCESCO: Manual de Derecho
Civil y comercial, trad. de Sems Mel cndo,
Edics. J urdicas Europa-Amri ca, Buenos
Aires, 1971, t. In (secc. Los derechos rea-
les.
RIPERT, GEORGES y BOULANGER, JEAN:
Tratado de Derecho Civil (segn el Tratado
de Planiol), trad. de Delia Carda, Edil. La
Ley. Bue nos Aires, 1987, lo VI Y VlJ , Los
derechos reales.
1
11. Entre las monografas dedi cadas slo al
tema, pero en tratami e nto integral, pue-
den mencionarse:
ALESSANDRI, ARTURO; SOMARRlVA, 1vIA-
NUEL y VODANOVIC, ANTONIO: 1;-01a<lo
de ws derechos 1"t!flles, edic. Edil. Tcmis S. A.
y Ed it. J urdica de Chile, Samiago, 2001.
ALLENDE, GUILLER.t\IO: Panorama de los de-
TedIOs reales, Edil. La Ley, Buenos Aires, 1967.
ALLARA, MARIO: Dei Beni, Ed. A. Giu[fr,
Milano, 1984.
BARRAGN, ALFONSO: Dered/O.\ reales, 2
1
cdic., Edil. Te mis, Bogm, 1979.
DEZ-PI CAZO, LUIS: Fundamentos de Derecho
Civil patrimonial. Edit. Civitas, ed., Ma-
drid, 1995 (vol. Tll ).
HEDEMA.NN, JUSTUS: Derechos "eales, trad.
de Diez}' Gonzlez, Edil. Re\". de Derecho
Pri vado, Madrid, 1955.
1 Algunas de eSlas obras incluyen, en los vol
menes mencionados, las garantas reales -prenda,
hipoteca- que en los programas de Derecho Civil
chileno son separadas del curso de dere-
chos reales, en el captulo de los comratos .
1 U R I OleA DF. CH I Lt
-
-

Los bienes
:'lEDINA DE LEMUS, MANUEL: Derecho Ci
vil de bienes, Derechos Reales e Inmobilia-
rio Regist ral (2 lo ), EdiL Dykinson, S.L. ,
Madrid , 2003.
i'",lUSTO, NSTORJORGE: Derechos reales, Edit.
As Lrel, Bue nos Aires, 2000.
ROGEL VIDE, CARLOS: Derecho de cosas,
Ed it. Bosch, Ba rcelo na, 1999.
ROZAS, FERt"JAl'JDO: Derecho civil. Los biL'1u:s,
Ed il. Dislri b. Forense , Santiago, 1984.
Para una sntesis del precedente histrico:
COIi\' G, HELMUT: Drf'cho privado europeo,
trad. de Prez Martn, Fundacin Cultural
del Notariado, Madrid, 1996, t. 1 (de 1500
a 1800) y t. 11 (siglo XIX).
.'
1 DtTllltlAL IURIDICA III elllll
.1 '
"
"
250
GUZMN BRITO, ALEJANDRO: Dererho PI;'
vado roll1fl,7/0, EdiL. Jurdica de Chile, San-
fi ago, 1996, t. I.
TOPASIO, ALOa: Los bienes e n el Derecho Ro-
mano. Edit. Edeva!. Valparaso, 1981.
Para un panorama (en textos recientes) d e l
complejo Lratamien lo de la propiedad e n
el De recho a nglosajn:
LAWSON, F. 1-1 . "nd RUDDEN, BERNARD:
Tlle low 01 pro/le,.,)" Oxford Uni\'ersity Press,
3' ed., Oxford, 2002.
MOYNI I-lAN, CORNELlUS and KURTZ,
SHELOON: /nlroduction lo he Lato 0111;01
IJroper')I, WeSl Group, 3 cd ., St. Paul (Mn.) ,
~ 0 0 2 .

1.
1 bis.
2.
3.
NDICE
PRIMERA PARTE
CONCEPTOS FUNDAMENTALES Y CLASIFICACIONES
Capilulo (
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
Referencia al plan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
DcnOllllnaCl on ..... .. ..... ... . .. .. .. . ..... .... ..... .
Lnlites . ............. ...... .. ........ . . . . .... ........... . . . . . . . . . . . . .
F
. , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
'unclon ... ................. ........ . ....
3 bis. Relacin con la Economa .... ...................... ..... . .... . .. .. .. .. ...... .
C b
. . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. =y,en
5. conlll1UaCIOI1 . .. ....................... . . . . (
. ..) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 bis. La patrimonialidad del concepto de cosa .......... . .............. . . . ..... .
5 ler. La indivi dualidad de la cosa ..... . ......... . . . ' . .... .. . . .... . . . .
6. Los derechos como cosas . ................ .... ........................
7. Cosa y objeto de derecho .................... .. ... . .. ................. , .......
. . . . . . . . . . . . . . . . .
8
B,'en .. .... ..... ..... . . . ... .. ... . . ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9. Expansin de los conceptos .... ...... .. . . ... . . .... ........ ........... . .
l. cntmuaCiOn ..... . ...... ... .. ...... . .... .. O (
. ..) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10 bis. Textos legales .. ... . .. .. . .. . ... . ........ . . .. .. ... . .... . . ... ............. . .. .
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20.
21.
22.
23.
24.
Captulo JI
CLA.SIFI C'.ACIONES
Advertencia .. .. .. .............................. . ... ' ...... .... ...... .. .
1) Bienes corp'orales e Incorporales ........ ... .. . . . . ..... .... .... ... .... ....
C
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ollceptos ....................................
(
. ..) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
contllluaClon .... ................... . .... .. ..
Aplicacin ................ . . ... ..... ...... ........................
. ..) . . . . . . . . . . . .. -. . . . . . . . . . .
(conunuaclon ..... ... .. . . .. . . . .. ...... ... . ... . .
Bienes incorporales ... . ........................ ... . . . . ... ... . . . .. . ... ... .... .
A) Deifchos reales .. ........ ... .. . ... ... .... . . . ... ...... . ..... . ... .....
B) Derechos pel'sonalcs ...... ..... . . . .. . .. ......... .... ... . . . ... .... . .. .
Las acciones ........... .. .. . . .. ..... .... ..... . . . ... . . . . . . .. . . . .........
Referencia a una clasificacin .. ... . ... . .... . .... .. .. ..... .. . . . ....... .. ..
2) Bienes muebles e inmuebles ... .... . ........... .. ...... .. . . . .... ... . . .. .. . . ... .
d
. . . .. ... .... . ............. . A \'crtencla .. .. . ... . . .................. .. ... . .
For,ncllae,
o n . , ......... .. .. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Al
'" , ............ . .... , ...... . ... .. . ... P IcaClon . . . . . . . . . . . . . . . . . .
A) Bienes Inuebles .. ............. . . ...... ...... . . . , .. ..... . .... ..... ..... .
13
13
13
13
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20
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22
22
22
22
22
23
23
251 lDllORIAl )URIDICA nF.CII I If.
2
-
o.
26.
28.
29.
30.
31.
32.
33.
34.
35.
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37.
38.
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40.
4!.
42.
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44.
45 .
46.
47.
48.
49.
50.
5!.
52.
53.
54.
55.
56.
ndice
B) Bienes innl ucbles ................ . .. . .. . .... . ......... . . ...... . . . . . .
Inmuebles (predios rsticos)' no 1l.1sticos; urbanos y rurales) ..... . .. . ...... . . ..
3) Bienes medios de produailI)' bienes de consumo . ..... . .... ....... ... . .. .. . .
Conceptos ...... ....... .. .. .. ........................... . ....... ...
4) Bienes consumibles)' no consumibles ......... ...... . ... ... .. . . ... .. ..
Conceptos ..... . . . ................. .. ............... ..... .. ..
5) Bienes f!lngibles y 7/0 filngibles ........ . . ... .. . . . ... ... . ... . ...
Conceptos ................................................. ..........
Consumibilidad y fungibilidad ..... .. . . .. .. . ..... . . .. . . ... ..
F bld d b .
ungl I I a su ~ e t l v a .......... .. . .... .. ... . . . . . . ... !
6) B .. 1 .
le1leS pnnClPa es )' acusonos . ... . ................... ...............
Conceptos . ...... .. ........... ... .. .... .. . . ... . .. ff
a) Partes integran tes ...................... ... ........ . .... . .. .... .. .....
b) Pertenencias .................... ... ...... .... .... ..... .. . ...... .......
c) Cosas accesorias en sentido estricto .... , ... ... . ..... ........... , . .. .
7) B d -vi . d . bl
unes lVlSl es e tU 1lIS1 es ...... . .. .. .. . . . .. ...... .. ....... . .... ...... .
Conceptos ..... . ..... . . ..... ...... .. .. ................. . ... .. .............
8) Bienes singulares y unjversales .... . .. . . . . . . .. . . . . . . ... ..
Conceptos . . . ... .. ....... . ............. . . . ... . .. .. .. .................... .
L.as universalidades .....................................................
Universalidades de hecho .. . . ........ .. .... .. . . .... . . . .. .. .. . ..
Universalidades de Derecho . . ... ' ... .. . . .... . ... .. . .. ....... . .. . ...........
(continuacin) ...... ... . .. ... ..... . ........ . .............. . ... .. ........
9) B . 1
unus st1np es y com.puestos ..... . . . . . . . .. .. .. . . ... . . . . .
Conceptos ... . .. ...... . ... . ... .. .. ..... . ...... ........... . ..............
10) Bienes presentes y futuros .................................. ..... ....
Conceptos ......................... . .. .. . ...... . . ... . ... ... . ... . . .. .. . ...
II ) B bl bl enes comercia es e Incomercla es ......... . .... . . . ... . .... ..... ...
Conceptos ........................ .. ..... ... .. ..... .. ............ ....
12) Bienes aproPiables e inaproPiables ..... .. . . . . . .... .. . ..
Conceptos ... .. . .. . ... .. .............. .. . .. ....... . ................. ...... .
12. 1. Bienes apropiados e inapropiados ....................................... .
12. 2. Bienes susceptibles de apropiacin por los particula res y no susceptibles de
apropiacin por los particulares ...... .. . .. ..... ....... ....... . ....... .... .. .. .
(continuacin) ..... . ........ ...... . ...................... . ...... .. ........ .
13) Bienes privados )' pblicos (o nacionales) .. . . .... .. ........ .. . . ... .. . . . . . ... . . .
Nocin general ......... . ... .. .... .... .. . .... . . .. ................... . ..
A) Bienes naci onal es de uso pblico .. ..... . ...... ..... ................. .
B) Bi e nes fiscales .............. .. .. ... . . . ..... . .. . . .. .. . . ... ... . . ... .. ..
SECUNDA PARTE
LA PROPrEDAD y L>\ POSESIN
CapItulo I
LA PROPIEDAD. CONCEPTO, EVOLUCIN y CARACTERES
Advertencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
L . 1 . ,
egls acton ................... , ... .. .... .. .. ...... . . ..... . .... .
Concepto ...... .. .. .. . .. .. ...... . .. .. ....... .. ... . ... . . .. ....... .
El ,
va LICIO n ... .......... . ..... ...... . . ..... . . .... . . ..... . ..
vo uClon contlnuaclon ....... ......................... . ~ ......
El' ( . . ' )
Evolucin; estructura ....... . . ..... .. .. . . .. .. ......... .. .... . . . . . . ..
Evolucin; fin al ........... . ............. . . .. ... . ..... " ..... lo ,
~ EDII'ORII\1. JURIDtCA OECi"lllf 252
,
23
24
26
26
27
27
27
27
28
28
28
28
29
29
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29
29
30
30
30
30
31
32
32
32
33
33
33
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35
35
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41
41
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42
43
,
I
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1
I
I
;
,

I
I
!
I
I
I
I
Indice
57. Ori entaciones act uales. El campo de aplicacin y los principios rectores; equidad en
el reparto y e n e l aprovechamiento ..... . ............... . .................. . .. .
57 bis. La base constitucional chilena; el campo de aplicacin; la proteccin; la fu ncin social.
la reserva legal, las restri cciones y privaciones y la afectacin de la esencia; la privacin
o afectacin sin indemnizacin y su consecuencia; la preservacin natural y cullUral . . .
57 ter. La planificacin terri torial. el uso del suelo, la divisin predial y la edificacin . .. .... .
58. Las llamadas formas de propiedad ........ .. ................ , ..... . ... . ....... .
59. Caracteres .............. . .. .. .. ............ . .. .. .. .. .............. . ... .. .. .
60. Atributos (o facultades). Uso, goce (el e ntorno), disposicin (las zonas fromeriza.<;) .... .
61. Estipulacin limitativa de la facultad de disposicin .. . .. ...... . ....... .... . . .. . . .
62. Algunas clasificaciones .. .. .. .. ... . ... . ..... .. .. .. ..... ..... . . ..... .. .. ... . . .
63. Extensin material. El subsuelo .. .. ....... . .. ... . .. .. . ....... ..... .. . ....
64. Las relaciones de vecin.dad . .. .. .. . ... . . . . . . . .. . . .. .. ... . .. ... . . . ..
65. La propiedad familiar ........ , .... . ...... , . T
65 bis. La exti ncin del domini o .. . . . .......... . .. . . ..... .. . .... ...... .. .. .. . .
Capt ulo 11
LA COPROPIEDAD
66. Descd pcin general ...... . ............. .. . .. ....... . . , .... ........ . . .. .. ..
67. (continuacin) ........ ..... . . .. . .... .. . . .. . . .... .. .. . . .. . . ......
68. Las dos concepciones ... .. .......... . ~ .... . .......... . .. .... ... . .
69. Clases de indivisin .. ....... . . . .. . .. . ..... ...... .. . . ........ . . . ...
70 La cuota
..................... . .. . . . ......... . .. .. ....
. . ..... ..... ... .
71 . La coposesin ................. .. .. .. .. .. .. ........ , ... .. .... ......... .. . .
72. La copropiedad inmobiliaria ... . . . ... ... .. . .. .. .. .. .. .... . . . . ... . .. ... .... .. .
72 bis. Situaciones semejan tes (tiempo compartido; cementerios) ..... . ... .. ...... . . ..
Captulo 1II
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMI;.JIO
PRRAFO 1
DESCR!PC!:-< DEL SISTEMA
73. Conceptos y alternativas ...... , ........................ . . ... .............. .
74. Clasificaciones . ... .. ....... ........ . . .... ' .... .. ...... . . .. .. .... ...... . . ..
75. Apli cacin .. ................ . ...... . ............... . . . ... .. ... ....... . .
76. Se puede adquiri r por un solo modo . .... . . .. . . " ... .. .. . .. ... . .. .. .... . ...... .. .
77. La exigencia del ttulo en todos los modos de adqUIrir ............ . . .. ...... .
78.
79.
Concepto
Elementos
PMAFO' J[
LA OCUPACIN
. .. .. ...... ... . .. .. .... . ... . ......... . ............ . . .. ... . . ... .. .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
d l
. ,
79 bis. Campo e ap lcaClon .......... . ..... . . . ..... . ... . .......... . .. .. ...... . .. ... .
80. Regl as particulares .. .. . . . ... . . .. . . . .. ~ . .... . . . . . .. .. .......... . . . ...
4:,
51
5Y
59
6 ~
63
65
65
67
68
7 1
73
73
74
76
79
79
80
81
85
87
87
88
8S
88
88
89
89
253
e
fOITRI,u I URI DICA DE CIULE ...
SI.
S2.
S3.
84.
85.
86.
87.
88.
89.
90.
9 1.
92.
93.
94.
95.
96.
97.
98.
99.
100.
10 1.
102.
103.
104.
104
105.
106.
107.
108.
109.
I I O.
I 1 1.
112.
113.
Indice
P, l RRAFO 11/
L.I,. ACCESlN
Concepto ..... . ... . ..... . .... ............. . ......... . .... . ..... . . ....
A) Accesin de frutos . . ...... ... .. .
. ...... . ... . ..,. . .. . . . .. .. ... . . .. . .. . ..
f rutos y productos ... . .. ... ... . . . .. .. . .. . ... .. . ... ... . ...... .... ..
1) Frutos naturales ....... ... . ........ .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2) Fl"lltos ci\'iles ..... .. .. . ..... .. . . . . .
. . .. .. .. .... . . .. . ....... . .......... .
El dominio de los frulos ...... .. . . .... . , . .. ... .. .. .. . .. ........ ... . ... .. . . , .
Reglas especiales .. .. .. ..... .. ........... . . . . . .. . ... .. ... .. . .... . .. . .. .. .. .
B) Accesin continua ............... . .. ........ . .. ... . . ... . ..... .. . ...... ::
1) Accesin de inmueble a inmueble . ....
, 4
2) Accesin de mueble a mueble . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accesin de mueble a inmueble .. . ..
. . . . . ....... . .. ........ . . ... .. . ... . ... .. . .
Indemnizaciones ..... . .. ... ...... . . .
. . . . . . . . . . . . . , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
PRfMFOIV
L\ TRADIClN
l . Desrripcin general
1) Concepto y textos . ... ....... ... ... . ....... .. .. .. . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , .
2) Caracteres .. .. ..... ...... ... . ....... .
:\ ' . I ........ ... . .. . .. .. .. ..... .. .. .. . .. .
) A pilcaClon .......... . ... . ..... .. >
. ...... .... .. . .......... .. . .
4) En trega y tradi cin .... . ..... .. . . ... . . . , .... . ....... . . . . . ... . ....

11. Requisitos
) Presencia de dos personas tr adente y adquirente ......... . .. ..... . ..
(conti nuacin ) . . ......... . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . .. . . . . . .
2) Consent imiento de ambas panes . . ....... .... . . ... . .... . . .. . . . .. . .. : : : : : :
Reglas sobre el error ................... . . ... . .. ........ . .. ..... . ..... ..
Tradicin por representan tes .... . ... . .. . .... . . . .. . . . . ...... .. . . . . . . .. .. . .. :
La tradicin en las enajenaciones fOrladas . .. .. ... . .. . .. .. ........... . . . . . ....
3) Ttulo traslaticio de dominio
El t tulo debe ser vlido ... ... .... ... ... . ... . ... .. , ... .. . .............. .. . , . . .
bis. La influencia en la .. .
abstracta .. .. ... ... ..... . .... . .... .. ... . .. . ... . . . . . . . ................ .
El confl icto terico con la nocin de contrato real . ... .
4 ........... . ...... . . ... .. ..... .
) En trega . ... . ... .. . .... .... . ...... .. . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11I. Efectos
a) El efecto normal de la tradicin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) S.i ellradente no era duei10 y tena otros derechos . ... .. . ... . . ..... . . :::::::
c) .SI el tradclltc no era dueo; el efecto posesorio ... .. . . . .... .. . . .. .. . . . ... . . ,
d ) Otras particularidades ....... . .. . ....... . ........ .. .
. ... . ... . ... . . . .... .. ........... . .. : :: :: : ::::: ::: : : : : : : :
la t.radicin ......... . . . . . ... .. .. . . . . . ... ...... .
T'1diclOll Sl!Jcta a modalidades .... .. . . .. ............ . .. .. . . . ...... . .. . ... .
"
"
.. ,
.',<

, ..
(
:s ..
- 11)1t"q!IAI !URI DI CA IJ I (111 11
254
" ,
,
90
90
90
90
90
91
91
92
92
92
93
93
93
94
94
95
9S
96
96
96
97
97
97
98
98
100
100
100
101
101
101
101
102
102
Indice
IV. FonllOS de eJertllor la tradicin
11 4. Distincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11 5. Referencia a la evolucin .. .. .. .. ...... . . , .. ..... ...... ...... ... .. . ... . .
116. A) Tradicin de derechos reales sobre muebles . . ..... .. .. .. . . . .. . . . .. . . ..
11 7. 1) Tradicin real . ... .. . , .. .... . .. ....... . .. ' ..... . . .. . . . . .. . .. . . , ... .. ..
11 8. 2) Tradicin ficta O simblica .......................................... . ..
11 9 1
> . .
. nnclplo ........ .. ... . ... . .. .. ...... . . ... ...... . . . ... . . . . .. . . ...
119 bis. Prueba . ......... .. ........ .... . . . . . . . . . .. .. . ... . ........ . . ...
120. Trad icin de mue bles por antici paci n . ...... . ........... . ... . ... . ..
121. Reserva legal de las formas fi ctas . .......... .. ..... . ... .. . . .. ... .... . ....
122. Valor comparativo ............... . ....................... . . . . . ... . ........
123. B) Tradicin de derechos reales sobre inmuebles .. . ... . .. .. ... ... ....... . . .....
124. El Registro. Descripci n terica (la naturaleza de la funcin registral) ....... . . ....
125. (continuacin) ........... . ........ .... ... . .. . ... . ........... . .. ... .. . . ...
126. El sis tema registral chileno. El Regi stro Conservatorio de Bienes Races . . .. . ... .
] 27. (continuacin) .. . ............. . ................ ... ..... ... ....... . . .. . . ...
128. Ttul os que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse . ..... . .... .. ........
128 bis. De l modo de procede r a las inscripciones, de su forma y solemnidad ...... . . . . . .
129. Comuna (o agrupacin) en que debe practicarse , ... .. .. . ... ... ...... ... ..... . . .
130. Quin puede requerir la inscri pcin. Necesidad de la peticin ... . .... : ............ .
131. Categora de instrumentos con los que se requiere la inscripcin. Refe renCia a las Inmutas
132. La anotacin en el Re pertorio . . .. . . . .. . ... ... . . . . .. ... . .............. .. ..... .
133. Obligacin de inscribir y causales de negativa .... . ....... .. ......... ... .... .. .. .
133 bis. Pl azo para inscri bir ....... . .. .................. . .. .. .. . ... . .... .. .. . ...
134. Inscripcin por avisos ........ . ................... . ... . ........ . . .. . ... ....
135. Inscripcin de ttulos anteriores a la vigencia del Reglamento . .... . . . '., .. ..... .. . .
136. Exi gencias de orden y forma en la co nfeccin de las inscripciones ......... . .. . . . .
137. Contenido de la inscripcin ........ . . . . .... . , .. . .... . .. ... . . ... . . . . . . ... . .
137 bi s. Ausencia de menciones en el t tulo .. .. .. ..................................
138 S b
. .
. u lnscn pclones ........... . .. . ...................... . .. . ............... . . .
139. Cancelaciones ... ... ...... . .. . . .. . .. . . <
139 bis. La conexin de las inscripciones)' la histor ia de la titulalidad de los inmuebles .. . .. .
139 ter. Las inscripciones paralelas. La inscripcin por minuta . . .. .... . ... .. . .......... . .
140. Reinscripciones (fusin de inscripciones) . ..................................... .
14 1. Consecuencias por defectos de la inscripcin .. . .. . ... . ... . .. .. ....... . . . . .. .
142. Reconstitucin de inscripciones ...... . .. .. ...... .. . ... .. ......... . . . ..
143. Saneamiento de ttulos ........ . . . ..... " . . . . ... .. .. .... ... ..... .....
-
144. Calificacin .. .. .. .. ...... .... ... . ... .. .. . ... . . . . . ... .. ... .. ..... . ..
145. Crtica y proyecto de reforma ....... . ....... . .... . .................... ,.
146. Tradicin de derechos I'eales sobre inmuebl es .. , .. . . . . .. . . . . . .. . . ... .....
147. Tradicin de cuptas ....... .. .. . .......... . ...................... .. ........ .
148. Tradicin de muebles registrables. Los ve hculos motorizados . .. . ...... .. .. . . .
149. Inscri pciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte ... . . .. . . . .. . ......
1
- 0 S" . f '0'11 ". anClan por 111 raccI .............. . ....................... . .............
151. La inscri pcin en la prescripcin .. ..... .. . ' .... . . . .... .................... . .. .
152. C) La tradicin del derecho real de herencia .............................. '.' . . '.'
152 bi s. Las ins,*pciones para disponer de inmuebles hereditarios en relacin con la dispOSI-
cin de los derechos de herencia y le gado ................ . .. . ................. .
153. D) Tradicin de los derechos personales ..... .. ..... .. ... ..... .. . ... . ....... . . . .
154. Tradicin de derechos litigiosos . . . . ........ . .... .. . .... . ......... . ..........
154 bis. Sntesis de funciones ....... . ......... . . .. . ... , ..... . ... ... . ... . .... . .
103
103
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141
143
143
255 1()ITORt AI I URIDICA O(CHILE
155.
156.
157.
158.
159.
160.
16!.
162.
163.
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17!.
In
173.
174.
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178.
179.
180.
18!.
182.
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186.
187.
188.
189.
190.
191.
ndice
pAfmAFO V
LA POSESIN Y tA PRESCRIPCIN
Seccin primera
l posesin
Apreciaciones generales . ..... . .. .
Definicin y e lementos (es tructura) ::::: : :: :: ::: ...... . ...................... .
LMa de la posesin (hecho o derecho) y su d' ... .... .
era tenenCIa .. ........ .
Precedencia . . . . . . .. , . . , ... , ... , ... . , , . , , , , . . , , , .. , ....................
V. nmu
. . , .. . ,.,.,." .,.", .. ... .. .. . 11 ' , , , , , , , , ,
, . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cosas susceptibles de posesin .. . . . . , , . , , , . , ..... , ........... . , ........... .
C
CO
I
sas no de ' , .. , ., ..... . . . . .
ases deposeslon .. ",.. ........ . ... " .. ", .. " ..
a) Posesin regular .... ... . . . . ........ . .. , . . . .. .. . . . . .. .. . .. . .
l ) ] usto ttulo ,.,., . . . .......... ... ... ....... . ...... . , .... . . . , . .. " ..
. , . , , , . . . . . , ., .
Subclasificacin . . ....... . . , . . . ..... .... .. . . .. . ... .. .. .... ",
... , ...... ..
Ttulos injustos . . . . . . , . , .. , , ........... .. . ... . . ..... . , . . . , ,
2)
. , . ,., ... ' . . .
Buena fe . . . , . , . . ... . .. . . ... ... ..... ... . . , .
3) Tradicin . . . . , , . , , , , . , .. , , . , ............. , , .. , . ' . , . ... .
y,
. . . . . . . . . , . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . .
entaJas . , , . . .. . ..... . , . . . . . . . . . . . . ... . . . . .. ... .... . , .
B) Posesin irregular... ........ . ... . ... .. ......... " .. " . . . . " ..
Posesiones viciosas .. ........ . ..... . ... . . . . . .. . . .... . . . .
Utilidad de la : : : : : . . .. , ........... , .. , , ... . . , . ' . ,
La men!. tenencia . . ... ..... ..... . . . . .. . . . . .... . .. .. ,
Algunas ............ , . . . ... , , , .... . ........ , ,
Transtni sin de la posesin. ' . , , .. . ... . . . . ....... ... . . .. .......... . . , ,
Transferencia de la posesin : : . . . . . , ................ . ... .. ... .. . ...
de la posesin .,. : : : ::: : : ....... ... . .. .... . .. . .. ... , . , . .. .... .. .
Poseslones contiguas ,... . ... . ................. . . ' , , . , . , . . . . ' . , .
La disol ucin del t tulo .... . . ::: . .. .. . .. . . . . . . . . . .. . . . .. .. .. ,., . ,', ....
La interversin de la posesin ... ::: .. .. . .... ,., .. ".,', . .... , .......... . ,.
Mutacin de la mera tenencia en . ..... .. .. . .. . . . , . ... . , .. , . , .. . .
Mutacin de la posesin en mera tenencia :' .. , ....... , .. ... . .. . .... . ... . ,
Adquisici?n. conservacin y prdida de la : : : : : : : : . : . . , . ......... , .... .
ObservaClones generales ,.......... . . , . . . . ..... ... ,
a) Capacidad para adquirir la posesin' ... ,. , .... . ..... ... . .. ,."".,."",.
b) de la posesin por ... .. , .... ...... ..... .. ...... . .
PnnClpio bsico .. ro . , . , .. . . " . . . , . , , , , , , ... , , ..
Bienes Inuebles . , .. , , ..... , .. , ... , , , , , , , . , . , .... . . ... . .. , . . . . . . . . . . ... . .
. . . . . . . . .. . ..
Bie nes inmuebles . . . ..... , .. . . . . ... , ....... , , ... ... . . ..... , .... .
., .. ... ... , ......... . .. , . . . . . " . . . , . . . . . , . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Inmuebles no inscritos
A) Adquisicin ., .. "., .... . . .. .
B) Conservacin y p rdida ... , . .. :::: . ... .. ......... , . .... .. . , . . . . . .. . , .. .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . , , . . . . . . . . . . . . . . . , . .
11. Inmuebles inscritos
192. Advertencia .
193. A) Adquisicin' : : : : : : : : : : : : : : : : : : : : . , , ' . . . , , . , . . .... . .. . . . . ..... .....
194. B) Consenracin y p rdida . . ,. . ., . . . , ............. , .. . ', .. . O " "
195. El fondo de la controversia . . . . , . . . , . . . . . .. . ... ......... .. . . . , , . , ... , .
195 bis. (continuacin) . ' , , , ,. ,. , , , , , , ................... , , , . , , ' . ' ,.
196. P,
u. ba ..... ,." .. , . . .. . ....... . .... . ... ... ... .
.. .. .. ... .. , ... . ' .. " .
. . ..... . , ... ,."" " ,.",., . , .. .. ,. . . . . .. . , ....... , , , . ... ...... ..
..... OF.CHILF 256

144
144
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i
I
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I
1
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I
1
1
ndice
Seccin segunda
La prescripcin adquisiliva
197. Nocin general; sistemtica;justificacin .,., . .. , ... . . . , . . . " . .. . .... " . .. .. .. . .
197 bis, La relaci6n con la propi edad ; el conflicto consti tucional . . , . . .... . . , . .. ,
198. Las llamadas reglas comunes a toda prescripcin ... . . , , , .. , . ' ' , . , . ..... '
199, a) Debe ser alegada . . .... ", ..... , .. . . ,. ,. , .. ,. "., ... . . . . . " . . . . "., . . . . . .
200. b) No puede renunciarse anticipadamente . . , .. , , , ' . ' , . . . . . . .. , ' . , , . . ... . , .. .
20 l. c) Las reglas son iguales par a todas las personas , . ... .. .. " ... ... ......... . . ..
202. Algunas caractersticas , . , .... . , , ' , , .. ' , , . ' , , . , . . , .. . ... .. . .. ' .... .. ' , .
203. Eleme ntos ... ... ... ".,",,,,, ,, , , ,, ... , , ..
204. Prescri pcin entre comuneros .. . ,."" .. . , . . . . . ... . . . . .. . . . , . .. ... .
205. a) Posesin . . . , ...... , .. . " .... .. . . .. . "., ... .. . " .. . . . .. . . , . . . . .. . .. .
206. b) Plazo .... . , , ' , , ' ..... , .... , . . ' . . , ' . . . . .. ......... . .. ' . , . .. . . .. ,
207, Interrupcin de la prescripcin .. ""., .. . .. "" . . . .. , . . ......... ,.
208, Distincin., . ", . ". ,, ,,, . . . . . , .... , .. . . . ... . , . .. .
209, 1) Prescripcin adquisitiva ordinaria ...... ..... ' , ..... .. .0. . . . ....... ... ... '
210. 2) Prescripcin adquisitiva extraordinaria .. ..... .. , , ., ...... ' . .. . .. . .... , . . ' .. ,
211, Prescri pcin adquisitiva de otros derechos r eales, .. , . ... ' . . .. ... ..... . . . ..
212, La adquisici n del dominio por la prescripcin ... , ..... . . . . . ... ............
212 bis. Efecto liberatorio (la usucapin liberatoria) , .. , ..... . .. . .. , .. . . .. ....... , ..
213. La sentencia .. " , . . . . . ' , . ..... . , ..... ..... ... .. ... .... . . .. .... , .. .... .. ,.
214. Prescripcin contra ttulo inscrito .... , ... ,
PARRMO VI
T TULOS DE DO:-'IlNIO
215, Nocin general . ", .... , ... ,., ... , ... ....... , ... . .. . .. .. , . ..... . . . , .. ...
216. a) Ttulos de dominio sobre bienes muebles , .......... . . , .......... .... .
217. b) Ttulos de dominio sobre inmuebles .... , . , . . ... , . ' .... ... , . . .... ........
218. El estudio de ttulos ...... , .. . . . . ... . ... , , .. . .... .. , . . , .. . . . . ....... .. .. .
TERCERA PARTE
DERECHOS REALES LIMITADOS
Captulo 1
GENERALI DADES
173
175
176
176
178
179
179
180
180
18 1
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18!
183
184
185
185
186
186
187
188
189
189
190
190
219. Relacin con el dominio , .. . ...... , .. ... . , . . , .. , . . , . . . . . . , . . " . . ... , . . ,"" 193
219 bis. El t tulo y su importancia " ... . . , ...... . . , . . .. " . . " ... . . . . . , . , .,. ... . .. . 193
220.
221.
222.
223.
224.
225.
226.
227.
Captulo 11
L>\ PROPIEDAD FIDUCIARlA
Definicin y origen .. , . . .. , .,. " .... ,., . . , .. , . , . . . , .. ..... . . .. ... . . .. , ..
Constitucin del fideicomiso " ......... " . ..... , .. , .. , . .. . ..... . . . . ... , . . .
Elementos ' . . , . , . .. , , ...... . ' , . , ' , , . , .... . , ' ... ' . . . . . .. .. ' , ' ... . .......
111) Una cosa susceptible de darse en fideicomiso . . . .... . . .. ... . . . ," , ..... .. .. .
211) Concurre ncia de tres personas , . ' .. ' . . . ... . , ..... , .. .. . .. . , ... .. .. . . , , ..
3") Una condicin , .. . . . , . ... ,., .... , . .. , ... . , ..... . .. . ......... . . ,'
Efectos del fidei<;omiso , ... . . , . . ... .. .. ", .. , . . . .. ...... , .. .. . .. ...
195
195
196
196
196
197
198
199
Extincin " , . . ,." .. .. , . , ..... .. ..... " .. " .... . . . , . . . , .. , ............. . . .
WITORIAL JURJOICA
257
228.
229.
230.
231.
232.
233.
234.
235.
236.
237.
238.
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241.
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245.
246,
247.
248.
249.
250.
251.
252.
253.
254.
255.
256.
257.
258.
259.
260.
26 1.
Indi ce
Captulo 1lI
EL USUFRUCTO
L, concesin del uso y goce; definicin y textos. .
Caractersticas . . .. ....... . ..... . . . . .... ...
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
El
. . . . . . . . .
ementos . . . ..... . . . ... .
Bien : : : : : : :::: ........ .. ......... . ........
Usufructo y cuasiusufructo .......... ... .. ::: .. . . . ..... .. .... .. . . . . . ....
Cuasi usufruclO y mutuo ....... . ... . . .... . . . . . ...... . ... .... . ij' .. .. .
2
2
Concurrencia de tres sujetos . ... . . . . .... ::: .... . . .... ...... ... .....
3
' EI I .. .... . ........ ........ ... ....
. P <IZO .. . ... .......
ConSliwcin del usufructo . . . ......... .... .... . .. .... . ... . ..... ...
l' t . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
E
, .................... .
.co............ . .. . . . . .
a) Derechos del usufmclUario . . . . .. ......... . ..... . .. .
b) Obligaciones del : : : : : : .. ........ .. ... ..... . .......... .
e) Derechos del nudo pl'Opi ctario ......... .. .. .... .... . ...... .. , .. .
d) ?bl.i?aciones del nudo : ": : : : : : : ::: :: : : ::: : : : . . .... , . . . . .. .
ExunclOll . . .... . ..... .. .
Usufructo y : : : : : : : : : : : : : : : ......................... .....
. . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Captulo IV
EL USO O HABITACiN
Advertencia
Sin tesis . ... : .. ::::::::::::::: . ......................... . ........ .... ....
. ......... ....... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Captulo V
LAS SERVlDUMBRES
Concepto .. . .
Elementos .... : : : : : : : : : : : : : : : ... ......... ............. . ... . . . . .... .....
Caractersticas ... . . .... ......... ... ....................
. . o
ClasIfi cacin .... ... . .......... . . .. ..... .. . .
Ejercicio del derecho ........ , .. .. ............ ... . ... . .. ... .. .
De las diversas clases de servidumbre .. ...... .. . ... .. ............ .
1) Servidumbres naturales .... . .................. .. ...
2) Sen,jdumbres legales .. :::::::::::::::::::::::: .. . , . .. ... .. ... . .. . . . ..
3) Sen'id umbres voluntarias . . .............. . .......... .
Cons titucin ...... ... . . .. . : : : : : : : : : : : : : : : . : ... .......... '. ' ........... . ... . .
y obligaciones de los duet'ios de los : : : : : : : : : : : : : : : : : : : : : :
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
CUARTA PARTE
ACCIONES PROTECTORAS
Captulo '
DIVERSAS FORl\L\S DE PROTECCiN
Ad\'er(encia
'A) ........ .... .... . .... . . .. . .. .. ... .
B) en el Derecho Privado .. . . .. .... : : : : : .. ........... . .. .. ... , .... .
C) Acs.i ones personales ......... . .......... . . .......... ....... ...... .
.:'.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I n rOIt I,\ 1. J U 1(101 CA Dl <. H IH
'::
258

..
201
201
201
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228
I
1

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1
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!
I
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r
262.
263.
264.
lndice
C3ptl1l0 11
ACCIN REIVINDICATORIA
Concepto ........................ . .............. . ......... ..... ....... ... .
Requi si tos ..................... ....................... ........ . .......... . .
A) Que se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada. Cosas reivi ndicables. Singula-
ridad e indi\'idualizacin. Otros derechos reales. Reivindicacin de cuota . ... .. ..... .
265. B) Que d reivi ndican te sea dueilo de ella. La prueba del dominio. La accin publiciana
266. C) Que el reivindicante est privado de la posesin .. .. . .... , .... ... . ....... .. .. . .
267. Contra quin se dirige la accin (otras acciones; la accin innominada de dominio) .. .
267 bis. (continuacin) ..... . ............. . .............. . ....... ........ ......... .
268. Extincin por prescripcin ................... .. ........................... . . .
269. A.lgunas normas procesales ..... ... ......... ..... . . . ...... . .. . .........
270. Prestaciones nlutuaS . ..... ........ .............. . . ........ . .. . . ..... .. . . ..
Cap tul o 1Il
ACCIONES POSESORIAS
271. Concepto; el fundamento de la proteccin posesoria ... . ... . . . . . ...... .. . . ..
272. Algunas caractersticas . .......................... .. ... . . , . .. ..... . .. .. ...
273. Requisitos ..... . . .. ...
273. bis 1) Es necesario se r poseedor .... .. .. . ....... . ............. . .. . ..... .... . ..
274. 2) El objeto debe ser susceptible de accin posesoria .......... . . . .. ......... ...
275. 3) Debe interponerse en empo oportuno . .............. .. ......... ... ........
276. Nonnas procesales . . . ......... . . .... ........ ... . . ........ . .. ....... . . . ...
277. Prueba ........ . . . ......... ... . .... .
278. 1) Prueba de la posesin .... : ..... . ....... , . .. . .. . ............ . . . .. .. . . ....
279. 2) Prueba de la turbacin o privacin de la posesin .. .. ... ... . . . .... .. ...... .
280. Diversas acciones posesorias ...... ... ........... ... .. . . .... . . . . ... " .. ...
281. Ll querella de anl paro .............................. .. ...... ... ... .... . .. .
28
2 La 11 d ... . quere a e reS(lt uClon ......... ....... ....... ...... .......... . ... ...
283. La querella de restablecimiento .... . o o . . . .
284. Otras .. . ..... . . . , .. ...... . . . . ... ... . ... . . ... . ...
Bibliografa elemental . ... o .. . ......... . . .. . . ..... . ...... o . .. . . . . .
229
229
229
233
235
235
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245
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259
\ [)1l0IU\[ JURIDICA m : ntlll.