DIREITO ALTERNATIVO Introduo O presente estudo versa, em essncia, sobre o "Direito alternativo", a par da discusso em torno da prpria caracterizao

do Direito, se verdadeiramente cincia, e, neste caso, se cincia aplicada, ou, se do contrrio, encarado como no sendo uma cincia, possa ser entendido como tcnica. O debate sobre a natureza cientfica ou no do Direito o que mais dificultou a pesquisa, posto que objeto de ampla controvrsia envolvendo juristas, filsofos e estudiosos afins - todos no chegam a um acordo sobre o tema. Paralelo a isso, o estudo foi pressionado pelo tempo escasso face amplitude temtica, fator discutido na aula em que foi proposto o trabalho, embora lamentavelmente encerrado pelo digno professor. O objetivo da pesquisa, portanto, no propriamente concluir, mas principalmente apresentar as idias que tratam da proposta, exceo do tema central, bastante controversas. Quanto ao "Direito alternativo", j mais fcil concluir e, por uma questo de tica, de sentimento humanitrio, e especialmente pela compreenso da perversidade capitalista e do arcabouo jurdico-judicirio que serve quela, optar. Todos os componentes do grupo de estudo sero potencialmente praticantes da proposta desta recente escola. Para a fundamentao (?) da pesquisa, quanto cientificidade ou no do Direito, consultamos a filsofa Marilena Chau (Convite filosofia), assim como aos juristas Andr Franco Montoro (Introduo Cincia do Direito), Trcio Sampaio Ferraz Jr. (Introduo ao Estudo do Direito), Maria Helena Diniz (Compndio de Introduo Cincia do Direito) e Paulo Nader (Introduo ao Estudo do Direito). A par da discusso, utilizamos tambm Vladmir Tumnov (O Pensamento Jurdico Burgus Comtemporneo) e Roberto Armando Ramos de Aguiar (Direito, Poder e Opresso). De todos os textos explorados, desprende-se, como antes ressaltado, que no h consenso ou conceito unitrio acerca da noo de "Cincia do Direito" - contradies h, sobretudo, quanto a mtodo e objeto 'cientficos'. De qualquer forma, a corrente vasta que argumenta pelo sim, fundamenta-se especialmente na sistematizao do conhecimento jurdico, pretensamente obtidos segundo 'mtodos' e comprovados. De um modo ou de outro, no difcil perceber que, se de fato uma cincia, o Direito tem em comum com todo o saber cientfico o fato de servir manuteno das relaes de poder - a superestrutura jurdico-poltica a justificar a infraestrutura situada

nas relaes de produo. Deste ponto de vista, que surge a escola do "Direito alternativo", pregando a subverso dentro do prprio sistema, atravs da aplicao do arcabouo positivo burgus em favor das classes oprimidas, num "voltar o feitio contra o feiticeiro", com a licena do adgio popular. Para tratar do tema especfico, utilizamonos das coletneas "Lies de Direito Alterntivo", que renem artigos de diversos juristas pertencentes a tal corrente, entre eles Horcio Wanderlei Rodrigues, do qual nos foi til tambm a obra "Ensino Jurdico e Direito Alternativo" . com a incipincia dos que ora ingressam na academia, porm, que nos lanamos exaustiva tarefa de elaborar este modesto estudo. Da a prudncia do nada concluir com relao discusso filosfica e, qui, a paixo juvenil meio encarnada que nos provocou a doutrina alternativa do Direito. Abordagem negativa do Direito como cincia: O termo cincia no unvoco e sobre essa questo encontramos todas as respostas possveis e imaginveis, pois h uma surpreendente pluralidade concepes epistemolgico-jurdicas. O grande problema consiste em encontrar uma definio nica, concisa e universal que arranja as inmeras manifestaes em que pode se apresentar o Direito, pois entre os autores no h um certo consenso sobre o conceito de Direito, impossvel foi que se pudessem de acordo sobre ma frmula nica, pois realmente o Direito tem escapado aos marcos de qualquer definio universal dada a variedade de elementos e particularidades que apresenta. H alguns autores que duvidam da viabilidade de um conhecimento cientfico do Direito, negando a cientificidade da jurisprudncia. Poucos so estes autores que contestam o seu carter cientfico e o ponto fundamental em que se apia a corrente negativa a variao constante que se processa no mbito do Direito positivo e o carter heterogneo que predomina no direito comparado. Com tal caracterstica o Direito no poderia ser considerado cincia e se reduziria apenas a uma tcnica, como afirmam o autor Chamberlain. Nussbaum tambm outro autor que diz que a cincia jurdica no uma verdadeira cincia, mas uma tcnica, por estudar normas apenas sob o ponto de vista formal e no como fatos determinados pela vida espiritual da sociedade. Max Rumpf pondera que a cincia do Direito no uma cincia nem tcnica, mas uma organizao.

Theodor Viehweg, entende que a cincia do Direito no uma cincia, porque a cientificidade, apesar de se fundar na possibilidade de objetivao deve pressupor uma referncia atividade intencional da subjetividade e a jurisprudncia embora ligada ao mundo real, no se volta subjetividade. A cientificidade exigiria uma neutralidade axiolgica, em consequncia da dessubjetivao da metodologia, visto que o mtodo axiolgico requer uma relao dialgica a um sujeito. A cientificidade requer a eliminao da dialogicidade, logo a possibilidade de uma cientifizao da jurisprudncia levaria a sua desideologizao. Max Salomon diz que a jurisprudncia no uma cincia porque o objeto de seu estudo muda a todo momento. Machado Neto ajudou a firmar a idia de que uma autntica cincia jurdica deve trabalhar exclusivamente com o direito positivo, qualquer que seja o juzo estimativo que o jurista, como ser humano, possa fazer sobre a ordem jurdica vigente, com isso podemos afirmar que ele tambm nega a cientificidade jurdica. Muitos autores dessa corrente negativista alimentava o seu argumento na idia, levantada inicialmente por Aristteles e divulgada amplamente no perodo da Renascena, de que as cincias consistiam em princpios e noes de natureza absolutamente universal e necessria. No sculo XIX, os negativistas ampliaram a sua argumentao apoiando-se na Escola Histrica do Direito e no positivismo jurdico, que no se opunham ao carter cientfico do Direito, mas tiveram os seus princpios aproveitados e explorados por aquela corrente. No Historicismo, pelo fato de defender o ponto de vista de que o direito produto exclusivo na histria e que seu contedo todo varivel, de acordo com as peculiaridades dos povos, e no positivismo, em razo de desprezar a existncia do direito natural para considerar direito apenas o positivo, que no possui carter universal e nem sempre necessrio. Coube a Kirchmann o ataque mais vigorosa cincia do direito. Em uma conferncia, sob o ttulo: " O direito no uma cincia", realizada em Berlim, em 1847, e que mais tarde ficaria famosa, o procurador do rei no Estado da Prssia fez vrias objees ao carter cientfico do direito. Naquela exposio declarou : " Trs palavras retificadoras do legislador e bibliotecas inteiras convertem-se em inutilidades". Com esta frase, que ainda hoje preocupa os filsofos do direito, o autor quis enfatizar o aspecto contingente do direito.

Jlio H. Kirchmann, em outras passagens de sua conferncia, formulou incisivas crticas cincia do direito. " Quanta erudio de estudos e, no obstante, quantas oscilaes, quanta insegurana, na teoria e na prtica" " S uma pequena parte tem por objeto direito natural. As novas dcimas partes, ou mais, se ocupam das lacunas, dos equvocos, das contradies, das leis positivas." " O sol, a lua e as estrelas brilham hoje como brilhavam mil anos; a rosa segue florescendo como no paraso; o direito, ao contrrio, tem-se transformado desde ento" H tambm alguns autores adeptos ao ceticismo cientfico-jurdico que acham que o direito insucetvel de conhecimento de ordem sistemtica afirmando com isso que a cincia jurdica no na realidade, uma cincia, baseados na tese de que seu objeto ( o direito) modifica-se no tempo e no espao e essa mutabilidade impede ao jurista a exatido na construo cientfica. A contestao a jurisprudncia cientfica no passado possua como centro de gravidade a viso distorcida, que se supunha o direito como algo inteiramente condicionado pelos tempos e lugares, sem conservar nada perene e universal. No presente existem vozes isoladas sustentando a opinio, como a de Paul Roubier, para quem o direito apenas uma arte, porque pertence ao construdo enquanto que o dado fornecido pelas cincias particulares. DIREITO ALTERNATIVO O movimento Terico-prtico chamado de Direito Alternativo, originrio da Itlia, formado por operadores jurdicos progressista, principalmente magistrados. Para essa corrente fundamental reconhecer a funo poltica do Direito enquanto instrumento de dominao de classe. O uso alternativo do direito afirma o carter poltico da atividade judicial e a existncia de opes de classe por parte dos juzes. A utilizao do direito positivo vigente no sentido de colocar dentro do possvel, o Direito e os juristas ao lado dos que no tem poder. O direito Alternativo, em relao maioria dos movimentos crticos anteriores, invoca. Ele faz uma opo pelos pobres.

O contato de direito com os problemas populares e a utilizao do direito como instrumento de luta dominado direito "Direito Achado na Rua". O direito uma arma de luta de classe. Os positivistas de combate so um forte instrumento de luta, e a hermenutica jurdica , questo fundamental para os alternativos, e conseqentemente de todo o processo de crtica do direito. 1- "Positivismo de combate" - Visa a dar eficcia concreta aos direito individuais e sociais, j escritos e que no vem sendo aplicados em favor das classes populares. uma luta que se d a nvel da legalidade sonegada. 2- "O uso alternativo do direito" - Caracterizada pela utilizao das contradies existentes no sistema, bem como da vagueza ou ambigidade de suas normas. Parte do pressuposto de que frente a uma impreviso significativa, deve o intrprete escolher aquela opo que esteja mais comprometida com a democracia e os interesses das classes e grupos menos privilegiados dentro do contexto social. Ao que parece, um grande nmero de defensores do Direito Alternativo tem formao Marxista e se colocam ideologicamente no campo dos esquerdas democrticos. Em outras palavras, um dos principais - no o nico - marco tcnico do movimento e o que se convencionou denominar de Neomarxismo. Essa opo implica na abordagem interdisciplinar do objeto de anlise e trabalho. O direito deixa ento de ser visto do ngulo restrito das chamadas Cincias Jurdicas, para passar a ser analisado tambm a partir das categorias e conhecimentos produzidos pelas cincias humanas. Partindo do princpio de que o direito trata de conhecimentos sistemticos, metodicamente obtidos e comprovados sobre os fenmenos da vida jurdica, entendemos como certa a resposta positiva a esta questo, ou seja, de que o direito uma cincia. Analisando sob o aspecto do Direito Alternativo, vemos reforado esse nosso entendimento, uma vez que essa corrente no nega o princpio da legalidade, mas prope a utilizao do direito positivo vigente e de suas instituies de forma alternativa, no sentido de propiciarem uma prtica jurdica emancipadora, voltada os

seguimentos sociais menos favorecidos, produzindo interpretaes progressistas do Direito Positivo. Essa corrente representa um grande avano dentro do mundo jurdico, que sempre foi tradicionalista e afastado da sociedade em geral, dos problemas vividos pela populao. No modo tradicional, o direito expresso mais alta da traduo ideolgica do poder. As leis e os juzes que as aplicam representam a proteo da classe dominante da ideologia que fundamenta a lei. As trs principais concepes de cincia: Racionalista (desde os gregos at o final do sc. XVII) Uma cincia a unidade sistemtica de axiomas (proposies no demostrveis cuja aceitao como verdadeira se impe na formaao de uma preferita sequncia lgica), postulados e definies, que determinam a natureza e as propriedades de seu objeto e de demonstraes, que provam as relaes de causalidade que regem o objeto investigado. A concepo recionalista era hipottico-indutiva, isto , definia o objeto e suas leis e disso deduzia propriedades, efeitos posteriores, previses. Empirista ( medicina grega de Aristteles at o final do sc. XIX) A cincia uma interpretao dos fatos baseada em observaes e experimentos que permitem estabelecer indues e que, ao serem completadas, oferecem a definio do objeto, suas propriedades e suas leis de funcionamento. A teoria cientfica resulta das observaes e dos experimentos, de modo verificar e confirmar os conceitos, mas tem a funo de produzi-los. Eis porque, nesta concepo, sempre houve grande cuidado para estabelecer mtodos experimentais rigorosos, pois deles dependia a formulao da teoria e a definio da objetividade investigada. A concepo empirista era hipottico-dedutiva, isto , apresentava suposies sobre o objeto, realizava observaes e experimentos e chegava definio dos fatos, as suas leis, suas propriedades, seus efeitos porteriores e as previses. Construtivista (iniciada em nosso sculo) Considera a cincia uma construo de modelos explicativos para a realidade e no uma representao daprpria realidade. Combina dois procedimentos - um, vindo

do racionalismo, e outro, vindo do empirismo - e a eles acrescenta um terceiro, vindo da idia de conhecimento aproximativo e corrigvel. Como racionalista, o cientista construtivista exige que o mtodo lhe permita e lhe garanta estabelecer axiomas, postulados, definies e dedues sobre o objeto cientfico. Como empirista, o construtivista exige que a experimentao guie e modifique axiomas, postulados, definies e demostraes. No entanto, porque considera o objeto uma construo lgico-intelectual e uma construo experimental feita em laboratrio, o cientista no espera que seu trabalho apresente a realidade em si mesma, mas oferea estruturas e modelos de funcionamento da realidade, explicando os fenmenos observados. No espera, portanto, apresentar uma verdade absoluta e sim uma verdade aproximada que pode ser corrigida, modificada, abrandonada por outra mais adequada aos fenmenos. So trs as exigncias de seu ideal de cientificidade: que haja coerncia (isto , que no haja contradies) entre os princpios que orientam a teoria; que os medelos dos objetos (ou estruturas dos fenmenos) sejam construdos com base na observao e na experimentao; que os resultados obtidos possam no s alterar os modelos construdos, mas tambm alterar os prprios princpios da teoria, corrigindo-a. Cincia, no singular, refere-se a um modo e a um ideal de conhecimento. Cincias, no plural, refere-se as diferentes maneiras de realizao do ideal de cientificidade, segundo os diferentes fatos investigados e os diferentes mtodos e tecnologias empregados. As cincias humanas Embora seja evidente que toda e qualquer cincia humana, porque resulta da atividade humana de conhecimento, a expresso cincias umanas refere-se quelas cincias que tm o prprio ser humano como objeto. A situao de tais cincias muito especial devido ao fato de: seu objeto bastante recente: o homem como objeto cientfico uma idia surgida no sculo XIX. surgiram depois que as cincias matemticas e naturais estavam construdas e j haviam definido a idia de cientificidade.

por terem surgido no perodo em que prevalecia a concepo empirista e determinista da cincia.

Embora as cincias humanas sejam recentes, a percepo de que os seres humanos so diferentres das coisas naturais antiga. Sob esse ponto de vista, podemos dizer, do sculo XIX ao incio do sculo XX, a investigao do humana realizou-se de trs maneiras diferentes. Perodo do humanismo: inicia-se no sculo XV com a idia renascentista da dignidade do homem como centro do universo, procegue nos sculos XVI e XVII com o homem como agente moral, poltico e tcnico-artstico, destinado a dominar e controlar a Natureza e a sociedade, chegando at o sculo XVIII, quando surge a idia de civilizao, isto , do homem como razo que se aperfeioa e progride temporalmente atrevs das instituies sociais e polticas e do desenvolvimento das artes, das tcnicas e dos ofcios. Perodo do positivismo: inicia-se no sculo XIX com Augusto Comte, para quem a humanidade atravessa etapas progressivas, indo da superstio religiosa metafsica e teologia, para chegar finalmente cincia positiva, ponto final do progresso humano. Perodo do historicismo: desenvolvido no sculo XX por Dilthey, filsofo e historiados alemo. Essa concepo, herdeira do idealismo alemo (Kant, Fichte, Schelling, Hegel), insiste na diferena profunda entre o homem e Natureza e entre cincias naturais e humanas. A constituio das cincias humanas como cincias especficas consolidou-se a partir das contribuies de trs correntes de pensamento, que, entre os anos 20 e 50 de nosso sculo, provocaram uma ruptura epistemolgica e uma relovuo cientfica no campo das humanidades. Rupturas Epistemolgicas Expresso criada pelo filsofo Gaston Bachelard para explicar a descontinuidade do conhecimento cientfico. "Um cientista ou grupo de cientistas comeam a estudar um fenmeno empregando teorias, mtodos e tecnologias disponveis em seu campo de trabalho. Pouca a pouco, descobre que os conceito, os procedimentos, os instrumentos existentes no explicam o que esto observando nem levam aos resultados que esto buscando. Encontram, diz Bachelard, um 'obstculo epistemolgico'.

Para superar o obstculo epistemolgico, o cientista ou grupo de cientistas precisam ter a coragem de dizer: No. Precisam dizer no teoria existente e aos mtodos e tecnologias existentes, realizando a ruptura episteolgica". A contribuio da fenomenologia A fenomenologia introduziu a noo de essncia ou significao como um conceito que permite deferenciar internamente uma realidade de outras, encontrando seu sentido, sua forma, suas propriedades e sua origem. Permitiu que a esfera ou regio "homem" fosse internamente diferenciada em essncias diversas: o psquico, o social, o histrico, o cultural. A fenomenologia garantiu s cincias humanas a existncia e a especificidade de seus objetos. A contribuio do estruturalismo O estruturalismo permitiu que as cincias humanas criassem mtodos especficos para o estudo de seus objetos, livrando-as das explicaes mecnicas de causa e efeito. sem que por isso tivessem que abandonar a idia de lei cientfica. No estruturalismo, o todo no a soma das partes, nem o conjunto de relaes causais entre elementos isolveis, mas um princpio ordenador, diferenciador e transformador. Uma estrutura uma totalidade dotada de sentido. Contribuio do marxismo O marxismo permitiu compreender que os fatos humanos so instituies sociais e histricas produzidas no pelo esprito epela vontade livre dos indivduos, mas pelas condies objetivas nas quais a ao e o pensamento humanos devem realizar-se Em resumo, a fenomenologia permitiu a definio e a delimitao dos objetos das cincias humanas; o estruturalismo permitiu uma metodologia que chega s leis dos fatos humanas, sem que seja necessrio imitar ou copiar os procedimentos das cincias naturais; o marxismo permitiu compreender que os fatos humanos so historicamente determinados e que a historicidade, longe de impedir que sejam conhecidos, garante a interpretao racional destes e o conhecimento de suas leis

O termo grego tchne, traduzido pelo latino ars, mostra uma distino originria. Tcnica e arte no se diferenciariam, etimologicamente, tudo repousando no "fazer" ou melhor, no "saber fazer". Com o tempo, o termo vai-se enriquecendo semanticamente, e o nvel artstico passa a distinguir-se do nvel tcnico em geral. O artstico se caracteriza pelo domnio do detalhe, das fragrncias, do sutil. O tcnico por si s conduz ao artesanato, o fazer bruto, o fazer ou construir em geral, enquanto o artstico leva ao requinte, formalizao, pureza do artesanato. Bacon identifica a tcnica com o sentido pragmtico de realizar o bem-estar. Este seria o objetivo da cincia: culminar na tcnica para a realizao do conforto humano. Neste caso a tcnica seria sempre um produto, um resultado do conhecimento em geral. Kant distingue uma tcnica intencional de uma tcnica natural. O filsofo social alemo Spengler, define tcnica como "ttica da vida". A cincia do direito relaciona-se tambm a uma tcnica jurdica, que em sentido amplo, pode ser entendida como o conjunto de regras referidas formulao e aplicao do direito, que vo desde a elaborao da norma interpretao, integrao e aplicao do direito, observando-se, em todos esses mbitos, uma srie de meios ou recursos procedimentais cuja funo a de fixar mais seguramente o aparato da cincia, garantindo-lhe a necessria eficcia, uniformidade e estandardizao. Segundo Andr F. Montoro, os antigos definiam a tcnica, como a recta ratio factibilium, em oposio cincia moral, definida como recta ratio agibilium. A cincia tcnica e a cincia moral consistem sempre em saber: saber "fazer" corretamente, no primeiro caso, saber "agir", no segundo. Alguns autores como Garcia Maynez, reduzem o campo da tcnica jurdica ao da "aplicao do direito objetivo a casos concretos". Porm este apenas um setor da tcnica jurdica, que, em sntese, podem ser assim indicados: Tcnica legislativa - tcnica de elaborao das normas jur;idicas, que inclui todo o processo de feitura das leis, desde a apresentao do projeto, sua redao, discusso, aprovao etc, at sua sano e publicao. Tcnica de interpretao - chama-se hermenutica jurdica. definida por Carlos Maximiliano como "o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para determinar o sentido e o alcance das expresses do direito".

Tcnica de aplicao do direito - h uma tcnica de aplicao das normas jurdicas, aos casos concretos; essa aplicao pressupe a interpretao, mas no se confunde com ela; "aplicar o direito" significa enquadrar um caso concreto na regra ou norma jurdica adequada, o que pressupe, o conhecimento do sentido e alcance da norma jurdica e, portanto, sua interpretao; a aplicao a operao final, posterior ao exame do significado da norma. Tcnica processual - Consiste no conjunto de meios adequados para conduzir uma ao em juzo. Em todo e qualquer campo de atuao possvel destacar-se esses trs aspectos ou graus do conhecimento: conhecimento vulgar, como um encontro acidental, ocasional e assistemtico com o saber das coisas; cincia, um trato j coinciente e intencional com o mundo, visando domin-lo e utiliz-lo, pondo-o a servio do homem; e, finalmente, a filosofia, como um saber radical que se enfrenta j com uma realidade humana, testando-a, porm, com um esprito crtico inexorvel que, abolindo qualquer suposto, submete todo o pensamento - idias e crenas - ao veredictum do rigoroso tribunal da razo. A tcnica, se merece, de fato, esse nome grego de to profundas resonncias culturais, h de ser um prolongamento da cincia, uma realizao efetiva de sua motivao redical - a dominao. Em outro casa ser sempre um conhecimento vulgar, atingido pelas notas e acrtico, perspectiva em que estar fora de nossas cogitaes neste trabalho.