DIREITO CONSTITUCIONAL 01/07/11

DIREITOS POLTICOS So classificados em 2 grupos: 1- Direitos polticos positivos so aqueles que permitem a participao do indivduo na vida poltica do estado, seja votando, seja sendo votado, participando de plebiscito etc. Esses direitos so divididos em 3 partes: 1.1 Direito de sufrgio a essncia do direito poltico. E costuma ser classificado em 2 espcies: o sufrgio universal (porque possibilita a participao de todos os indivduos, todos cidados) e o sufrgio restrito ( aquele que vai exigir determinadas condies relacionadas ao individuo). O sufrgio restrito pode ser dividido em 3 espcies: censitrio (vai exigir do individuo uma determinada condio econmica para que ele participe, ex.: ter uma determinada renda ou determinados bens. Nas primeiras constituies tinham essas restries, era um sufrgio restrito censitrio), capacitrio (exige uma determinada capacidade especial, geralmente de natureza intelectual, ex.: ter um certo nvel de escolaridade para poder participar da vida poltica) e em razo do sexo (aquele restrito em razo do sexo, ou do gnero, foi adotado esse sufrgio restrito em razo do sexo nas 2 constituies anteriores de 1934, ex.: mulher no podia votar). Ns adotamos o sufrgio universal. O sufrgio universal uma clausula ptrea (art. 60, 4, CF). A constituio se equivoca ao falar em voto universal, pois o voto no universal, a CF quis dizer que o sufrgio universal. 1.2 Alistabilidade uma capacidade eleitoral ativa, ou seja, o direito de votar. Quais as caractersticas que o voto tem no direito brasileiro? Caractersticas do voto (de acordo com a CF de 88): - direto: o voto direto, diferente dos EUA, essa a regra geral. Mas tem excees, art. 81, 1 da CF (ocorrendo a vacncia do presidente e do vice nos dois ltimos anos do perodo presidencial, haver o voto indireto. Essa norma no de observncia obrigatria para os estados, no obrigatrio ter nas constituies estaduais); - igual: no tem diferena de peso entre os votos, o voto de todo mundo tem o mesmo valor, one person, one vote . Est previsto no caput do art. 14, CF.

- peridico: tambm clausula ptrea. A periodicidade do voto depende da periodicidade das eleies. A repblica pressupe a periodicidade do voto, porque uma das caractersticas da repblica a alternncia de poder. - livre: o voto livre e para assegurar essa liberdade a CF fala do escrutnio secreto. No o voto que secreto, e sim o escrutnio, a maneira como voc exerce esse direito, o modo como o direito de voto exercido. Esse foi um outro equivoco que a CF cometeu. Se o voto fosse secreto, nunca saberamos quem ganhou. Secreto o modo de exercer o voto, o escrutnio que secreto. - personalssimo: no se pode votar por procurao, somente o prprio indivduo pode exercer esse direito. Obs.: quem so inalistveis? - os estrangeiros: porque eles so inalistveis? Uma das condies para exercer os direitos polticos ter a nacionalidade brasileira, nato ou naturalizado. Mas ns temos uma exceo. Qual? Os portugueses equiparados. Uma hiptese de quase nacionalidade, art. 12, 1. Ou seja, se houver reciprocidade por parte de Portugal, o portugus que aqui mora de forma permanente e que se alistou, poder votar e tambm ser votado dependendo da reciprocidade. - os conscritos durante o perodo de servio militar obrigatrio: lei 5292/67. De acordo com essa lei o conceito de conscrito abrange: mdicos, dentistas, farmacuticos e veterinrios durante o perodo do servio militar obrigatrio. No so aqueles que fazem concurso, so aqueles que no prestam servio militar com 18 anos porque esto fazendo faculdade e deixam para prestar depois de formado. O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para uns e facultativos para outros. obrigatrio para os que tm entre 18 e 70 anos. facultativo para os que tm entre 16 e 18, para os que tm mais de 70 anos e para os analfabetos. Art. 14, 1, CF. Mesmo que elas estejam alistadas, elas no so obrigadas a votar. Mesmo que ela fique sem votar por vrios anos, a pessoa pode ir votar no momento que quiser, o ttulo no poder ficar suspenso. Ela pode ficar 3 eleies sem votar e querer votar na quarta eleio, no tem problema, pois facultativo tanto o alistamento quanto o voto, o ttulo no pode ser suspenso. 1.3 Elegibilidade a capacidade eleitoral passiva, a capacidade de ser votado. A idade mnima para eleio para presidente, vice e senador de 35 anos. Para governador e vice, 30 anos. Para deputado, prefeito, vice e juiz de paz, 21 anos e para vereador de

18 anos. Esta idade mnima exigida em que momento? Na data da candidatura ou na data da posse? Obs.: tanto as condies de elegibilidade (direitos polticos positivos) e as hipteses de inelegibilidade (direitos polticos negativos) so verificadas no registro da candidatura. Mas com relao idade mnima diferente. Apesar de ser uma condio de elegibilidade, ela deve ser analisada no momento da posse. Porque essa diferena? Porque a lei 9.504, art. 11, 2 estabelece isso, ela faz essa diferenciao. uma exceo, pois a regra geral no registro da candidatura. H doutrinadores que questionam dizendo que inconstitucional, mas o STF nada falou, este artigo vlido. STF as condies de elegibilidade (art. 14, 3, CF) tem que ser regulamentadas por lei ordinria, e no se confundem com as hipteses de inelegibilidades (art. 14, 9, CF) que tem que ser estabelecidas por lei complementar. Ler os outros requisitos de elegibilidade no art. 14, 3 da CF. 2 Direitos polticos negativos: so aqueles que estabelecem privaes ou restries ao exerccio dos direitos polticos. 2.1 inelegibilidade: 2.1.1 Absoluta: s pode ser estabelecida pela prpria constituio. No admite desincompatibilizao por estar relacionada a uma condio pessoal. Quais so? Esto previstas no art. 14, 4. So absolutamente inelegveis os inalistveis (estrangeiros com exceo dos portugueses se houver reciprocidade e os conscritos) e os analfabetos (eles so alistveis, s no so elegveis, eles podem votar, s no podem ser votados). 2.1.2 Relativa: podem ser estabelecidas por lei complementar e em alguns casos admitem desincompatibilizao. Existem inelegibilidades relativas em razo de cargos no eletivos (aquelas que no podem concorrer em razo do cargo que ocupam, que so os militares, (8) de acordo com o tempo de servio militar, os membros da magistratura (art. 95, PU, III) e os membros do MP (art. 128, 5, II, e, CF). Existem outros na lei infraconstitucional, mas o que esto na CF so esses. Tem tambm inelegibilidades em razo de cargos eletivos, sempre para os chefes do poder executivo. A CF estabelece duas regras, uma para o mesmo cargo (art. 14, 5) e uma para os outros cargos (art. 14, 6). Para o mesmo cargo, o chefe pode se reeleger no mximo 2 vezes seguidas, alternadas pode ser quantas vezes quiser. Quanto a isso no h discusso. Mas e quanto ao vice? Essa regra tambm

vale? 5, fala e quem o tiver sucedido ou substitudo . A sucesso definitiva, a substituio temporria. Houve um caso real em que o Acio Neves foi vice duas vezes e depois foi governador. A oposio fez uma reclamao no STF alegando que j contaria como seu terceiro mandato. O STF adotou o seguinte entendimento (RE 366. 488/SP) a simples substituio no deve ser computada para fins de reeleio. O Supremo fez uma interpretao restritiva desse dispositivo. Quando para outros cargos, ele tem que desincompatibilizar 6 meses antes das eleies. Tem tambm a inelegibilidade em razo do parentesco, ou inelegibilidade reflexa (art. 14, 7), reflexa porque ela vai atingi algum s por ser parente. A palavra cnjuge tem que ser interpretada de forma ampla (marido, companheiro, homossexual etc.). Parente por afinidade so os parentes do cnjuge. Havendo a possibilidade de o chefe do executivo concorrer a reeleio, caso ele se desincompatibilize do cargo 6 meses antes, admite-se a possibilidade de o cnjuge ou parente concorrer ao cargo. Neste caso, considerada como um segundo mandato, ou seja, eles no podero ser candidatos nas eleies seguintes. Smula vinculante 18 mesmo que se divorcie durante o mandato, a pessoa no vai poder se candidatar. 2.2 Perda e Suspenso: a perda dos direitos polticos definitiva, enquanto que a suspenso temporria. A doutrina entende que se a pessoa est definitivamente impedida de exercer seus direitos polticos, ela perdeu seus direitos polticos. Se ela est apenas impedida, ela est com seus direitos polticos suspensos. Existe cassao dos direitos polticos? Que uma cassao arbitrria? No, isso no admitido num estado democrtico de direito . A cassao vedada, pois uma retirada arbitrria (art. 15, CF). No inciso I do art. 15 uma hiptese de perda, no inciso II uma hiptese de suspenso, no inciso III uma hiptese de suspenso. Quanto hiptese do inciso IV h uma divergncia doutrinria. A grande maioria da doutrina no direito constitucional considera como sendo uma hiptese de perda. O professor no concorda, pois esse direito pode ser recuperado. Mas numa prova objetiva, marque como hiptese de perda. No inciso V uma hiptese de suspenso dos direitos polticos.

CONCEPES DE CONSTITUIO

So formas diferentes de ver a constituio. Cada uma v a constituio a partir de um determinado fundamento, cada uma vai analisar sobre um aspecto diferente. So olhares diferentes sobre um mesmo objeto. preciso decorar o nome dos principais expoentes de cada concepo. 1 CONCEPO SOCIOLGICA Ferdinand Lassalle. Para entender essa concepo preciso fazer a diferena entre constituio escrita ou jurdica e constituio real ou efetiva. Ele dizia que dentro do estado h a constituio escrita e ao lado haveria uma outra constituio, a real. A constituio real ou efetiva aquela formada pela soma dos fatores reais de poder que regem uma determinada nao, formada por aqueles que exercem o poder na realidade, os banqueiros etc. Se a constituio escrita no corresponder realidade, vai prevalecer sempre a constituio real. Ele diz que havendo um conflito entre as duas espcies, prevalece a constituio efetiva, a real. Se a constituio escrita no corresponder realidade, ela ser apenas uma folha de papel . E era o que acontecia h tempos atrs. Hoje essa concepo j est ultrapassada. 2 CONCEPO POLTICA Carl Schmitt. Uma concepo de 1928. O fundamento da constituio se encontra na deciso poltica fundamental que a antecede. Ele busca o fundamento da constituio numa deciso poltica. Ele faz uma distino entre a constituio propriamente dita e as leis constitucionais. Elas so formalmente iguais, mas so materialmente distintas. Constituio propriamente dita so aquelas que decorrem de uma deciso poltica fundamental (direitos fundamentais, estrutura do estado etc.). O restante que est na constituio, mas que no decorre dessa deciso poltica fundamental so leis constitucionais. 3 CONCEPO JURDICA Hans Kelsen. Para ele o guardio da constituio o Tribunal Constitucional. Para Kelsen, a constituio formada por um conjunto de normas e, portanto, uma lei como todas as demais, cujo fundamento se encontra no plano jurdico. ele diz que a constituio no pertence ao mundo do ser e sim ao mundo do dever-ser, ela no estabelece aquilo que , estabelece aquilo que deve ser. Kelsen faz uma distino entre a constituio em sentido lgico-jurdico de constituio em sentido jurdico-positivo (aquela feita pelo poder constituinte originrio, como a CF de 88). Mas ele questiona, porque devemos obedecer a CF, qual o fundamento da CF? Ele diz que acima da constituio existe a famosa norma fundamental hipottica. Esta norma que a constituio em sentido lgico-jurdico, ela o fundamento para a CF. hipottica porque no uma norma posta, uma norma pressuposta. E que norma essa que a sociedade pressupe? Ele diz que o contedo dessa norma todos devem obedecer a constituio , a sociedade pressupe que essa norma existe para que todos possam viver em sociedade. No est escrito em lugar nenhum, algo pressuposto pela sociedade.

4 CONCEPO NORMATIVA OU CULTURALISTA Konrad Hesse. Ele defendeu essa concepo em 1959. Essa concepo foi feita para combater a tese de Ferdinand Lassalle. A ideia que Konrad sustenta era que ainda que seja inegvel que muitas vezes uma constituio jurdica possa sucumbir realidade, deve se atribuir essa constituio uma fora normativa capaz de modificar esta mesma realidade. Para isso, necessrio que existe uma vontade de constituio e no apenas uma vontade de poder . necessrio que quem esteja no poder tenha vontade de fazer o que a constituio determina, a vontade de fazer com que a constituio se transforme em realidade. Essa concepo d uma ideia melhor a respeito da fora normativa da constituio.

MTODOS DE INTERPRETAO DA CONSTITUIO

Porque existem mtodos prprios para interpretar a CF? Um dos principais fatores para necessidade de mtodos especficos de interpretao da CF a estrutura aberta de suas normas, sobretudo as de direitos fundamentais. Vamos ver 5 mtodos, que so os cinco elencados pelo autor Ernst Bckenfrde. 1 MTODO HERMENUTICO CLSSICO. Ernst Forsthoff. Ele diz que a constituio uma lei como as demais, razo pela qual ela deve ser interpretada pelos mesmos mtodos tradicionais de interpretao das leis. Ele parte da chamada tese da identidade. Identidade entre lei e constituio. chamado de clssico porque utiliza os elementos clssicos de interpretao, aqueles desenvolvidos pelo Savigny (gramatical ou literal, histrico, lgico e sistemtico). Ele defende que a constituio no precisa de mtodos prprios. Crtica esse mtodo: esses elementos desenvolvidos por Savigny para o direito privado so insuficientes para dar conta das complexidades envolvendo a interpretao constitucional. Ningum nega a importncia desses elementos, o que se questiona a suficincia desses elementos para interpretar a constituio. 2 MTODO CIENTFICO-ESPIRITUAL. Rudolf Smend. um dos mtodos menos claros. Atravs dos outros nomes que se d esse mtodo poderemos entender melhor esse mtodo. Ele tambm chamado de mtodo valorativo, porque busca os valores subjacentes constituio. Quando se fala em espiritual, fala-se dos valores que esto por trs da constituio. Usa-se esses valores para fazer a interpretao. No prembulo da CF temos os valores. Um outro termo que se utiliza mtodo integrativo, por ser a constituio o principal elemento de integrao comunitria, o intrprete deve buscar solues que favoream a sua unidade. Deve ser interpretada

como um todo, no isoladamente. Tambm chamado de mtodo sociolgico porque leva em considerao fatores extra-constitucionais, como a realidade social. 3 MTODO TPICO-PROBLEMTICO. Theodor Viehweg. Tpico porque um mtodo baseado na utilizao de tpicos ( topos ou topoi , significa uma forma de raciocnio, de argumentao, um esquema de pensamento), ex.: fazer interpretao restritiva, um topos, uma forma de raciocnio. De onde ele so extrados? Da jurisprudncia, da doutrina ou do senso comum. E porque problemtico? Porque tratase de um mtodo de argumentao em torno de um problema a ser resolvido. O problema o ponto central e as pessoas vo trazer argumentos contrrios e favorveis, o argumento mais convincente que vai prevalecer. Crtica a esse mtodo: a soluo deve partir da norma para o problema, no o inverso. 4 MTODO HERMENUTICO CONCRETIZADOR. Konrad Hesse. Ele o principal responsvel por aquele catlogo de princpios. Esse mtodo parte da ideia de que interpretao e aplicao constituem um processo unitrio. Nesse mtodo s tem como se falar em interpretao se for para aplicar a um caso concreto. um mtodo concretista. S h interpretao se h aplicao a um caso concreto. Interpretao e aplicao so inseparveis. Elementos bsicos fundamentais: norma a ser concretizada, problema a ser resolvido e compreenso prvia do intrprete. A principal diferena (questo de uma prova do cespe) deste mtodo para o anterior que nele h uma primazia da norma sobre o problema a ser resolvido, no outro h uma primazia do problema sobre a norma. 5 MTODO NORMATIVO-ESTRUTURANTE. Friedrich Mller. Tambm um mtodo concretista. A concretizao da norma constitucional estruturada por Mller atravs de vrios elementos, que so etapas na concretizao. Ele estabelece uma estrutura de concretizao. A norma vai sendo concretizada a partir de diversos elementos: elementos metodolgicos (os elementos tradicionais de interpretao e os princpios instrumentais); elementos dogmticos (doutrina e jurisprudncia); elementos tericos (so os fornecidos pela teoria da constituio) e elementos de poltica constitucional (ex.: reserva do possvel).