EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL FEDERAL DESTA COMARCA DE ITAJA SC.

"L. S. S. N.", brasileiro, estudante, menor pbere, neste ato assistido pela sua av paterna e representante legal - sra. M. S. V., brasileira, casada, do lar, portadora da CI. ..., ambos residentes e domiciliados na Rua ..... - ....., nesta cidade de Itaja (SC), requerer a presente AO PREVIDENCIRIA PARA CONCESSO DE PENSO POR MORTE, com fundamento nas disposies legais aplicveis espcie, contra o "INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS", com endereo na Rua Jos Bonifcio Malburg - Centro, nesta cidade de Itaja (SC), ante os motivos de fato e de direito, que a seguir passa a expor e ao final requerer: I - Dos Fatos 1.1) Que, o Rqte. menor pbere e filho de M. L. S., falecido em data de 08.01.1998, conforme demonstra-se com os documentos em anexo. 1.2) Ocorre que, o Rqte. por ser dependente do sr. M. L. S. (j falecido), requereu perante o rgo ora Rqdo. o benefcio da penso por morte, o qual restou indeferido, sob o argumento de que o sr. M. L. S. havia perdido a condio de segurado, por ocasio do seu falecimento, conforme demonstra-se com o parecer, que ora se junta. II - O Direito 2.1) O artigo 102, da Lei n. 8213/91 e o artigo 240, do Decreto n. 611/92, assim dispem:

"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o preenchimento de todos os requisitos exigveis para a concesso de aposentadoria ou penso no importa em extino do direito a esses benefcios". * * * * * * * * * * "Art. 240 - A perda da qualidade de segurado no implica a extino do direito aposentadoria ou penso, para cuja obteno tenham sido preenchidos todos os requisitos". 2.2) No regime da Consolidao das Leis da Previdncia Social atualmente, o artigo 26 - inciso I, da Lei n. 8213/91, dispensa a carncia como requisito para a consecuo do benefcio previdencirio, ou seja, PENSO POR MORTE. Em assim sendo, no tem pertinncia, para a obteno do suso mencionado benefcio previdencirio, o indeferimento do rgo Rqdo., isto porque, se inexiste carncia no se tem igualmente, como falar na perda da qualidade de segurado. 2.3) Fica sem sentido destarte, aludir-se qualidade de segurado se o diploma legal, no trio da penso por morte, faz ouvidos moucos carncia. Ou seja, frente ao expendido acima, chega-se a uma destas concluses: a) enquadra-se algum como segurado (desde que tenha laborado por um tempo mnimo - segurado obrigatrio; ou, ainda, haja sido inscrito como segurado facultativo); b) ou esta pessoa jamais ser havida como segurado (porque no trabalhou em regime ligado Previdncia Social ou no se filiou na epgrafe de segurado facultativo). 2.4) O que no se pode cogitar, repisa-se, VISLUMBRAR UMA PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO NO QUE TANGE PENSO POR MORTE, HAJA VISTA QUE INEXISTE CARNCIA. Entender-se de forma diversa, exatamente tornar incuo o art. 102 da Lei de Benefcios. Vejamos: se essencial a qualidade de segurado, quando da morte, como sendo um dos requisitos da penso, porque tal dispositivo legal gizou esta locuo: "A perda da qualidade de segurado (...) no importa em extino do direito"?

Ora, se perdeu a qualidade de segurado, de regra geral, no mais estaria ligado ao Regime Geral da Previdncia Social ento, porque o art. 102, em tela, estaria agasalhado pelo sistema da Previdncia Social? Estaria o dispositivo legal referido em desacordo com o contexto da lei de regncia? 2.5) Interpretados sistematicamente os artigos 26 - inciso I c/c. artigo 102, ambos da mesma Lei, conclui-se que o art. 15, do Diploma Legal de Benefcios, no se aplica penso por morte. Somente assim que se poder dizer que houve uma exegese contextualizadora. Assim sendo, os pressupostos para a penso por morte so os seguintes: a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado o vnculo laboral ou mesmo a condio de segurado facultativo, sempre estar como integrado ao Regime Geral da Previdncia Social); b) declarao judicial de morte presumida do segurado; c) condio de dependncia do pretendente. Tais requisitos para a penso por morte, como de conhecimento geral e esto insertos no art. 74 da Lei n. 8213/91. 2.6) No sentido da legislao peculiar, e somente assim poderia fazlo (CF/1988 - art. 84 - inciso IV, parte final), o Regulamente de Benefcios em seu art. 240, deixou claro o assentado pelo art. 102 da Lei n. 8213/91. A penso por morte, como a prpria designao deixa entrever, tem um carter extremamente assistencialista, donde por isso mesmo, houve a excepcionalidade, para ela, do perodo de carncia (artigo26 - inciso I, da Lei n. 8213/91). 2.7) Posicionamento oposto, com certeza, retiraria o cunho assistencial do dito benefcio [penso por morte], igualitarizando-o generalidade das prestaes do INSS. Logo, o carter de excepcionalidade da penso por morte recomenda uma hermenutica particular ela, sob pena de estar acometendo-a vala comum dos benefcios previdencirios. 2.8) Essa condio digamos assim, de "social" da penso por morte

que gerou a preocupao do legislador previdencirio, insculpindo a regra do art. 102, da lei de regncia. E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a penso por morte dirigida a pessoas que, em bastas vezes, esto beira da marginalizao social, j que foram vitimadas por um acontecimento infausto (falecimento de quem presumidamente sustentava o lar), e acompanhadas de uma numerosa prole, na generalidade das ocorrncias. 2.9) Desta feita, tal benefcio dirigido algum que dependente daquele que, em algum momento de sua vida, fora filiado ao Regime da Previdncia Social. E, ainda mais, a qualidade de segurado, como bvio, uma condio personalssima, e, em vista disso, como a sua falta poderia atingir outrem, que se encontra no plo de dependente? Como algum poderia ser penalizado por um no-agir de outrem ? J se pode transferir condies de inflingncia a terceiros e estranhos relao de segurado? III - Dos posicionamentos jurisprudenciais sobre a penso por morte 3.1) Desde o passado, quando se exigia 12 (doze) contribuies para se ter direito penso por morte, a jurisprudncia se inclinava neste sentido: "Demonstrado que do falecido se descontaram contribuies mensais em nmero superior a 12 (doze) , devida a penso a seus dependentes, pois implementados os requisitos, no prescrevendo o benefcio, - mesmo aps a perda da qualidade de segurado". (Revista da Previdncia Social, n 161, abril de 1994, p. 301; sem destaques na fonte). * * * * * * * * * * "Para o preenchimento da carncia prevista no art. 47 da CLPS de 84, no necessrio que as 12 contribuies efetuadas pelo de cujus sejam obrigatoriamente as ltimas anteriores sua morte". (Repertrio IOB de Jurisprudncia n. 23/96 - 1. Dezembro 2/11870). 3.2) J contemporaneamente, o entendimento das nossas Cortes no rumo de que:

"A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia, e que pode ser concedido mesmo aps a perda da qualidade de segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos ltimos trs anos". (Revista Sntese Trabalhista, n 86, agosto de 1996, p. 96 - destacou-se). E mais: "404518 - PENSO - CARNCIA - PERDA DE QUALIDADE DE SEGURADO - I. Comprovada a morte por cardiopatia congestiva, inexiste necessidade de 12 (doze) contribuies, por excludos da carncia os casos de doenas indicadas (CLPS, Dec. 89.312/84, art. 18, 2, a, interpretao extensiva). II. A partir da vigncia da Lei n 5.890/73, que alterou o art. 57 da Lei n 3.807/60, a perda de qualidade de segurado irrelevante para concesso de penso por morte aos dependentes (CLPS, Dec. 89.312/84, art. 98, pargrafo nico). III. Requerido desde a fase de cognio o afastamento do prazo de carncia, instruda a inicial com a certido de bito que consigna a doena como causa mortis, no h que se falar em inovao da causa petendi na fase recursal. (TRF 1 R. - AC 91.01.14.169.4 - MG - 2 T. - Rel. Juiz Jirair A. Meguerian - DJU 20.11.1995) * * * * * * * * * * "404534 - PENSO POR MORTE - COMPROVAO DE ATIVIDADE - I. A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia e que pode ser concedido mesmo aps a perda da qualidade de segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos ltimos trs anos. II. Honorrios advocatcios mantidos em 10% sobre o montante da condenao. (TRF 3 R. - AC 96.03.003571-8 SP - 1 T. - Rel. Juiz Theotnio Costa - DJU 23.04.1996)". "404543 - PENSO POR MORTE - PERDA DA CONDIO DE SEGURADO DA PREVIDNCIA SOCIAL PELO FALECIDO INEXISTNCIA DE BICE CONCESSO DO BENEFCIO COMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO ESTADUAL - INEXISTNCIA - 1. competente a Justia Estadual para conhecer de causa em que se discute a concesso de benefcio previdencirio a dependente de segurado falecido. Inteligncia do art. 109, 3, da Constituio Federal. Preliminar de incompetncia absoluta rejeitada. 2. A perda da qualidade de segurado do de cujus no obsta o deferimento da penso por morte a seus dependentes. Aplicao do art. 26, I,

combinado com o art. 102, ambos da Lei n 8.213/91. (TRF 3 R. AC 96.03.006063-1 - 1 T. - Rel. Juiz Theotonio Costa - DJU 23.07.1996)". * * * * * * * * * * "407197 - PENSO POR MORTE - PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO - A perda da qualidade de segurado no bice concesso da vantagem em tela, em se considerando o preenchimento dos requisitos necessrios ao deferimento da vantagem. (TRF 3 R. - AC 97.03.015493-6 - 1 T. - Rel. Juiz Roberto Haddad - DJU 03.03.1998)". 3.4) Por imperativo do artigo 37 - "caput", da CF/1988, a Administrao Pblica est jungida legalidade e, com isso, no tem como deixar de aplicar as normas jurdicas que tratem da matria alusiva que, no caso em apreo, so os artigos 26 - inciso I e 102, da Lei n. 8213/91, onde no se tem qualquer exigncia de continuidade da condio de segurado para que os dependentes dele faam jus penso por morte. Demais disso, a natureza muito mais assistencialista da penso por morte, acrescido do fato de ser ela devida a dependentes do falecido, desautorizam qualquer interpretao que venha de exigir a manuteno da qualidade de segurado do "de cujus", quando do respectivo bito. IV - Da Antecipao de Tutela 4.1) Presente no feito est o requisito do "periculum in mora" consubstanciado no fato de que o indeferimento do rgo ora Rqdo., privou o Rqte., menor impbere e dependente de seu pai j falecido, a receber mensalmente a penso por morte que como dito acima, tem carter totalmente assistencialista. 4.2) Os incisos I e II, do art. 273, do codex instrumental civil, estabelecem os pressupostos para a concesso da tutela antecipada, qual sejam: " I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou. II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru."

4.3) Tem-se, dessa forma, um novo instituto que busca atenuar os efeitos nocivos da lentido de nosso Judicirio. O art. 273 do Codex Processual Civil, que refere-se s aes que tenham por objeto o cumprimento da obrigao de dar - fazer - no fazer. Os requisitos evidncia, esto totalmente caracterizados, face as razes at ento expedidas, que demonstram a existncia do periculum in mora em relao ao Rqte., vez que o Rqdo., poder efetuar o pagamento mensal ao mesmo, caso o pleito administrativo, tivesse sido deferido. 4.4) Presentes ainda, os requisitos essenciais ao pedido antecipatrio, quais sejam: o dano irreparvel ou de difcil reparao (no presente caso, a necessidade do recebimento mensal da penso por morte, de acordo com as disposies legais citadas), cujo pedido administrativo, foi ferido por ato ilegal e abusivo do rgo Rqdo. Deste modo, de conceder-se a tutela amtecipada, pelo que se requer. 4.5) Assim, face a tudo o que se exps, e o mais que ser, certamente, suprido pelo notrio saber jurdico de V. Ex. e demonstrado que o indeferimento do Rqdo., desrespeitou norma constitucional expressa, lesionando desta forma direito constitucional do Rqte., que na condio de filho e dependente do sr. M. L. S., est sendo preterido pelo Rqdo. 4.6) Requer-se deste modo, seja concedido a Tutela Antecipada na presente demanda a fim de determinar que o Rqdo. efetue mensalmente o pagamento mensal da penso por morte ao Rqte., a fim de evitar-se prejuzos irreparveis ao Rqte. V - Do Pedido ANTE AO EXPOSTO, requer a V. Ex.: a) seja concedido a tutela antecipada ao Rqte., no sentido de que o Rqdo. efetue mensalmente o pagamento do valor da penso por morte ao mesmo, at o deslinde da presente quaestio, quando ento a referida penso tornar-se- definitiva; b) deferido ou no o pedido acima, seja determinado a citao do Rqdo., no endereo indicado preambularmente para contestar querendo a presente ao no prazo legal, sob as penas do art. 359 do CPC.;

c) por todos os meios de prova em direito permitido, tais como, juntada de novos documentos, oitiva de testemunhas, depoimento pessoal do Representante Legal do Rqdo., sob pena de confisso e demais provas em direito admitidas para o ora alegado; d) seja concedido ao Rqte., o benefcio da Justia Gratuita, nos termos da Lei n. 1060/50, eis que o mesmo pessoa pobre a no possui condies financeiras de arcar com despesas processuais e honorrio advocatcios sem prejuzo do seu prprio sustento e dos seus dependentes; e) ao final, seja julgada procedente a presente ao com a condenao do Rqdo. no pagamento da penso mensal por morte ao Rqte., na conformidade da Lei n. 8213/91, bem como, no pagamento da penses atrasadas desde a data do bito do pai do mesmo, cujo valor dever ser acrescido de atualizao monetria e juros legais at a data do devido pagamento; f) a condenao do rgo Rqdo., no pagamento dos honorrios advocatcios no percentual equivalente a 20% sobre a condenao, conforme preleciona o art. 20 do Cdigo de Processo Civil. D-se causa para fins meramente fiscais, o valor de R$ 8.400,00. Termos E espera deferimento. em que pede

Itaja, 17 de Junho de 2002.EMILIA APARECIDA ADVOGADA - OAB/SC 9991 PETTER