Questões prejudiciais e preliminares

DIREITO PENAL Intensivo II Prof.
Renato Brasileiro _______________________________________________________________________________________________________2010
DIREITO PROCESSUAL PENAL
Prof. Renato Brasileiro Aula 01 15 27-07-2010
QUESTES PREJUDICIAIS Conceito: Questes prejudiciais so as questes que devem ser avaliadas pelo juiz, com valorao penal ou extrapenal, e devem ser decididas antes do mrito da ao principal.
Ex: Crime de Bigamia Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento: Pena - recluso, de dois a seis anos. 1 - Aquele que, no sendo casado, contrai casamento com pessoa casada, conhecendo essa circunstncia, punido com recluso ou deteno, de um a trs anos. 2 - Anulado por qualquer motivo o primeiro casamento, ou o outro por motivo que no a bigamia, considera-se inexistente o crime.
Algum o acusa de crime de bigamia. Alega-se que no se pode responder pelo crime de bigamia porque no juzo cvel tramita uma ao de anulao do casamento. O primeiro casamento a questo prejudicial e o crime de bigamia a questo prejudicada. Fica prejudicada at o momento em que o juzo cvel tiver uma deciso acerca da nulidade do primeiro casamento. Ex: Abandono material
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
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Pargrafo nico - Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada.
Se tramita no cvel uma investigao de paternidade, no se pode condenar algum pelo crime de abandono material. Natureza jurdica: Apesar de algumas posies em sentido contrrio prevalece o entendimento de que a questo prejudicial condiciona a existncia da prpria infrao penal. Portanto, trata-se de uma elementar da infrao penal, pois condiciona a prpria existncia do delito. Obs. :
Elementares: so dados essenciais da figura tpica, cuja ausncia pode produzir

uma atipicidade absoluta ( a atipicidade mesmo, a conduta atpica) ou relativa ( sinnimo de desclassificao Ex. funcionrio pblico delito peculato, se retira esta elementar gera uma atipicidade relativa). tudo aquilo que acaba interferindo no tipo penal elementar do art. 121. Ex. matar algum o algum uma
Circunstncias: so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica.

Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime. (elas interferem na pena) Caractersticas:
1. Anterioridade: significa que a questo prejudicial deve ser enfrentada antes do

mrito da ao principal (da imputao criminal).
2. Essencialidade ou Interdependncia: o mrito da ao principal depende da

resoluo da questo prejudicial. Uma agravante no pode se tornar questo prejudicial, porque no est ligada ao mrito da ao principal.
3. Autonomia: a questo prejudicial pode ser objeto de uma ao autnoma.

Na bigamia, por exemplo, independentemente do processo criminal, subsiste a ao anulatria do primeiro casamento no juzo cvel.
Questes Prejudiciais x Questes Preliminares:
Questes Prejudiciais Est relacionada ao direito material
Questes Preliminares Est ligada ao direito processual (* salvo nos casos de prescrio que est ligada ao mrito, preliminar de mrito). Esto relacionadas a pressupostos processuais, tanto de existncia como de validade So sempre vinculadas ao processo criminal. A questo preliminar est sempre vinculada ao processo penal, ou seja, se no existir o processo penal a questo preliminar desaparece S podem ser decididas pelo juzo penal, justamente pelo fato de serem vinculadas.
uma elementar da infrao penal
Tem existncia autnoma
Podem ser objeto de anlise pelo juzo penal ou pelo juzo extrapenal.
Conceito de Questo Preliminar: o fato processual ou de mrito que impede que o juiz aprecie o fato principal. Ex: Preliminar de mrito: prescrio. No Brasil, se h prescrio tem-se que julgar extinta a punibilidade. LFG contrrio, tendo em vista que, mesmo havendo a extino da punibilidade, deve-se julgar o mrito, para saber se o ru inocente ou culpado. A litispendncia e a coisa julgada so exemplos de preliminares processuais. Sistemas de soluo: Como se resolve uma questo prejudicial? H, pois, vrios sistemas. 1) Sistema da Cognio Incidental (tambm conhecido como Sistema do Predomnio da Jurisdio Penal): O juiz penal sempre competente para apreciar a questo prejudicial, mesmo sendo ela heterognea (aquela que pertence a outro ramo do Direito). Esse sistema tem como critica o fato de que, de certa forma, viola o princpio do juiz natural, porque permite que o juiz penal decida uma questo que no da sua competncia. Em contrapartida, h celeridade e economia processual se for adotado esse princpio.
2) Sistema da Prejudicialidade Obrigatria: (tambm conhecido como Sistema da Separao Jurisdicional Absoluta) O juiz penal nunca competente para apreciar a questo prejudicial heterognea (aquela pertencente a outro ramo do Direito), nem mesmo de maneira incidental. A vantagem que o princpio do juiz natural observado. Porm, ficam prejudicadas a economia processual e a celeridade. 3) Sistema da Prejudicialiade Facultativa: De acordo com esse sistema, o juiz criminal tem a faculdade de apreciar ou no as questes prejudiciais heterogneas (aquelas pertencentes a outro ramo do Direito). 4) Sistema Ecltico ou Misto: Resulta da fuso do Sistema da Prejudicialidade Obrigatria com o Sistema da Prejudicialidade Facultativa. o sistema adotado no Brasil no CPP. Quanto s questes prejudiciais heterogneas relativas ao estado civil das pessoas, vigora o Sistema da Prejudicialidade Obrigatria. Porm, quanto s demais questes prejudiciais heterogneas, vigora o Sistema da Prejudicialidade Facultativa. Exemplo: Furto Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel. A elementar a coisa ser alheia logo se alegar que a coisa prpria isto prejudicial heterognea que dispensa a discusso no juzo civil. Classificao das Questes Prejudiciais: Quanto natureza: a) homognea, comum ou imperfeita: a questo prejudicial pertence ao mesmo ramo do direito da questo prejudicada. No acarreta a suspenso do processo. Exs: calnia e exceo da verdade;
Ex: receptao e furto

Receptao Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte:
Ex. lavagem de capitais e crime antecedente. No caso da lavagem de capitais, deve-se sempre saber qual a origem do capital (crime antecedente), para que possa ser apurada a lavagem de capitais. Ressalte-se que a tramitao simultnea do crime de lavagem de capitais e o crime antecedentes no obrigatria, inclusive porque o crime antecedente pode ter sido cometido e estar sendo julgado no exterior.
LEI N 9.613, DE 3 DE MARO DE 1998. Dos Crimes de "Lavagem" ou Ocultao de Bens, Direitos e Valores Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II - de terrorismo; II de terrorismo e seu financiamento; (Redao dada pela Lei n 10.701, de 9.7.2003) III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo; IV - de extorso mediante seqestro; V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI - contra o sistema financeiro nacional; VII - praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337-B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal). (Inciso includo pela Lei n 10.467, de 11.6.2002)
O CPP somente trata das questes prejudiciais heterogneas (vide arts 92 e 93 do CPP)
DAS QUESTES PREJUDICIAIS Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.
Art. 93. Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de natureza urgente.
Logo quando o CPP trata das questes prejudiciais, no est preocupado com as questes homogneas, mas sim com relao s questes prejudiciais heterogneas. As prejudiciais homogneas no so objeto de anlise nos artigos 92 e 93 do CPP, na verdade so resolvidas por meio da conexo probatria ou instrumental (art 76 , III do CPP). A questo prejudicial homognea resolvida por meio da conexo probatria ou instrumental. O art. 76, III do CPP trata do tema:
Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: ....................................................................................................................... III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.
Se os dois crimes so objeto do mesmo processo, o juiz julga primeiro o crime antecedente e, depois, na mesma sentena, o crime consequente. Porm, se o primeiro crime no estiver no mesmo processo, o juiz deve apreci-lo de maneira incidental, apenas para poder julgar a questo prejudicada. Nesse caso, crime no faz coisa julgada material. Assim, o ideal fazer uma mesma denncia para os dois crimes. O STJ entende que a tramitao simultnea dos processos pode ocorrer, mas no obrigatria. b) heterognea, jurisdicional ou perfeita: A questo prejudicial diz respeito a outro ramo do Direito, diverso da questo prejudicada. a que ser estudada a partir de agora, j que a que o CPC se atm. deciso incidental sobre o primeiro
Quanto competncia: a) no devolutivas: so sempre analisadas pelo juizo penal. As questes homogneas so sempre analisadas pelo juiz penal. No se devolve o conhecimento da matria a outro rgo do poder judicirio. b) devolutivas: o juiz penal devolve o conhecimento da matria da questo prejudicial ao juiz natural. Esto subdivididas em: b.1) absolutas: aquelas que jamais podero ser analisadas pelo juiz penal. So aquelas questes prejudiciais heterogneas relativas ao estado civil das pessoas. b.2) relativas: so aquelas que podem, eventualmente, ser analisadas pelo juiz penal. So as questes prejudiciais heterogneas, desde que no relacionadas ao estado civil das pessoas. Quanto aos efeitos: A doutrina subdivide as questes prejudiciais em: a) obrigatria, necessria ou em sentido estrito: So aquelas que sempre acarretam a suspenso do processo, pois o juiz penal no tem competncia para apreci-las. So as questes heterogneas relativas ao estado civil das pessoas, ou seja, as prejudiciais devolutivas absolutas. Isso porque as relativas devem ser remetidas ao juzo cvel. b) facultativa ou em sentido amplo: So aquelas que nem sempre acarretam a suspenso do processo, pois o juiz penal pode, eventualmente, enfrent-las. Aqui trata-se da questo prejudicial devolutiva relativa, ou seja, a heterognea, salvo as relativas ao estado das pessoas.
Questes prejudiciais obrigatrias: Como afirmado acima, sempre suspendem o processo. O primeiro item a ser abordado diz respeito aos pressupostos. Pressupostos: a) tem que ser uma questo que afeta o mrito, ou seja, deve ser uma elementar da infrao penal. Para que se possa falar em questo prejudicial, deve-se falar em elementar. Aqui surge a diferena entre uma elementar e uma circunstncia do crime. Elementares so dados essenciais da figura tpica, cuja ausncia pode produzir uma atipicidade absoluta ou relativa (desclassificao). J as circunstncias so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica. Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime. Ex: funcionrio pblico uma elementar, pois se se retirar a figura o crime desclassificado.
Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.
Assim, no for uma elementar no uma questo prejudicial. ATENO: circunstncias do crime, como atenuantes ou agravantes, no acarretam suspenso do processo criminal. Questo de concurso: Fulano pratica um roubo contra o pai. Durante o curso do processo criminal, ficou-se sabendo que tramitava uma investigao de paternidade. Podia-se suspender a ao penal? R - Nesse caso, no se suspende o processo, porque no altera a elementar, porque mesmo que no for pai, continua o crime de roubo. Nesse caso, h uma circunstncia e no uma elementar.
Obs.: Se transitou em julgado com a agravante de ser o crime contra o pai e no civil a investigao de paternidade resulta na negativa de paternidade pode-se entrar com Reviso Criminal. b) a alegao deve ser sria e fundada. c) deve a questo prejudicial heterognea estar relacionada ao estado civil das pessoas.
Consequncias do reconhecimento de uma questo prejudicial obrigatria: a) obrigatria a suspenso do processo e, consequentemente, do prazo prescricional, at o transito em julgado do processo no juzo civil.
Art. 116 do CP - Causas impeditivas da prescrio: Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime;
Exemplos de situaes em que o processo de conhecimento fica suspenso e a prescrio tambm fica suspensa: 1) Citao por edital; (art. 366 do CPP)
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
2) Suspenso condicional do processo (art. 89 da lei dos Juizados Especiais 9.099);

Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).
Exemplo de situaes em que o processo de conhecimento fica suspenso e a prescrio no fica suspensa: 1) Doena mental superveniente infrao penal. (Art. 152 do CPP)
Art. 152. Se se verificar que a doena mental sobreveio infrao o processo continuar suspenso at que o acusado se restabelea, observado o 2o do art. 149.
b) produo de provas urgentes: Aqui, o ideal no o juiz realizar as provas urgentes, mas toda a instruo e depois suspender o processo.
Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente.
Obs.: A doutrina entende que todas as testemunhas devero ser ouvidas no processo, ou seja, qualquer testemunha dever ser ouvida para no prejudicar a apurao da verdade ( no somente aquelas idosas ou que estejam em leito de morte). O ideal fazer toda a instruo probatria e no final suspende-se o processo. c) nos crimes de ao penal pblica, deve o MP promover a ao civil referente questo prejudicial, mesmo que no tivesse legitimidade originariamente, ou deve dar prosseguimento quela em curso. Na hora da questo prejudicial obrigatria, o juiz penal suspende o processo. Ora, e se a ao civil no estiver em andamento? Assim, em decorrncia do princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica, o MP pode entrar com a ao civil, mesmo que no legitimado originrio para propor a ao. (Art. 92 Pargrafo nico do CPP)
Art, 92 Pargrafo nico do CPP Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.
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Questo Prejudicial Facultativa: Pressupostos: a) deve ser uma elementar da infrao penal; b) deve ser de difcil soluo; c) no deve versar sobre o estado civil das pessoas; d) no deve o direito civil limitar a prova quanto questo prejudicial: No direito penal, vige o princpio da liberdade das provas, por estar em jogo a liberdade de locomoo, vige o princpio da busca da verdade (que um ideal porque a verdade real no existe). Excetuam-se as provas ilcitas e ilegtimas. No entanto, no direito civil, no vige o princpio da liberdade das provas. Nesse caso, se no juzo civil houver limitao probatria (Ex. art. 227 do CC), o ru estaria sendo prejudicado, pois, no processo penal, admite-se ampla liberdade na produo das provas, logo, no pode o juiz penal enviar o processo. Vide Art. 227 do CC:
Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.
e) a questo prejudicial deve ser da competncia do juzo extrapenal; f) j deve ter sido proposta a ao civil, ou seja, a ao civil deve estar em andamento; Consequncias das questes prejudiciais facultativas: a) se o juiz reconhecer a existncia dessa prejudicial, deve suspender o processo: O juiz criminal marca um prazo de suspenso que pode ser prorrogado. Por conseguinte, suspenso o processo, deve-se suspender tambm a prescrio. O processo fica suspenso de acordo com o prazo fixado pelo juiz, o qual pode ser prorrogado. Aqui no vigora a regra de que o processo penal fica suspenso at o trnsito em julgado do processo no juzo cvel. Se mesmo depois da prorrogao do prazo no houve uma deciso no juzo cvel, o juzo penal retoma a sua competncia para apreciar tal questo, de maneira incidental.
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b) inquirio das testemunhas e possibilidade de produo de outras provas urgentes; c) nos crimes de ao penal pblica, deve o MP intervir nas aes em andamento. A questo prejudicial facultativa vem disposta no CPP no art. 93:
Art. 93. Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de natureza urgente. 1o O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser razoavelmente prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Expirado o prazo, sem que o juiz cvel tenha proferido deciso, o juiz criminal far prosseguir o processo, retomando sua competncia para resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da defesa. 2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso. 3o Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica, incumbir ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa cvel, para o fim de promover-lhe o rpido andamento.
Observaes finais: 1) Da deciso que suspender o processo, cabe recurso? R - Sim, Recurso em Sentido Estrito. (vide Art. 581, inciso XVI, do CPP)
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
2) E da deciso que no suspender o processo, ou seja, que indeferir o pedido de

suspenso do processo? R - Da deciso que no suspende o processo, no cabe recurso. Porm, caso haja um risco potencial liberdade de locomoo, pode ser usado o habeas corpus. (vide art. 93, 2o do CPP).
2o Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso.
Obs. O MP pode impetrar o Habeas corpus em favor do acusado. 3) A suspenso do processo pode ser decretada de ofcio ou depende de provocao das partes. R- Pode se dar de ofcio ou por provocao das partes. (vide Art. 94 do CPP)
Art. 94. A suspenso do curso da ao penal, nos casos dos artigos anteriores, ser decretada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes.
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4) Qual a consequencia se o juiz penal aprecia uma questo prejudicial obrigatria? (Ex: bigamia). R- Havendo prejudicial obrigatria, haver nulidade absoluta se o juiz criminal nega a suspenso do processo e aprecia a questo, pois era absolutamente incompetente para faz-lo. Por exemplo, se em processo criminal por bigamia, o juiz penal decide acerca da nulidade do primeiro casamento, nesse caso, o juiz penal viola competncia em razo da matria, logo tal sentena seria dotada de nulidade absoluta. Poderia essa sentena ser discutida mesmo aps o trnsito em julgado. Obs.: Alguns doutrinadores, como Ada Grinover, sustentam que no caso de incompetncias absolutas a sentena seria inexistente. Mas um posicionamento minoritrio.
5) A suspenso s do processo penal ou poder haver no inqurito policial?

R- No h suspenso de inqurito policial por conta de questo prejudicial, ela s acarreta suspenso do processo. 6) A deciso do juzo cvel faz coisa julgada no juzo penal? E diante de uma
prejudicial facultativa, quando analisada por juiz penal, faz coisa julgada no cvel? R- Tem fora de coisa julgada na esfera penal a sentena cvel relativa questo prejudicial heterognea, seja ela relacionada ou no ao estado civil das pessoas (tenha havido ou no a suspenso do processo). Todavia, a deciso do juiz criminal sobre questo prejudicial facultativa (devolutiva relativa) no faz coisa julgada na esfera civil, j que apreciada de maneira incidental.
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Princpio da Suficincia da Ao Penal: Em algumas situaes, a ao penal, por si s, j suficiente para dirimir a controvrsia. o que ocorre nas questes prejudiciais heterogneas no relativas ao estado civil das pessoas e que no sejam de difcil soluo, as quais podem ser resolvidas no prprio processo penal. Quando o juiz penal se depara com questes prejudiciais heterogneas, exceo daquelas ligadas ao estado civil das pessoas, ele tem a faculdade de dizer se vai decidir ou no a questo. Quando o juiz penal enfrenta essa questo heterognea, pode-se dizer que a ao penal suficiente para dirimir as duas questes. Nas questes prejudiciais heterogneas que no digam respeito ao estado civil das pessoas, o juiz criminal pode apreciar toda a matria, desde que a questo no seja de difcil soluo. Dissertao: deciso final do procedimento administrativo de lanamento nos crimes materiais contra a ordem tributria. Em primeiro lugar, deve-se fazer meno ao art. 83 da Lei 9.430/96. Alguns doutrinadores comearam a sustentar que o art. 83 da Lei 9.430/96 teria criado uma condio de procedibilidade, ou seja, o MP, para propor uma ao penal por crime contra a ordem tributria, ficaria dependendo da deciso final no processo administrativo. Na ADIN 1.571, mesmo tendo sido julgada improcedente, o STF entendeu o seguinte: - o artigo 83 da Lei 9.430/96 no criou condio de procedibilidade da ao penal por crime contra a ordem tributria. - portanto, pode o MP oferecer denncia independentemente da representao fiscal se, por outros meios, tiver conhecimento do lanamento definitivo. - o art. 83 tem como destinatrio as autoridades fazendrias, prevendo o momento em que devem encaminhar ao MP notitia criminis de crime contra a ordem tributria. Art. 83. A representac a o fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem c a tributa ria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, sera a a encaminhada ao Ministe rio Pu blico apo s proferida a decisa o final, na esfera e u o a administrativa, sobre a exige ncia fiscal do cre dito tributa rio correspondente. e e a
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Para grafo u nico. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249, de 27 de a u dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e os inque ritos e processos e em curso, desde que na o recebida a denu ncia pelo juiz. a u
Qual a natureza jurdica dessa deciso final? Prevalece o entendimento de que a deciso final do processo administrativo de lanamento, a de condio objetiva de punibilidade. Por essa corrente, antes da deciso final, no possvel falar-se em consumao de crime material contra a ordem tributria. Vide RHC 90.532 (STF) e HC 54.248 (STJ). No entanto, h quem afirma que o MP pode oferecer denncia, figurando a deciso final como uma questo prejudicial heterognea (art. 93 do CPP), acarretando a suspenso do processo e da prescrio. Sustentam essa posio Eugnio Pacheli de Oliveira, LFG. Condio de procedibilidade x Condio objetiva de punibilidade: Condio de procedibilidade: - est relacionada do direito processual. - conceito: so condies exigidas para o regular exerccio do direito de ao. As condies da ao tanto podem ser genricas (possibilidade, legitimidade, interesse) como especficas (depende do crime. Ex: entrada do ru em territrio nacional) - efeito da ausncia de uma condio de procedibilidade: Ex: o MP oferece denncia em crime de ao penal privada. Essa ausncia pode ser percebida no momento do oferecimento da peca acusatria, seja denncia ou queixa. Nesse momento, a consequencia a rejeio da pea acusatria. E se o juiz perceber a ausncia de uma condio de procedibilidade durante o curso do processo? Nesse caso, pode o juiz, por exemplo, extinguir o processo sem resoluo de mrito por falta de interesse em prosseguir com o processo. No se adentra ao mrito, logo, essa deciso s faz coisa julgada formal. Assim, removido o impedimento, nova ao penal pode ser proposta. Condio objetiva de punibilidade: - est ligada ao direito material.
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- conceito: so condies exigidas pelo legislador para que o fato se torne punvel e que esto fora do tipo penal. Independem do dolo ou da culpa do agente. Encontram-se entre o preceito primrio e secundrio da norma penal incriminadora, condicionando existncia da pretenso punitiva do Estado. - efeito da ausncia: Antes do processo, o STF j tem entendido que, enquanto no houver uma deciso final do procedimento administrativo, no h justa causa para a ao penal (HC 81.611). Nesse caso, deve-se entender justa causa como fundamento de direito. Justa causa como condio de procedibilidade, a justa causa que se entende como o mnimo de provas para que se d incio ao processo penal. J ao final do processo, a ausncia da condio de objetiva de punibilidade, o caminho , inegavelmente, o da absolvio. Porm, se h absolvio, houve anlise de mrito, logo haver coisa julgada tanto formal quanto material. Aula 02 29/07/2010 PROCEDIMENTOS INCIDENTAIS 1. Excees: So procedimentos incidentais em que se alegam determinados fatos processuais referentes a pressupostos ou a condies da ao, objetivando a extino do processo ou sua simples dilao. 2. Excees x Objees: Objees processuais so a defesa ou as modalidades de defesa que podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz. J a exceo a defesa que s pode ser conhecida pelo juiz se for alegada pela parte. Como exemplo de exceo no processo civil, temos a incompetncia relativa. J a incompetncia absoluta seria caso de objeo. No processo penal, a apalavra exceo foi utilizada de maneira incorreta, pois todas as questes do art. 95 podem e devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, citadas pelo as excees podem ser conhecidas de ofcio. Concluindo, o CPP usou de maneira indevida o termo exceo, na medida em que todas as excees do art. 95 podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz.
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Art. 95. Podero ser opostas as excees de: I - suspeio; II - incompetncia de juzo; III - litispendncia; IV - ilegitimidade de parte; V - coisa julgada.
3. Modalidades de Excees: a) dilatrias: So as excees que geram a procrastinao do processo. Das cinco modalidades do art. 95 so dilatrias a suspeio (o impedimento e a incompatibilidade seguem o mesmo procedimento da suspeio), incompetncia de juzo e a ilegitimidade de parte. Atente que no caso da ilegitimidade, alguns autores entendem que fazem parte das excees dilatrias. Defendem essa tese Fernando Capez e Jlio Mirabete. Isso porque se a ilegitimidade for reconhecida o processo ser extinto. A melhor posio a de que apenas a suspeio e incompetncia so excees dilatrias. b) peremptrias: a exceo que produz a extino do processo. So excees peremptrias, a litispendncia, a coisa julgada e a ilegitimidade. Defendem que a ilegitimidade modalidade de exceo peremptria LFG e Eugnio Pacheli de Oliveira. Em regra, as excees so processadas em autos apartados e no suspendem o andamento do processo.
Art. 111. As excees sero processadas em autos apartados e no suspendero, em regra, o andamento da ao penal.
Com relao exceo de suspeio, caso a parte contrria reconhea a procedncia da arguio, o curso do processo poder ser suspenso.
Art. 102. Quando a parte contrria reconhecer a procedncia da argio, poder ser sustado, a seu requerimento, o processo principal, at que se julgue o incidente da suspeio.
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Como o juiz pode apreciar as questes de ofcio, mesmo que a exceo tenha sido argida de maneira incorreta o juiz poder apreci-las. 4. Exceo de Suspeio: Segue o mesmo procedimento quando se estiver diante de uma exceo de impedimento ou incompatibilidade. Qual a diferena, no processo penal, entre impedimento, suspeio e incompatibilidade? Suspeio: Em regra, as hipteses de suspeio referem-se a uma relao externa ao processo (Ex.: relao de amizade ou de inimizade).
Art. 254. O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles; II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV - se tiver aconselhado qualquer das partes; V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; VI - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.
- consequencia da deciso proferida por juiz suspeito a nulidade absoluta do ato. Essa nulidade absoluta porque no est sujeita convalidao. A nulidade ab initio.
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;
O nus da prova da suspeio da parte que faz a sua argio, ou seja, do excipiente. (vide STJ HC 146.796)
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HABEAS CORPUS N 146.796 - SP (2009/0175180-7) EMENTA PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS . EXCEO DE SUSPEIO. ALEGAO DE PARCIALIDADE DE MAGISTRADO FEDERAL. HIPTESES DO ART. 254 DO CPP. NO TAXATIVIDADE. IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA POR AUSNCIA DA FASE DE INSTRUO. NECESSIDADE DO CONTRADITRIO. IMPARCIALIDADE DO JULGADOR. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA E, NESSA EXTENSO, DENEGADA. 1. Se certo que o impedimento diz da relao entre o julgador e o objeto da lide (causa objetiva), no menos correto afirmar que a suspeio o vincula a uma das partes (causa subjetiva). 2. Tanto o impedimento quanto a suspeio buscam garantir a imparcialidade do Magistrado, condio sine qua non do devido processo legal, porm, diferentemente do primeiro, cujas hipteses podem ser facilmente pr-definidas, seria difcil, qui impossvel, ao legislador ordinrio prever todas as possibilidades de vnculos subjetivos (juiz e partes) susceptveis de comprometer a sua imparcialidade. 3. Para atender ao real objetivo do instituto da suspeio, o rol de hipteses do art. 254 do CPP no deve, absolutamente, ser havido como exaustivo. necessria certa e razovel mitigao, passvel de aplicao, tambm e em princpio, da clusula aberta de suspeio inscrita no art. 135, V, do CPC c/c 3 do CPP. 4. H grande diferena entre o habeas corpus que ataca atos relacionados a persecuo penal e o que visa o reconhecimento da parcialidade do magistrado. Enquanto naquele o objetivo (sanar constrangimento ilegal) dispensa o contraditrio, uma vez que o exame se debrua sobre a legalidade/constitucionalidade do ato atacado, neste a anlise do pedido reclama, quase que necessariamente, incurso aprofundada em todo o conjunto probatrio produzido tanto pelo excipiente/paciente, quanto pelo excepto, com ampla possibilidade de defesa (contraditrio). 5. Sendo do excipiente o nus de produo da prova, ela, quando apresentada, deve ser confrontada com os argumentos do excepto, possibilitando ao julgador aferir sua veracidade e o contexto ftico no qual foi gerada. 6. Em que pese ser possvel, embora pouco provvel, ocorre hipteses nas quais a parcialidade do magistrado se revela ostensiva, viabilizando, desde logo, a utilizao desta via, para afastar o constrangimento. No caso, tal no ocorre, pois a documentao apresentada, por si s, no se revela apta a demonstrar a pretensa parcialidade do Magistrado, excepto, conforme bem ponderou o acrdo impugnado, que, alis, transitou em julgado. 7. Notrio ser incabvel, atravs da estreita ao em foco, o aprofundado exame de provas, tal como, por exemplo, coligir tpicos isolados de vrias decises do Magistrado, apenas aquelas que seriam adversas, inseridos em contexto amplo, para formar, em decorrncia, suposto conjunto probatrio que justificaria a imputao a ele, do grave vcio de parcialidade. A experincia revela, diversamente, a imparcialidade e lisura que informam a atuao dos Magistrados, em geral. A exceo, que consistiria em pretensa parcialidade, para ser acolhida, deve restar sobejamente demonstrada pelo excipiente, com apoio em elementos de persuaso indene de dvidas, convergentes, sobretudo em ao de pedir habeas corpus. Isto no ocorreu. 8. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, denegada, ficando sem efeito a liminar. Braslia (DF), 04 de maro de 2010(data do Julgamento) MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA Relator
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Suspeio por foro ntimo: a Resoluo n 82 do CNJ art. 1 trata do assunto.

RESOLUO N 82, de 09 de junho de 2009. Regulamenta as declaraes de suspeio por foro ntimo. O PRESIDENTE DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, no uso de suas atribuies, Considerando que durante Inspees realizadas pela Corregedoria Nacional de Justia foi constatado um elevado nmero de declaraes de suspeio por motivo de foro ntimo; Considerando que todas as decises dos rgos do Poder Judicirio devem ser fundamentadas (art. 93, IX, da CF); Considerando que dever do magistrado cumprir com exatido as disposies legais (art. 35, I, da LC 35/1979), obrigao cujo observncia somente pode ser aferida se conhecidas as razes da deciso; Considerando que no julgamento do relatrio da Inspeo realizada no Poder Judicirio Estadual do Amazonas foi aprovada a proposta de edio de Resoluo, pelo Conselho Nacional de Justia, para que a as razes da suspeio por motivo ntimo, declarada pelo magistrado de primeiro e de segundo grau, e que no sero mencionadas nos autos, sejam imediatamente remetidas pelo magistrado, em carter sigiloso, para conhecimento pelo Tribunal ao qual est vinculado; Considerando que a sistemtica de controle adotada, com xito, h vrios anos, por alguns Tribunais do Pas. R E S O L V E: Art. 1. No caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de primeiro grau far essa afirmao nos autos e, em ofcio reservado, imediatamente expor as razes desse ato Corregedoria local ou a rgo diverso designado pelo seu Tribunal. Art. 2. No caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de segundo grau far essa afirmao nos autos e, em ofcio reservado, imediatamente expor as razes desse ato Corregedoria Nacional de Justia. Art. 3. O rgo destinatrio das informaes manter as razes em pasta prpria, de forma a que o sigilo seja preservado, sem prejuzo do acesso s afirmaes para fins correcionais. Art. 4. Esta resoluo entrar em vigor na data de sua publicao. Ministro GILMAR MENDES
Impedimento: Em regra, as hipteses de impedimento referem-se a uma relao interna com o processo. Estas causas so taxativas. Se um Desembargador atuar em processo administrativo contra servidor do Tribunal, pode julgar o processo penal? O STF entendeu que sim. Assim, caso de impedimento, com base no inciso III do art. 252 do CPP, quando um desembargador atua julgando um recurso administrativo e, depois, um recurso criminal. Vide HC 86.963 do STF.
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HC 86963 / RJ - RIO DE JANEIRO Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. PEDIDO APRECIADO DE OFCIO E DENEGADO. CABIMENTO. MAGISTRADO QUE JULGOU RECURSO ADMINISTRATIVO. PRONUNCIAMENTO DE DIREITO SOBRE A QUESTO. POSTERIOR PARTICIPAO NO JULGAMENTO DA APELAO RIMINAL. IMPEDIMENTO EXISTENTE. ORDEM CONCEDIDA. Embora o Superior Tribunal de Justia tenha afirmado, na ementa do acrdo impugnado, que no conhecia do pedido, o mrito foi apreciado e a ordem denegada. Assim, conhece-se do presente habeas corpus. O desembargador relator do recurso administrativo pronunciou-se de direito sobre a questo e manteve a pena de demisso, com anlise detalhada dos fatos imputados ao paciente. Consideraes que, no mnimo, tangenciam o mrito da ao penal. Posterior participao no julgamento do apelo criminal fere o princpio do devido processo legal. Ordem concedida, para que se determine a realizao de novo julgamento, declarado nulo o acrdo de que participou o magistrado impedido, nos termos do art. 252, III, do Cdigo de Processo Penal. Como o paciente est preso em razo do trnsito em julgado da sentena condenatria confirmada pelo acrdo que ora se anula, deve ser expedido alvar de soltura em seu favor. Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; (neste caso fica no processo quem atuou primeiro) II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; (1)Para o STF, magistrado que juldou recurso administrativo, pronunciando-se de direito sobre a questo, est impedido de participar no julgamento de aplelao criminal- HC 86.963; 2) Para que haja o impedimento necessrio que o juiz tenha se pronunciado, de fato, ou de direito no processo atos de movimentao processual no geram impedimento STJ HC 121.416) IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito. STF - HC/86963 EMENTA: HABEAS CORPUS. PEDIDO APRECIADO DE OFCIO E DENEGADO. CABIMENTO. MAGISTRADO QUE JULGOU RECURSO ADMINISTRATIVO. PRONUNCIAMENTO DE DIREITO SOBRE A QUESTO. POSTERIOR PARTICIPAO NO JULGAMENTO DA APELAO CRIMINAL. IMPEDIMENTO EXISTENTE. ORDEM CONCEDIDA. Embora o Superior Tribunal de Justia tenha afirmado, na ementa do acrdo impugnado, que no conhecia do pedido, o mrito foi apreciado e a ordem denegada. Assim, conhece-se do presente habeas corpus. O desembargador relator do recurso administrativo pronunciou-se de direito sobre a questo e manteve a pena de demisso, com anlise detalhada dos fatos imputados ao paciente. Consideraes que, no mnimo, tangenciam o mrito da ao penal. Posterior participao no julgamento do apelo criminal fere o princpio do devido processo legal. Ordem concedida, para que se determine a realizao de novo julgamento, declarado nulo o acrdo de que participou o magistrado impedido, nos termos do art. 252, III, do Cdigo de Processo Penal. Como o paciente est preso em razo do trnsito em julgado da sentena condenatria confirmada pelo acrdo que ora se anula, deve ser expedido alvar de soltura em seu favor.
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STJ HC 121.416 EMENTA HABEAS CORPUS. USO DE DOCUMENTO FALSO. IMPEDIMENTO DO JULGADOR. MAGISTRADA QUE ATUOU NA PRIMEIRA INSTNCIA RECEBENDO A DENNCIA E REALIZANDO OUTROS ATOS INSTRUTRIOS, INCLUSIVE INTERROGATRIO, E, QUANDO DO JULGAMENTO DA APELAO, ATUA COMO REVISORA. VIOLAO AOS PRINCPIOS DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E IMPARCIALIDADE DOS JULGADORES. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. 1. O impedimento e a suspeio de Magistrado so circunstncias que afetam a garantia constitucional da imparcialidade do julgador. 2. No caso, a Magistrada titular da Vara Criminal atuou na instruo, recebendo a denncia, procedendo ao interrogatrio e, posteriormente, recebendo o apelo defensivo. 3. Mesmo no tendo sido ela a prolatora da sentena, no se pode afastar que sua participao criaria empecilhos sua atuao em outra instncia, a teor do que estabelece o art. 252, III, do Cdigo de Processo Penal. 4. De se ressaltar, ainda, que hoje em dia se confere primordial ateno ao interrogatrio, tanto que, aps as reformas processuais, se explicitou o princpio da identidade fsica do julgador. 5. Assim, est configurada a ofensa aos princpios do devido processo legal e tambm da imparcialidade dos julgadores. Ratificar tais condutas, por certo, refogem ao modelo penal garantista, compatvel com nossa Constituio. 6. Como efeito da anulao aqui procedida, de rigor se assegurar ao paciente que aguarde em liberdade o desfecho da ao penal, sob pena de violao ao princpio da razovel durao do processo. 7. Ordem concedida para, de um lado, anular o acrdo da apelao, determinando que outro julgamento seja realizado, apontando-se o impedimento da Desembargadora que atuou em primeira instncia; de outro lado, assegurar possa o paciente aguardar em liberdade o desfecho do processo.
Qual a consequencia da prtica de atos jurisdicionais por um juiz impedido? Para a doutrina, a consequencia a inexistncia do ato. Tamanha a gravidade do ato, que seria quase que dizer que essa deciso foi proferida por um no juiz, porque faltaria a ele jurisdio. J a jurisprudncia entende que seria caso de nulidade absoluta. Incompatibilidade: As causas de incompatibilidade so aquelas previstas nas leis de organizao judiciria e que no esto elencadas entre as causas de suspeio e impedimento. Como conseqncia tem-se a nulidade absoluta dos atos. Exs: durante dia da semana juiz que foi assaltado e ladro aponta arma para a cabea do juiz. No dia seguinte, tem que julgar um crime de roubo. Por bvio, no ter iseno para julgar o roubo; defensora pblica que no defende estuprador porque j sofreu tentativa de estupro.
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4.1. Procedimento da exceo de suspeio: Pode o juiz declarar-se suspeito, impedido ou incompatvel de ofcio. O que ocorre quando o juiz se declara suspeito e h dvida quanto suspeio? Caso o substituto no concorde com a deciso do juiz, deve comunicar o fato ao Conselho Superior da Magistratura. Isso somente para fins de eventual punio, porque o juiz no pode ser obrigado a julgar o caso se se declarar suspeito de ofcio. Arguio da exceo de suspeio pelas partes: - petio escrita dirigida ao juiz. No h exceo de suspeio oral. Todas as outras excees podem ser feiras oralmente, exceto a de suspeio. - a argio deve se dar na primeira oportunidade em que a parte aparecer no processo (se for o MP ou o Querelante, no momento do oferecimento da pea acusatria; se quem est argindo a suspeio o acusado, dever ser apresentada Acusao art. 396-A CPP) - deve ser assinada pela parte ou o advogado deve ter procurao com poderes especiais. - a arguicao dirigida ao juiz. A primeira possibilidade o acolhimento pelo juiz. Uma vez acolhida a exceo de suspeio, os autos so remetidos ao substituo legal. Pode acontecer de o juiz acolher a exceo. Se ele acolhe a suspeio, na Resposta
automaticamente os autos sero remetidos ao seu substituto (contra esta deciso no cabe recurso). Obs. As excees, em geral so julgadas pelo juiz, exceto no caso de exceo de suspeio ou de impedimento.
Art. 99. Se reconhecer a suspeio, o juiz sustar a marcha do processo, mandar juntar aos autos a petio do recusante com os documentos que a instruam, e por despacho se declarar suspeito, ordenando a remessa dos autos ao substituto. Art. 100. No aceitando a suspeio, o juiz mandar autuar em apartado a petio, dar sua resposta dentro em trs dias, podendo instru-la e oferecer testemunhas, e, em seguida, determinar sejam os autos da exceo remetidos, dentro em vinte e quatro horas, ao juiz ou tribunal a quem competir o julgamento. 1o Reconhecida, preliminarmente, a relevncia da argio, o juiz ou tribunal, com citao das partes, marcar dia e hora para a inquirio das testemunhas, seguindo-se o julgamento, independentemente de mais alegaes.
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2o Se a suspeio for de manifesta improcedncia, o juiz ou relator a rejeitar liminarmente.
Caso o juiz no acolha a exceo de suspeio, autua em apartado a exceo, oferece resposta em trs dias e remete os autos ao Tribunal, no prazo de 24 horas. No Tribunal, h duas possibilidade: 1. rejeio liminar se manifestamente improcedente; 2. se houver uma verossimilhana na alegao, o Tribunal ouve as testemunhas e profere a deciso. De acordo com o CPP, contra essa deciso do Tribunal, no cabe recurso. No entanto, a doutrina entende que nada impede que o ru se utilize de habeas corpus, no caso do acusado e mandado de segurana se autor. Mas nesses casos no se admite dilao probatria, ento como se provar amizade ntima? Mas se houver a prova, so cabveis os writs. Ainda, contra essa deciso do Tribunal, a doutrina entende que podem ser interpostos RE e RESP. Qual o momento para a arguio de suspeio? Primeiro em que tiver oportunidade de se manifestar no processo. Para o MP e querelante, no momento do oferecimento da pea acusatria. J para o acusado, o momento o da resposta acusao, antiga defesa prvia. Art. 396-A do CPP, alterado em 2008 pela Lei 11.719.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
A doutrina entende que, se no for argida na primeira oportunidade haver a precluso, porque como se houvesse a aceitao daquele magistrado. Isso no significa dizer que a falta de imparcialidade do magistrado no possa ser questionada posteriormente como preliminar de nulidade da sentena.
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Durante o IPL, no podem ser opostas excees de suspeio.
Embora as excees devam ser arguidas na primeira oportunidade possvel, tratando-se de questes ligadas ao Devido Processo Legal e imparcialidade da jurisdio, o impedimento, a suspeio ou a incompatibilidade podero ser reconhecidos mesmo aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, mediante a utilizao do habeas corpus e da reviso criminal. Pode ser oposta exceo pelo assistente da acusao? H duas correntes na doutrina. Fernando da Costa Tourinho Filho e Fernando Capez entendem que sim. Por outro lado, LFG e Mirabete entendem que no. Atualmente, a figura do assistente vem ganhando mais importncia. Logo, em prova aconselhvel que se d essa possibilidade ao assistente que tem interesse na conduo do processo por um juiz imparcial por um processo justo. 4.2 Suspeio, impedimento ou incompatibilidade do MP: Ao rgo do MP aplicam-se as mesmas causas d eimpedimento, suspeio e incompatibilidade aplicveis aos juzes. Assim, se o marido promotor, a esposa no pode ser a juza, por exemplo.
Art. 258. Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes.
Estas causas de impedimento se aplicam quando o MP atua como parte e tambm quando atua como fiscal da lei. O MP que investiga pode oferecer denncia? Sim. Vide Smula 234 do STJ.
Smula: 234 A PARTICIPAO DE MEMBRO DO MINISTRIO PBLICO NA FASE INVESTIGATRIA CRIMINAL NO ACARRETA O SEU IMPEDIMENTO OU SUSPEIO PARA O OFERECIMENTO DA DENNCIA.
Pode-se argir a suspeio, impedimento ou incompatibilidade somente quando parte ou tambm quando atua como fiscal da lei? Como ser argida em ambos os casos.
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Quem decide a exceo argida contra o MP? De acordo com o CPP, art. 104, quem decide essa exceo o juiz, no cabendo recurso contra esta deciso.
Art. 104. Se for argida a suspeio do rgo do Ministrio Pblico, o juiz, depois de ouvi-lo, decidir, sem recurso, podendo antes admitir a produo de provas no prazo de trs dias.
Atente que possvel sustentar que o artigo 104 no foi recepcionado pela CF/88, por violar os princpios institucionais do MP, notadamente o Princpio do Promotor Natural, devendo a arguio de suspeio ser dirigida ao Conselho Superior do Ministrio Pblico. Se o juiz for decidir, h violao da independncia funcional do MP. Essa posio deve ser adotada em provas do MP. Conseqncia da atuao de um Promotor suspeito em um processo: A doutrina entende que como no h qualquer dispositivo legal que declare os atos praticados nulos eles devero ser considerados validos apenas havendo uma irregularidade neles. 4.3 Suspeio de autoridade policial: O CPP traz um de seus artigos dos mais contraditrios em relao a esta matria.
Art. 107. No se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal.
H situaes em que a vtima do delito (um Delegado de polcia por exemplo) investigou o prprio delito de que foi vitimado. Ora parte no pode opor a exceo, mas ela pode se declarar suspeita. Assim, mesmo que a vtima do delito for o delegado, ele pode presidir a investigao pelo CPP.
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4.4 Suspeio no Jri1. - Peculiaridades: feita oralmente e decidida de plano pelo juiz. Obs.: Na sesso de Julgamento so convocados 25 jurados e, pelo menos 15 devero estar presentes para instalao da referida sesso. O juiz faz a leitura dos artigos 448 e 449 aguardando que o jurado reconhea a sua suspeio. Se o jurado no reconhecer a sua suspeio, a arguio dever se dar imediatamente devendo ser decidida naquele momento pelo juiz. - Questes: - Jurado suspeito levado em considerao para o cmputo dos 15 jurados? SIM. - Obs.: no se confunde com recusa peremptria (ou recusa imotivada).
Art. 451. Os jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade sero considerados para a constituio do nmero legal exigvel para a realizao da sesso. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
- Jurados Impedidos no mesmo Conselho: Antes da Lei n 11.689 de 2008, era causa de nulidade relativa, sendo obrigatria a comprovao do prejuzo (Ex.: votao 4 a 3). Com a Lei n 11.689 de 2008, a votao ser interrompida quando forem atingidos 4 votos em um sentido. Como no ser possvel determinar o grau de influncia do voto do jurado impedido, sua atuao ser causa de nulidade absoluta.
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Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I marido e mulher; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ascendente e descendente; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III sogro e genro ou nora; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV irmos e cunhados, durante o cunhadio; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V tio e sobrinho; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VI padrasto, madrasta ou enteado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 1o O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham unio estvel reconhecida como entidade familiar. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades dos juzes togados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 449. No poder servir o jurado que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) FRUTO DA JURISPRUDNCIA. II no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena que julgou o outro acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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No confundir a suspeio do jurado com as chamadas recusas peremptrias (aquelas recusas sem motivao, ou seja, as partes podem recusar os jurados sem ter que motivar o porqu de sua recusa). 5. EXCEO DE INCOMPETNCIA. DECLITAORIA FORI. - Incompetncia Absoluta: interesse pblico; nulidade absoluta; pode ser argida a qualquer momento, e, se em favor da defesa, mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria; o prejuzo aqui presumido. - Em razo da matria: - Em razo da funo: - Incompetncia Relativa: interesse das partes; nulidade relativa; deve ser argida no momento oportuno (sob pena de precluso); o prejuzo deve ser comprovado ( complicado provar, pois muito abstrato). - Em razo do lugar: - Por distribuio: - Por preveno: - Por conexo ou continncia: Obs: diferentemente do processo civil, no processo penal o juiz pode declarar de ofcio a incompetncia absoluta ou a relativa. 5.1 PROCEDIMENTO: - O juiz pode se pronunciar de ofcio at a sentena. O juiz pode declarar de ofcio tanto a incompetncia relativa quanto a absoluta. Desta deciso cabe RSE (artigo 581, II).
Art. 251. Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica.
- Se o juiz julgar procedente a exceo. Cabe RSE (artigo 581, III).

Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo;
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III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio; (se for caso de suspeio, ela j apreciada pelo Tribunal, logo no caber RESE)
- Se julgada improcedente: de acordo com o CPP, no h recurso especfico (pode se valer de habeas corpus ou como preliminar de uma apelao). Obs: por que caso julgada procedente a exceo de suspeio, por que no cabe RSE? Porque julgada diretamente pelo tribunal2. 5.2 ) CONSEQUENCIAS: - Artigo 5673: nulidade dos atos decisrios. De acordo com a jurisprudncia, os atos instrutrios podem ser aproveitados. Obs: e no caso de aproveitamento, como fica o princpio da identidade fsica do juiz (artigo 399, 2.4 - NOVIDADE - 2008 era exclusivo do processo civil)? Passou a ser possvel sustentar que os atos instrutrios devero ser renovados. Obs: recebimento da denncia considerado ato decisrio? Para a jurisprudncia, no, podendo, portanto, ser ratificado perante o juzo competente. A prescrio somente ser interrompida com a ratificao pelo juzo competente. 6) EXCEO DE ILEGITIMIDADE. - Legitimidade ad causam. Trata-se de condio da ao. Conseqncia: Nulidade absoluta. Ex: MP oferecendo denncia em crime de ao penal privada. Nas hipteses de ilegitimidade ad causam, ao invs de opor uma exceo, pode a parte interpor HC, pedindo o trancamento do processo. - Legitimidade ad processum. Refere-se a um pressuposto processual de existncia ou de validade da relao processual. Conseqncia: nulidade relativa Ex: menor de 18 anos oferecendo queixa-crime. possvel a ratificao do ato processual.
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Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio (porque julgada no tribunal);
Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente. 4 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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Caso: Menor de 17 anos praticou um ato infracional e foi denunciado hoje que encontrase com 19 anos. Ele tem legitimidade para a causa porque foi ele quem praticou o ato infracional, somente ele no pode ser julgado no juzo criminal que incompetente. Reconhecida a incompetncia absoluta do juzo em razo da matria deve-se mandar o processo para a vara da infncia e da juventude. - Recursos cabveis: a) Se julgada procedente: RSE (artigo 581, III).
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
b) Se o juiz anula o processo em razo da ilegitimidade: RSE (artigo 581, XIII).

Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
c) Se julgada improcedente: no cabe recurso (mas, pode manejar HC ou em preliminar de apelao). 7. EXCEO DE LITISPENDNCIA: - a situao de o acusado estar respondendo a dois processos penais distintos pelo mesmo fato delituoso, independentemente da classificao que lhe seja atribudo. Obs: A expresso lide (conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida) no Processo Penal alvo de muitas crticas. Primeiro, porque no haveria um conflito de interesses (ao MP no interessa a condenao de um inocente). Segundo, porque no se pode falar que h uma qualificao por uma pretenso resistida (no adianta o acusado concordar). Assim, no processo penal, deve sempre haver resistncia por parte da defesa, mesmo que somente pelo advogado. - A litispendncia est relacionada ao princpio do ne/non bis in idem. - No h litispendncia entre inqurito policial e processo penal. S haver a partir da citao vlida no segundo processo. - Momento do cabimento da litispendncia: no silncio do CPP utiliza-se o Art. 219 do CPC
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.
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- Quando haver identidade de aes: a) Mesmo pedido*: no processo penal, o pedido no um elemento que identifique duas aes, pois sempre um pedido genrico de condenao. b) Mesmas partes*: no que tange ao plo ativo, esse critrio no se presta para diferenciar aes penais: denncia oferecida pelo MP e queixa subsidiria oferecida pelo ofendido, ambas em relao ao mesmo fato delituoso. Apesar de no haver dentidade no plo ativo, como as aes tramitam contra o mesmo acusado pelo mesmo fato delituoso, est presente a litispendncia. c) Causa de Pedir*: no Processo Penal a mesma imputao Enfim: para configurar a litispendncia no Processo Penal, o mesmo acusado deve estar respondendo a dois processos penais condenatrios distintos relacionados mesma imputao, independentemente da classificao que lhe seja atribuda. Logo, devem ambas as aes terem sido propostas em face do mesmo acusado e versando sobre fatos naturais imputados idnticos (no importando a classificao). - Recursos cabveis: - Quando o juiz reconhece de ofcio, trata-se de deciso com fora de definitiva. Assim, cabe apelao (artigo 593, II5). Obs: deve ser argida no processo que foi instaurado em segundo lugar. - Se julgada procedente, cabe RSE (artigo 581). - Se julgada improcedente (HC ou preliminar de apelao). Aula 03 03/08/2010 8. EXCEO DE COISA JULGADA. - Efeito da coisa julgada: Imutabilidade da deciso.
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II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior;
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Esta imutabilidade tem natureza absoluta ou relativa? R- A idia de coisa julgada est ligada segurana jurdica mas ela no um valor jurdico imutvel porque pode ser que mesmo depois do transito em julgado se verificar a existncia de um erro judicirio. Logo, no Brasil, admite-se a Reviso Criminal.(mas depende da natureza da sentena se a deciso for absolutria no cabe reviso porque no se admite reviso criminal pr societ). Em se tratando de uma sentena condenatria ou uma sentena absolutria imprpria, nesse caso admite-se reviso criminal e tambm se admite aqui o habeas corpus, mesmo aps o trnsito em julgado. Se a sentena for absolutria ou declaratria extintiva da punibilidade, por fora do Art. 8 12 da Conveno Americana de Direitos Humanos o ordenamento brasileiro no admite reviso criminal (ne bis in idem). Esta imutabilidade tem natureza absoluta (a chamada pela doutrina de COISA SOBERANAMENTE JULGADA).
Conveno Americana de Direitos humanos 12. O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos.
E se por acaso a deciso absolutria foi proferida por juiz incompetente? De acordo com a jurisprudncia, essa coisa soberanamente julgada existe mesmo se a deciso absolutria for proferida por um juiz incompetente (STF HC 86.606 6). - Coisa julgada formal: consiste na imutabilidade da deciso no processo em que foi proferida. (Ex.: Arquivamento por falta de provas; a impronncia art. 414 CPP)
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EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PERSECUO PENAL NA JUSTIA MILITAR POR FATO JULGADO NO JUIZADO ESPECIAL DE PEQUENAS CAUSAS, COM TRNSITO EM JULGADO: IMPOSSIBILIDADE: CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. ADOO DO PRINCPIO DO NE BIS IN IDEM. HABEAS CORPUS CONCEDIDO. 1. Configura constrangimento ilegal a continuidade da persecuo penal militar por fato j julgado pelo Juizado Especial de Pequenas Causas, com deciso penal definitiva. 2. A deciso que declarou extinta a punibilidade em favor do Paciente, ainda que prolatada com suposto vcio de incompetncia de juzo, susceptvel de trnsito em julgado e produz efeitos. A adoo do princpio do ne bis in idem pelo ordenamento jurdico penal complementa os direitos e as garantias individuais previstos pela Constituio da Repblica, cuja interpretao sistemtica leva concluso de que o direito liberdade, com apoio em coisa julgada material, prevalece sobre o dever estatal de acusar. Precedentes. 3. Habeas corpus concedido. (HC 86606, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em 22/05/2007, DJe-072 DIVULG 02-08-2007 PUBLIC 03-08-2007 DJ 03-08-2007 PP-00086 EMENT VOL-02283-04 PP-00638)
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CPP Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
- Coisa julgada Material: a imutabilidade da deciso projetada para fora do processo. Ela pressupe a coisa julgada formal. (Ex.: casos de absolvio sumria no Procedimento Comum Art. 397 do CPP).
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
- Essa imutabilidade da sentena absoluta? - A imutabilidade da sentena condenatria no absoluta, tem natureza relativa, na medida em que cabvel a reviso criminal e o HC, mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria. Portanto, a coisa julgado s ser soberana no processo penal quando a sentena for absolutria ou declaratria de extino da punibilidade, pois nesses casos no se admite reviso criminal pro societate. - LIMITES OBJETIVOS E SUBJETIVOS DA COISA JULGADA (o que vai estar protegido):
Limites objetivos da coisa julgada: Dizem respeito ao fato natural imputado ao

acusado e objeto de posterior sentena, pouco importando a qualificao jurdica que lhe seja atribuda.
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Obs.: Se o acusado for absolvido como autor de um delito, nada impede que seja novamente processado como partcipe desse mesmo delito, pois as imputaes so distintas. (STF HC 82.980)
EMENTA: HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. HOMICDIO. JRI. CONCURSO DE PESSOAS. RUS DENUNCIADOS POR AUTORIA E PARTICIPAO. JULGAMENTO DESMEMBRADO. ABSOLVIO DO PARTCIPE. JULGAMENTO DO SEGUNDO RU, QUE, EM PLENRIO, INVERTE A ACUSAO INICIALMENTE POSTA NA DENNCIA, ASSUMINDO A PARTICIPAO NO EVENTO CRIMINOSO E IMPUTANDO AO PARTCIPE ABSOLVIDO A AUTORIA MATERIAL DO DELITO. ABSOLVIO. SEGUNDA DENNCIA EM CONFORMIDADE COM A NOVA VERSO DOS FATOS. ALEGAO DE AFRONTA COISA JULGADA. INTELIGNCIA DO ART. 110, 2, DO CPP. VINCULAO OBRIGATRIA ENTRE PRONNCIA-LIBELO-QUESITAO. INAPLICABILIDADE DO ART. 384, CAPUT E PARGRAFO NICO, NA SEGUNDA FASE DO RITO DO JRI (JUDICIUM CAUSAE). 1. A ofensa coisa julgada exige a identidade de causa, caracterizada pela identidade do fato, sendo que esta no se verifica no caso de alterao de um dos elementos que o constitui (tempo, lugar, conduta imputada ao agente). 2. A absolvio, pelo Conselho de Sentena, da imputao de participao no crime de homicdio -- pela entrega da arma e auxlio fuga -no veda a possibilidade de nova acusao pela autoria material. Da mesma forma, a absolvio, pelo Jri, da imputao de autoria material do crime de homicdio no faz coisa julgada impeditiva de o acusado responder a nova ao penal (agora como partcipe) pelo mesmo crime cuja autoria material imputada a outrem. Novas imputaes que no passaram pelo crivo do Conselho de Sentena no configuram identidade de fato apta a caracterizar a coisa julgada (art. 110, 2, do CPP). Precedentes. 3. O procedimento do Jri, marcado por duas fases distintas e procedimentos especficos, exige a correlao obrigatria entre pronncia-libelo-quesitao. Correlao, essa, que decorre no s da garantia da ampla defesa e do contraditrio do ru -- que no pode ser surpreendido com nova imputao em plenrio --, mas tambm da necessidade de observncia paridade de armas entre acusao e defesa. Da a impossibilidade de alterao, na segunda fase do Jri (judicium causae), das teses balizadas pelas partes na primeira fase (judicium accusationis), no dispondo o Conselho de Sentena dos amplos poderes da mutatio libelli conferidos ao juiz togado. 4. Habeas corpus indeferido.
Limites subjetivos da coisa julgada: dizem respeito ao imputado ou aos imputados.

Dizem respeito pessoa que ocupou o plo passivo da ao penal (sentada no banco dos rus). Obs.: Deciso absolutria em relao a um dos co-autores do delito no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo se o juiz reconhecer, categoricamente, a inexistncia do fato delituoso. - Observaes finais quanto coisa julgada:
1. Duplicidade
de
sentenas
condenatrias
com
trnsito
em
julgado:
deve-se considerar vlida aquela que transitou primeiro;
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2. Concurso formal (com uma ao ou omisso pratica 2
ou mais crimes):
a deciso a respeito de um dos fatos delituosos no faz coisa julgada em relao ao outro, salvo se houver o reconhecimento categrico da ao ou a omisso (deciso absolutria) porque o juiz estar dizendo que a ao no existiu.
3.
Crime Continuado (Ex.: estelionatrio contra o INSS): caso uma srie de
continuidade delitiva j tenha sido julgada, a outra srie pode ser objeto de outro processo, com posterior unificao de penas pelo juzo das execues.
CPP Art. 82. Se, no obstante a conexo ou continncia, forem instaurados processos diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os processos que corram perante os outros juzes, salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar, ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas.
4.
Crime
Habitual
(aquele
que
exige
uma
prtica
reiterada)
Crime Permanente (aquele em que a consumao se prolonga no tempo): a coisa julgada refere-se apenas aos fatos ocorridos at o oferecimento da pea acusatria, pois neste momento em que se d a delimitao da imputao. Portanto os fatos posteriores podem ser objeto de novo processo.
5.
Indivduo processado por tentativa de homicdio e condenado, falecendo a
vtima aps o trnsito em julgado. Ele no poder ser processado pelo homicdio consumado, pois o fato natural a ele imputado seria o mesmo. Recursos Cabveis em relao Exceo de Coisa Julgada: - se o juiz julga procedente a exceo de coisa julgada (reconhece que j foi processado e julgado por aquele fato) recurso cabvel o RESE (Recurso em Sentido Estrito); - se o juiz julga improcedente a exceo de coisa julgada no h previso legal de recurso, mas no se pode negar a possibilidade de invocar um habeas corpus quando houver risco a liberdade de locomoo ou, em uma preliminar de apelao discutir a coisa julgada; - se o juiz reconhece de ofcio a coisa julgada ou a litispendncia: o juiz vai extinguir o processo sem o exame de mrito (segundo a doutrina, tem-se uma deciso com fora de
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definitiva) o recurso cabvel a Apelao porque esta situao no consta no rol do Art. 581 do CPP que trata do RESE. (vide Art. 583 do CPP).
593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: .................................................................................................................................................. II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo anterior; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
NOVO PROCEDIMENTO COMUM As Leis 11.689/08 e 11.690 so leis recentes que entraram em vigor no dia 09 de agosto de 2008. Momentos depois, entrou em vigor a Lei 11.719/08, mais precisamente em 22 de agosto de 2008. Essa Lei trouxe o novo procedimento comum ao CPP. 1. O direito Intertemporal: Surge essa discusso quando se tem a sucesso de Leis no tempo. Qual a regra do direito intertemporal quando se est diante de uma regra do direito penal? 1.1. Regra do Direito Penal: Em se tratando de uma regra do direito penal, vige o princpio da irretroatividade da Lei Penal mais gravosa (Art. 5, inciso LX)(Ex. ECA Art. 244 B 1).
Art. 244-B. Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet.
Porm, h a chamada ultra-atividade da Lei Penal mais benfica. Aqui usa-se o critrio do tempus delicti. Exs: a nova Lei do Trfico de 2006, trouxe uma pena mais acentuada para o traficante de drogas. Essa nova pena no tem aplicao aos crimes cometidos antes de sua entrada em vigor. No caso da Lei antiga que trazia pena mais branda, mesmo estando revogada, se o crime foi cometido na sua vigncia, ela ter ultra-atividade. 1.2. Regra do Direito Processual:
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No direito processual, cada vez mais a doutrina trabalha com uma subdiviso do direito processual, a saber: a) norma genuinamente processual: So leis que cuidam de procedimentos, atos processuais, tcnicas do processo, etc. (Ex.: a Lei n 11.719/2008). Nesse caso, o critrio a ser adotado o princpio da aplicao imediata ou tempus regit actum. Qual a Lei que se aplica s normas genuinamente processuais? a lei vigente quando o ato processual foi praticado. Esse critrio est estabelecido no art. 2. do CPP:
Art. 2. A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior.
b) norma processual material ou mista: H duas correntes que a definem. A primeira a restritiva e a segunda ampliativa. De acordo com a corrente restritiva, embora disciplinadas em diplomas processuais penais, dispe sobre o contedo da pretenso punitiva, tais como direito de queixa ou representao, prescrio, decadncia, perempo etc. Ex: tem-se crime de ao penal incondicionada. Se amanh uma lei transformar esse crime em crime de ao penal privada, tal repercute na pretenso punitiva do Estado. Como exemplo podemos citar a Lei 9.099/95, como a composio civil dos danos, suspenso condicional do processo, representao e transao penal. norma processual material se aplica o critrio da irretroatividade da lei mais gravosa. Sempre trs como efeito imediato o da ultra-atividade da lei mais benfica. O artigo 90 da Lei dos Juizados diz o seguinte:
Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada.
Foi ajuizada uma ADIN (1.719), onde o STF deu interpretao conforme ao dispositivo para determinar a aplicao de normas de direito penal mais favorveis. Isso foi feito exatamente com base no critrio da corrente restritiva. Essa norma, Lei dos Juizados, primeira vista voc poderia pensar que trata de procedimento, norma genuinamente processual, mas essa lei, em seu bojo, vai trazer vrios institutos despenalizadores:
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Transao penal (se eu cumpro a pena restritiva estar extinta a punibilidade), Composio civil dos danos (se eu dou um dinheirinho a voc, renncia ao
direito de queixa ou de representao)
Suspenso condicional do processo (que a oitava maravilha do mundo, fao

um acordozinho l, deixo de frequentar certas casas, como se houvesse fiscalizao, se voc cumpre as condies durante 2 anos est extinta a punibilidade)
Representao (a partir da Lei dos Juizados passou-se a exigir representao no

crime de leso corporal leve e de leso corporal culposa) Apesar da Lei dos Juizados ser tecnicamente uma lei processual, quando voc para para olhar dentro da lei, nela voc v vrios institutos despenalizadores. Pergunta-se: ser que esses institutos no seriam aplicveis aos processos penais em andamento? bvio que sim porque, lembre-se, nesse caso, temos uma norma processual material. J a corrente ampliativa afirma que uma norma processual material seria aquela que estabelece condies de procedibilidade, meios de prova, liberdade condicional, priso preventiva, fiana, modalidade de execuo da pena e todas as demais normas que produzam reflexos no ius libertatis do agente. Toda e qualquer norma processual que de algum modo traga algum reflexo no direito de liberdade, ser uma norma processual material. Ento, por exemplo, se amanh for criada uma nova modalidade de priso, essa nova modalidade s seria possvel aps a entrada em vigor da lei. Apenas relembrando, nas normas processuais materiais, o critrio que se aplica o da irretroatividade da lei mais gravosa, da mesma forma que uma lei mais benfica ter ultraatividade. Exemplos: 1) Art. 90 da Lei dos Juizados
Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada. (Vide ADIN n 1.719-9)
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PENAL E PROCESSO PENAL. JUIZADOS ESPECIAIS. ART. 90 DA LEI 9.099/1995. APLICABILIDADE. INTERPRETAO CONFORME PARA EXCLUIR AS NORMAS DE DIREITO PENAL MAIS FAVORVEIS AO RU. O art. 90 da lei 9.099/1995 determina que as disposies da lei dos Juizados Especiais no so aplicveis aos processos penais nos quais a fase de instruo j tenha sido iniciada. Em se tratando de normas de natureza processual, a exceo estabelecida por lei regra geral contida no art. 2 do CPP no padece de vcio de inconstitucionalidade. Contudo, as normas de direito penal que tenham contedo mais benfico aos rus devem retroagir para benefici-los, luz do que determina o art. 5, XL da Constituio federal. Interpretao conforme ao art. 90 da Lei 9.099/1995 para excluir de sua abrangncia as normas de direito penal mais favorveis ao rus contidas nessa lei.
2) Art. 366 do CPP

Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Vide Lei n 11.719, de 2008)
Delito praticado em 1995 e citao por edital que se deu em 1996 aplica-se o Art. 366 ou no? R - Para os tribunais, o Art. 366 do CPP teve sua aplicao limitada aos crimes praticados aps a vigncia da Lei n 9.271/1996. 1.3 Extino do Protesto por Novo Jri: Ocorria quando o cidado fosse condenado a uma pena igual ou superior a 20 anos, pouco importando se esse delito fosse ou no doloso contra a vida. Foi revogado pelo art. 4. da Lei 11.689/08. O Protesto por Novo Jri foi extinto aps o julgamento do mandante do homicdio da Doroth Stang. No segundo julgamento, a testemunha-chave volta atrs no depoimento e o CN resolve extinguir o Protesto por Novo Jri. Cidado que pratica um homicdio qualificado no dia 01 de Marco de 2007. Nesse meio tempo entra em vigor, no dia 09 de agosto de 2008, a nova Lei do Jri. Se o julgamento for hoje e o acusado condenado a mais de 20 anos, cabe protesto por novo jri? Quer-se saber qual a natureza jurdica do art. 4. da Lei 11.689/08. Natureza jurdica do art. 4. da Lei 11.689/08:
1) A primeira corrente afirma que se trata de norma processual material. Portanto,

caso o crime tenha sido cometido at a entrada em vigor da Lei 11.689/08, mesmo que o julgamento seja realizado posteriormente, o acusado ter direito ao protesto
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por novo jri caso seja condenado por um delito (mesmo que no doloso contra a vida), a uma pena igual ou superior a 20 anos. Defendem essa posio LFG e Rogrio Sanches.
2) J a segunda corrente entende que se trata de norma genuinamente processual.

Qual a Lei que se aplica ao recurso? a vigente poca do delito? a vigente quando a deciso proferida? a vigente quando se interpe o recurso? A Lei do recurso a lei vigente no momento em que a deciso recorrvel foi proferida. Isso porque nesse momento surge o direito adquirido da observncia das normas recursais vigentes. O art. 4. da Lei 11.418/06 (Repercusso Geral) trata sobre o tema: aplica-se esta Lei aos recursos interpostos a partir do primeiro dia de sua vigncia. Esse artigo tem um grave defeito. Adota como critrio o da interposio do recurso. A Lei do recurso no a vigente quando se interpe, mas sim quando a deciso proferida. Fique atento a isso. Quando a deciso proferida, surge o meu direito de recorrer. Ento, naquele momento que eu tenho que olhar a lei. E eu tenho o direito observncia das regras vigentes. No caso da repercusso geral, veja que est incorreto, porque a lei colocou a data da interposio. E como que o Supremo consertou a inconstitucionalidade desse art. 4? O Supremo disse que para que a repercusso geral passasse a ser exigida. No bastava somente a lei. Alm da lei, seria necessrio tambm de alterao do regimento interno do Supremo. E o que o Supremo, de maneira sbia, fez? Quando alterou o seu regimento, prevendo a repercusso geral, na alterao constou: a repercusso geral somente ser exigida em relao s decises proferidas a partir da vigncia dessas alteraes. Foi a forma que o Supremo encontrou para contornar o grave defeito desse art. 4 que adotou o momento da interposio quando o correto adotar a lei vigente no momento em que a deciso tiver sido proferida.
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Essa segunda corrente vem sendo adotada por Guilherme de Sousa Nucci, Gustavo Badar, Andei Borges e a maioria da doutrina. Questo da Magistratura de MG Em 08-08-2008, sexta-feira, foi proferida uma deciso de absolvio sumria no Tribunal do Jri. Em 09-08-2008, sbado, entra em vigor a Lei n 11.689-2008. Na segunda-feira, 11-08-2008, o advogado interpe o recurso. Qual recurso ele deve interpor? (em 08-08-2008 o recurso seria RESE, em 09-08-2008 com a nova lei o recurso seria o de Apelao)
R A lei que se aplica ao recurso a lei que est em vigor quando a sentena publicada. Como a sentena foi publicada em 08-08-2008 o recurso cabvel seria o RESE porque a lei nova ainda no estava em vigor.
A Lei 11.789/08 no se aplica aos processos j encerrados. Mas quanto aos processos cujas denncias ainda nem foram oferecidas, ser aplicada. E quanto aos processos em andamento? 1.4 Aplicao da Lei 11.719/08 aos processos em andamento: Devem ser analisados trs sistemas: a) Sistema da Unidade Processual: Apesar de se desdobrar em uma srie de atos diversos, o processo apresenta uma unidade. Portanto, s pode ser regulado por uma nica Lei, qual seja, a Lei antiga, para que no haja retroatividade da Lei nova. b) Sistema das fases processuais: Cada fase processual pode ser regida por uma Lei diferente. As fases so as seguintes: - postulatria: - ordinatria: - instrutria: - decisria: - recursal:
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c) Sistema do isolamento dos atos processuais: A nova Lei no atinge os atos processuais j praticados, mas se aplica aos atos processuais a praticar, independentemente da fase processual em que se estiver. O art. 2. do CPP adotou esse sistema.
Art. 2. A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior.
Ex: No dia 10 de junho de 2008 ocorreu o interrogatrio. Na Lei antiga, o interrogatrio era o primeiro ato da instruo, com uma audincia para interrogatrio, outra para as testemunhas da acusao e outra para as testemunhas de defesa. No dia 12 de novembro de 2008, o juiz j pode fazer uma audincia una de instruo e julgamento, com as testemunhas de acusao e defesa. Mas o interrogatrio ter que ser feito novamente? Sim, alguns professores esto dizendo que o juiz deve realizar novo interrogatrio aps toda a instruo. Isso porque o escopo da Lei que o interrogatrio seja o ltimo ato, depois da oitiva das testemunhas. Por isso que os juzes, depois da produo da prova, perguntam se o acusado quer mudar a sua verso sobre os fatos. Para o professor Antnio Magalhes Gomes Filho deve-se possibilitar ao acusado novo interrogatrio aps a oitiva das testemunhas.
2. Classificao do Procedimento Comum: Antigamente, o procedimento era determinado de acordo com a espcie de pena, se recluso ou deteno. Hoje, o que utilizado o quantum da pena. 2.1 Procedimento Comum Ordinrio: Aplica-se aos crimes cuja sano mxima cominada seja igual ou superior a 4 (quatro) anos. Exemplo: furto (1 a 4 anos)
2.2 Procedimento Comum Sumrio:
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Aplica-se aos crimes cuja sano mxima seja inferior a 4 (quatro) e superior a 2 (dois) anos. Apesar de a lei no falar em superior a 2, voc tem que colocar isso para que voc saia dos Juizados. Porque se voc disser que dois, vai parar nos Juizados. Exemplo: a injria racial 2.3 Procedimento Comum Sumarssimo: o procedimento dos juizados relacionados s infraes de menor potencial ofensivo, que aquela cuja pena mxima de at dois anos, bem como todas as contravenes, cumuladas ou no com multa e submetidos os crimes ou no ao procedimento especial.
Art. 61 da Lei 9.900/95: Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. Art. 394 do CPP Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Observaes finais: - qualificadoras: se se estiver diante de crime qualificado, ser analisado a pena de acordo com as qualificadoras, as quais so levadas em considerao. - causa de aumento e diminuio: devem ser levadas em considerao, buscando-se sempre o mximo de pena possvel. Portanto, em se tratando de causas de aumento,
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aplica-se o quantum que mais aumente a pena; em se tratando de causas de diminuio, aplica-se o quantum que menos diminua a pena. - agravantes e atenuantes: no so levadas em considerao. Isso porque alem se serem subjetivas, no h um critrio legal de aumento e diminuio. - concurso de crimes: na hiptese de concurso de crimes, cujas penas isoladamente no atinjam os quatro anos, mas somente quando somadas, deve-se aplicar o critrio do cmulo material ou da majorao das penas. Aqui no se aplica o art. 119 do CP.
Vide smulas 723 do STF e 243 do STJ:

STF Smula n 723 NO SE ADMITE A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO POR CRIME CONTINUADO, SE A SOMA DA PENA MNIMA DA INFRAO MAIS GRAVE COM O AUMENTO MNIMO DE UM SEXTO FOR SUPERIOR A UM ANO. Smula: 243 O BENEFCIO DA SUSPENSO DO PROCESSO NO APLICVEL EM RELAO S INFRAES PENAIS COMETIDAS EM CONCURSO MATERIAL, CONCURSO FORMAL OU CONTINUIDADE DELITIVA, QUANDO A PENA MNIMA COMINADA, SEJA PELO SOMATRIO, SEJA PELA INCIDNCIA DA MAJORANTE, ULTRAPASSAR O LIMITE DE UM (01) ANO.
Se h um crime de competncia do juizado em concurso com outro de competncia de vara criminal, o ru ser processado pelos dois delitos em uma vara criminal, mas, em relao ao delito de menor potencial ofensivo pode haver a transao penal.
Art. 60, Pargrafo nico da Lei 9099/95: Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis.
- retorno da competncia dos juizados para o juzo comum: h duas hipteses em que, mesmo sendo o processo de competncia do juizado, so julgados pelo juzo comum. Como no se admite citao por edital nos juizados, caso no seja possvel a citao pessoal, os autos sero encaminhados ao juzo comum. Lei 9.099/955: Art. 66. A citao ser pessoal e far-seno prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado.
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Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. A segunda hiptese diz respeito complexidade e as circunstancias do caso concreto. Lei 9.099/95 Art. 77 (...) 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei. Remetidos os autos dos juizados para o juzo comum, aplica-se o procedimento sumrio.
Art. 538. Nas infraes penais de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial criminal encaminhar ao juzo comum as peas existentes para a adoo de outro procedimento, observarse- o procedimento sumrio previsto neste Captulo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008). AULA 03 03/09/2010 3. Procedimento no caso de crimes conexos submetidos a procedimentos distintos: Se se tem um crime sujeito a um procedimento e outro conexo a ela sujeito a outro procedimento, qual deles ser adotado: - crime doloso contra a vida conexo a outro delito: a competncia do jri; - trfico de drogas conexo a crime comum no-doloso contra a vida: a antiga Lei de Drogas (art. 28 da Lei 6.368/76) dizia que o processo era o previsto para a infrao mais grave, ressalvados os das jurisdies especiais e do jri. Na Nova Lei de Drogas, o art. 28 no foi repetido na Lei 11.343/06. Mesmo no tendo sido repetido, continuaria a se aplicar o mesmo raciocnio? Esse critrio sempre foi criticado pela doutrina, porque a amplitude do delito que deve nortear o procedimento. O procedimento, no caso de crimes conexos, no deve ser determinado em virtude do delito mais grave, mas sim em virtude de sua amplitude (aquele que oferece para as partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades processuais). Entre o procedimento da Lei de Drogas e o Novo Procedimento Comum Ordinrio, este o mais amplo, aquele que oferece s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades processuais. Por isso, havendo conexo entre um crime comum e outro da Lei de Drogas, o procedimento ser o comum ordinrio. Na hiptese de conexo havendo crimes de menor potencial ofensivo os dois delitos sero processados no juzo criminal comum, sem prejuzo da aplicao dos institutos
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despenalizadores em relao a infrao de menor potencial ofensivo (vide Pargrafo nico do Art. 60 da Lei n 9.099/1995.
Lei n 9.099/1995 Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juzes togados ou togados e leigos, tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexo e continncia. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006) Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri, decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os institutos da transao penal e da composio dos danos civis.
4. Procedimento Comum Ordinrio: Deve-se fazer uma digresso para se saber como era o procedimento da lei antiga. 4.1 Lei Antiga (Antes da lei n 11.719/2008): a) O procedimento comeava com o oferecimento da pea acusatria; b) Recebimento da pea acusatria (o juiz poderia tambm rejeitar a pea acusatria); c) Citao: ou pessoal (era a regra) ou por edital; d) O primeiro ato da instruo era o interrogatrio; e) Apresentao da defesa prvia (estava prevista no revogado Art. 395 do CPP e o prazo era de 3 dias): ocorria aps o interrogatrio judicial. A sua relevncia era justamente a apresentao do rol de testemunhas. Havia nulidade absoluta apenas no caso de no-intimao para apresentao da defesa prvia, porque estar-se-ia violando o princpio da ampla defesa. A partir de 2003 o interrogatrio s poderia ser feito com a presena de advogado, logo este j saa intimado para apresentar defesa prvia. f) oitiva das testemunhas de acusao; g) oitiva das testemunhas de defesa;
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h) fase de diligncias: as partes requeriam alguma diligncia. Era a fase do art. 499 do CPP. i) alegaes finais: sempre feita por escrito. Era a fase do revogado art. 500 do CPP; j) diligncias determinadas de ofcio pelo juiz: o juiz, se antes de sentenciar, entendesse que alguma diligncia era importante, poderia design-la dando cincia s partes; k) sentena. 4.2 Novo Procedimento Comum Ordinrio: a) Oferecimento da Pea Acusatria: Podem ser arroladas, na pea acusatria, 08 testemunhas. H divergncia em relao ao tema, com alguns doutrinadores afirmando que so 08 testemunhas por cada fato delituoso. Outros doutrinadores dizem que para o MP seriam 08 testemunhas por fato delituoso (porque poderia haver a no-reunio dos processos) e para a defesa seriam 08 testemunhas por acusado. No rito sumrio, podem ser arroladas 05 testemunhas. Os requisitos da pea acusatria esto contidos no art. 41 do CPP:
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Ponto importante aqui o questionamento sobre o incio do processo. Se voc for questionado quanto a isso, uma discusso eterna no processo penal. Discute-se quando se daria o incio do processo. 1 Corrente: O incio do processo, segundo essa corrente mais tradicional, somente se daria com o incio da pea acusatria. Essa corrente pouco mencionada nos manuais, mas ganha um reforo da letra da lei. O art. 35, do Cdigo de Processo Penal Militar, muitas vezes ignorado, esquecido. Mas se numa prova aberta voc chega a mencionar isso, o examinador vai ficar bem interessado. O art. 35 bem didtico e claramente diz que o processo teria incio com a:
Relao Processual. Incio e Extino Art. 35. O processo inicia-se com o recebimento da denncia pelo juiz, efetiva-se com a citao do acusado e extingue-se no momento em que a sentena definitiva se torna irrecorrvel, quer resolva o mrito, quer no.
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2 Corrente: Por outro lado, muitos doutrinadores sustentam que ao invs de o processo ter incio com o recebimento da pea acusatria, na verdade, a partir do momento do oferecimento, o processo j teria incio. Ento, so duas correntes bem divididas, mas os mais modernos tem se filiado a essa segunda corrente, entendendo que, uma vez oferecida a pea acusatria, o processo j teria incio, mesmo que porventura essa pea fosse rejeitada pelo juiz. E o argumento utilizado para tanto o seguinte: mesmo que o juiz rejeite a pea acusatria, diante da interposio de um RESI (o MP no se conformou com a rejeio), quem que vai apresentar contrarrazes? O acusado. Ento, seria contraditrio voc dizer que o acusado intimado para apresentar contrarrazes e ainda assim ainda no haveria processo. Por isso, alguns entendem que, oferecida a pea acusatria, o processo penal j teria tido incio (Nucci, Gustavo Badar).
STF - Smula 707 CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.
A vai depender do concurso. Se magistratura de SP, por exemplo, um concurso mais tradicional, voc pode defender a primeira corrente. Mas se um concurso mais moderno, tipo MPF, MP/MG, voc pode dizer que seria o oferecimento da pea acusatria. b) Recebimento da Pea Acusatria: OBS.: Existem alguns procedimentos que tem a chamada defesa preliminar, tambm chamada de resposta preliminar. A defesa preliminar s existe em alguns procedimentos e ocorre entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria. O principal objetivo da defesa preliminar impedir a instaurao de lides temerrias.
CPP Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias.
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Pargrafo nico. Se no for conhecida a residncia do acusado, ou este se achar fora da jurisdio do juiz, ser-lhe- nomeado defensor, a quem caber apresentar a resposta preliminar.
Preveem defesa preliminar os seguintes procedimentos: trfico de drogas, crimes funcionais afianveis, lei de imprensa, juizados especiais criminais (defesa oral), competncia originria dos Tribunais, improbidade administrativa (a LIA no tem natureza criminal, mas existe essa hiptese).
Lei n 11.343 Lei de Drogas Art. 55. Oferecida a denncia, o juiz ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa prvia, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Lei n 9.099/1995 Art. 81. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da sentena.
LEI N 8.038, DE 28 DE MAIO DE 1990. Institui normas procedimentais para os processos que especifica, perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal. Art. 4 - Apresentada a denncia ou a queixa ao Tribunal, far-se- a notificao do acusado para oferecer resposta no prazo de quinze dias.
Qual o momento para a sua apresentao? aqui que o aluno tem que tomar cuidado. A defesa preliminar apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria, visando impedir a instaurao de lides temerrias. Ento, esse o objetivo da defesa preliminar. Ou seja, voc vai tentar evitar que lides temerrias sejam instauradas. Percebam, pelo momento da defesa preliminar, o quanto isso espetacular porque voc como acusado vai ter a oportunidade de ser ouvido antes do juiz receber a pea acusatria. E, convenhamos, isso uma beleza. s vezes, a depender do caso concreto, voc consegue formar no juiz a convico de rejeitar a pea acusatria, que o diga o caso Palocci, que foi exatamente isso.
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Apresentou defesa preliminar, vai l e faz sustentao oral e tenta evitar o recebimento da denncia. Foi o que aconteceu com ele. Depois, quem que apresenta essa defesa preliminar? S pode ser apresentada por advogado. E a vem o ponto mais tormentoso de todos, que a ausncia da defesa preliminar. O examinador pode perguntar: o procedimento da defesa preliminar no foi observado. Qual a consequncia? De todas as hipteses que eu citei, eu pergunto: qual delas no observada? O mais comum de todos o do funcionrio pblico. E por qu? Pensem comigo: no caso de competncia original dos tribunais, bvio que aquele carimbo que fica pronto no usado. Ao invs de meter o carimbo de recebo a denncia, tem um outro carimbo que notifique-se o acusado para apresentar defesa preliminar. Na lei de drogas provvel que haja vara especializada. E se assim, vai ter um carimbo de defesa preliminar de notifique-se o acusado. Por isso, o caso mais comum o do funcionrio pblico e porque geralmente o funcionrio vai parar na vara comum onde no se tem o cuidado de verificar o crime e qual o procedimento especfico. A, metem o carimbo normal mesmo do recebimento da pea acusatria. Pergunto: qual a consequncia? Para o STJ, a ausncia de notificao para apresentao de defesa preliminar seria causa de mera nulidade relativa (HC 72306 e Smula 330). STJ Smula n 330 - DJ 20.09.2006 DESNECESSRIA A RESPOSTA PRELIMINAR DE QUE TRATA O ARTIGO 514 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL, NA AO PENAL INSTRUDA POR INQURITO POLICIAL. Ento, o STJ entende que quando voc for denunciar o funcionrio por um crime afianvel e funcional, se a ao estiver amparada em um IPL, voc no precisa observar o art. 514. Algum problema com essa smula? um grande absurdo porque mesmo que voc concorde com os dizeres dela, por que ela no ampliou a sua aplicao tambm para a competncia originria dos tribunais? engraado... Mas ela fala s do pobre coitado do funcionrio pblico. Mas e no caso de incompetncia? Ou voc acha que ao processar um desembargador o STJ vai dizer para o desembargador que desnecessria a observncia da defesa preliminar a que o desembargador faz jus? Concorde ou no,
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essa smula, no mnimo, d um tratamento diferenciado para o funcionrio. E o d, penso eu, por conta das muitas nulidades que so arguidas em relao a isso. O STJ, para acabar com isso, sumulou o assunto, dizendo que nulidade relativa. E sempre que eu falo em nulidade relativa e em nulidade absoluta, o que voc tem que lembrar automaticamente? Que a nulidade relativa deve ser arguida no momento oportuno. E o prejuzo deve ser comprovado. Eu disse que alguns doutrinadores dizem que quando a lei/jurisprudncia falam em prejuzo ter que ser comprovado, leia-se, o prejuzo jamais ser comprovado. E a vai haver nulidade. Porque esse tal de prejuzo que faltam por a algo muito imaginrio e algo que voc no consegue comprovar. E se assim, tudo continua como antes e vida que segue.
E qual a posio do Supremo em relao ao assunto? Inicialmente, no HC 85779, o Supremo manifestou-se contrariamente Smula 330. O Supremo disse no obiter dictum que a inobservncia da defesa preliminar daria ensejo a uma nulidade absoluta. Porm, em julgados mais recentes (e que confesso que esse tema no STF ainda no muito tranquilo), tem dito que seria uma nulidade relativa (HC 94011, que vai dizer exatamente isso: que seria uma nulidade relativa). O professor entende que essa smula absurda. Isso porque essa smula s tratou do funcionrio pblico, no tendo ampliado os seus dizeres na hiptese de competncia originria dos tribunais, por exemplo. No HC 85.779, o STF se manifestou contrario smula 330, entendendo que seria caso de nulidade absoluta. Porm em julgados mais recentes tem prevalecido a tese de que se trata de mera nulidade relativa, sendo indispensvel, portanto, a comprovao do prejuzo (STF HC 94.011 e HC 89.517).
STF HC 94.011 EMENTA Habeas corpus. Processual penal. Trfico de drogas e associao para o trfico. Inobservncia do rito do art. 38 da Lei n 10.409/02. Declarao de nulidade que se justificaria somente se
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comprovado o efetivo prejuzo. Devido processo legal observado pelos demais meios de defesa. Revogao da Lei n 10.409/02 pela Lei n 11.343/06. 1. Presente a realidade dos autos, a alegao de nulidade da ao penal, que decorreria da inobservncia do art. 38 da Lei n 10.409/02, se levado em considerao que o paciente pde exercer a defesa em sua plenitude, como de fato exerceu, tendo a sentena sido condenatria justamente porque os fatos narrados na denncia foram confirmados durante a instruo criminal, no tem razo jurdica suficiente para que sejam anulados todos os atos processuais legalmente praticados. 2. A Lei n 10.409/02 foi revogada pela Lei n 11.343/06, no havendo nenhuma utilidade no reconhecimento da alegada nulidade, pois a nova norma aplicvel aos crimes relacionados s drogas no mais exige o interrogatrio pr-processual. 3. Habeas corpus denegado.
Aps, o STJ passou a adotar essa mesma posio do STF, mais precisamente no caso de trfico de drogas (STJ, HC 99.605). Quando o STF e o STJ dizem que uma nulidade relativa necessrio que se comprove o prejuzo (isto, na prtica invivel porque a comprovao algo muito indeterminado, logo a nulidade no ser conhecida). Ressalte-se que a nulidade relativa tem que ser arguida oportunamente sob pena de recluso.
Qual o momento do recebimento?
Primeira Corrente: entende que o recebimento da pea acusatria se d

imediatamente depois do oferecimento. Essa corrente se fundamenta no art. 396.
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Segunda Corrente: entende que aps o oferecimento da pea acusatria, o

acusado deve ser notificado para apresentar resposta acusao, aps o que, se no for caso de absolvio sumria, dever o juiz receber a pea acusatria. Essa corrente se fundamenta no art. 399.
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Se se adota a segunda corrente, pode-se entender a manifestao como defesa preliminar. Na doutrina, tem prevalecido a primeira corrente. Apresentam alguns argumentos:
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- de acordo com o art. 363, ocorrendo a citao, o processo estar com a sua formao completa. Se assim acontece, impossvel que o processo esteja completo sem que antes tenha ocorrido o recebimento da denncia.
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
- s possvel falar-se em absolvio sumria do acusado caso tenha havido anterior recebimento da denncia. - a inteno dos autores do anteprojeto da Lei era criar uma defesa preliminar antes do recebimento da pea acusatria. Porm, o projeto foi alterado no CN, sob a justificativa de que o recebimento deveria se dar logo aps o oferecimento da pea acusatria, de modo a se evitar a prescrio. Isso porque a prescrio interrompida com o recebimento da denncia. O STJ no HC 138.089 adota a primeira corrente:
HABEAS CORPUS N 138.089 - SC (2009/0106982-9) EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 396-A DO CPP. LEI n 11.719/2008. DENNCIA. RECEBIMENTO. MOMENTO PROCESSUAL. ART. 396 DO CPP. RESPOSTA DO ACUSADO. PRELIMINARES. MOTIVAO. AUSNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. I - A par da divergncia doutrinria instaurada, na linha do entendimento majoritrio (Andrey Borges de Mendona; Leandro Galluzzi dos Santos; Walter Nunes da Silva Junior; Luiz Flvio Gomes; Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo Batista Pinto), de se entender que o recebimento da denncia se opera na fase do art. 396 do Cdigo de Processo Penal. II - Apresentada resposta pelo ru nos termos do art. 396-A do mesmo diploma legal, no verificando o julgador ser o caso de absolvio sumria, dar prosseguimento ao feito, designando data para a audincia a ser realizada. III - A fundamentao referente rejeio das teses defensivas, nesta fase, deve limitar-se demonstrao da admissibilidade da demanda instaurada, sob pena, inclusive, de indevido prejulgamento no caso de ser admitido o prosseguimento do processo-crime. IV - No caso concreto a deciso combatida est fundamentada, ainda que de forma sucinta. Ordem denegada.
c) Rejeio da Pea Acusatria: Deve-se fazer uma anlise antes e depois da Lei 11.719/08. Antes da Lei 11.719/08: - hipteses de rejeio da denncia:
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Quando o fato narrado, evidentemente no constitusse crime; extino da punibilidade; ausncia de condies da ao, como legitimidade, possibilidade e interesse. No caso de ausncia das condies da ao, removido o vcio, nada impede o oferecimento de nova demanda. Depois da Lei 11.719/08: - hipteses de rejeio da denncia: inpcia da pea acusatria: a denncia ou queixa que no obedece aos requisitos legais. quando ficar caracterizado a falta de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal.
CAUSAS DE REJEIO DA PEA ACUSATRIA ANTES da LEI 11.719/08 DEPOIS da LEI 11.719/08 Quando o fato narrado no constituir crime, cabe a rejeio da pea Art. 395, I - Inpcia por inobservncia da acusatria. Agora, isso saiu da causa de qualificao do acusado e exposio do rejeio e hoje causa de absolvio fato delituoso. sumria Quando o juiz verificasse a extino da Art. 395, II Ausncia de pressupostos punibilidade. Caso percebesse que o MP processuais de existncia e de validade ofereceu denncia em relao a um fato delituoso cuja punibilidade estivesse Art. 395, II Ausncia de condies da extinta, caberia a ele rejeitar a pea ao acusatria Ausncia das condies da ao ltima hiptese que daria ensejo rejeio da Art. 395, III Ausncia de justa causa pea acusatria. Antes, havia questes relacionadas ao direito processual (ausentes condies da ao), da a expresso no recebimento e dos aspectos ligados mais ao mrito e, a
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sim, rejeio da pea acusatria. Isso da era o que se dava antes. E agora? Com a Lei 11.719, essas hipteses, que esto no art. 395, do CPP, foram alteradas:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Alterado pela L-011.719-2008) I - for manifestamente inepta; (Acrescentado pela L-011.719-2008) II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
Diante da Lei n 11.719/2008 rejeio deve ser entendida como sinnimo de no recebimento. Agora s se observam aspectos processuais para se analisar o recebimento da denncia. Um exemplo bom de inpcia da denncia no crime de quadrilha quando na denncia no se demonstra que havia uma associao de quatro indivduos que era estvel e permanente. A inpcia da denncia pode ser arguida at que momento? R -A jurisprudncia entende que a inpcia da denuncia deve ser arguida at o momento da sentena sob pena de precluso.
H pressupostos processuais de existncia e de validade. Pressupostos de existncia: 1. Demanda veiculada pela pea acusatria; 2. Jurisdio: caracterizada pela competncia e imparcialidade do juzo. 3. Presena de partes que podem estar em juzo. a legitimatio ad processum. Ex: o menor de 18 anos no pode oferecer queixa. Pressupostos de validade: Em regra, esto ligados originalidade da demanda. 4. Inexistncia de litispendncia ou coisa julgada. 5. Ausncia de vcios processuais.
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As condies da ao penal, que so as seguintes: possibilidade jurdica do pedido, legitmidade para agir e interesse de agir. A justa causa considerada uma condio da ao, mas o legislador a separou, colocando em outro dispositivo do cdigo. Alguns doutrinadores, cada vez mais, tm rejeitado essas condies da ao penal. Afirmam que essas condies so prprias do processo civil, logo no se pode traz-las de maneira atpica ao processo penal. Esses doutrinadores trazem as seguintes condies da ao: Fato aparentemente criminoso; Punibilidade concreta; Legitimidade para agir; Justa causa.
quando faltar justa causa para o exerccio da ao penal: Por justa causa, deve-se compreender o lastro probatrio mnimo indispensvel para o incio de um processo penal, demonstrando a viabilidade da demanda. A justa causa normalmente vem revelada pela prova da materialidade e por indcios de autoria.
A prova de materialidade, nos crimes que deixam vestgios, na hora da condenao, necessrio um exame de corpo de delito. Mas deve-se atentar para as trs excees existentes: juizados (basta um boletim mdico); Lei Maria da Penha (boletim mdico) e Lei de Drogas (laudo de constatao). Nas hiptese de rejeio da pea acusatria, em regra, h coisa julgada apenas formal. Existe alguma diferena entre rejeio da pea acusatria e no-recebimento? Alguns doutrinadores fazem essa diferena. Afirmam que o no-recebimento est ligado a aspectos processuais. J a rejeio estaria ligada ao direito material, como por exemplo o fato narrado no constituir crime. Com a nova Lei do Procedimento, essa diferena no mais existe.
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Cabe RESE da deciso que rejeita a pea acusatria (art. 581, I).
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;
Obs.: indispensvel a intimao do denunciado para que constitua advogado para apresentar contra-razes, sob pena de se nomear defensor (Smula 707 do STF).
Smula 707 CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.
d) Citao do Acusado: A grande importncia da citao justamente pelo fato de que por meio dela h a comunicao ao acusado da existncia do processo. Tambm funciona como um meio para chamar o acusado a se defender da imputao que lhe assacada. Por meio da citao, acabam por se efetivar duas garantias constitucionais:
a) Contraditrio, j que se comunica ao acusado que denncia ou queixa foi

recebida contra ele; e
b) Ampla defesa, porque ao passo que comunicado h um chamamento para que

ele possa se defender em juzo. Eventual vcio da citao causa de nulidade absoluta. Essa nulidade absoluta poder ser sanada pelo comparecimento do acusado espontaneamente.
Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.
Modalidades de citao: a) Pessoal: aquela quese d atravs de mandado de citao cumprida por oficial de justia; b) Presumida: b.1) Por Edital; b.2) Por hora certa. A citao no processo penal, em regra, deve ser pessoal, tambm chamada de citao real, que feita por mandado de citao cumprido por oficial de justia.
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Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado. Art. 352. O mandado de citao indicar: I - o nome do juiz; II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa; III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos; IV - a residncia do ru, se for conhecida; V - o fim para que feita a citao; VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz.
Existe revelia no Processo penal? Quais so os efeitos da revelia no Processo penal? R- Existe revelia no processo Penal. O juiz s pode decretar a revelia daquele que citado pessoalmente.
Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996)
Aps 2008, se o indivduo citado por hora certa e no comparece e no nomeia advogado vai se dar tambm a revelia.
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
A consequncia da revelia no Processo Penal a desnecessidade de intimao do acusado para a prtica dos demais atos processuais, salvo no caso da sentena condenatria na medida em que o acusado tambm tem legitimidade para recorrer. No Processo Penal, tanto o advogado como o acusado tem legitimidade autnoma. O advogado continuar a ser intimado dos atos do processo. A revelia no Processo Penal, por conta do Principio da Presuno da No-culpabilidade no acarreta a presuno de veracidade dos fatos.
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Ressalte-se que, no processo penal, diferentemente do processo civil, onde o dies a quo para interposio da pea de defesa o primeiro dia til subsequente aps a juntada do mandado aos autos, no processo penal esse prazo comea a fluir do momento da efetiva cientificao do acusado e no da juntada aos autos do mandado cumprido pelo Oficial de Justia. Excees citao pessoal: - citao por edital; - citao por hora certa; - citao do inimputvel na pessoa de seu curador; - citao da pessoa jurdica na pessoa de seu representante legal nos crimes ambientais. Citao por edital: Ates do CPP ser alterado pela Lei 11.719/08 eram quatro as hipteses de citao por edital: 1. se o acusado estivesse em lugar incerto e no sabido; 2. quando o acusado se ocultava para no ser citado; 3. quando o acusado estivesse em local inacessvel; 4. quando fosse incerta a qualificao do acusado.
Com as alteraes da Lei 11.719/08, a nica hiptese que continuou sendo com citao por edital quando o acusado se encontra em local incerto e no sabido. Agora, quando o acusado se oculta para no ser citado, d-se a citao por hora certa. As duas ltimas hipteses de citao por edital foram revogadas pela Lei 11.719/08.
Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias. Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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D para citar por edital quem mora numa favela violenta? No d. Convenhamos, numa situao dessa, voc tem que ver a situao do oficial porque infelizmente h vrios casos de oficiais que so mortos no exerccio da funo. Voc tem que considerar as duas coisas, mas no d para entender que, pelo fato de a pessoa ser moradora de uma favela, que tem que ser citada por edital. Ento, voc vai continuar exigindo a citao, mas bvio que vai pedir que uma escolta seja providenciada para que o oficial possa se deslocar com segurana. Ento, vejam que essas duas hipteses, local inacessvel e pessoa incerta, foram revogadas. Quando estudamos denncia no semestre passado, a gente falou o seguinte: posso oferecer denncia contra algum que eu no tenha os dados concretos? Sem ter nome, RG, data de nascimento, filiao? Teoricamente pode. V pega o manual de processo penal e l na denncia, voc v: possvel denncia contra pessoa incerta? Teoricamente . A pessoa incerta aquela sobre a qual voc tem alguns dados. Ento, voc vai descrev-la. Mas o Cdigo que diz isso de 1941. Uma coisa , na dcada de 40, voc oferecer denncia contra algum sem que voc tivesse seus dados pessoais. Ofereo denncia contra: pessoa de pele clara, cabelo sempre com gel, olhos claros, tamanho pequeno (mximo 1,60), no possui ombros e com uma voz parecida com a do Pato Donald e que est sempre com um livro na mo fazendo propaganda. Algum teria dvida quanto a esse acusado, mesmo que eu no tivesse o nome dele? Vamos ao art. 41:
Art. 41 - A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
Ento, se eu dou essa descrio, vocs vo saber que eu estou me referindo a determinada pessoa, por mais que no tenhamos sua qualificao. Pelo art. 41, essa pessoa poderia ser denunciada e, antes, seria ela citada por edital. Tanto era que voc conciliava as duas coisas. S que agora o Cdigo revogou isso. E qual o sentido disso? A meu ver, o sentido um s. O Cdigo agora, em 2008/2009, est sendo muito claro. J no d mais para, em 2009, admitirmos o oferecimento de denncia contra uma pessoa incerta. Como que na cidade de So Paulo eu posso oferecer denncia desse jeito? No tem o menor cabimento. E como eu vou citar essa pessoa? Ento, voc pode muito
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bem dizer que se j no cabe mais a citao por edital contra essa pessoa incerta, essa pessoa incerta tambm no poderia ser denunciada. Na verdade, antes de denunci-la, voc vai ter que procurar dados quanto qualificao. Diante das alteraes trazidas pela Lei 11.719, quais so hoje as hipteses previstas na lei?
o Acusado em lugar incerto e no sabido (art. 361) essa hiptese continua.

O art. 361 est em pleno vigor: se a pessoa est em local incerto e no sabido ser citada por edital, edital esse com prazo de 15 dias. o Acusado que se oculta ser citado por hora certa.
Hoje, quem se ocultar para no ser citado no mais causa de citao por edital. Ser citado por hora certa. E as duas ltimas hipteses, como vimos, foram revogadas pela Lei 11.719. Ento hoje, basicamente, a nica hiptese de citao por edital ocorre quando o acusado tiver em local incerto e no sabido. Mas e se ele estiver numa guerra? A voc pode entender como local incerto e pode ser citado por edital. Mas isso hiptese que no acontece. Um militar servindo no Haiti, por exemplo, no est em local incerto. Ele como militar, h como cit-lo. Ele ser citado pessoalmente, mas posso lhes garantir que se um militar estiver respondendo a um processo penal dificilmente ele vai para o Haiti porque para o militar ir para o Haiti muito importante e difcil.
A citao por edital para o acusado que est em local incerto e no sabido deve ser usada a ttulo excepcional. O que eu quero dizer com isso? Imaginem o seguinte exemplo: o acusado, quando cometeu o crime, deu um endereo. Eu coloco isso na denncia. O oficial de justia vai l e informado de que o Tcio mudou. Ele certifica que no dia tal, compareceu ao local indicado na denncia e l no encontrou o acuado. Conclui que o acusado est em local incerto e no sabido. O que voc, como promotor, faz? A voc tem que tomar cuidado porque o oficial de justia faz isso para levantar a bola. Ele quer que voc d uma porrada na bola pedindo a citao por edital. Cuidado porque antes de citar por edital, precisamos entender que uma citao excepcional e que s ser possvel aps o esgotamento dos meios de localizao do
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acusado. Eu s posso citar por edital aps esgotados os meios de localizao do acusado. Antes de pedir a citao por edital, o ideal que voc busque esse indivduo atravs da expedio de ofcio aos rgos pblicos de praxe. Empresas de telefone celular, companhia de gs, telefone, energia eltrica. Esses ofcios demonstram que voc esgotou os meios e se no derem resultado, a sim, justificariam a citao por edital. Citada a pessoa por edital, vou aplicar para ela o famoso art. 366, artigo esse que teve sua redao alterada pela Lei 9.271. Cuidado com um detalhe importante: a Lei 11.719 revogou os dois pargrafos do art. 366. E, alm disso, a lei trouxe uma nova redao para o caput. Ento, alm dos pargrafos terem sido revogados, a lei tambm trouxe uma nova redao do caput. Mas o aluno tem que ter cuidado porque essa nova redao do caput foi vetada pelo Presidente da Repblica. Quando isso aconteceu (h um ano), li alguns artigos sobre isso e esses artigos comearam a dizer que o art. 366 teria sido ento revogado. Alguns disseram isso. Mas eu os convido a pensar sobre o assunto: os 1 e 2 foram revogados. A nova redao foi vetada. Se assim, concluo o seguinte: permanece em pleno vigor o caput do art. 366. Eu no posso jamais chegar a essa concluso. Se os pargrafos foram revogados, eles saram do mundo jurdico. Se a nova redao foi vetada, como a antiga no foi revogada, ela permanece em pleno vigor. Vejamos o que nos diz o caput do art. 366.
Art. 366 - Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no Art. 312. Art. 366. A citao ainda ser feita por edital quando inacessvel, por motivo de fora maior, o lugar em que estiver o ru. (Alterado pela L-011.719-2008) VETADO.
Vejamos aqui vrios aspectos em relao ao art. 366. AULA 04 13/09/2010 Natureza jurdica do art. 366 Qual seria a natureza jurdica do art. 366? Isso vai ter relevncia porque poca, a depender da natureza jurdica, voc aplicaria ou no aos processos em andamento. O art. 366 vai trazer como consequncia a suspenso do processo o que, a primeira vista se poderia levar a crer que se trata de norma processual (sobre a qual incide o princpio da aplicao imediata). Mas o problema que, alm da
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suspenso do processo e de maneira umbilical, o art. 366 tambm vai acarretar a suspenso da prescrio. O art. 366, alm de contemplar a suspenso do processo, contempla tambm a suspenso da prescrio. Surge ento, a pergunta: a primeira norma (suspenso do processo) norma processual. A segunda norma (suspenso da prescrio) , nitidamente norma de direito material. E, detalhe, uma norma de direito material gravosa porque, afinal de contas, a suspenso da prescrio prejudicial ao acusado. A vem a pergunta: diante dessa constatao, o que eu fao em relao, por exemplo (lembre-se que o art. 366 foi alterado em 1996), a um crime cometido em 1995? Ser que eu aplico o art. 366 para ele? Ento, surge o questionamento em relao ao crime ocorrido em 1995. poca, essa polemica surgiu e LFG foi um desses e entendeu que a suspenso do processo poderia ser aplicada, mas no a suspenso da prescrio. A proposta da lei poca que a norma de suspenso processual poderia ser aplicada, mas a questo da prescrio, no, j que o crime cometido por ele foi praticado antes do art. 366. foi essa a posio que prevaleceu? No, porque apesar do brilhantismo mpar de tal posio, voc a o fazendo estaria criando uma terceira lei e estaria cindindo a suspenso da prescrio o que, convenhamos, no foi a inteno do legislador. Moral da histria: O art. 366 tem natureza mista ou hbrida, somente sendo aplicvel aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da Lei 9.271/96. Ou seja, quando ele tem natureza mista (rene norma penal e norma processual), voc vai entender que como a norma penal prejudicial, voc aplica o critrio do direito penal, ou seja, s se aplica aos crimes cometidos aps a sua vigncia. O art. 366 prev a suspenso do processo e da prescrio. E o examinador pode perguntar o prazo de durao da suspenso. Isso, hoje, extremamente relevante e assim porque a lei foi alterada em 1996 e l se vo 13 anos e vocs no tm noo das pilhas que esto sendo acumuladas por causa desse art. 1996. A vm as correntes (caiu na penltima prova da magistratura): 1 Corrente: Admite-se como tempo mximo de suspenso de processo, o tempo mximo de prescrio previsto no Cdigo Penal (20 anos) quando, ento, dever ser
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declarada a extino da punibilidade. Essa corrente ainda nem foi aplicada. Ou seja, passados os 20 anos sem que o acusado tenha sido encontrado, julga-se extinta a retoma seu curso normal. punibilidade ao final. Se ele for encontrado, o processo
2 Corrente: Admite-se como tempo de suspenso de processo, o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime previsto na denncia, aps o que, a prescrio voltaria a correr novamente. Essa corrente sempre prevaleceu nos tribunais estaduais, tanto verdade, que foi a resposta da magistratura. A primeira corrente tem o grave defeito de dar tratamento igual a crimes diferentes. Ento, da a importncia da segunda que vai usar a prescrio da pretenso punitiva abstrata. Ento, a depender da pena mxima prevista para o delito, esse seria o mximo de suspenso. Para o furto, por exemplo, a pena de 1 a 4 anos. Voc pega os 4, joga no art. 109, chega a 8. Ento, 8 anos seria o mximo de suspenso. Findo o prazo de 8 anos, a prescrio voltaria a correr novamente. E a, ento, se o acusado no fosse encontrado, findo o prazo prescricional, extinta a punibilidade. 3 Corrente: A suspenso do processo e da prescrio deve perdurar por prazo indeterminado (STF, RE 460971). Essa deciso causou uma certa perplexidade porque o Supremo hoje to bonzinho com o acusado, que causa uma certa perplexidade isso. Mas o Supremo j em duas oportunidades disse que, com base no art. 366, o processo vai ficar suspenso e a prescrio no prazo determinado. Isso gera crticas. Primeiro porque, de maneira indireta voc estaria criando novas hipteses de imprescritibilidade. Ento, alm do racismo e da ao de grupos armados contra a ordem constitucional, voc estaria criando nova hiptese de imprescritibilidade. Pense, num caso concreto, que voc foi citado por edital aos 19 anos. De acordo com o Supremo, citado por edital, vai ficar com prazo indeterminado. Leia-se, se aos 90 anos voc for encontrado, o processo retoma o seu curso normal. A fica aquela pergunta: interessa sociedade e ao Estado retornar esse processo depois de 70 anos? De modo algum. Curiosidade: a Lei 11.719, quando foi aprovada, ia consagrar a segunda corrente, mas como no passou a nova redao do art. 366, ficou do jeito que estava, agora
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vamos ficar com a posio do Supremo. Os tribunais estaduais preferem a segunda corrente. Voltando ao art. 366 Art. 366 - Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no Art. 312. bvio que ningum l o edital. Nem o advogado e nem o acusado vo comparecer. Agora, se porventura comparecer o advogado constitudo, o processo vai seguir normalmente.
STJ SMULA 455 (SMULA)
DJe 08/09/2010
A DECISO QUE DETERMINA A PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS COM BASE NO ART. 366 DO CPP DEVE SER CONCRETAMENTE FUNDAMENTADA, NO A JUSTIFICANDO UNICAMENTE O MERO DECURSO DO TEMPO.
Dois comentrios: Produo antecipada de provas urgentes Sobre esse assunto, a pergunta que poderia ser feita a seguinte: prova testemunhal prova urgente? Isso tem sido muito comum. Promotores e procuradores, na hora que o juiz aplica o art. 366, tem trabalhado com o seguinte argumento: prova testemunhal acaba se esquecendo rapidamente das coisas. Se esquecem rpido dos fatos. Ento, melhor que essa testemunha seja prova urgente. Apesar de o processo estar suspenso, quero realizar sua oitiva. Afinal, ou na prova urgente? Para o STJ, a prova testemunhal sob o simples argumento de que a testemunha pode se esquecer dos fatos, no considerada urgente. Mas cuidado! Se porventura, sua testemunha for a Hebe Camargo, a situao diferente. J caso de aplicarmos o art. 225. Se a Hebe Camargo for testemunha de fato
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delituosos prova de natureza urgente porque h o risco de, ao tempo da instruo criminal, a professora Hebe j no exista mais (usando as palavras do art. 225): Art. 225 - Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento. Prova testemunhal, por si s, no tem natureza urgente para o STJ. Eu acho que voc deveria ouvir essa testemunha, sim. Vejam que o prprio Supremo est dizendo que o processo pode ficar suspenso por prazo indeterminado. Hoje, se voc ouvir uma testemunha um ano aps o crime, ela j no lembra quase nada. Imagina daqui a dez anos. A voc j perdeu totalmente a prova testemunhal. Mas a posio do STJ. Decretao da Priso Preventiva Outro ponto importante relacionado ao art. 366 a decretao da preventiva. A priso preventiva no art. 366 no pode, jamais, ser considerada uma priso automtica. Lembre-se que mesmo na hiptese do art. 366, a priso preventiva do acusado citado por edital que no compareceu e nem constitui advogado fica condicionada aos pressupostos do art. 312. O aluno pode bem pensar que se o acusado foi citado por edital e est em local ignorado, provavelmente ele um foragido. Voc pode pensar assim, mas cuidado para no estabelecer esse raciocnio automaticamente. Por qu? Em muitos casos, voc pega pessoas humildes que se mudam e no comunicam ao juiz simplesmente porque ignoram essa determinao. O que no d para estabelecer uma presuno automtica. Ah, foi citado por edital, foragido, manda prender. No! Voc vai ter que demonstrar que, de certa forma ele tinha essa conscincia, ele mudou de endereo e est em local incerto e no sabido por querer se furtar aplicao da lei penal. A, nesse caso, voc vai decretar a priso preventiva, fundamentando luz do art. 312. Para concluir o raciocnio: quando vai ser dar a suspenso no novo procedimento? O art. 366, com a consequente suspenso do processo, vai ser aplicado logo aps a citao por edital e antes da resposta acusao.
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Uma vez citado por edital, no comparecendo, eu paro tudo. Ou seja, aquela resposta acusao s vai ocorrer depois que o acusado for encontrado. Enquanto isso no acontecer fica tudo suspenso. Vamos ao CPP, art. 363, 4: 4 Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. E alm desse, vamos ao art. 396, nico: Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. (Alterado pela L-011.719-2008) O prazo para apresentar resposta, s quando o acusado pessoalmente comparecer ou quando ele constituir um advogado que comparea perante o juzo. Ento, essa a citao por edital.
Quando se fala em citao por edital, deve ser trazido baila o disposto no artigo 366 do CPP:
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Vide Lei n 11.719, de 2008)
O artigo 366 traz vrios pontos a serem discutidos. Assim, a norma desse artigo tem natureza penal, processual ou hbrida? Por bvio, uma norma de natureza hbrida, pois condensa tanto um aspecto material, que a suspenso da prescrio, quanto um processual, que justamente a suspenso do processo.
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Sendo uma norma de natureza hbrida, qual o critrio do direito intertemporal que se aplica? Assim, tratando-se de norma de natureza hbrida, a nova redao do artigo 366 somente se aplica aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da Lei 9.271/96. Essa foi a posio que prevaleceu no STF. Prazo mximo de suspenso do processo e da prescrio: Sobre esse tema h trs correntes, a saber: - o tempo mximo de suspenso do processo o tempo mximo de prescrio admitido no C, ou seja, 20 anos, quando, ento, dever ser declarada extinta a punibilidade do agente. - admite-se como tempo de suspenso do processo o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime previsto na denncia, aps o que a prescrio voltaria a correr normalmente. Se o delito tem uma pena mxima de quatro anos, por exemplo, o processo poderia ficar suspenso, junto com a prescrio, por oito anos. Aps esses oito anos, o processo ficaria suspenso, mas a prescrio voltaria a correr normalmente. Essa segunda corrente a preferida pelos tribunais estaduais. - a suspenso do processo e da prescrio deve perdurar por prazo indeterminado. a posio do STF no RE 460.971. Aqui, o STF acabou uma nova hiptese de imprescritibilidade. O prximo ponto importante do art. 366 diz respeito produo antecipada de provas urgentes. O ideal que se produza desde logo a prova testemunhal, sob pena de enfraquecimento da mesma em decorrncia do transcurso do tempo. Se o juiz indefere a produo antecipada de provas urgentes, o MP poder interpor Mandado de Segurana. O direito prova um desdobramento lgico do direito de ao. Logo, aqui est o direito lquido e certo do MP. Assim, de que adianta outorgar ao MP direito de ao se no pode ele produzir de logo as provas? Vide smula 701 do STF: Smula n 701No mandado de segurana impetrado pelo ministrio pblico contra deciso proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo.
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A suspenso do processo ocorrer depois da citao por edital e antes da resposta acusao. Cita-se o acusado por edital, espera-se o decurso do prazo de 15 dias e, aps, fica suspenso o processo. Art. 363, 4.:
4o Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 396 (...) Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
CITAO POR HORA CERTA: A citao por hora certa uma novidade, j que era uma exclusividade do processo civil.
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Pressupostos da citao por hora certa: - o acusado deve ser procurado por trs vezes em seu endereo e no seja encontrado; - deve haver suspeita de ocultao do acusado; Antes da Lei 11.719/08, o acusado que se ocultava para no ser citado o era por edital. Citado por edital havia a aplicao do art. 366, ou seja, o processo e a prescrio ficariam suspensos. Com o advento da Lei 11.719/08, se o acusado se ocultar para no ser citado, assim o ser por hora certa. O juiz nomear-lhe- um defensor dativo, prosseguindo o processo normalmente. Agora, no mais se premia a conduta do acusado por se ocultar deliberadamente. Compatibilidade da citao por hora certa com a Conveno Americana de Direitos Humanos: Alguns doutrinadores discutem essa questo por a conveno, no art. 8., II, b, diz que toda a pessoa tem direitos como garantias mnimas, inclusive, de comunicao prvia e pormenorizada da acusao formulada.
ARTIGO 8
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2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada;
H duas correntes acerca dessa questo:
A citao por hora certa viola a Conveno Americana de Direitos Humanos, pois
no permite uma comunicao prvia e detalhada da acusao.
No h qualquer incompatibilidade, pelos seguintes motivos: no se pode

considerar que a citao por hora certa seja uma citao incompleta pelo fato de ter sido feita de maneira indireta; ainda, no se pode equiparar a situao daquele que est em local incerto e no sabido, o qual ser citado por edital, com aquele que, deliberadamente, se furta citao pessoal, impedindo a efetivao da funo jurisdicional. Aqui, prevalece o brocardo de quem ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza. Pode-se citar por hora certa, hoje, um crime que foi cometido antes da entrada em vigor da Lei 11.719/08, que entrou em vigor em 22 de agosto de 2008? Deve ser levado em considerao o momento da citao. Portanto, se a citao se deu a partir do dia 22 de agosto de 2008, ser possvel a citao por hora certa (norma genuinamente processual tempus regit actum). Mas se no dia 10/01/2008 o oficial de justia certificou que o acusado estava se ocultando para no ser citado? A juza mandava o ru ser citado por edital e havia a suspenso do processo. Mas se nesse nterim, houve a entrada em vigor da Lei 11.719/08, o juiz pode mandar o ru citar novamente por hora certa? possvel a citao por hora certa de acusado j citado por edital? H duas correntes:
A primeira corrente afirma que no possvel a citao por hora certa em relao
aos acusados j citados por edital. Trata-se a citao de ato perfeito e acabado, que no pode ser substitudo pela citao por hora certa. Corrente sustentada por Gustavo Badar.
Para a segunda corrente: o artigo 362 do CPP deve retroagir no tempo para
alcanar todos os processos suspensos em virtude de citao por edital, quando o acusado tiver se ocultado para no ser citado pessoalmente. Isso porque a norma do citado artigo tem natureza mista e mais benfica para o acusado, pois deixa
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de prever a suspenso da prescrio. Posio sustentada por Andrei Borges de Mendona. FORMAO COMPLETA DO PROCESSO: Atualmente, o CPP possui dispositivo expresso quanto formao do processo.
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
A formao do processo ocorre com a citao, mas o incio, quando ocorre? No h unanimidade na doutrina. Alguns entendem que o processo tem incio com o recebimento da pea acusatria. a posio da doutrina majoritria. Vide Art. 35 do CPPM, que pode ser usado subsidiariamente no processo comum. o processo inicia-se com o recebimento da denncia pelo juiz. Mas h quem defenda que o processo tem incio com o oferecimento da pea acusatria. Defende essa posio Guilherme de Souza Nucci. Contra a rejeio da pea acusatria cabe RSE e a defesa, na pessoa do prprio acusado, tem que ser intimado. Logo, o processo tem incio com o oferecimento da pea Acusatria. Vide smula 707 do STF: Smula n 707 Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo. 5. RESPOSTA ACUSAO: Deve-se ter cuidado para no se utilizar as expresses defesa prvia, que ocorria depois do interrogatrio depois da Lei Antiga; defesa preliminar, que ocorre entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Acrescentado pela L-011.719-2008) 1 A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. J ESTUDAMOS TODAS ELAS 2 No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias.
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De acordo com o art. 396, resposta acusao ocorre depois do recebimento da denncia e da citao do acusado. Pode apresentar a resposta acusao somente o advogado. A antiga defesa prvia podia ser apresentada ou por advogado ou pelo prprio acusado. DEFESA PRELIMINAR Est prevista em alguns procedimentos especiais (droga, funcionrio, procedimentos originrios dos tribunais, juizados) RESPOSTA ACUSAO DEFESA PRVIA Art. 395 revogado
Prazo: 10 dias (Art. 396 A CPP) contado a partir a partir da efetiva citao de denunciado (Smula 710 do STF) Momento: Deve ser Momento: apresentada apresentada entre o aps o recebimento da oferecimento e o recebimento pea acusatria e da da pea acusatria. citao do acusado Quem apresenta o advogado. Mas h doutrinador que entende que pode ser apresentada pelo acusado tambm. Esta pea obrigatria e sua ausncia acarretaria nulidade absoluta.
Prazo: 3 dias
Momento: interrogatrio
aps
Quem apresentava era o ru ou seu defensor.
A ausncia de defesa prvia no era causa de nulidade.
Contedo da Resposta Acusao:
Arguio de preliminares: Juntada de documentos; Especificao de provas produzidas; Juntada de justificaes, que o procedimento cautelar no contencioso previsto
no CPC, instaurado com o objetivo de se produzir determinada prova.
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A justificao interessante quando o delegado se recuse a ouvir testemunhas de defesa.
Rol de testemunhas: se a defesa no arrolar testemunhas na resposta acusao,

h precluso. No entanto, utilizado o princpio da verdade real, ou seja, o juiz ouve as testemunhas da defesa como testemunhas do juzo. Existe a possibilidade, para o advogado dativo, de expedio de mandado para que o acusado apresente as suas testemunhas. Prazo da resposta acusao = 10 DIAS, contados a partir da efetiva citao de denunciado, diferentemente do que ocorre no processo civil, quando o prazo corre a partir da juntada aos autos do mandado cumprido. SMULA N 710 - NO PROCESSO PENAL, CONTAM-SE OS PRAZOS DA DATA DA INTIMAO, E NO DA JUNTADA AOS AUTOS DO MANDADO OU DA CARTA PRECATRIA OU DE ORDEM. O que ocorre se o advogado no apresentar a resposta no prazo de dez dias? O juiz nomeia um defensor dativo para o acusado, o qual, outrossim, ter o prazo de dez dias para apresentar a resposta. O advogado que no apresentou a resposta do ru, mesmo tendo feito carga dos autos, se ficar caracterizado abandono do processo por parte do advogado, este poder ser condenado a pagar uma multa de dez a cem salrios mnimos, alm de eventuais sanes disciplinares perante a OAB.
Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
A resposta acusao uma pea obrigatria. Logo, eventual ausncia ser caso de nulidade absoluta por violao ao princpio da ampla defesa.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez) dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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Alguns doutrinadores chegam a afirmar que a resposta acusao seria uma verdadeira condio de procedibilidade, porque sem ela o processo no poderia ter seguimento. 6. OITIVA DO MP: O CPP no prev isto mas, a doutrina entende que, de modo a assegurar o princpio do contraditrio, caso a defesa apresente alegaes, fatos, provas ou documentos dos quais o MP no tinha prvia cincia, deve o juiz abrir vista ao MP, aplicando-se, por analogia, o disposto no artigo 409 do CPP:
Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
7. ABSOLVIO SUMRIA: Alguns doutrinadores tm chamado a absolvio sumaria de julgamento antecipado da lide. Ates da Lei 11.719/08, a absolvio sumaria s havia no jri. Depois dessa Lei, a absolvio sumaria passou a ser admitida nas seguintes hipteses: - existncia manifesta de causa excludente da ilicitude: o juiz, para absolver o ru sumariamente, deve ter um juzo de certeza. Se o juiz no tiver convencido acerca dos motivos da absolvio, deve seguir com o processo. - existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, salvo inimputabilidade: exs: inexigibilidade de conduta diversa, embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior. Em se tratando de inimputvel, no pode ser absolvido sumariamente, porque deve ser submetido ao devido processo legal para, ao final do processo, ser submetido medida de segurana. OBS: no possvel absolvio sumria imprpria no procedimento comum. Deve-se atentar para a situao do inimputvel no procedimento do jri. Isso porque no jri o inimputvel pode ser absolvido sumariamente, desde que esta seja a sua nica tese defensiva. - quando o fato narrado evidentemente no constituir crime: ocorre atipicidade da conduta. caso de atipicidade tanto formal quanto material. - quando estiver comprovada uma causa extintiva da punibilidade: um dispositivo desnecessrio de ser previsto no CPP. Isso porque o art. 61 j trata do assunto:
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declarlo de ofcio.
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No se deve confundir absolvio sumria no procedimento comum com a do jri. Absolvio Sumria no Jri Momento: ao final da primeira fase do procedimento do jri. Na audincia o juiz pode: pronunciar, impronunciar, absolver sumariamente ou desclassificar o delito. Hipteses: I. Quando o juiz verificar que est provada a inexistncia do fato. II. Provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato delituoso. III. O fato no constituir infrao penal. IV. Quando demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime.
Absolvio Sumria no Procedimento Comum Momento: aps a resposta acusao e antes da audincia uma de instruo e julgamento. Por isso chamado de julgamento antecipado da lide. Hipteses: esto listadas no Art. 397 do CPP: I existncia manifesta de causa excludente de ilicitude (logo necessrio um juzo de certeza); este juzo de certeza no necessrio para uma sentena absolutria, ao final do processo, quando houver dvida do juiz quanto a uma excludente de ilicitude (vide Art. 386, VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, (coao moral irresistvel, inexigibilidade de conduta diversa) salvo inimputabilidade (que o ordenamento prev medida de segurana); III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime (atipicidade formal ou material); ou IV - extinta a punibilidade do agente ( absolutamente desnecessrio porque o prprio CPP j dizia isto no seu Art. 61).
Quais so as hipteses de absolvio sumria no procedimento comum? so quatro hipteses:
I.
Existncia manifesta de causa excludente da ilicitude. Veja voc que pela prpria redao do art. 397, o prprio legislador teve o cuidado de falar em
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existncia manifesta. Ento, uma pergunta boa de prova seria a seguinte: qual o grau de certeza que o juiz precisa ter para absolver voc com base na legtima defesa? O juiz precisa estar absolutamente convicto de que voc matou em legtima defesa ou ele pode ter dvida? cuidado com isso, porque na hora da absolvio sumria, pelas prprias palavras utilizadas (existncia manifesta), em todas as hipteses, o juiz deve ter um juzo de certeza. Lembre-se que esse um julgamento antecipado. O juiz est privando o MP do prprio desenvolvimento do processo para provar a culpabilidade daquela pessoa. Para que o juiz possa absolver sumariamente, ele deve ter um juzo de certeza. Estando convicto de que o crime foi praticado em legtima defesa, estado de necessidade, etc., o juiz pode absolver sumariamente. Vejam, pois, que uma coisa a absolvio sumria (certeza). Outra coisa bem diferente no momento da sentena. A, a dvida quanto uma excludente da ilicitude autoriza a absolvio. No momento da sentena, a situao diferente porque a dvida quanto a uma excludente da ilicitude autoriza a absolvio. Vamos dar uma olhada no art. 386, VI, do CPC, que vai confirmar o que eu acabei de colocar:
Art. 386 - O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VI - existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Alterado pela L-011.690-2008)
Ento, olha que intrigante, na hora da absolvio sumria, o juiz, para absolver, precisa estar convencido de que voc praticou o crime em legtima defesa. Na hora da sentena, no, basta a dvida. O melhor exemplo de dvida, qual ? Pancadaria na balada s 6 horas da manh. No se sabe, geralmente, quem deu incio e fica sempre aquela dvida: quem agiu em legtima defesa? Quem deu incio a tudo? Na dvida, absolve todo mundo, jogando no art. 386, VI.
II.
Existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade. Essa a segunda hiptese de absolvio sumria. Verificando o juiz que voc teria praticado um delito sob o amparado da causa excludente da culpabilidade, inexigibilidade de conduta diversa, coao moral irresistvel, o juiz vai absolv-lo sumariamente. Qual nica causa excludente da
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culpabilidade que no autoriza a absolvio sumria? O inimputvel. Por que o inimputvel no pode ser absolvido sumariamente? Porque da inimputabilidade, todos sabemos, resulta a imposio de medida de segurana. Queira ou no, a medida de segurana no deixa de ser espcie de sano penal e, como sano penal que , s pode ser imposta ao final do processo, desde que reconhecido que sua conduta teria sido tpica e ilcita. Por isso, que o inimputvel no pode ser absolvido sumariamente, ele deve ser processado. Reconhecida a tipicidade e a ilicitude de sua conduta, ao final do processo lhe ser imposta a medida de segurana.
III.
Quando o fato narrado evidentemente no constituir crime. Essa a segunda hiptese de absolvio sumria, em que destaco o advrbio
evidentemente, ou seja, mais uma vez, o juiz precisa estar convencido de que o fato no constitui crime. Lembre-se aqui de que quando se fala em fato no constituir crime estamos diante da atipicidade que, sem dvida alguma, pode ser tanto no plano formal, quanto no plano material. Verificando o juiz que a conduta seria atpica tanto no plano formal quanto material, pode ele absolver sumariamente.
IV.
Quando estiver extinta a punibilidade do agente. Verificando o juiz que est extinta a punibilidade, pode o juiz absolver sumariamente. Neste ponto, fcil voc enxergar que o legislador, no que tange a essa ltima previso teria sido redundante. Ou seja, no havia necessidade do inciso IV por um motivo simples. A extino da punibilidade, se caracterizada, pode ser declarada a qualquer momento. Parece que colocaram esse inciso IV a porque ficou bonito, mas no precisava. O art. 61, do CPP nos diz claramente que a extino da punibilidade, no s pode como deve ser declarada a qualquer momento. Por que voc vai levar adiante um processo em relao a um crime cuja punibilidade j estaria extinta?
Art. 61 - Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio. Pargrafo nico - No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar conveniente, conceder o prazo de 5 (cinco) dias para a prova, proferindo a
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deciso dentro de 5 (cinco) dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.
Fato que, se o juiz percebe que est extinta a punibilidade pela prescrio, pela morte, pelo perdo, ele vai extinguir a qualquer momento, mesmo que no houvesse a previso legal do inciso IV. E quais seriam as causas de absolvio sumria no procedimento do jri? Aqui essas hipteses sero diferenciadas. Basicamente, todas as anteriores tambm esto aqui, mas aqui iremos acrescentar mais algumas:
I.
Quando o juiz verificar que est provada a inexistncia do fato. O melhor exemplo so casos de suicdio. J aconteceu um caso desse: a pessoa aparece morta na frente de um edifcio e voc foi visto no apartamento. Imagine que voc, num primeiro momento, seja denunciado como autor desse homicdio (voc teria empurrado a pessoa). Por que a lei fala em provada? porque aqui ns estamos ao final da primeira fase, ou seja, j tivemos uma instruo e, nesse momento, o grau de convencimento do juiz muito maior do que no procedimento comum. Ento, nessa primeira fase, vamos imaginar que eu contratei um perito que constatou que aquela vtima s pode ter sido vtima de suicdio. Ou seja, ela saltou do prdio. O juiz convenceu-se da inexistncia do fato. Ou seja, fato homicdio. claro que houve uma morte, mas o fato homicdio no ocorreu. O que ele faz? Me absolve sumariamente.
II.
Provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato delituoso. Perceba voc que enquanto o primeiro diz respeito ao crime em si, aqui diz respeito sua atuao. Ento, se o juiz ficar convencido de que voc no teria atuado como autor ou como partcipe. Absolvio sumria.
III.
O fato no constituir infrao penal. Nessa hiptese, o caminho tambm ser a absolvio sumria. Fato no constituir infrao, refere-se o legislador atipicidade que pode ser formal ou material. Difcil voc imaginar um caso de atipicidade material aqui, mas tecnicamente, possvel.
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IV.
Quando demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Essa seria a ltima hiptese de absolvio sumria. Quando o legislador fala em causa de iseno de pena, refere-se excludente de culpabilidade. Excluso do crime refere-se s excludentes da ilicitude.
interessante que o aluno perceba o seguinte: a causa extintiva da punibilidade foi aqui colocada? A extino da punibilidade causa de absolvio sumria no procedimento do jri? No foi colocado no texto da lei que a extino da punibilidade seria causa de absolvio sumria no jri. Porm, eu pergunto: apesar disso, se o juiz percebe que est extinta a punibilidade ele pode declar-la? Pode. bvio, fazendo isso com base no art. 61. No foi prevista aqui expressamente como causa de absolvio sumria, mas bvio que, de acordo com o art. 61, verificando o juiz que est extinta a punibilidade, ele pode declarar a qualquer momento. Para que a gente possa concluir a absolvio sumria no jri, fica o questionamento: pode o inimputvel (do Art. 26 caput) ser absolvido sumariamente no procedimento do jri? Cuidado com isso! No procedimento do jri, o inimputvel pode ser absolvido sumariamente com a consequente imposio de medida de segurana, mas desde que a inimputabilidade seja sua nica tese defensiva. E por que essa exigncia da lei? Desde que seja sua nica tese defensiva? imagina que eu sou um inimputvel. S que na hora da primeira fase do jri, eu viro para o juiz no interrogatrio e digo: juiz, eu sei que sou inimputvel e sei que voc j est pensando em me absolver sumariamente, mas no fui eu que matei a vtima. Posso ser absolvido sumariamente? No! Por que no? Pense: se eu, inimputvel, estou dizendo que no matei, o que melhor? Que eu seja absolvido amanh no jri com base na inexistncia de autoria (os jurados dizendo que eu no matei), ou ser que melhor para mim ser absolvido sumariamente com imposio de medida de segurana? bvio que o melhor para mim que eu v a jri por mais que seja imprevisvel. Na verdade, o advogado do inimputvel tem que ter muito cuidado e esse um raciocnio bem complicado porque, s vezes, para ele, advogado, melhor ficar ali na primeira fase porque, como o resultado do jri imprevisvel, corre-se o risco de amanh voc ser at
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condenado pelo tribunal do jri. Ento, essa a tarefa difcil do advogado nesse momento. Vamos olhar o art. 415, nico, que trata da absolvio sumria no jri:
Art. 415 Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo (QUE A ABSOLVIO SUMRIA) ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
S para ficar claro: o inimputvel no pode ser absolvido sumariamente no procedimento comum, por conta da inimputabilidade. Mas bvio que nas outras hipteses ele pode. Se o inimputvel praticou o crime com manifesta causa excludente da ilicitude, ele pode ser absolvido sumariamente. Se, por acaso o fato no constituir crime, ele pode ser absolvido. Ele s no pode ser absolvido sumariamente por conta da inimputabilidade no procedimento comum. Ento, com esse quadro comparativo vocs tm a, sem dvida alguma, uma belssima questo de prova, no s pelas diferenas quanto ao momento, mas tambm pelas pegadinhas. Faam a algumas observaes sobre a absolvio sumria no procedimento comum:
A deciso do juiz deve ser fundamentada ao por fim ao processo de maneira prematura, atravs do julgamento antecipado da lide, atendendo ao disposto no art. 63, IV, cabe ao magistrado fazer isso de maneira fundamentada.
Qual seria o recurso cabvel contra a absolvio sumria no procedimento comum? Para responder a essa pergunta, bvio que voc vai ter que dar uma olhada no CPP: art. 593, I, que d a resposta pergunta formulada. O recurso cabvel seria a apelao, afinal de contas, estamos diante de uma sentena definitiva absolutria proferida por juiz singular.
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;
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O problema, no entanto o seguinte: quando o juiz absolve por conta de uma excludente da ilicitude, tranquilo, apelao. Quando ele absolve por conta de uma excludente da culpabilidade, tambm. O fato no constituir crime, mesma coisa. O problema, no entanto, essa ltima hiptese: extino da punibilidade. Por qu? Quando o juiz declara extinta a punibilidade, qual seria a natureza jurdica dessa deciso? Aqui temos um srio problema e, inclusive, uma crtica feita pela doutrina porque, na verdade, a deciso que julga extinta a punibilidade no uma sentena absolutria. Quando o juiz diz que est prescrito ou houve o perdo, ele no est absolvendo voc, ele est apenas reconhecendo que o Estado no pode impor uma sano. Ento, quando o juiz julga extinta a punibilidade, de acordo com a jurisprudncia, essa deciso tem natureza declaratria. Prova disso, inclusive, o teor da Smula 18, do STJ:
STJ SMULA N 18 - DJ 28.11.1990 - A SENTENA CONCESSIVA DO PERDO JUDICIAL DECLARATRIA DA EXTINO DA PUNIBILIDADE, NO SUBSISTINDO QUALQUER EFEITO CONDENATRIO.
Ento, se est falando que no subsiste qualquer efeito condenatrio porque no se trata de uma sentena propriamente dita, tendo efeito somente declaratrio. A vem o problema: a extino da punibilidade, traduzindo em midos, sempre foi mal colocado na absolvio sumria porque, teoricamente, quando o juiz julga extinta a punibilidade, ele no est absolvendo voc. S est reconhecendo que o Estado no poder submet-lo ao cumprimento de uma pena. A vem o problema: qual seria, ento, o recurso, nas hipteses de absolvio sumria quando o juiz julga extinta a punibilidade? Tem doutrinador que no tem feito essa distino. E a voc tem que ter cuidado na hora da prova. Se voc percebe que o examinador est s copiando a lei e pergunta qual o recurso contra a absolvio sumria, voc fala apelao mesmo. Se voc percebe que uma prova mais bem elaborada e que o examinador um pouco mais maldoso, o ideal voc dizer o seguinte: O recurso na absolvio sumria nas hipteses de extino de punibilidade seria o RESI. Quando a absolvio sumria se der com base na presena de causa extintiva da punibilidade, o recurso correto, ento, seria o RESI e no mais a apelao. E o RESI seria o recurso correto com base no art. 581, VIII:
Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
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A deciso de absolvio sumria faz coisa julgada formal e material (tanto a do Procedimento Comum como a do Procedimento do Jri) sendo absolvido sumariamente, pode ir embora para casa tranquilo porque significa que o Estado, em relao quela imputao, no mais poder submet-lo a qualquer processo. Quem pode interpor este recurso contra a absolvio sumria? R- MP, o Assistente da Acusao. Alguns doutrinadores tem dito que o acusado no pode recorrer. Caso o acusado demonstre que o fundamento de sua absolvio sumria ir produzir reflexos no mbito civil (Ex. Causas excludentes da tipicidade), pode-se admitir eventual recurso de sua parte. Art. 394, 2, 3 e 4 do CPP
2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o As disposies dos arts. 395 (causas de rejeio da pea acusatria, resposta a acusao e absolvio sumria) a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Na lei de drogas existe a defesa preliminar, ento quer dizer que teremos duas defesas? R Continua se aplicando a defesa preliminar prevista na lei de drogas mas ela deve buscar atacar a pea acusatria buscando a rejeio da pea acusatria. Se o juiz receber a pea acusatria deve citar o acusado para apresentar a resposta a acusao que dever cuidar de absolvio sumria.
8. DESIGNAO DE AUDINCIA UMA DE INSTRUO E JULGAMENTO: A audincia ser una de instruo e julgamento. De acordo com a Lei, o prazo para a realizao para essa audincia em at 60 dias. No procedimento sumrio o prazo de 30 dias.
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Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 (CARTA PRECATRIA) deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Alterado pela L011.719-2008) 1 As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Acrescentado pela L-011.719-2008) 2 Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes.
Ento, vamos ver como que funciona essa audincia una de instruo e julgamento. O primeiro ponto importante que a lei diz que essa audincia deve se dar em at 60 dias. Aqui, tome cuidado porque 60 dias o prazo previsto para o procedimento comum ordinrio, porm, se voc estiver no procedimento sumrio esse prazo desce a 30 dias. Pergunto: qual procedimento demora mais? O ordinrio ou o sumrio? A voc vai dizer: o ordinrio, claro. Essa pergunta meio ridcula, mas o engraado o seguinte: a depender do caso concreto, o sumrio demora mais. s vezes, no ordinrio, a maioria dos acusados esto presos. A, o que o juiz faz? S faz audincia de ru preso e voc que sumrio e est solto, fica aguardando anos para acontecer a audincia. Mas, de acordo com a lei, isso: 60 dias e 30 dias. O segundo ponto a ser analisado a suspenso condicional do processo. Antes mesmo de analisar a audincia, ns no podemos nos esquecer da suspenso condicional do processo. Depois da obrigatoriedade de advogado no processo penal, essa, talvez, seja a maior inveno para o acusado porque uma maravilha a suspenso. Como o prprio nome diz, voc vai ter o seu processo suspenso enquanto voc cumpre algumas condies. uma verdadeira maravilha. Perceba que no pena que voc cumpre. Voc cumpre condies! Geralmente comparecimento mensal ao juzo, no poder praticar novos delitos, no poder frequentar casa de tavolagem, que ningum sabe o que , mas o juiz sempre faz constar. Essa a suspenso. Voc cumpre isso de 2 a 4 anos e, ao final desse perodo, est extinta a punibilidade.
A suspenso condicional do processo, que iremos estudar com mais detalhes na aula de juizados, est prevista no art. 89, da Lei 9.099 (Lei dos Juizados Especiais Criminais).
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Qual o requisito para a suspenso? o de pena mnima cominada igual ou inferior a 1 ano.
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).
Crime de furto, por exemplo, tem pena de 1 a 4 anos. O furto no vai parar no juizado. julgado no juzo comum. Qual o procedimento? Ordinrio. Pena mxima de 4 anos. Porm, como a pena mnima de 1 ano e imaginando que no seja um furto qualificado, suspenso condicional do processo. Cuidado com a Lei 8.137. Eu acho at que chamei a ateno de vocs no intensivo I, mas no custa reforar mais uma vez. Diz o art. 5. da referida lei:
Art. 5. Constitui crime da mesma natureza: I - exigir exclusividade de propaganda, transmisso ou difuso de publicidade, em detrimento de concorrncia; II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro bem, ou ao uso de determinado servio; III - sujeitar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de quantidade arbitrariamente determinada; IV - recusar-se, sem justa causa, o diretor, administrador, ou gerente de empresa a prestar autoridade competente ou prest-la de modo inexato, informao sobre o custo de produo ou preo de venda. Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
Olha a pena desse delito: 2 a 5 anos, ou multa. Isso vai cair em prova j j. Caberia suspenso condicional do processo em relao a esse crime? Vejam: ou multa. Essa uma tima questo para cair em prova porque aquele aluno Juninho, olha a pena mnima de 2 anos e diz: 2 anos, ridculo. S que ele se esquece que a multa, nesse caso, est cominada de maneira alternativa. Ento, coloquem a seguinte observao: Mesmo que a pena mnima cominada seja superior a um ano, ser cabvel a suspenso condicional do processo quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa.
Tem deciso do Supremo sobre assunto: se ao final, ele pode pegar s uma multa, seria uma incongruncia no dar para ele a suspenso condicional do processo.
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S para concluir: e se o promotor se recusar a conceder a suspenso? Imagine, voc vai para a audincia com a camisa do Corinthians e o promotor palmeirense. O promotor vai dar suspenso? No! Diante da recusa do MP, qual o caminho? Aplicao do art. 28. Cuidado para no achar que o juiz poderia suprir de ofcio. O caminho aplicar o art. 28, do CPP. Prova disso, a smula 696 do Supremo:
STF SMULA N 696 DJ DE 13/10/2003 REUNIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS PERMISSIVOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO, MAS SE RECUSANDO O PROMOTOR DE JUSTIA A PROP-LA, O JUIZ, DISSENTINDO, REMETER A QUESTO AO PROCURADOR-GERAL, APLICANDO-SE POR ANALOGIA O ART. 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.
Se por acaso, era caso de suspenso, suspende o processo aqui. Mas vamos imaginar que no seja caso de suspenso, ento, nosso prximo passo analisarmos a audincia uma. Como a audincia una, consagrou o legislador o princpio da oralidade. Trs efeitos importantes derivam desse princpio:
Concentrao: consiste na reduo do procedimento visando proximidade entre

a data do crime e a data do julgamento;
Imediatidade: consiste em obrigar o juiz a ficar em contato direto com as partes e

com as provas.
Irrecorribilidade das decises interlocutrias: no Processo Penal as decises

interlocutrias so, em regra, irrecorrveis. Apesar disso deve-se fazer constar da ata de audincia o seu protesto contra estas decises que ser novamente trazido em uma preliminar de apelao ou de habeas corpus.
Identidade fsica do juiz: o juiz que presidiu a instruo deve julgar a causa.
Esse princpio era exclusivo do Processo Civil e foi trazido para o processo penal no 2. do art. 399. Aqui, deve ser aplicado, por analogia, o art. 132 do CPC.
CPP - Art. 399 - 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Detalhe interessante voc perceber que o legislador do CPP foi extremamente simples. Trouxe essa previso e no trouxe nenhuma exceo. E a ficam as perguntas: e se o juiz for aposentado, promovido? Diante do silncio da lei, vamos aplicar subsidiariamente o disposto no art. 132, do CPC que, foi mais categrico,
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regulamentou melhor esse princpio. Hoje, ele to relativizado no Processo Civil que se questiona at que ponto ele seria eficaz,
CPC: Art. 132 - O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. (Alterado pela L-008.637-1993) Pargrafo nico - Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (Acrescentado pela L-008.6371993)
Ento, vocs vo aplicar esse art. 132 subsidiariamente ao processo penal.
Princpio da identidade fsica do juiz e realizao de atos processuais por Carta Precatria e videoconferncia: A adoo desse princpio no impossibilita a realizao de atos processuais mediante Carta Precatria. A Lei 11.900 alterou o CPP, com a possibilidade da vdeoconferncia.
Art. 185, 2., II: 2o Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessria para atender a uma das seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900, de 2009) I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) IV - responder gravssima questo de ordem pblica. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)
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AULA 05 16/09/2010 Defesa Tcnica: Ao acusado pertence o direito de constituir seu advogado, sendo que a nomeao de dativo s possvel diante da inrcia do acusado. Pode um mesmo advogado defender dois acusado em um processo? R- Quando houver colidncia das teses de defesa dever haver dois ou mais advogados. Qual a consequncia da ausncia de defesa tcnica? R Nulidade absoluta. Se quando sai a publicao o advogado estava morto no h defesa tcnica. Sobre a ausncia de defesa ver a Smula 523 do STF:
NO PROCESSO PENAL, A FALTA DA DEFESA CONSTITUI NULIDADE ABSOLUTA, MAS A SUA DEFICINCIA S O ANULAR SE HOUVER PROVA DE PREJUZO PARA O RU.
Existe direito a ampla defesa no processo administrativo disciplinar mas no est abrangido o direito a uma defesa tcnica. Para o STF no Processo Administrativo o cidado tem direito informao, direito de reao (direito de apresentar a tese de defesa que no precisa ser apresentada por advogado) e o direito de ter sua tese defensiva apreciada pelo julgador.
SMULA VINCULANTE 5 A FALTA DE DEFESA TCNICA POR ADVOGADO NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE A CONSTITUIO.
Pode-se abrir mo da autodefesa. A autodefesa abrange: a) O direito de presena (o acusado tem o direito de acompanhar os atos da instruo processual, auxiliando seu advogado); No caso de carta precatria o acusado tem direito de se fazer presente? O tema polmico. Para o STF, se o acusado no manifestou expressamente sua inteno de participar da audincia no juzo deprecado no haver qualquer nulidade (RE 602.543)
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Deciso: O Tribunal, por maioria, vencidos os Senhores Ministros Marco Aurlio e Celso de Mello, reconheceu a existncia de repercusso geral, reafirmou a jurisprudncia da Corte acerca da inexistncia de nulidade pela ausncia, em oitiva de testemunha por carta precatria, de ru preso que no manifestou expressamente inteno de participar da audincia e negou provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. Votou o Presidente, Ministro Gilmar Mendes. Ausentes, justificadamente, o Senhor Ministro Eros Grau e, neste julgamento, o Senhor Ministro Carlos Britto. Plenrio, 19.11.2009
O direito de presena tambm possvel atravs da videoconferncia. Este direito no absoluto porque h casos em que ele pode ser mitigado se, por exemplo o acusado estiver ameaando testemunhas. b) O direito de audincia (direito que o acusado tem de ser ouvido pelo magistrado, a fim de que possa apresentar sua verso sobre os fatos delituosos). c) Capacidade postulatria autnoma (o acusado tem capacidade postulatria autnoma para interpor recursos, impetrar habeas corpus e para provocar incidentes da execuo). Ordem dos atos processuais: a) oitiva do ofendido: A conduo coercitiva possvel, por previso do art. 201, 1. do CPP:
Art. 201. Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as suas declaraes. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o ofendido poder ser conduzido presena da autoridade. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
O CPP no prev punio para o ofendido que for intimado para a audincia e no comparecer. A vtima pode ser conduzida coercitivamente para exame pericial? No! A Lei passou a prever que o ofendido deve ser comunicado quanto aos atos processuais, inclusive por meio eletrnico. Art. 201, 2. e 3. do CPP:
2o O ofendido ser comunicado dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena e respectivos acrdos que a mantenham ou modifiquem. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 3o As comunicaes ao ofendido devero ser feitas no endereo por ele indicado, admitindo-se, por opo do ofendido, o uso de meio eletrnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
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Durante a audincia, ao ofendido dever ser reservado um espao separado, justamente para o evitar o seu constrangimento pela presena do acusado.
4o Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser reservado espao separado para o ofendido. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 5o Se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, a expensas do ofensor ou do Estado. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 6o O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
b) oitiva de testemunhas da acusao e da defesa: O momento processual para a acusao formular o rol de testemunha na denncia. O assistente de acusao entra depois que o processo j teve incio, logo teoricamente ele no poder arrolar testemunhas, porm a doutrina entende que desde que no exceda o nmero legal ele pode indicar testemunhas ao juzo. A defesa deve apresentar as testemunhas no momento processual da resposta acusao. Se acusao e defesa esqueceu de colocar o rol de testemunhas o que se pode fazer? Tecnicamente haveria precluso mas pode-se apelar ao Princpio da Busca da Verdade solicitando ao juiz que sejam ouvidas as testemunhas como testemunhas do juzo. Quanto ao nmero de testemunhas a serem arroladas tem se:
no procedimento ordinrio podem ser 8 testemunhas; no procedimento comum sumrio 5 testemunhas;

procedimento sumarssimo (juizados) o rol de 3 testemunhas
; 1 fase do procedimento do jri: 8 testemunhas.

2 fase do procedimento do jri (Sesso de julgamento) : 5 tetstemunhas; Procedimento da lei de Drogas: 5 testemunhas; Procedimento Ordinrio do CPPM: 6 testemunhas; Substituio de Testemunhas: Fique atento ao antigo Art. 405 do CPP que permitia a substituio de testemunhas. Outro dispositivo tambm a ser atento o revogado Art. 397 do CPP que deferia pedido de substituio de testemunhas.
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A substituio de testemunha muito usada como forma de fraudar o juzo quando no se tem o nome da testemunha. Para a doutrina e jurisprudncia a substituio hoje ser gerida pelo Art. 408 do CPC que pode ser usado subsidiariamente ao CPP nos termos do Art. 3
CPP Art. 3o A lei processual penal admitir interpretao extensiva e aplicao analgica, bem como o suplemento dos princpios gerais de direito. CPC Art. 408. Depois de apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a parte s pode substituir a testemunha: I - que falecer; II - que, por enfermidade, no estiver em condies de depor; III - que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de justia.
Ao Penal 470 STF Desistncia de testemunha: possvel a desistncia, inclusive durante o curso da audincia, salvo se o depoimento j teve incio. Na sesso do jri tambm possvel a desistncia, mas desde que antes do incio da sesso de julgamento. Iniciada a sesso a desistncia depende de concordncia da parte contrria, do juiz e dos jurados. Incomunicabilidade das testemunhas:
Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, sero reservados espaos separados para a garantia da incomunicabilidade das testemunhas.
Esta incomunicabilidade deve ser observada antes e depois da audincia mas jamais ser possvel sua fiscalizao fora do juzo. Colheita do Depoimento: Antes da reforma de 2008 o sistema adotado era o sistema presidencialista (as perguntas eram formuladas por intermdio do juiz).
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Tecnicamente o sistema atual do exame direto e cruzado. Direto porque a parte que arrolou pergunta primeiro e depois a parte contrria (cruzado). Adoo do cross examination: as perguntas so formuladas diretamente pelas partes s testemunhas. Ao juiz simplesmente cabe complementar as perguntas sobre pontos no esclarecidos. Art. 212 do CPP:
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Este novo sistema mais coerente com o sistema acusatrio onde quem deve produzir provas o MP. Para o Professor Magalhes Gomes Filho o sistema se divide em dois:
a) Cross examination as to facts (sistema do exame cruzado em relao aos fatos

delituosos);
b) Cross examination as to credit (sistema do exame cruzado no tocante

credibilidade da testemunha). Se houver a inobservncia deste sistema sem que haja discordncia das partes no haver nulidade. Para a 5 Turma do STJ cuida-se de nulidade absoluta por violao ao devido processo legal; para a 6 Turma do STJ trata-se de nulidade relativa, hiptese em que o prejuzo dever ser comprovado. Vide HC 103.525 do STF relatado pela Ministra Carmem Lcia que entendeu que se trata de nulidade relativa.
STF - HC 103.525 EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. TRFICO DE DROGAS. INVERSO NA ORDEM DE PERGUNTAS S TESTEMUNHAS. PERGUNTAS FEITAS PRIMEIRAMENTE PELA MAGISTRADA, QUE, SOMENTE DEPOIS, PERMITIU QUE AS PARTES INQUIRISSEM AS TESTEMUNHAS. NULIDADE RELATIVA. NO ARGUIO NO MOMENTO OPORTUNO. PREJUZO NO DEMONSTRADO. ORDEM DENEGADA. 1. A magistrada que no observa o procedimento legal referente oitiva das testemunhas durante a audincia de instruo e julgamento, fazendo suas perguntas em primeiro lugar para, somente depois, permitir que as partes inquiram as testemunhas, incorre em vcio sujeito sano de nulidade relativa, que deve ser arguido oportunamente, ou seja, na fase das alegaes finais, o que no ocorreu. 2. O princpio do pas de nullit sans grief exige, sempre que possvel, a demonstrao de prejuzo concreto pela parte que suscita o vcio. Precedentes. Prejuzo no demonstrado pela defesa. 3. Ordem denegada.
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Inverso da Ordem de Oitiva das Testemunhas: Pode haver a inverso da ordem da oitiva de testemunhas. Imagine que a acusao arrolou oito testemunhas e a defesa outras oito, mas apenas trs da acusao se fizeram presentes. Podem ser oitivadas as testemunhas de defesa sem que se tenha ouvido todas as testemunhas de acusao? A doutrina entende que no possvel essa inverso, sob pena de violao ao princpio da ampla defesa. Como fundamento apontam o artigo 536 do CPP:
Art. 536. A testemunha que comparecer ser inquirida, independentemente da suspenso da audincia, observada em qualquer caso a ordem estabelecida no art. 531 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Mas se ocorrer essa inverso na oitiva das testemunhas, caso de nulidade relativa. Vide HC 75.345 do STF e RHC 1.782 do STJ.
STF HC 75.345 EMENTA COMPETNCIA - HABEAS-CORPUS - ATO DE TRIBUNAL DE JUSTIA. Na dico da ilustrada maioria (seis votos a favor e cinco contra), em relao qual guardo reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas-corpus impetrado contra ato de tribunal, tenha este, ou no, qualificao de superior. COMPETNCIA - HABEAS-CORPUS - CAUSA DE PEDIR INEXISTNCIA DE ANLISE. Na dico da ilustrada maioria, indispensvel que a causa de pedir constante do habeas-corpus tenha sido analisada quando da prtica do ato apontado como de constrangimento. O silncio pelo tribunal de justia revela-o competente para o julgamento do habeas. TESTEMUNHAS - DEFESA E ACUSAO - INVERSO. Se de um lado certo que as testemunhas da acusao devem ser ouvidas antes das da defesa, de outro no menos correto que a nulidade decorrente da inobservncia desta ordem pressupe prejuzo. Havendo as testemunhas da defesa declarado desconhecer o acusado, descabe falar em prejuzo. INTIMAO - CARTA PRECATRIA - JUZO DEPRECADO. A intimao quanto expedio da carta no supre a necessidade de a defesa ser cientificada para os atos a serem praticados no juzo deprecado (Precedente: habeas-corpus n 73822-2/PB, Segunda Turma, Dirio da Justia de 31 de outubro de 1996 e Revista Jurdica n 231, janeiro de 1997, pgina 120). Embora a formalidade seja essencial valia do ato, no se h de proclamar nulidade quando inexistente o prejuzo. SENTENA FUNDAMENTAO. Exsurge fundamentada a sentena quando analisados os elementos probatrios relativos materialidade e autoria do crime perpetrado.
No se deve esquecer acerca da possibilidade de expedio de Carta Precatria, mesmo tendo em vista o princpio da identidade fsica do juiz. Logo, Carta Precatria no suspende a instruo criminal (testemunha de fora da terra).
Art. 222. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes. 1o A expedio da precatria no suspender a instruo criminal. 2o Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos. 3o Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder ser realizada por
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meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e julgamento. (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)
De acordo com o CPP, quando se expede uma Carta Precatria deve ser fixado prazo para cumprimento. Terminado o prazo para o cumprimento, no sendo a Carta Precatria devolvida, pode o juiz julgar o processo. Mas alguns doutrinadores entendem que o 2. do art. 222 viola o direito constitucional prova. Deve haver intimao da expedio da precatria, mas sua ausncia a causa de nulidade relativa.
SMULA: 273 INTIMADA A DEFESA DA EXPEDIO DA CARTA PRECATRIA, TORNA-SE DESNECESSRIA INTIMAO DA DATA A AUDINCIA NO JUZO DEPRECADO. SMULA 155 do STF RELATIVA A NULIDADE DO PROCESSO CRIMINAL POR FALTA DE INTIMAO DA EXPEDIO DE PRECATRIA PARA INQUIRIO DE TESTEMUNHA.
No que concerne desistncia de testemunhas, no h necessidade de concordncia da parte contraria. Assim, muito comum que o advogado de defesa arrole algumas testemunhas tambm arroladas pela acusao, pois antev que o MP pode desistir de algumas das testemunhas. Assim, antes ou durante a audincia, possvel a desistncia de testemunhas. No jri, uma vez instalada a sesso, a desistncia depende da concordncia da parte contraria, dos jurados e do juiz presidente. c) esclarecimentos dos peritos:
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
O esclarecimento do perito oficial ou dos peritos no-oficiais dependem de prvio requerimento da parte (10 dias de antecedncia). O momento processual correto para
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que seja feito esse requerimento no momento da cota do MP. Em se tratando da defesa, o momento o da resposta acusao.
CPP Art. 159 5o Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia.
d) acareaes: Na prtica, se mostra bastante intil, porque as partes envolvidas no mudam o depoimento. e) reconhecimento de pessoas e coisas: f) interrogatrio do acusado: A prpria colocao topogrfica do interrogatrio refora o entendimento de que um verdadeiro meio de defesa. A Lei do Procedimento entrou em vigor no dia 11 de agosto de 2008. Imagine que no dia 20 de maio de 2008 ocorreu o interrogatrio do acusado. Nesse caso, a audincia para oitiva de testemunhas de acusao estava marcada para o dia 23 de setembro de 2008. Note que nesse nterim entrou em vigor a nova Lei do Procedimento Penal, que alterou o momento da realizao do interrogatrio. Deve-se, pois, nesse caso, que se fazer um novo interrogatrio? Sim. Com a entrada em vigor da nova Lei, a sua inteno a de que o ltimo ato da instruo seja o interrogatrio do acusado. Ora, se a instruo ainda no houvera sido finda, dever-se-ia proceder ao novo interrogatrio. Assim, em relao aos processos cuja instruo criminal j estivesse concluda em 22 de agosto de 2008, no ser necessrio realizar novo interrogatrio. Porm, se aps a entrada em vigor da Lei 11.719/2008 ainda no tivesse ocorrido o encerramento da instruo criminal, deve ocorrer novo interrogatrio por se tratar de norma processual material. g) fase de diligncias:
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Antes da Lei 11.719/2008, a fase de diligncias era conhecida como fase do art. 499. O detalhe era que o art. 499 dizia que a fase de diligncias se dava por escrito. Pela nova Lei, o pedido de diligncias deve ser feito na prpria audincia. Podem ser requeridas, na prtica, quaisquer diligncias. Mas pela nova Lei, essas diligncias devem ser aquelas cuja necessidade tenha surgido ao longo da instruo criminal. Se o juiz percebe que a diligncia meramente procrastinatria pode indeferir a realizao da diligncia. Isso se o juiz perceber que est diante de uma prova irrelevante, impertinente ou protelatria. Prova irrelevante aquela que, apesar de tratar do objeto da causa, no possui aptido de influenciar o seu julgamento. Ex: acareao. Prova impertinente aquela que no diz respeito questo posta no processo. Prova protelatria so aquelas que visam exclusivamente o retardamento do processo. Ressalte-se que o juiz no pode indeferir a produo de prova testemunhal, j antevendo qual o teor do depoimento.
Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
h) alegaes orais: Antes da Lei 11.719/2008, as alegaes eram feitas por escrito (antigo art. 500 do CPP). Com o advento da nova Lei, em regra, as alegaes so orais. Mas, as alegaes escritas, por meio de memoriais, podem ocorrer em duas hipteses, a saber: quando houver pedido de diligencias ou quando houver complexidade na causa.
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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Se no forem oferecidas as alegaes escritas pelo MP, a doutrina entende que eventual ausncia seria uma tentativa de desistncia da acusao. Logo, deve o juiz aplicar o art. 28 do CPP, tendo em vista que o juiz fiscal do princpio da indisponibilidade. Se o querelante for a parte que no apresenta os memoriais, h perempo, j que no formula o pedido de condenao. H, pois, extino da punibilidade pela perempo. Por fim, se a defesa no apresentar memoriais, no deve, de logo, intimar a Defensoria Pblica. Assim, em se tratando de advogado constitudo, deve o juiz intimar o acusado para que constitua novo advogado, sob pena de, no o fazendo, ser-lhe nomeado defensor pblico ou advogado dativo. Isso porque se o juiz julgar o processo sem os memoriais de defesa, ser causa de nulidade absoluta. No caso de abandono do processo por parte do advogado o CPP passou a prever a possibilidade de aplicao de multa de 10 a 100 salrios mnimos sem prejuzo das outras penalidades administrativas.
Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis.
i) sentena: o ponto derradeiro da audincia una. Pelo menos de acordo com a Lei, a sentena deve ser proferida em audincia. Mas poder se proferida no prazo de dez dias quando houver a apresentao de memoriais, os quais j foram exposto no item anterior.
Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Pargrafo nico. Realizada, em seguida, a diligncia determinada, as partes apresentaro, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, suas alegaes finais, por memorial, e, no prazo de 10 (dez) dias, o juiz proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
- Emendatio Libelli: Ex: Vov chilena, que ia em loja com comparsas para roubarem televisores e fingia que estava passando mal. Os comparsas colocam os televisores entre as pernas da mulher idosa. Imagine que o fato narrado na denncia tenha sido furto qualificado pela fraude, como no caso acima. Porm, na hora de fazer a classificao, o MP classifica o crime como estelionato e no como furto. No furto qualificado pela fraude a pena de 2 a 8 anos. No estelionato, de 1 a 4 anos.
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No momento da sentena, o juiz no fica vinculado classificao feita na denncia. Pode condenar, pois, no caso acima, por furto qualificado pela fraude. Realiza, pois, o instituto da emendatio libelli.
Princpio da correlao entre acusao e sentena: A sentena deve guardar plena consonncia com o fato descrito na denncia ou queixa, no podendo dele se afastar. No processo penal, o acusado defende-se dos fatos que lhes so imputados, independentemente da classificao formulada. Ento, voc tem a uma ideia bsica e importante sobre esse princpio que deve ser compreendido dessa forma. No processo penal, o acusado no se defende da classificao formulada. No Intensivo I falamos que a classificao formulada na pea acusatria importante, mas no um requisito que, se eivado de eventual erro cometido pelo estagirio, leve rejeio da pea. O que importante so os fatos porque partir deles que o acusado e seu advogado vo desenhar sua estratgia defensiva e a, de acordo com os fatos narrados que a defesa arquitetada. E o juiz precisa atuar em consonncia com o fato descrito na pea acusatria. Se eu fui denunciado por peculato-apropriao, no posso, amanh ser condenado por peculato-furto porque essa condenao por um fato que no constou da pea acusatria seria uma surpresa indevida e essas surpresas so causas de violao ao contraditrio e ampla defesa. H uma obra especfica sobre o assunto (princpio da correlao entre acusao e sentena) do professor Gustavo Henrique Badar, RT. Relacionados a esse assunto, esto a emendatio libelli e a mutatio libelli, dois institutos bem interessantes que, quando caem em prova, costumam confundir um pouco o aluno, mas vocs vo perceber que so bem tranqilos. A Lei 11.719 manteve, tanto a emendatio quanto a mutatio, porm, com algumas alteraes.
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Na emendatio libelli, o juiz, sem alterar os fatos imputados ao acusado, corrige a classificao equivocadamente formulada pela parte acusatria, mesmo que tenha que aplicar pena mais grave. Nesse caso, o juiz sequer precisa ouvir a defesa, pois esta j se defendeu dos fatos que foram imputados ao acusado.
Imagine que na hora do fato narrado, o MP narre um estelionato, mas classifica como furto. O juiz condena pelo estelionato, onde a pena de 1 a 5 anos. Como a classificao foi de furto, no houve a proposta de suspenso condicional do processo. Na hora da sentena, o juiz no pode suspender o processo automaticamente, mas deve conceder vista ao MP para tanto. Assim, caso o magistrado, em virtude da nova classificao, reconhea que se trata de crime com pena mnima igual ou inferior a um ano, deve abrir vista dos autos ao MP, para que oferea a proposta de suspenso condicional do processo. o que reza a smula 337 do STJ:
STJ - SMULA 337 CABVEL A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO NA DESCLASSIFICAO DOCRIME E NA PROCEDNCIA PARCIAL DA PRETENSO PUNITIVA.
E se o MP, de maneira injustificada, se recusar a propor a suspenso do processo? Aplica-se o art. 28 do CPP, remetendo a questo Chefia da Instituio.
STF - SMULA N 696 REUNIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS PERMISSIVOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO, MAS SE RECUSANDO O PROMOTOR DE JUSTIA A PROP-LA, O JUIZ , DISSENTINDO, REMETER A QUESTO AO PROCURADOR-GERAL, APLICANDO-SE POR ANALOGIA O ART. 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.
E se na hora da emendatio libelli, o juiz reconhecer que se trata de uma infrao de menor potencial ofensivo? Pode julgar o manda os autos para o JECRIM? Deve remeter os autos, no se aplicando a regra da perpetuatio jurisdicionis.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuirlhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
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A emendatio libelli pode acontecer tanto em crime de ao penal pblica como tambm em criems de ao penal privada
Os Tribunais (juzo ad quem) podem aplicar a emendatio libelli? Os Tribunais podem sim fazer a emendatio. Porm, no caso de recurso exclusivo da defesa, no pode agravar a situao do acusado, alterando a classificao do crime para uma pena mais grave, sob pena de violao ao princpio da non reformatio in pejus. AULA 06 22-09-2010
- Mutatio Libelli:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Aplicam-se as disposies dos 1 o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Ex: Vov vtima de delito. Av foi sacar benefcio previdencirio. Quando saia com o dinheiro o ladro levava o dinheiro puxando da camisa. caso de furto. Na hora da denncia, o fato narrado foi um furto e a classificao foi a correta na denncia. No entanto, durante o curso da instruo, na hora da oitiva dos depoimentos, ficou comprovado que houve violncia e, portanto, a classificao a de roubo e no de furto, pelo surgimento de uma elementar no contida na pea acusatria. A elementar foi justamente a violncia contra a pessoa. Se h a condenao direta pelo roubo, h a violao dos seguintes princpios: correlao entre acusao e sentena; ampla defesa, porque o acusado no se defendeu da
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imputao; sistema acusatrio, pois se permite que o juiz haja de ofcio condenando algum sem que lhe haja acusao. Logo, deve o juiz aplicar o instituo da mutatio libelli.
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Aplicam-se as disposies dos 1 o e 2o do art. 383 ao caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o No recebido o aditamento, o processo prosseguir. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Na Lei antiga, o juiz deveria baixar os autos ao MP afim de que ele aditasse a pea acusatria. Pela nova Lei de 2008, o MP dever aditar a denncia ou a queixa no prazo de cinco dias espontaneamente. Feito o aditamento pelo MP, a defesa ser ouvida para se manifestar no prazo de cinco dias podendo, inclusive, produzir prova para refutar o aditamento. Aps a oitiva da defesa, chega-se ao momento da sentena, onde o juiz poder condenar pelo novo crime que ficou verificado quando da instruo criminal. Ocorre mutatio libelli quando, durante a instruo processual, surge prova de circunstncia ou elementar no contida na pea acusatria. Nesse caso, impossvel que o magistrado condene o acusado pelos fatos apurados na instruo, pois tais fatos no constaram da acusao e deles no teria se defendido o acusado. Se o acusado se visse condenado, estaria ocorrendo violao aos seguintes princpios: ampla defesa e
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contraditrio; correlao entre acusao e sentena e ao prprio sistema acusatrio. Nessa hiptese, aplica-se a mutatio libelli, devendo o MP aditar a pea acusatria com posterior oitiva da defesa. Quando que vai surgir a necessidade da mutatio libelli? Quando, durante a instruo processual, surge uma elementar ou circunstncia no contida na pea acusatria. Nesse caso, o juiz no pode condenar por aquilo que foi apurado. Se o fizesse, vrios princpios estariam sendo violados porque o acusado se veria condenado por um crime que ele no foi acusado. Por isso, vem a mutatio. Ento, primeiro o MP adita a pea acusatria imputando esse novo fato delituoso e depois a defesa vai ser ouvida. Nesse caso, no h problema algum, o cidado poder ser condenado e no haver violao aos princpios. Logo, ocorre a mutatio libelli quando o fato que se comprovou durante a instruo diverso daquele narrado na pea acusatria. Nesse caso, impossvel que o magistrado condene o acusado, sob pena de violao aos princpios da ampla defesa, da inrcia da jurisdio e da correlao entre a acusao e a sentena. Para que no haja violao desses princpios, deve ser observado o procedimento da mutatio libellii (aditamento pelo MP e oitiva da defesa do acusado). OBS: Na Lei antiga, o juiz baixava os autos ao MP; na nova Lei, no existe essa previso, devendo o MP aditar a denncia no prazo de cinco dias. Se o MP se recusar a fazer o aditamento, o juiz deve aplicar, por analogia, o art. 28 do CPP. Aplicando-se o art. 28, os autos sero remetidos ao Procurador Geral. E se ele no fizer o aditamento? Caso o PGJ tambm se recuse a fazer o aditamento, o juiz nada poder fazer, seno absolver o acusado, caso entenda que a imputao originria no foi comprovada. Essa absolvio em relao ao crime constante na denncia, por bvio, no faz coisa julgada em relao ao crime mais grave, podendo outro Promotor fazer a denncia pelo crime que se constatou durante a instruo criminal. O recurso cabvel contra a rejeio do aditamento da denncia: A rejeio do aditamento semelhante rejeio da pea acusatria. Portanto, o recurso cabvel o RESE (Art. 581, I).
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Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa;
No entanto, caso essa rejeio ocorra na prpria audincia, proferindo-se sentena em seguida, o RESE ser absorvido pela apelao, na forma do 4. do art. 593 do CPP:
4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra.
Na Lei antiga (art. 384, caput), se em decorrncia da nova definio jurdica do fato a pena se mantivesse igual ou inferior pena do fato descrito na denncia, no havia necessidade de aditamento da denncia, bastando que o juiz abrisse vista defesa para que se manifestasse no prazo de oito dias. Essa hiptese de ausncia de aditamento, era criticada pela doutrina, por violar o sistema acusatrio (o acusado se via condenado por um fato sem que houvesse acusao). Com a nova redao do artigo 384, o aditamento sempre dever ocorrer, quando surgir prova de elementar ou circunstncia no contida na acusao, independentemente se na nova imputao resultar pena mais grave, igual ou inferior. Lembrem-se que o juiz no precisa receber esse aditamento. Ele pode rejeitar. Tanto que a gente viu no 2 que, ouvido o defensor e admitido o aditamento (significando que pode rejeitar). Por que eu fiz questo de fazer esse quadro comparativo e nem no semestre anterior eu havia feito? Porque com isso, voc percebe que o 4 novidade, que no existia antes e ele diz de forma categrica que, havendo o aditamento, recebido o aditamento, o juiz fica adstrito aos termos do aditamento. Ou seja, pela leitura do 4, o que ele nos leva a acreditar? Que, havendo o aditamento, significa dizer que agora, o acusado s poderia ser condenado ou absolvida em relao imputao superveniente. como se a imputao originria tivesse sido afastada. Diante do novo 4 do art. 384, h doutrinadores (porque tem gente que passa batido por isso e no percebe muito bem a relevncia dessa alterao) dizendo que uma vez feito e recebido o aditamento pelo magistrado, este estar adstrito aos seus termos, no mais podendo condenar o acusado pelo fato inicialmente descrito na denncia.
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bem interessante essa alterao. Antigamente, queira ou no, a partir do momento em que diante do aditamento eu poderia ser condenado tanto pela imputao originria, quanto ela superveniente, isso trazia prejuzo ao acusado. Da a motivao dessa alterao. Resta saber se a jurisprudncia vai caminhar nesse sentido, mas, eu acho que para prova de concurso, diante da clareza do 4 e a partir do momento que voc entende como era antes, no h como fugir dessa compreenso.
Na vigncia da lei antiga, se em decorrncia da nova definio jurdica do fato a pena se mantivesse igual ou inferior a pena do fato descrito na denncia, no havia necessidade de aditamento, bastando que o juiz abrisse vista defesa para que se manifestasse no prazo de oito dias (Art. 384, caput). Essa ausncia de aditamento era criticada pela doutrina, pois o acusado se via condenado por um fato delituoso que no havia sido imputado a ele. Com a nova redao do Art. 384 do CPP o aditamento sempre dever ocorrer quando surgir prova de elementar ou circunstncia no contida na pea acusatria, independentemente se da nova imputao resultar pena mais grave igual ou inferior.
possvel mutatio libelli na ao pblica e privada?

Vamos ao art. 384, caput, para responder:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Alterado pela L-011.7192008)
Essa redao no das melhores. se em virtude desta. O que o desta a? A queixa. De acordo com a redao do art. 384, caput, s possvel a mutatio libelli em crimes de ao penal pblica ou no caso de ao penal privada subsidiria da pblica.
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Para que fique bem claro: s cabe em crimes de ao penal pblica, s que pode se dar na queixa subsidiria que no deixa de ser um crime cuja origem a de ao penal pblica, mas que, por inrcia do MP acabou havendo a propositura de queixa subsidiria pelo ofendido ou por seu representante legal.
Para a doutrina tambm seria possvel a mutatio libelli na ao penal privada. O ofendido tem prazo para fazer o aditamento? R Tem prazo decadencial de 6 meses. Mas na verdade pode-se cogitar que o ofendido s tomou conhecimento deste fato delituoso durante a instruo no havendo, assim, a decadncia. Agora se o ofendido j tinha conhecimento e no fez constar da pea acusatria haver renncia tcita. Logo se o fato se tornou conhecido para o querelante somente durante a instruo processual, no h que se falar em decadncia, desde que o aditamento seja feito no prazo de seis meses. Por outro lado, se o fato j era do conhecimento do querelante mesmo antes do incio do processo, no ser possvel o aditamento pois alm de uma provvel decadncia, j teria havido a renncia tcita (causa extintiva da punibilidade).
possvel mutatio libelli na segunda instncia?

O tribunal pode fazer mutatio libelli? Vamos a um artigo que j foi lido na aula de hoje, que o art. 617:
Art. 617 - O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.
Deliberadamente, percebam, o legislador fez questo de omitir da a aplicao do art. 384. Da, portanto, podemos concluir o qu?
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No possvel a aplicao do art. 384 na segunda instncia. A Smula 453 diz: STF Smula n 453 DJ de 12/10/1964 - No se aplicam segunda instncia o Art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa. Pargrafo nico porque, como vimos, antigamente, havia s o pargrafo nico. Agora, so cinco pargrafos. Dizer que no se aplica a mutatio libelli na segunda instancia, no dizer muita coisa. Se voc decorar a smula, voc decorou isso a. Mas a gente precisa de algo mais para passar no concurso. Por que no se aplica a mutatio na segunda instancia? Voc tem que pensar o seguinte: a mutatio libelli exige que o MP faa o aditamento. E a j surge um pequeno problema sobre quem faria o adiamento na segunda instancia. Quem faria isso? O procurador? Mas esse no seria o principal problema. O principal problema, que leva aplicao da no aplicao da mutatio na segunda instancia? O duplo grau de jurisdio. Convenhamos, caso houvesse o aditamento na segunda instancia, voc j seria condenado pelo tribunal e no teria direito ao duplo grau de jurisdio. A justificativa para essa no aplicao a observncia do duplo grau de jurisdio. Porque se houvesse a alterao da imputao l em cima, eu j seria condenado pelo tribunal e o meu duplo grau j estaria sendo suprimido. S que a que o aluno precisa tomar cuidado. Isso caiu numa prova do Rio (no sei se MP ou magistratura). Ao tribunal no dado fazer a mutatio libelli. Mas e se por acaso o procedimento da mutatio na primeira instancia no foi observado pelo juiz? Imagine que eu tenha tentado fazer o aditamento, mas o juiz rejeitou e criou uma zona na primeira instancia. O que eu vou fazer ao final da primeira instancia? Eu apelo e, ao apelar, vou suscitar como preliminar uma nulidade. Qual nulidade? Violao ao art. 384. O que o tribunal, ao julgar minha apelao vai fazer? Ele vai reconhecer a inobservncia do art. 384 na primeira instancia e
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o que poder fazer? Anula o processo e devolve primeira instancia para que l seja aplicado o procedimento do art. 384. Ento, concluindo esse ponto com vocs (e a ultima vez que falo em mutatio libelli na aula de hoje), que vo anotar o seguinte: Apesar de no ser possvel a mutatio libelli na segunda instncia, possvel que o tribunal anule a sentena por error in procedendo, devolvendo o feito primeira instncia para que seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso, deve haver recurso da acusao. Num recurso exclusivo da defesa, essa devoluo para que fosse aplicada a mutatio no seria benfica defesa, por isso que essa aplicao da mutatio estaria a demandar um recurso da acusao. Qual a diferena entre fato novo e fato diverso? O fato novo quando os elementos de seu ncleo essencial constituem acontecimento criminoso inteiramente diferente daquele resultante dos elementos do ncleo essencial da imputao. Ex: o fato narrado uma receptao. Durante o curso da instruo, os autores da subtrao foram localizados e afirmaram que o receptador tinha sido comparsa da subtrao. Nesse caso, no mais seria receptao, mas sim furto qualificado pelo concurso de pessoas. Aqui, descarta-se totalmente a imputao originria. Logo caso de fato novo e no de fato diverso. O fato diverso quando os elementos de seu ncleo essencial correspondem parcialmente aos do fato da imputao, porm com o acrscimo de algum elemento ou circunstncia que o modifique. Ex: imputao originria de furto, mas que, durante a instruo, surge a violncia, o que caracteriza o roubo. Assim o roubo o fato originrio (furto) com o acrscimo de um elemento que o modifica (violncia). A mutatio libelli somente cabvel quando se tratar de fato diverso. Quando se tratar de fato novo, substituindo por completo a imputao originria, h necessidade de outra acusao (denncia). Neste caso, deve o acusado ser absolvido da imputao originria sem prejuzo de oferecimento de nova denncia pelo fato novo.
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No caso de oferecimento de nova denncia, pode-se valer a acusao de prova emprestada.
possvel a imputao alternativa no Processo Penal Brasileiro. Em caso afirmativo, em qual hiptese? Essa hiptese sofreu alguma alterao com a Lei 11.719/2008? - Imputao Alternativa: Tese defendida, principalmente, por Afrnio Lima Jardim.
Afirma que a imputao alternativa divide-se em:
Objetiva: refere-se a dados objetivos do fato narrado. Subdivide-se, por sua vez em: Ampla: aquela que incide sobre a ao principal (o fato principal).
Ex: furto ou receptao.
Restrita: aquela que incide sobre uma qualificadora. Ex: furto qualificado
pela fraude ou pela escalada. Apesar da posio minoritria do Prof. Afrnio Lima Jardim, a doutrina majoritria e os Tribunais no admitem a imputao objetiva porque ela dificulta o direito de defesa.
Subjetiva: refere-se ao sujeito passivo da imputao (acusado). Subdivide-se, por

sua vez, em:
Simples: a alternatividade decorre de dvida sobre a autoria do crime, como

no exemplo em que os envolvidos se acusam reciprocamente. Ex: briga em boate, onde nunca se sabe quem comeou.
Complexa: aquela que abrange no s o sujeito ativo do delito, como

tambm a prpria infrao penal, ou seja, h dvida em relao ao autor e ao crime. Ex: Policial Militar em blitze que solicita carteira de habilitao e o motorista tenta suborn-lo. O PM prende o motorista e este, na hora da instruo, afirma que no ofereceu suborno, mas o PM tentou suborn-lo. Logo, h dvida quanto infrao penal (corrupo ativa ou passiva) e quanto ao sujeito (motorista ou policial militar).
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Prevalece que no admitida a imputao subjetiva porque o oferecimento desta denncia j coloca em descrdito a pea acusatria.
Classificao quanto ao momento em que ocorre a imputao alternativa:
Originria: a alternatividade est contida na pea acusatria. Na prpria denncia

j se afirma que caso de furto ou receptao ou denncia contra o funcionrio pblico por corrupo passiva ou contra o particular por corrupo ativa. Essa imputao alternativa originria no admitida pela doutrina e pela jurisprudncia, por violar o princpio da ampla defesa.
Superveniente: a alternatividade decorre do aditamento pea acusatria, nos

casos de mutatio libelli. Ex: na denncia o fato narrado e a classificao foram o de furto. Durante o curso da instruo criminal, surgiu uma elementar no contida na denncia. O MP deve fazer o aditamento pea acusatria, imputando ao acusado o crime previsto no art. 157. Na hora da sentena condenatria, pela Lei antiga, o juiz poderia condenar tanto pelo furto como pelo roubo. No entanto, pela Lei 11.719/2008, essa possibilidade no mais existe, devendo o juiz ficar adstrito aos termos do aditamento. o que reza o 4. do art. 384 do CPP:
4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Ora, se foi feito o aditamento, o juiz s pode condenar pelo roubo, no caso do exemplo acima.
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Assim, com a nova redao do artigo 384, 4., uma vez recebido o aditamento, o magistrado estar adstrito aos seus termos, no podendo condenar o acusado pelo fato inicialmente descrito na denncia, salvo nas seguintes hipteses:
1) Quando o aditamento for feito para a incluso de um elemento especializante

(Ex. incluso de qualificadora).
2) No caso de crime complexo (Ex. Roubo = furto praticado com violncia; na

imputao de roubo j se defende do furto) Em sntese, acabou a possibilidade de imputao alternativa superveniente, que era admitida pela doutrina e pela jurisprudncia.
A mutatio libelli pode ser aplicada na segunda instncia? Vide smula 453 do STF:
STF - Smula 453 NO SE APLICAM SEGUNDA INSTNCIA O ART. 384 E PARGRAFO NICO DO CDIGO DE PROCESSO PENAL, QUE POSSIBILITAM DAR NOVA DEFINIO JURDICA AO FATO DELITUOSO, EM VIRTUDE DE CIRCUNSTNCIA ELEMENTAR NO CONTIDA, EXPLCITA OU IMPLICITAMENTE, NA DENNCIA OU QUEIXA.
A mutatio libelli no pode ser feita no Tribunal porque seria estritamente complicado o aditamento da pea acusatria, porque haveria uma supresso do duplo grau de jurisdio. Assim, a smula 453 do STF tem como fundamento eventual violao ao duplo grau de jurisdio. Nada impede que o TJ anule a deciso de primeira instncia, remetendo os autos primeira instncia para que seja obedecido o procedimento correto. Assim, apesar de no ser possvel a aplicao da mutatio libelli na segunda instncia, nada impede que o Tribunal anule a sentena devolvendo o feito primeira instncia para que seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso, deve haver recurso da acusao, em obedincia ao princpio do non reformatio in pejus. Apesar de no ser possvel a mutatio libelli na segunda instncia, possvel que o tribunal anule a sentena por error in procedendo, devolvendo o feito primeira instncia para que seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso, deve haver recurso da acusao.
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Num recurso exclusivo da defesa, essa devoluo para que fosse aplicada a mutatio no seria benfica defesa, por isso que essa aplicao da mutatio estaria a demandar um recurso da acusao.
INDENIZAO CIVIL: Um dos efeitos certos da condenao tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pela infrao penal. Quando a vtima tiver em mo uma sentena condenatria transitada em julgado, esta obriga a vtima a lhe indenizar pelo dano causado pela infrao penal. O inciso I do art. 91 do CP trata do tema:
Art. 91 - So efeitos da condenao: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Antes da Lei 11.719-2008 Depois da Lei 11.719-2008 Sentena condenatria com trnsito Na prpria sentena condenatria com julgado funciona como ttulo executivo trnsito julgado o juiz j pode fixar o valor judicial. mnimo a ttulo de reparao pelos danos causados pela infrao (danos materiais segundo a doutrina majoritria). Isto representa preocupao com a vtima. Este ttulo executivo judicial reconhecia o Este valor mnimo pode ser objeto de uma an debeatur (havia o reconhecimento execuo (Art. 475 J do CPC). da dvida, mas no se sabia o valor dela) Para se saber o valor o ttulo executivo Nada impede que o ofendido proponha judicial procedia-se liquidao uma liquidao para apurao do dano (apurao do quantum debeatur). efetivamente sofrido. A se obedece ao mesmo trmite que existia antes da Lei 11.719-2008
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Uma alterao importante quanto indenizao civil a consta do art. 63, pargrafo nico do CPP:
Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) (...) IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Antes da Lei 11.719/2008: A sentena condenatria com trnsito em julgado funcionava como ttulo executivo judicial. Nessa sentena condenatria no havia uma fixao do quantum devido a ttulo de indenizao. Deveria haver uma liquidao para apurao do prejuzo efetivamente sofrido. Depois da Lei 11.719/2008: A prpria sentena condenatria, de acordo com o art. 387, IV do CPP, traz a fixao de um valor mnimo a ttulo de reparao. Imagine que de um crime adveio um prejuzo de R$ 100.000,00, mas na sentena o juiz fixou o valor de apenas R$ 60.000,00. Com relao a esse valor mnimo, pode-se haver a execuo por quantia certa. Mas esse valor mnimo no impedir que se proceda a uma liquidao para a apurao do prejuzo efetivamente sofrido. De acordo com a doutrina, essa condenao tem natureza apenas de reparao pelos danos materiais sofridos. A execuo por quantia certa do valor mnimo fixado na sentena ocorrer perante o juzo cvel. Outro ponto que merece ser ressaltado diz respeito ao fato de que no deve haver um pedido especfico para a condenao desse valor mnimo. Essa fixao de um valor mnimo, pois, no precisa constar expressamente da denncia ou queixa. Isso porque um
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dos efeitos da condenao exatamente essa fixao de um valor que poder ser executado no juzo cvel. No h, pois, uma violao ao princpio do contraditrio e da ampla defesa. Ora, o acusado tambm se defende no processo desse efeito da condenao. Tem prevalecido que a fixao deste valor mnimo independe de pedido expresso, pois se trata de efeito automtico da sentena condenatria. Essa fixao de um valor mnimo deve ser objeto de captulo prprio da sentena condenatria. Isso ocorre por dois motivos:
1) Se o condenado recorre to-somente contra o valor fixado a ttulo de indenizao,

nada impede a expedio de guia definitiva de execuo da pena privativa de liberdade. Pelo efeito devolutivo do recurso, o Tribunal, quando do exame da apelao, fica adstrito matria impugnada.
2) Se o condenado impugnar o captulo referente condenao, no ser possvel a

execuo por quantia certa, pois esta pressupe o trnsito em julgado da sentena condenatria. Nada impede que o ofendido proponha uma liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido. Interesse Recursal para Impugnao do Valor Mnimo Fixado: O condenado pode recorrer contra esse valor? Sim. O MP pode recorrer quanto ao valor fixado a ttulo de indenizao? De acordo com a CF, o MP s tem legitimidade no que concerne aos interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis. Mas a doutrina faz uma leitura semelhante ao art. 68 do CPP. Esse artigo, de acordo com o STF, dotado da inconstitucionalidade progressiva, ou seja, se no houver Defensoria instalada, o MP tem legitimidade para recorrer. Logo, tem o MP legitimidade para interpor esse recurso contra o valor em favor de vtimas pobres, nas localidades em que no haja Defensoria Pblica. E o ofendido, pode recorrer? A doutrina entende que sim. Quando o juiz na sentena condenatria fixa, por exemplo, apenas 40% do que o ofendido acha devido, estes so definitivos, caso no haja recurso, contra o acusado. Mas para o ofendido, tal valor no se demonstra definitivo, porque tem a possibilidade de liquidar o restante do valor. Assim, poderia se chegar concluso de que o ofendido no teria interesse recursal. Assim, possvel entender que o ofendido no teria interesse recursal, na medida em que pode proceder liquidao para apurao do prejuzo efetivamente sofrido.
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Essa deciso que fixou o valor mnimo no faz coisa julgada material para o ofendido, j que pode liquidar o restante que acha devido. Efeitos da Sentena Absolutria: - Sentena declaratria extintiva da punibilidade: Essa deciso que declara extinta a punibilidade no impede a propositura de uma ao civil.
Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil: I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; II - a deciso que julgar extinta a punibilidade; III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime.
Hipteses de sentena absolutria: Art. 386, I do CPP:

Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato;
Essa hiptese rarssima, pois o juiz reconhece expressamente que o fato no existiu. Caso o juiz penal reconhea a inexistncia do fato, no h que se falar em indenizao no cvel. Logo, essa deciso faz coisa julgada no cvel. O art. 66 do CPP trata do tema:
Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato. Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: II - no haver prova da existncia do fato;
Essa deciso absolutria no faz coisa julgada no cvel. A ao no cvel pode ser manejada, pois no processo penal, pata que se condene algum, a prova necessita ser mais robusta. Talvez a prova que no sirva para a condenao no processo penal sirva para fundamentar a condenao no processo civil. A mesma prova que no processo penal insuficiente para afastar o princpio da presuno de inocncia e o do in dbio pro reu, pode, na esfera cvel, ser suficiente para a procedncia do pedido do autor.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: III - no constituir o fato infrao penal;
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Tal no faz coisa julgada no cvel. O fato pode ser no penal, mas pode perfeitamente ser um ilcito civil.
Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil: III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Nesse caso, h coisa julgada no cvel. Aqui, a deciso categrica, ou seja, o juiz decide de forma categrica que o ru no concorreu para a infrao penal.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Nesse caso, no h coisa julgada no cvel, porque a deciso aqui se deu por conta do in dubio pro reu.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Absolvio com base em excludentes da ilicitude: Nesse caso, h coisa julgada cvel. Art. 65 do CPP trata do tema:
Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Mas h trs excees. Quando uma deciso absolutria com base em uma excludente de ilicitude no faz coisa julgada no cvel? a) estado de necessidade agressivo: acaba sacrificando um bem de um terceiro que no foi responsvel pela situao de perigo. No faz coisa julgada no cvel, tendo o agente direito de regresso contra o causado do estado de perigo. b) legtima defesa real e aberratio ictus. Ex: criminoso que saca arma de fogo contra policial e este atira, mas, ao invs de acertar o criminoso, acerta um cidado qualquer. No h a condenao do policial, pois houve
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erro na execuo. O policial responde como se tivesse matado o ladro e o fez em legtima defesa. Essa deciso absolutria pela legtima defesa no impede ao reparatria no cvel a ser proposta pelo terceiro lesado, cabendo direito de regresso contra o autor da agresso injusta. c) excludentes da ilicitude putativas (descriminantes putativas): Descriminantes putativas no fazem coisa julgada no cvel. A parte final do inciso VI do art. 386, que trata da dvida quanto existncia da excludente da ilicitude, tal deciso no faz coisa julgada no cvel.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
a hiptese mais comum para as absolvies em geral. Nesse caso, no h que se falar em coisa julgado no juzo cvel. PROCEDIMENTO COMUM SUMRIO: Sero apontadas as principais diferenas para o procedimento ordinrio. a) nmero de testemunhas: No procedimento ordinrio podem ser arroladas oito testemunhas, enquanto no sumrio podem ser arroladas apenas cinco. b) no procedimento ordinrio, o prazo para a realizao de audincia de sessenta dias; no sumrio, de trinta dias. c) no procedimento ordinrio, pode-se requerer diligencias, enquanto que no procedimento sumrio no h previso legal quanto ao procedimento de diligncias. Mas em nome do princpio da verdade real, o juiz pode autorizar essas diligncias. d) no procedimento sumrio, pelo menos de acordo com a Lei, no existe a possibilidade de se substituir as alegaes orais por memoriais. No procedimento ordinrio podem ser as alegaes orais substitudas por memoriais quando houver pedido de diligncias ou quando a causa for complexa. AULA EM 04-10-2010 PROCEDIMENTO NO TRIBUNAL DO JRI
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1. Origem do jri: De maneira quase que unnime, o jri, nos moldes que conhecemos, tem origem na Magna Carta inglesa do rei Joo Sem Terra, mais precisamente em seu art. 38. Depois, passou a se propagar no mundo ocidental por meio dos ideais da Revoluo Francesa.
Nenhum homem livre ser detido ou sujeito priso, ou privado dos seus bens, ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer modo molestado, e ns no procederemos nem mandaremos proceder contra ele seno mediante um julgamento regular pelos seus pares ou de harmonia com a lei do pas.
2. Previso Constitucional: Est previsto no art. 5., XXXVIII da CF:

XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Trata-se de uma clusula ptrea porque est prevista no art. 5 da CF/88. O Tribunal do Jri um rgo do Poder Judicirio? No mbito constitucional, doutrinadores entendem que no. Mas os doutrinadores processuais penais dizem que o jri funcionam como uma garantia, mas o Tribunal do Jri em si no deixaria de ser um rgo do Poder Judicirio. Mas esse rgo s estruturado no mbito das justias estaduais e federal. Ento, o tribunal do jri rgo do Poder Judicirio dentro da estrutura da Justia Estadual e dentro da estrutura da Justia Federal. H tribunal do jri na justia militar? No. L voc julgado por um conselho, mas no existe tribunal do jri. Mesma coisa na eleitoral. No existe tribunal do jri na justia eleitoral. bvio que aqui vocs vo conciliar o que foi trabalhado com vocs no Intensivo I sobre competncia da justia federal.
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Em regra, crime doloso contra a vida vai ser julgado por tribunal do jri estadual. Mas, em alguns casos podermos ter tribunais do jri federais. Os melhores exemplos so os de crimes praticados por ou contra funcionrio pblico federal em razo de suas funes. E a voc pode lembrar do exemplo do caso dos fiscais do Ministrio do Trabalho que foram mortos, inclusive o prprio motorista do Ministrio da Sade que tambm foi assassinado. Se voc tem funcionrios desses Ministrios e o crime doloso contra a vida est relacionado funo, quem vai julgar o tribunal do jri federal. Um outro exemplo recente o de um delegado da PF de SP que matou o corregedor. Foi caso, inclusive, que teve a atuao do Pedro Taques. O julgamento demorou uns 5 ou 6 dias.
Outro exemplo de tribunal do jri federal, mais difcil, seria o de crime doloso contra a vida praticado a bordo de navio ou aeronave. mais raro, mas esses cruzeiros esto se tornando muito frequente e voc pode imaginar algo nesse sentido. 3. Garantias Constitucionais do Tribunal do Jri: a) plenitude de defesa: A doutrina costuma fazer a diferena entre plenitude de defesa e ampla defesa. Guilherme de Souza Nucci afirma que como so termos diferentes deveria haver uma diferena. No Tribunal do Jri, tanto o acusado como seu defensor no precisam se limitar a uma argumentao exclusivamente jurdica, uma atuao tcnica, podendo tambm se valer de argumentos de ordem social, emocional e de poltica criminal (argumentao extrajurdica). Como exemplo, podemos citar o caso do homicdio passional. Na dcada de 40, havia possibilidade grande de absolvio se o jri fosse composto pela maioria de homens.
Art. 483. Os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I a materialidade do fato; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II a autoria ou participao; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III se o acusado deve ser absolvido; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa; V se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao.
Hoje, os argumentos que no os jurdicos ganham mais relevncia, mormente pela
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abrangncia do inciso III do art. 483. Ex: policial militar que mata um integrante do PCC. Possivelmente ser absolvido, ante a onda de criminalidade que assombra o Pais. Caso haja divergncia de teses defensivas entre o acusado e seu defensor, deve o juiz incluir no questionrio tambm a tese pessoal do acusado. Se o juiz entender que o acusado est indefeso poder dissolver o conselho de sentena. Merece destaque o inciso V do art. 497 do CPP:
Art. 497 So atribuies do juiz-presidente: .............................................................................................. V nomear defensor ao acusado, quando consider-lo indefeso, podendo, neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
HC 85.969 do STF que se refere a amplitude de defesa:

Ementa DEFESA - GRAVIDADE DO CRIME. Quanto mais grave o crime, deve-se observar, com rigor, as franquias constitucionais e legais, viabilizando-se o direito de defesa em plenitude. PROCESSO PENAL - JRI - DEFESA. Constatado que a defesa do acusado no se mostrou efetiva, impe-se a declarao de nulidade dos atos praticados no processo, proclamando-se insubsistente o veredicto dos jurados. JRI - CRIMES CONEXOS. Uma vez afastada a valia do jri realizado, a alcanar os crimes conexos, cumpre a realizao de novo julgamento com a abrangncia do primeiro.
b) sigilo das votaes: Apesar de a CF falar acerca do sigilo das votaes, no a votao que sigilosa, mas sim o contedo do voto do jurado. Essa votao, pelo menos de acordo com a Lei, deve ocorrer em uma sala secreta. Caso no haja a sala secreta, as pessoas que esto em Plenrio devem ser retiradas. Ressalte-se que no podem estar na sala secreta o pblico e o acusado. H uma clara limitao ao Princpio da Publicidade para garantir a liberdade do voto do jurado.
Art. 485. No havendo dvida a ser esclarecida, o juiz presidente, os jurados, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante, o defensor do acusado, o escrivo e o oficial de justia dirigir-se-o sala especial a fim de ser procedida a votao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Na falta de sala especial, o juiz presidente determinar que o pblico se retire, permanecendo somente as pessoas mencionadas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O juiz presidente advertir as partes de que no ser permitida qualquer interveno que possa perturbar a livre manifestao do Conselho e far retirar da sala quem se portar inconvenientemente.
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Qual a hiptese em que o acusado pode estar presente na sala secreta? Isso ocorre quando ele mesmo fizer a sua defesa tcnica. Essa sala secreta compatvel com a CF. Autorizam a utilizao da sala secreta o inciso LX do art. 5. e art. 93, IX da CF:
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Exemplo recente de limitao de publicidade a nova redao do Art. 234-B do CP em relao aos crimes sexuais:
CP Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009)
Jurados podem conversar entre si? No, mormente porque o seu voto sigiloso. Decorre do sigilo do voto, pois, a incomunicabilidade dos jurados. Art. 466, 1.:
1o O juiz presidente tambm advertir os jurados de que, uma vez sorteados, no podero comunicar-se entre si e com outrem, nem manifestar sua opinio sobre o processo, sob pena de excluso do Conselho e multa, na forma do 2o do art. 436 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Nessa mesma linha jurado pode usar celular? Essa garantia da incomunicabilidade dos jurados no tem carter absoluto, pois diz respeito apenas a manifestaes relativas ao processo. STF, AO 1.046 e 1.047. o STF entendeu que o jurado, quando sorteado, pode usar o celular, desde que se restrinja a comunicar a seus parentes que foi sorteado para o jri. Quando o julgamento mais de um dia, o jurado recolhido a um hotel, onde no se deve restringir de forma absoluta a sua incomunicabilidade. Teoricamente, a consequencia da violao da incomunicabilidade entre os jurados, causa de nulidade absoluta do jri.
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STF Ao Originria AO 1.046 EMENTA: HOMICDIO QUALIFICADO. DECISO PROFERIDA PELO CONSELHO DE SENTENA DO TRIBUNAL DO JRI. COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PARA JULGAR APELAO (ARTIGO 102, I, n DA CONSTITUIO FEDERAL). JURADOS CONVOCADOS EM NMERO EXCEDENTE. NULIDADE RELATIVA, A EXIGIR DEMONSTRAO DO PREJUZO. ASSISTENTE DE ACUSAO. IRREGULARIDADE NA NOMEAO QUE NO ACARRETA NULIDADE. INCOMUNICABILIDADE DE JURADOS AFIRMADA POR CERTIDO. NULIDADE INEXISTENTE. AUSNCIA DE CONTRARIEDADE DA DECISO DO JRI PROVA DOS AUTOS. APELAO PROVIDA PARCIALMENTE PARA REDUZIR A PENA IMPOSTA. 1. Competncia do Supremo Tribunal Federal para julgar recurso de apelao de deciso proferida pelo Tribunal do Jri, havendo impedimento declarado de mais da metade dos membros do Tribunal de Justia do Estado de Roraima. 2. Convocao, mediante sorteio, de jurados em nmero superior ao previsto no art. 433 do Cdigo de Processo Penal configura nulidade relativa, a exigir prova de haver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. Alegao de nulidade rejeitada. 3. Eventual irregularidade na nomeao do assistente da acusao no implica nulidade processual. Precedentes da Corte. 4. No se constitui em quebra da incomunicabilidade dos jurados o fato de que, logo aps terem sido escolhidos para o Conselho de Sentena, eles puderam usar telefone celular, na presena de todos, para o fim de comunicar a terceiros que haviam sido sorteados, sem qualquer aluso a dados do processo que seria julgado. Certido de incomunicabilidade de jurados firmada por oficial de justia, que goza de presuno de veracidade. Precedentes. Nulidade inexistente. 5. A absolvio dos co-rus, acusados de terem contribudo para a consumao do crime, na condio de partcipes, no implica absolvio do apelante, que foi denunc iado como autor intelectual do crime. 6. No configurada contrariedade da deciso do Tribunal do Jri prova dos autos. Condenao que encontra respaldo na prova dos autos. 7. A argio de suspeio do Juiz Presidente do Tribunal do Jri e a alegao de suposta existncia de manobras no mbito do Poder Judicirio com vistas condenao do apelante so meras conjecturas da defesa, j rechaadas inmeras vezes por esta Corte (AO 958, Rel. Moreira Alves; AO 1016, Rel. Min. Seplveda Pertence; AO 1017, Rel. Min. Ellen Gracie; AO 1076, Rel. Min. Joaquim Barbosa). 8. A existncia de inqurito e de aes penais em andamento contra o Apelante no suficiente, no caso concreto, para configurar os maus antecedentes, tendo em vista que sequer possvel saber por quais crimes ele est respondendo. 9. Apelao parcialmente provida para reduzir a pena privativa de liberdade para 16 anos e 6 meses de recluso, a ser cumprida em regime inicialmente fechado, excluda da pena-base a circunstncia judicial relativa aos maus antecedentes. 10. Fica, tambm, afastada a aplicabilidade dos dispositivos penais referentes aos crimes hediondos, tendo em vista que o delito de homicdio qualificado no constava da Lei n 8.072/90 poca dos fatos. 11. Mandado de priso a ser expedido to logo transite em julgado o presente acrdo.
Outro ponto que merece destaque diz respeito votao unnime. Nesse caso, por bvio, o voto dos jurados ser sabido de todos. O art. 483, 1. trata do tema:
1o A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a absolvio do acusado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Assim, com quatro fatos em um dado sentido, encerra a votao para preservar o sigilo das votaes. c) soberania dos veredictos: Significa que um Tribunal formado por juzes togados no pode modificar no mrito a deciso dos jurados.
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Se os jurados entenderam que o acusado praticou o delito, o TJ, ao julgar a apelao, no pode querer entrar no mrito para se dizer que o acusado no praticou o delito. Assim, qual seria o limite do conhecimento do Tribunal quanto aos recursos das decises do jri? - Apelao: Perfeitamente cabvel, mas a apelao no jri um recurso de fundamentao vinculada. Alguns doutrinadores usam o princpio da assero. No se tem aqui uma ampla liberdade recursal, pois o recurso s pode ser manejado nas hipteses previstas em Lei.
Smula n 713 do STF: O EFEITO DEVOLUTIVO DA APELAO CONTRA DECISES DO JRI ADSTRITO AOS FUNDAMENTOS DA SUA INTERPOSIO.
Quais as hipteses de recurso no Jri? Art. 593, III:

Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) III - das decises do Tribunal do Jri, quando: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) a) ocorrer nulidade posterior pronncia; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948)
O Tribunal de Justia, quando julga um recurso, acaba fazendo o juzo rescindente. No jri, esse tema ganha uma importncia maior, porque em alguns casos o Tribunal no pode analisar o mrito. No juzo rescindente, limita-se o rgo de segunda instncia a desconstituir a deciso anterior. Juzo rescisrio consiste na substituio da deciso de primeira instncia pela deciso do juzo ad quem. Hipteses de apelao: - nulidade posterior pronncia: Na hiptese do art. 593, III, a, em regra, o juzo que ser feito pelo Tribunal to-somente rescindente. Tanto a nulidade absoluta quanto a relativa podem ser objeto de
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impugnao, com a ressalva de que a nulidade relativa deve ter sido arguida oportunamente, sob pena de j ter havido precluso. - for a sentena contraria lei expressa ou deciso dos jurados: Nesse caso, a deciso que ser alterada a do juiz e no a dos jurados. O Tribunal, ao julgar essa apelao, far o juzo rescindente e o juzo rescisrio. - houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena: Nesse caso, o Tribunal tambm alterar a deciso do juiz, fazendo um juzo rescindente e um juzo rescisrio. Detalhe interessante sobre isso: e no caso de agravante ou atenuante reconhecida de maneira equivocada? O TJ j pode afast-la ou precisa devolver para o jri? Foi reconhecida e aplicada pelo juiz uma agravante que no deveria ter sido aplicada. O juzo ad quem j pode simplesmente decotar essa agravante ou precisa me sujeitar a novo tribunal do jri? Se fizer isso, estar violado a soberania dos veredictos? Essa pergunta boa e pertinente por um detalhe muito simples. Voc tem que raciocinar comigo o seguinte: hoje, com as alteraes trazidas pela Lei 11.689, agravantes e atenuantes j no so mais quesitadas aos jurados. Antigamente, eram. Antigamente, era preciso formular para os jurados quesitos sobre agravantes e atenuantes. Com a Lei 11.689, no mais. Hoje, quem decide sobre isso, o juiz presidente. E se ele que decide, o tribunal pode corrigir. Com a Lei 11.689, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados portanto, como tal matria da competncia do juiz presidente, nada impede que o tribunal afaste sua aplicao. Aquilo que for dos jurados, o tribunal no pode invadir porque a estaria violando a soberania. Mas aquilo que do juiz presidente o tribunal pode invadir porque no est protegido pela soberania dos veredictos. - quando a deciso dos jurados for manifestamente contraria prova dos autos. Havendo duas verses que encontrem amparo na prova dos autos, e tendo os jurados optado por uma delas, no ser cabvel Apelao com base nessa hiptese. Nesse caso, o Tribunal, ao julgar a apelao, no pode dar uma nova deciso. Se o fizesse estaria violando a soberania dos veredictos. Far, assim, to-somente, o juzo
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rescindente. Essa hiptese s cabvel uma nica vez, independente de quem tenha utilizado na primeira.
Art. 593 (...) 1o Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 2o Interposta a apelao com fundamento no no III, c, deste artigo, o tribunal ad quem, se Ihe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 263, de 23.2.1948)
E se houver o reconhecimento de uma agravante inexistente? Ao julgar a apelao, o TJ j pode retirar a agravante ou ter o ru que ser submetido a novo julgamento? Com o advento da Lei 11.689/2008, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados. Portanto, caso o juiz cometa algum equvoco, o TJ j pode fazer a devida retificao. Princpio da No Reformatio in Pejus Indireta no Jri:
Princpio da No Reformatio in Pejus Direta: em recurso exclusivo da Defesa a

situao do acusado NO pode ser agravada pelo Tribunal. De acordo com os Tribunais isto no pode acontecer nem mesmo quando houver erro material.
Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.
Princpio da No Reformatio in Pejus Indireta: em recurso exclusivo da Defesa,

caso a deciso de 1 instncia seja desconstituda pelo Tribunal, a situao do acusado no poder ser agravada quando for proferida nova deciso pelo juiz de 1 instncia. Aqui quando se volta para a 1 instncia e o juiz no pode prejudicar o sentenciado. A primeira deciso limita a pena a ser aplicada na prxima deciso no caso de recurso da defesa. Relao entre a No Reformatio in Pejus e a Soberania dos Julgamentos:
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Os jurados so soberanos por este motivo eles podem no segundo julgamento reconhecer uma qualificadora no segundo julgamento que no foi reconhecida no primeiro julgamento. Mas, caso a votao seja idntica a do primeiro julgamento, o juiz estar adstrito a no reformatio in pejus. Prevalece o entendimento de que os jurados, no segundo julgamento, por fora da soberania dos vereditos, podero reconhecer qualificadoras e causas de aumento de pena que no foram reconhecidas no julgamento anterior. Porm, se a deciso dos jurados no segundo julgamento for idntica a anterior, o juiz presidente no pode agravar a pena do acusado, sob pena de violao ao Princpio da Non Reformatio in Pejus Indireta. Ateno para o HC 89. 544 do STF:
STF HC 89.544 EMENTA: AO PENAL. Homicdio doloso. Tribunal do Jri. Trs julgamentos da mesma causa. Reconhecimento da legtima defesa, com excesso, no segundo julgamento. Condenao do ru pena de 6 (seis) anos de recluso, em regime semi-aberto. Interposio de recurso exclusivo da defesa. Provimento para cassar a deciso anterior. Condenao do ru, por homicdio qualificado, pena de 12 (doze) anos de recluso, em regime integralmente fechado, no terceiro julgamento. Aplicao de pena mais grave. Inadmissibilidade. Reformatio in peius indireta. Caracterizao. Reconhecimento de outros fatos ou circunstncias no ventilados no julgamento anterior. Irrelevncia. Violao conseqente do justo processo da lei (due process of law), nas clusulas do contraditrio e da ampla defesa. Proibio compatvel com a regra constitucional da soberania relativa dos veredictos. HC concedido para restabelecer a pena menor. Ofensa ao art. 5, incs. LIV, LV e LVII, da CF. Inteligncia dos arts. 617 e 626 do CPP. Anulados o julgamento pelo tribunal do jri e a correspondente sentena condenatria, transitada em julgado para a acusao, no pode o acusado, na renovao do julgamento, vir a ser condenado a pena maior do que a imposta na sentena anulada, ainda que com base em circunstncia no ventilada no julgamento anterior.
Nesse julgado o STF concede o HC para que a pena do terceiro julgamento no ultrapassasse a pena aplicada no segundo julgamento. Foi decidido que os jurados so livres na deciso mas que o juiz no pode dosar pena superior a j imposta anteriormente. A Reviso Criminal pode ser manejada nos casos do Tribunal do Jri? Sim. Tanto a Reviso Criminal quanto a soberania dos vereditos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Logo, no h qualquer incompatibilidade da reviso criminal contra a deciso do jri. O entendimento majoritrio no sentido de que o TJ, nos casos de reviso criminal, far tanto o juzo rescindente como o rescisrio. O grande problema decorrente disso se pensar em um novo julgamento do jri, por exemplo, 15 anos depois do crime.
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d) competncia para o julgamento dos crime dolosos contra a vida: A competncia do Tribunal do Jri no pode ser suprimida, nem mesmo por Emenda Constitucional. Mas o legislador ordinrio pode ampliar a competncia do Tribunal do Jri. Ressalte-se que nos crimes conexos, j h a ampliao dessa competncia do jri. Mas alguns crimes conexos no podem ser julgados pelo jri, a saber: crimes eleitorais e militares. Excees aos crimes envolvendo a vida que no so julgados pelo Tribunal do Jri: - latrocnio: No se trata de crime doloso contra a vida, mas sim um crime patrimonial.
Smula 603
A COMPETNCIA PARA O PROCESSO E JULGAMENTO DE LATROCNIO DO JUIZ SINGULAR E NO DO TRIBUNAL DO JRI. - ato infracional: Se um menor matar algum ser julgado pela juzo da Infncia e Juventude. - foro por prerrogativa de funo previsto na CF:
Smula n 721 A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO TRIBUNAL DO JRI PREVALECE SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO ESTABELECIDO EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL.
- genocdio: No crime contra a vida, mas sim contra a existncia de grupo nacional, tnico, racial ou religioso. Mas se o genocdio praticado juntamente com homicdios de membros do grupo, ambos so julgados pelo Tribunal do Jri. O genocdio, nesse caso, passa a ser julgado porque crime conexo. - foro por prerrogativa de funo: Se o foro por prerrogativa de funo estiver previsto na CF/88 ele prevalece sobre o Tribunal de Jri. Porm se o foro por prerrogativa de funo estiver previsto em Constituio Estadual este fora no prevalece sobre o tribunal do Jri segundo a Smula 721 do STF.
Smula 721 do STF A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO TRIBUNAL DO JRI PREVALECE SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO ESTABELECIDO EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL.
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- militar que mata militar: O julgamento ser feito pela Justia Militar. - civil que mata militar das foras armadas em servio: Se o civil mata um militar sem ser das foras armadas, o julgamento ser feito pelo jri estadual. HC 91.003 do STF: civil que mata militar das foras armadas. A competncia da Justia Militar da Unio.
STF HC 91.003 EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL MILITAR. PROCESSUAL PENAL MILITAR. CRIME DOLOSO PRATICADO POR CIVIL CONTRA A VIDA DE MILITAR DA AERONUTICA EM SERVIO: COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR PARA PROCESSAMENTO E JULGAMENTO DA AO PENAL: ART. 9, INC. III, ALNEA D, DO CDIGO PENAL MILITAR: CONSTITUCIONALIDADE. PRECEDENTES. HABEAS CORPUS DENEGADO. 1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de ser constitucional o julgamento dos crimes dolosos contra a vida de militar em servio pela justia castrense, sem a submisso destes crimes ao Tribunal do Jri, nos termos do o art. 9, inc. III, "d", do Cdigo Penal Militar. 2. Habeas corpus denegado.
- civil que mata PM: julgado pelo Tribunal do Jri porque civil no julgado pela Justia Militar Estadual. - crimes polticos (Art. 29 da lei n 7.170/1983): julgado por um juiz singular
Lei n 7.170/1983: Art. 26 - Caluniar ou difamar o Presidente da Repblica, o do Senado Federal, o da Cmara dos Deputados ou o do Supremo Tribunal Federal, imputando-lhes fato definido como crime ou fato ofensivo reputao. Pena: recluso, de 1 a 4 anos. Art. 29 - Matar qualquer das autoridades referidas no art. 26. Pena: recluso, de 15 a 30 anos.
4. Desaforamento: - Conceito: o deslocamento da competncia para o julgamento em plenrio de uma Comarca para outra.
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- Competncia Territorial: De acordo com o art. 70 do CPP, a competncia territorial , em regra, determinada pelo local da consumao do delito. Crimes Plurilocais de homicdio doloso: ocorre quando a conduta em uma Comarca e o resultado em outra. A competncia territorial, nesse caso, do local da conduta. Isso ocorre por conta das razes probatrias. No Plenrio, extremamente importante a oitiva de testemunhas. Logo, o ideal que o julgamento seja feito no local onde residem as testemunhas, que normalmente o local da conduta delitiva. Ainda, ocorre por razes de poltica criminal. A morte de uma pessoa de uma cidade em outra repercute mais no local em que se deu a conduta. O desaforamento s possvel aps a precluso da deciso de pronncia, ou seja, na segunda fase no procedimento do jri.
Motivos que autorizam o desaforamento: - interesse de ordem pblica: Ex: falta de segurana na Comarca. - falta de imparcialidade dos jurados: - falta de segurana pessoal do acusado: - quando o julgamento no ocorrer seis meses aps a deciso de pronncia (art. 428 do CPP). O prazo de seis meses pode ser que ocorra por dolo do prprio juiz. Nesse caso, se no ficar comprovado um excesso de servio, pode ser determinada a realizao imediata do julgamento.
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o O pedido de desaforamento ser distribudo imediatamente e ter preferncia de julgamento na Cmara ou Turma competente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Sendo relevantes os motivos alegados, o relator poder determinar, fundamentadamente, a suspenso do julgamento pelo jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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3o Ser ouvido o juiz presidente, quando a medida no tiver sido por ele solicitada. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 4o Na pendncia de recurso contra a deciso de pronncia ou quando efetivado o julgamento, no se admitir o pedido de desaforamento, salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento anulado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de 6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Para a contagem do prazo referido neste artigo, no se computar o tempo de adiamentos, diligncias ou incidentes de interesse da defesa. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o No havendo excesso de servio ou existncia de processos aguardando julgamento em quantidade que ultrapasse a possibilidade de apreciao pelo Tribunal do Jri, nas reunies peridicas previstas para o exerccio, o acusado poder requerer ao Tribunal que determine a imediata realizao do julgamento. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Legitimidade para requerer o desaforamento: - MP e querelante; - Defesa; - Acusado; - Assistente; - Juiz: no caso dos seis meses, os doutrinadores entendem que o juiz no pode requerer o desaforamento. O juiz sempre deve ouvir a parte contraria acerca do desaforamento.
Smula n 712 do STF. NULA A DECISO QUE DETERMINA O DESAFORAMENTO DE PROCESSO DA COMPETNCIA DO JRI SEM AUDINCIA DA DEFESA.
Qual a natureza jurdica da deciso que determina o desaforamento? uma deciso jurisdicional e no administrativa. Logo, deve ser proferida por uma Turma do TRF ou Cmara do TJ. Cont. Desaforamento 1.1. CRIME CONEXO/CONCURSO DE AGENTES Ocorrendo o desaforamento, este tambm atinge os crimes conexos e os co-rus. 1.2. EFEITO SUSPENSIVO
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No tinha previso legal, sendo sugerido pela doutrina. Agora, texto de lei (Lei 11.689/08). O art. 427, 2, do CPP, permite que o relator conceda efeito suspensivo ao julgamento pelo tribunal do jri. 1.3. DESLOCAMENTO DA COMPETNCIA Acolhido o pedido de desaforamento, a competncia ser deslocada para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos. Art. 427, parte final, determina que a comarca a ser escolhida deve, preferencialmente, ser prxima da comarca originria. No mbito da Justia Estadual, no possvel o desaforamento para outro Estado; todavia, no mbito da JF, possvel o desaforamento de um Estado para outro, pois os TRF possuem jurisdio sobre mais de 1 Estado (STF RHC 94008). 1.4. HABEAS CORPUS Contra a deciso que acolhe ou rejeita o pedido de desaforamento no h previso de recurso. A jurisprudncia, no entanto, admite a utilizao do habeas corpus, desde que em favor do acusado. A deciso do desaforamento baseada na clusula rebus sic stantibus; assim, caso surjam motivos supervenientes, novo pedido de desaforamento pode ser formulado (no h formao de coisa julgada material). 1.5. REAFORAMENTO Reaforamento o retorno da competncia comarca de origem. O reaforamento no admitido no sistema processual brasileiro. Vale ressaltar, que nada impede novo desaforamento para comarca diversa da primeira. 2. ORGANIZAO DO JRI Composio do jri formada pelo juiz presidente e por 25 jurados, dos quais 7 iro
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compor o conselho de sentena (art. 447).

CPP Art. 447. O Tribunal do Jri composto por 1 (um) juiz togado, seu presidente e por 25 (vinte e cinco) jurados que sero sorteados dentre os alistados, 7 (sete) dos quais constituiro o Conselho de Sentena em cada sesso de julgamento.
Requisitos para ser jurado: deve ser cidado brasileiro com mais de 18 anos; deve ser dotado de notria idoneidade. Pode ser um cidado naturalizado. Cidado a pessoa em pleno gozo dos direitos polticos. Na lei antiga, maiores de 60 anos estavam isentos do jri; todavia, essa idade passou a ser de 70 anos (art. 437, IX).
Art. 437. Esto isentos do servio do jri: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I o Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II os Governadores e seus respectivos Secretrios; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III os membros do Congresso Nacional, das Assemblias Legislativas e das Cmaras Distrital e Municipais; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV os Prefeitos Municipais; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V os Magistrados e membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VI os servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VII as autoridades e os servidores da polcia e da segurana pblica; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) VIII os militares em servio ativo; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IX os cidados maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) X aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Apesar do silncio da lei, para ser jurado, o sujeito deve residir na mesma comarca. De acordo com a doutrina majoritria, deficientes visuais, surdos, analfabetos no podem ser jurados.
CPP Art. 436 1o Nenhum cidado poder ser excludo dos trabalhos do jri ou deixar de ser alistado em razo de cor ou etnia, raa, credo, sexo, profisso, classe social ou econmica, origem ou grau de instruo. (no quer dizer analfabeto apenas por exemplo por no ter grau superior)
Uma me que esteja amamentando um caso de justo impedimento para dispensa do servio do jri. Recusa injustificada acarreta multa no valor de 1 a 10 salrios mnimos (art. 436, 2).
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No possvel responsabilizar criminalmente esse jurado pelo delito de desobedincia. De acordo com a jurisprudncia, para a configurao desse crime, deve a lei ressalvar a possibilidade de cumulao da sano de natureza civil ou administrativa com a de natureza penal (STJ HC 22721).
CPP Art. 436 2o A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um) a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado.
HABEAS CORPUS N 22.721 - SP (2002/0065354-0) EMENTA PENAL. CRIME DE DESOBEDINCIA. DETERMINAO JUDICIAL ASSEGURADA POR MULTA DIRIA DE NATUREZA CIVIL (ASTREINTES). ATIPICIDADE DA CONDUTA. Para a configurao do delito de desobedincia, salvo se a lei ressalvar expressamente a possibilidade de cumulao da sano de natureza civil ou administrativa com a de natureza penal, no basta apenas o no cumprimento de ordem legal, sendo indispensvel que, alm de legal a ordem, no haja sano determinada em lei especfica no caso de descumprimento. (Precedentes). Habeas corpus concedido, ratificando os termos da liminar anteriormente concedida.
Escusa de conscincia esta hiptese de recusa justificada. A pessoa s ser privada de seus direitos polticos se se recusar a cumprir prestao alternativa. H um ano, no havia previso legal dessa prestao, porm, com a Lei 11.689/08, passou a ser regulamentada (art. 438).
CF/88 - Art. 5 VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; CPP Art. 438. A recusa ao servio do jri fundada em convico religiosa, filosfica ou poltica importar no dever de prestar servio alternativo, sob pena de suspenso dos direitos polticos, enquanto no prestar o servio imposto. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Entende-se por servio alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou mesmo produtivo, no Poder Judicirio, na Defensoria Pblica, no Ministrio Pblico ou em entidade conveniada para esses fins. (Includo pela Lei n 11.689, de
2008)
2o O juiz fixar o servio alternativo atendendo aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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AULA 13/10/2010 Suspeio, impedimento e incompatibilidade de jurado as mesmas causas aplicadas aos juzes tambm aplicam-se aos jurados, com alguns acrscimos previstos nos arts. 448 e 449.
Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: (Alterado pela L-011.689-2008) I - marido e mulher; (Acrescentado pela L-011.689-2008) II - ascendente e descendente; III - sogro e genro ou nora; IV - irmos e cunhados, durante o cunhadio; V - tio e sobrinho; VI - padrasto, madrasta ou enteado. 1 O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham unio estvel reconhecida como entidade familiar. (Acrescentado pela L-011.689-2008) 2 Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades dos juzes togados. Art. 449. No poder servir o jurado que: (Alterado pela L-011.689-2008) I - tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Acrescentado pela L-011.689-2008) II - no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena que julgou o outro acusado; III - tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado.
Inciso I - De acordo com esse dispositivo, se eu j atuei no primeiro julgamento, eu no posso atuar no segundo julgamento, pouco importando qual seria a causa desse segundo julgamento. Foi anulado? Ento no posso atuar no segundo porque estaria sendo violado o sigilo das votaes. J externei meu voto num primeiro julgamento, no posso externar meu voto num segundo julgamento. Cuidado com esse inciso I. Uma vez eu vi uma questo (no me lembro bem de onde) no seguinte sentido: um mesmo jurado pode julgar a mesma pessoa duas vezes? Cuidado com isso! Se for em relao a processo distinto, no haver bice. raro, difcil, mas tecnicamente possvel. Eu posso funcionar como jurado de um acusado em um processo e, caso depois, novo processo contra ele seja instaurado, nada impede que esse mesmo jurado atue. Inciso III Ento, se voc j tiver externado a sua posio, voc deve se declarar impedido para atuar no jri. Pergunta boa de prova: Consequncia da atuao de jurados impedidos no mesmo conselho.
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Marido e mulher, tio e sobrinho, por exemplo, qual a consequncia de dois jurados impedidos atuando no mesmo conselho? O primeiro que for sorteado, fica. O outro, to logo seja sorteado, deve declarar-se impedido. Se ele no faz isso, deve ser impugnado pelas partes. Se no impugnado pelas partes, ele entrou e a eu tenho marido e mulher. E isso s descoberto aps o julgamento. A gente j viu um pouco sobre isso. Qual a consequencia? Antes da Lei 11.689, a participao de jurados impedidos no mesmo conselho, era causa de nulidade relativa, hiptese em que deveria ser comprovado o prejuzo (4 a 3). Com a Lei 11.689, atingidos 4 votos num sentido, a votao ser interrompida. Como no mais possvel se saber o sentido do voto do jurado, a atuao de jurado impedido ser causa de nulidade absoluta. Pensem comigo: se eu tenho marido e mulher e a votao terminou 4 a 3, teve prejuzo. Ento, nesse caso, tenho que anular. Se a votao terminou 7 a 0, no h problema algum porque no houve prejuzo. Hoje, a nulidade absoluta porque eu no consigo mais determinar qual teria sido o grau de influencia do jurado impedido. Como eu no consigo mais estabelecer isso, a consequncia seria a nulidade absoluta. Eu disse a vocs hoje que o jri composto pelo juiz presidente e por mais 25 jurados. Para que eu possa dar incio sesso de julgamento (fazer o sorteio, as recusas), devero estar presentes, pelo menos, 15 jurados. Pergunto: jurados excludos por impedimento, entram nesse cmputo? O juiz, antes de fazer o sorteio, ele l as causas de impedimento. Ele espera que o jurado declare se h algum impedimento. Ai algum levanta a mo e diz que tem um companheiro ali. Pronto. Ele est excludo. Pergunto: ele levado em considerao para esse nmero mnimo de 15 ou no? uma questozinha que continua caindo em prova e tem gente que continua errando. So levados em considerao! Jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade so levados em considerao para o cmputo mnimo de 15 jurados.
Art. 451. Os jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade sero considerados para a constituio do nmero legal exigvel para a realizao da sesso. (Alterado pela L-011.689-2008)
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Esse nmero, como eu j disse, de 15 jurados. No Procedimento do Jri, no h expediente apartado para a exceo de suspeio, impedimento ou incompatibilidade, pois tudo ser decidido de plano pelo juiz.
Participao de jurados impedidos no mesmo conselho antes da Lei 11.689/08, era causa de mera nulidade relativa, hiptese em que o prejuzo deveria ser comprovado, portanto, caso a votao terminasse 7 a 0, 6 a 1 ou 5 a 2, no se enxergava como um voto de jurado impedido pudesse alterar o resultado final. Hoje, como a votao interrompida quando se atinge 4 votos em um sentido, a atuao de jurados impedidos no conselho ser causa de nulidade absoluta. O art. 451 determina que os jurados impedidos, suspeitos ou excludos so considerados para a constituio do nmero legal exigido para a sesso (15 jurados). Jurado profissional art. 426, 4 determina que o jurado que comps conselho de sentena, pelo perodo de 12 meses, ser excludo das listas. Essa figura, antes da Lei 11.689/2008, era extremamente comum, sobretudo nas comarcas menores. A pessoa sempre fazia parte da lista e, muito provavelmente, era sorteada e volta e meia l estava ela na composio do tribunal do jri. Ento, houve uma preocupao da lei com relao a esse jurado. Se o jurado integrou o conselho de sentena nos 12 meses anteriores, ficar excludo da lista geral. aquele negcio. Voc atuou no julgamento, est fora nos prximos 12 meses da lista geral, lista essa que sero sorteados os 25 convocados para a sesso de julgamento. O 4, do art. 426, do CPP, trata do jurado profissional.
Art. 426. A lista geral dos jurados, com indicao das respectivas profisses, ser publicada pela imprensa at o dia 10 de outubro de cada ano e divulgada em editais afixados porta do Tribunal do Jri. (Alterado pela L-011.689-2008) 1 A lista poder ser alterada, de ofcio ou mediante reclamao de qualquer do povo ao juiz presidente at o dia 10 de novembro, data de sua publicao definitiva. (Acrescentado pela L011.689-2008) 2 Juntamente com a lista, sero transcritos os arts. 436 a 446 deste Cdigo.
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3 Os nomes e endereos dos alistados, em cartes iguais, aps serem verificados na presena do Ministrio Pblico, de advogado indicado pela Seo local da Ordem dos Advogados do Brasil e de defensor indicado pelas Defensorias Pblicas competentes, permanecero guardados em urna fechada a chave, sob a responsabilidade do juiz presidente. 4 O jurado que tiver integrado o Conselho de Sentena nos 12 (doze) meses que antecederem publicao da lista geral fica dela excludo. 5 Anualmente, a lista geral de jurados ser, obrigatoriamente, completada.
Cuidado para no cair em pegadinha de prova objetiva. O jurado profissional excludo quando ele integra o Conselho de Sentena, ou seja, no basta voc ser convocado dentro do nmero de 25. Voc precisa, efetivamente, fazer parte do conselho de sentena e a, efetivamente, voc teria atuado no julgamento. No fazendo parte do conselho de sentena, voc no entra na regra do art. 426, 4.
BENEFCIOS DO EXERCCIO DA FUNO DE JURADO: Quais so os benefcios que o exerccio da funo de jurado poder trazer para voc? Esses benefcios esto espalhados pelo CPP, mas um primeiro benefcio importante o do art. 439.
Art. 439. O exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. (Alterado pela L-011.689-2008)
Primeiro, o que eu devo compreender por exerccio efetivo da funo de jurado? A vem o problema porque parte da doutrina (no existe uma doutrina majoritria) entende que exerccio efetivo significa atuao no conselho de sentena (o que eu acho mais coerente, seno a lei no diria que efetivo exerccio), enquanto que outros doutrinadores preferem sustentar que basta a sua convocao dentro do nmero de 25 jurados. A partir do momento que voc compareceu na sesso, mesmo que voc no integre o conselho de sentena, o seu comparecimento j seria efetivo exerccio da funo de jurado. Quando a Lei 11.689 fala do jurado profissional, fala claramente em integrar o conselho de sentena. Aqui ela no usa a mesma expresso. Ento, voc poderia at fazer a interpretao no sentido de que basta o comparecimento dele.
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A maioria de vocs (como advogados inscritos na OAB), alm da priso especial, vocs tm algo a mais, que a Sala de Estado Maior. Hoje em dia as organizaes militares tm evitado essas salas por esse motivo, por conta dessa previso de que a pessoa teria que ser recolhida ao comando das Foras Armadas. Esto querendo acabar com isso mas, por hora, tem previso no Estatuto da OAB.
Art. 440. Constitui tambm direito do jurado, na condio do art. 439 deste Cdigo, preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. (Alterado pela L-011.689-2008) Art. 441. Nenhum desconto ser feito nos vencimentos ou salrio do jurado sorteado que comparecer sesso do jri. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Condio do art. 439, ou seja, efetivo exerccio da condio de jurado. Cuidado com esse artigo que novidade. Querendo incentivar a atuao de pessoas com terceiro grau no conselho de sentena, a lei fez essa previso. Para a doutrina, esse deve ser usado como um ltimo critrio de desempate. O edital mais atento s alteraes deve, inclusive, fazer meno a isso, mas voc no deve usar isso como critrio primeiro de desempate. Provas, provas e ttulos e a depois, subsidiariamente, utilizar a atuao de um dos candidatos como jurado para critrio de desempate. 3. PROCEDIMENTO DO JRI Esse procedimento conhecido como procedimento bifsico ou procedimento escalonado: 1 fase sumrio da culpa ou iudicium accusationis; 2 fase julgamento da causa ou iudicium causae; A 1 fase existe para impedir que o caso concreto, sem o mnimo de provas, seja levado a jugamento, pois no jri, qualquer resultado possvel.
Sumrio da Culpa (Judicium Accusationis) Atuao do juiz sumariante. Incio oferecimento da pea acusatria.
Julgamento da Causa (Judicium Causae) Funcionamento do juiz presidente e dos 25 jurados, dos quais 7 comporo o Conselho de Sentena. Incio preparao do processo para julgamento em plenrio.
Fim com deciso de impronncia, Fim julgamento em plenrio.

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desclassificao, absolvio sumria ou pronncia. Funciona como um juzo de admissibilidade da acusao. 3.1. PRIMEIRA FASE DO PROCEDIMENTO DO JRI (Judicium Accusationis) Etapas do procedimento da 1 fase: Tem incio com o oferecimento da denncia ou queixa ( o caso de crimes conexos ou no caso de ao penal privada subsidiria). Essa denncia deve constar ao final um pedido de pronncia e no de condenao.
Quer ver uma pergunta razoavelmente simples e que s vezes o aluno se enrola? Quando que eu posso ter queixa-crime no tribunal do jri? Em duas hipteses possvel a queixa no tribunal do jri:
Ao penal privada subsidiaria da pblica (rarssima, s serve para cair em concurso) Litisconsrcio ativo entre MP, no crime de ao penal pblica. E o querelante no crime de ao penal privada.
Essas seriam as duas hipteses de queixa no tribunal do jri. Ento, a primeira fase tem incio exatamente a. E vai culminar com uma daquelas quatro decises: a) b) c) d) Pronncia Impronncia Desclassificao Absolvio sumria
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1. Oferecebimento da pea acusatria 2. Recebimento da pea acusatria o prazo de 5 dias. As causas de rejeio da
pea acusatria so as mesmas do procedimento comum.
Art. 406. O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
3. Citao do acusado pode ser pessoal, por hora certa ou ainda por edital. 4. Resposta acusao nesse caso, segundo a doutrina, trata-se de pea
obrigatria, cuja ausncia configura nulidade absoluta. No possvel a absolvio sumria aps o oferecimento dessa pea no procedimento do jri, o momento da absolvio sumria ser ao final da audincia de instruo; Obs.: no defesa preliminar.
5. Oitiva do MP prevista expressamente no Art. 409 do CPP. H doutrinadores que

entendem que no necessrio dar vista ao MP se no forem juntados documentos.
Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias.
6. Designao de Audincia de Instruo antes dessa designao, pode ocorrer a

oitiva do MP ou do querelante em caso de juntada de documentos das quais a acusao no tinha cincia. A absolvio sumria do Art. 397 do CPP no possvel porque o Art. 394, 3, do CPP 7 manda observar os arts 406 a 497 (no possvel a absolvio sumria do Art. 397 nesse momento). O prazo de 10 dias prevista no art. 410 do CPP tem duas interpretaes:
para uma 1 corrente doutrinria, para marcar a data da audincia; para uma 2 corrente, esse prazo para que o juiz possa designar a
audincia (este entendimento no pode prevalecer);
Art. 410. O juiz determinar a inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias requeridas pelas partes, no prazo mximo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Se a audincia tivesse que ocorrer em no mximo 10 dias no ficaria consoante com o prazo previsto no Art. 412 do CPP.
3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo.
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7. Audincia de instruo (art. 411) oitiva do ofendido, oitiva das testemunhas,

acusao depois defesa, esclarecimento do perito, acareaes, etc. Nesse caso, diferente do procedimento comum, no h previso de requerimento de diligncias. Tambm no h previso da substituio das alegaes orais por memoriais. Embora no tenha ficado expresso no art. 411, tambm se aplica 1 fase do procedimento do jri o princpio da identidade fsica do juiz, pois o art. 399, 2, est includo no Ttulo I, no qual est inserido o procedimento do jri;
Art. 411. Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e procedendo-se o debate. 1o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento e de deferimento pelo juiz. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o As provas sero produzidas em uma s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 3o Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o caso, o disposto no art. 384 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 4o As alegaes sero orais, concedendo-se a palavra, respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte) minutos, prorrogveis por mais 10 (dez). (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 5o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo previsto para a acusao e a defesa de cada um deles ser individual. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 6o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao deste, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 7o Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel prova faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva comparecer. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 8o A testemunha que comparecer ser inquirida, independentemente da suspenso da audincia, observada em qualquer caso a ordem estabelecida no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 9o Encerrados os debates, o juiz proferir a sua deciso, ou o far em 10 (dez) dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam conclusos. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Diferenas do Procedimento do Jri com o Procedimento Ordinrio: a) No Procedimento do Jri no h previso legal de requerimento de diligncias; b) No Procedimento do Jri no h previso legal de substituio de alegaes orais por memoriais;
c) Alegaes Orais da Defesa: No Procedimento Comum, a ausncia de

alegaes orais por parte da defesa causa de nulidade absoluta por violao ao Princpio da Ampla Defesa; j na 1 Fase do Procedimento do Jri, a apresentao de alegaes orais de forma sucinta pode ser
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considerada uma estratgia da defesa que antevendo provvel pronncia prefira no antecipar as teses que seriam sustentadas em Plenrio. Ex.:Crime de furto foram ouvidas 4 testemunhas que disseram que o acusado furtou o objeto e o acusado no seu depoimento assume a culpa. Passada a palavra para o advogado do acusado para alegaes orais ele diz que o acusado inocente sem muitos argumentos caso de nulidade por falta de defesa. No Procedimento do Jri se o acusado assumir sua culpa e passada a palavra para o advogado ele disser que o acusado inocente. No Tribunal do Jri na 1 fase no h condenao porque ela apenas para aprovao do recebimento da acusao (pronncia), logo uma atuao mais branda do advogado nesta fase no e caso de nulidade.
8. Decises impronncia, desclassificao, absolvio sumria ou pronncia. 9. Juntada de documentos em regra, a parte pode juntar documento a qualquer
tempo no processo penal. Todavia, antes da Lei 11.689/08, havia duas excees: (1) na fase de alegaes escritas na 1 fase do jri no era possvel a juntada de documentos (art. 406, 2 - revogado); (2) para que ocorresse exibio de documento em plenrio, a parte deveria comunicar outra parte no prazo de at 3 dias antes da sesso (art. 475 revogado). Atualmente, no existe mais essa fase de alegaes escritas, desaparecendo a 1 exceo; quanto a segunda exceo, o art. 479 determina que esse prazo de e dias teis.
STF - Smula 523 NO PROCESSO PENAL, A FALTA DA DEFESA CONSTITUI NULIDADE ABSOLUTA, MAS A SUA DEFICINCIA S O ANULAR SE HOUVER PROVA DE PREJUZO PARA O RU.
alegaes orais da defesa no procedimento comum ordinrio, a ausncia de alegaes por parte da defesa ser causa de nulidade absoluta, por violao ao princpio da ampla defesa. No procedimento do jri todavia, continua valendo a regra de que a no apresentao de tal defesa ou sua apresentao de forma sucinta pode ser uma estratgia em benefcio do acusado, que, antevendo provvel pronncia, prefira no antecipar as teses que seriam sustentadas em plenrio. Prazo de acordo com o art. 412, a 1 fase do procedimento do jri deve terminar no prazo mximo de 90 dias (a lei no estabelece qualquer diferena entre acusado preso
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ou solto). Nesse prazo no se computa o prazo do inqurito policial. A lei no trouxe expressamente o prazo de durao da 2 fase do Procedimento do Jri mas ela diz que o julgamento deve se dar no prazo de 6 meses sob pena de desaforamento, logo subentende-se que h um prazo para se concluir a 2 fase do Procedimento do Jri. Obs.: O Princpio da Identidade Fsica do Juiz tambm se aplica ao Procedimento do Jri pela localizao topolgica do Art. 399 do CPP. Se voc olhar pela prpria localizao do princpio no CPP, vai ver que aqui, na primeira fase do procedimento do jri, tambm se aplica o princpio da identidade fsica do juiz, pela prpria localizao do art. 399, 2 que, na verdade, ficou colocado como regramento geral que vlido, no s para o procedimento comum, como tambm para os demais procedimentos.
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
3.1.2. Impronncia (art. 414) O juiz deve impronunciar o acusado quando no estiver convencido da existncia do crime ou de sua autoria.
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova.
Natureza jurdica trata-se de uma deciso interlocutria (que no julga o mrito), mista (pois pe fim a uma fase procedimental) e terminativa (pois pe fim ao processo). Essa deciso s faz coisa julgada formal, pois no aprecia o mrito. Assemelha-se ao arquivamento do inqurito por falta de provas. Logo, surgindo provas novas, possvel o oferecimento de nova pea acusatria. Essa prova nova, segundo o entendimento que prevalece, pode ser a substancialmente nova, ou seja, aquela inexistente ou oculta poca da impronncia, bem como a formalmente nova, qual seja, a que foi produzida no processo, mas ganhou nova verso. Causas de Impronncia Antes da Lei n 11.689/2008 Depois da Lei n 11.689/2008 Ausncia de prova de materialidade e do Ausncia de prova da materialidade e de indcio de autoria ou de participao. indcios de autoria. ( a nica hiptese de
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(s havia coisa julgada formal) Provada a inexistncia do fato delituoso. (o juiz ingressava na anlise do mrito fazendo coisa julgada formal e material era chamada de impronncia absolutria) Provada a negativa de autoria. (o juiz ingressava na anlise do mrito fazendo coisa julgada formal e material era chamada de impronncia absolutria) Atipicidade da conduta. (o juiz ingressava na anlise do mrito fazendo coisa julgada formal e material era chamada de impronncia absolutria
impronncia coisa julgada formal8) Provada a inexistncia do fato delituoso. (causa de absolvio sumria Art. 415 do CPP9) Provada a negativa de autoria. (causa de absolvio sumria Art. 415 do CPP) Atipicidade da conduta. (causa de absolvio sumria Art. 415 do CPP)
A deciso de impronncia, antes da Lei 11.689/08, podia fazer coisa julgada material quando o fato narrado no constitusse crime ou quando ficasse provada a inexistncia do fato. Aps a lei, essa possibilidade no mais possvel, pois, essas hipteses, hoje, so causas de absolvio sumria.
Prova Formalmente Nova: aquela que j foi produzida no processo, mas que
ganhou posteriormente nova verso;
Prova Substancialmente Nova: aquela oculta ou inexistente poca da

impronncia. Um bom exemplo talvez seria encontrar a arma do crime, o cadver, posteriormente primeira fase. Para a maioria da doutrina tanto a prova formal como a substancialmente inovadora podem resultar em apresentao de nova denncia pelo MP.
Crime Conexo como a impronncia se refere ao crime doloso contra a vida, deve o crime conexo ser remetido ao juzo competente. As quatro decises que vamos estudar (pronncia, impronncia, desclassificao e absolvio) o foco delas o crime doloso contra a vida. Voc tem que tomar cuidado porque o juiz na hora de proferir essa
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Surgindo provas novas (enquanto no se der a extino da punibilidade) ser possvel o oferecimento de nova denncia contra o acusado dando incio a um novo processo. CPP Art. 414 Pargrafo nico - Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. 9 Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I provada a inexistncia do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) III o fato no constituir infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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deciso ele tem que se preocupar com o crime doloso contra a vida. Caso no haja crime doloso contra a vida, outra pessoa vai resolver esse crime conexo. Impronunciado o acusado, o crime conexo no doloso contra a vida deve ser remetido ao juzo competente, aplicando-se por analogia o art. 419, do CPP.
Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja.
Despronncia ocorre quando a deciso proferida pelo juiz de pronncia alterada no julgamento de um recurso (RESE), transformando-se em impronncia. Contra a deciso de pronncia cabe RESE, o qual possui efeito regressivo, assim, a despronncia pode ser feita pelo prprio juiz sumariante, em juzo de retratao, ou pelo tribunal.
Recurso cabvel
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Alterado pela L-011.689-2008)
Quem que pode entrar com esta apelao? Quem tem legitimidade, interesse recursal para apelar contra a impronncia?
MP - MP, pode? Pode, claro, sem problema algum.(recurso voluntrio). Assistente da Acusao (Ofendido que se habilita no processo 10)- Tambm, o
assistente da acusao tem legitimidade para recorrer contra a deciso de impronncia, afinal de contas, diante da impronncia, o seu interesse seria um interesse na condenao 11 (para que ele conseguir um dinheirinho) e
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Art. 268. Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das pessoas mencionadas no Art. 31. Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
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Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo.
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outros entendem que ele teria um interesse na justa e proporcional aplicao da lei. Mas, independentemente da posio, o assistente pode recorrer.
Acusado Caso o acusado demonstre que tem interesse recursal,
pode apelar contra a impronncia. Esse interesse estar presente quando pretender a alterao da impronncia para uma absolvio sumria, hiptese em que termos coisa julgada formal e material. Isso bvio que s para cair em prova, para ser discutido pela doutrina porque, na prtica, dificilmente haveria essa situao. Mas, teoricamente, se voc raciocina que a impronncia s faz coisa julgada formal, o acusado pode querer, ento, que essa deciso seja transforma de absolvio sumria, onde h coisa julgada formal e material. Lembrem-se aqui, para concluir que, em relao ao recurso, no h, nesse caso, recurso de ofcio. Contra a deciso de impronncia, jamais existiu recurso de ofcio. A gente vai ver depois que na absolvio sumria a situao diferente, mas no caso da impronncia, no h previso de recurso de ofcio. Antigamente, o recurso cabvel era o RESE. Assim, para toda e qualquer deciso de impronncia, proferida aps 09/08/2008, caber Apelao. Desclassificao: Ocorre a desclassificao do delito quando o juiz sumariante entender que no se trata de crime doloso contra a vida. Tem natureza jurdica de deciso interlocutria mista no terminativa. Aqui segue-se a ideia do brocardo narra mihi factum dabi tibi ius. Assim, o juiz, de modo algum, fica vinculado classificao dada pelo MP na denncia. Se ao final da primeira fase o juiz perceber que no se trata de homicdio, mas sim de infanticdio, nesse caso, ainda no h desclassificao, continuando sendo pronncia, porque o infanticdio um crime doloso contra a vida, cuja competncia do Tribunal do Jri.
Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja.
possvel desclassificao para crime mais grave?
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perfeitamente possvel! No h problema algum. Exemplo: homicdio para latrocnio, para extorso mediante sequestro seguida de morte. Sem problema algum!
Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1 do art. 74 deste Cdigo (QUER DIZER, QUANDO ELE ENTENDER QUE NAO FOR CRIME DOLOSO CONTRA A VIDA) e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Alterado pela L-011.689-2008) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Outro detalhe importante: imagine que o acusado tenha sido denunciado por um homicdio qualificado por motivo torpe, com emprego de veneno, explosivo, fogo, o que voc imaginar. Na hora de o juiz decidir, ele entende que, na verdade, o que teria ocorrido, teria sido um homicdio simples. Ser que o juiz pode excluir uma qualificadora ou no? E, em caso afirmativo, como se chama isso? S para que vocs no confundam com a desclassificao, quando o juiz retira uma qualificadora, isso chamado de desqualificao.
Trata-se de medida de natureza excepcional, a fim de que os jurados no sejam privados de sua competncia. Porm, quando restar caracterizado um excesso da acusao, o juiz sumariante poder afastar a qualificadora. Ainda, no deve ser a desclassificao confundida com a desqualificao. Esta vem a ser a excluso de qualificadoras. Ex: o juiz exclui a qualificadora do emprego de veneno. De acordo com a jurisprudncia, a desqualificao excepcionalssima. O juiz s deve faz-lo quando a qualificadora absurda, quando no tiver qualquer amparo nos autos. Se o juiz entender que h, ao menos, uma fumaa daquela qualificadora, deve mandar para o jri decidir. Quando h a desqualificao, surge interesse recursal para o MP, passvel de apelao, pois pode ser entendida como impronncia parcial. O exemplo mais comum de desclassificao ocorre nos casos de crimes de trnsito, porque o MP denuncia por dolo eventual. Quando ocorre a desclassificao, o juiz remete os autos ao juzo competente, aps a precluso da via recursal.
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H um detalhe no que concerne oitiva da defesa. Quando os autos do entrada no juzo competente, o juiz precisa ouvir a defesa? De acordo com a redao antiga do CPP (art. 410), a oitiva da defesa era obrigatria, em qualquer hiptese. Dizia o art. 410 do CPP (hoje revogado), na sua redao antiga. Art. 410 - Quando o juiz se convencer, em discordncia com a denncia ou queixa, da existncia de crime diverso dos referidos no Art. 74, 1, e no for o competente para julg-lo, remeter o processo ao juiz que o seja. Em qualquer caso, ser reaberto ao acusado prazo para defesa e indicao de testemunhas, prosseguindo-se, depois de encerrada a inquirio, de acordo com os arts. 499 e segs. No se admitir, entretanto, que sejam arroladas testemunhas j anteriormente ouvidas. Vejam vocs que o art. 410, do CPP, revogado, era expresso quanto oitiva da defesa. Mas e agora, depois da Lei 11.689? Continua sendo obrigatria a oitiva da defesa?
Hoje, de acordo com o art. 419 do CPP, no h qualquer previso acerca da oitiva da defesa.
Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Depois da Lei 11.689, essa oitiva da defesa no prevista expressamente. O legislador deixou de prev-la de maneira expressa. A vem a pergunta: vamos ou no ouvir a defesa? Duas correntes respondem:
1 Corrente (Gustavo Badar) Apesar de no estar previsto expressamente,

de modo a se garantir a ampla defesa, a oitiva da defesa seria obrigatria. Apesar do silencio da lei, essa oitiva continua sendo obrigatria.
2 Corrente (LFG e Rogrio) Vai dizer que depende do caso concreto.

Depende da desclassificao que pode se dar numa hiptese de emendatio libelli e, nesse caso, no preciso ouvir a defesa.
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Agora, a desclassificao tambm pode se dar com base na mutatio libelli (MP adita pea acusatria em virtude de elementar no contida) e, nesse caso, a oitiva da defesa ser obrigatria. De modo a se evitar pr-julgamento e para que no haja usurpao de competncia alheia no cabe ao juiz sumariante fixar a nova capitulao legal. O juiz normalmente diz que no visualiza a existncia do animus necandi. Crimes conexos e desclassificao: Na hora da desclassificao, o crime conexo tambm ser remetido ao juzo competente. A anlise do juiz deve se restringir ao crime doloso contra a vida. O que ocorre com o rei preso? No momento da desclassificao, o CPP afirma que o ru ser posto disposio do outro juzo competente.
Art. 419 (...) Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Recurso cabvel: Da deciso de desclassificao, cabe RESE, com fundamento no art. 581, II:
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo;
Quem pode interpor esse RESE:
MP o primeiro que a gente lembra. Acusado Ele pode recorrer contra a desclassificao? Se vocs ficaram
atentos ao que foi dito sobre a possibilidade de desclassificao para crime mais grave, tranquila a resposta. E isso no s pelo fato de ser possvel uma desclassificao para crime mais grave, mas aquilo que a gente comentou: muitas vezes, o acusado prefere ir a jri do que ser julgado por um juiz singular. Se voc est fulminado mesmo, s vezes melhor ir para o jri porque vai que voc consegue um conselho maluco que te absolva. Mas no caso em que h muitas provas, voc ir para nas mos do juiz singular, condenao certa.
Assistente da Acusao Pode interpor o RESI subsidiariamente? Sempre

lembrando que o recurso do assistente sempre subsidirio. E ento, ele pode ou no pode? Duas correntes:
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1 Corrente: Como o interesse patrimonial do assistente no prejudicado

em virtude da desclassificao, este no ter interesse recursal. uma corrente melhor para a prova objetiva. Considerando que o assistente est no processo, no s para obter uma condenao que funcionar como ttulo executivo, mas tambm para j obter um valor lquido. Ento, como a desclassificao vai jogar s para outro juiz e no para o tribunal do jri, no haveria problema algum porque ainda subsiste a possibilidade de a pessoa ser condenada e haver a fixao do valor lquido.
2 Corrente: Ganha reforo com a professora Ada, que passou a sustentar

isso: o interesse do assistente no processo penal no se limita obteno de uma condenao, mas tambm justa e proporcional condenao pelo fato delituoso praticado.(prepondera um pouco mais) So duas correntes bem tranquilas. A primeira, fala que o assistente quer s dinheiro. A segunda fala que no s dinheiro, mas que alm do interesse na condenao, pra satisfazer os interesses patrimoniais, ele tambm tem interesse numa justa e proporcional resposta ao fato delituoso. Portanto, se voc est enxergando que ele tem interesse numa justa e proporcional resposta, se o assistente entende que o crime seria doloso contra a vida, ele pode recorrer, buscando que o acusado seja levado a jri pelo delito praticado. Ento, por essa segunda corrente, sem problema algum, ele poderia recorrer, enquanto que para a primeira no, j que o interesse dele seria meramente patrimonial. Conflito Negativo de Competncia: Imagine que na hora da desclassificao, o juiz sumariante diz que no se trata de crime doloso contra a vida, mandando os autos serem remetidos ao juiz competente. Quando dessa desclassificao, o MP entra com um RESE, que ser decidido por uma Cmara do TJ ou Turma do TRF. Se o Tribunal diz que realmente caso de desclassificao, manda os autos para o novo juzo. Surge a seguinte indagao: quando os autos chegam ao novo juzo, est obrigado a acatar a deciso, ou pode suscitar um conflito negativo de competncia? Se o novo juzo for militar, pode suscitar um conflito negativo de competncia. Ex: crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil julgado perante o tribunal do jri. O juiz desclassifica afirmando que no havia inteno de matar. H recurso e o TJ confirma a desclassificao, j que caso de leso corporal seguida de morte. O juzo militar no obrigado a acatar essa deciso do TJ. Assim, pode suscitar o
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conflito de competncia, sendo os autos remetidos ao STJ. Isso tudo porque o juzo militar no se submete competncia do TJ. Mas se a deciso de suscitar o conflito for feita por juiz vinculado ao TJ? H duas correntes:
1 Corrente: Capez e Mirabete entendem que o novo juzo est obrigado a receber
o processo, no podendo suscitar o conflito de competncia, pois isso implicaria em retrocesso do procedimento. a melhor corrente para um prova objetiva.
2 Corrente: Ada Grinover e Antonio Magalhes Gomes Filho, Guilherme de Souza

Nucci, sustentam que conflito de competncia entre magistrados estaduais deve ser decidido pela Cmara Especial do TJ, e no por uma Cmara qualquer (que aprecia o RESE contra a desclassificao). Como o RESE contra a desclassificao apreciado por uma Cmara qualquer do TJ o juzo singular competente no est obrigado a acatar tal deciso podendo suscitar o conflito.
AULA DE 18/10/2010 Absolvio Sumria: Tambm pode haver no procedimento comum. Tal foi devido reforma de 2008, j que s era prevista no tribunal do jri. Antes da Lei 11.689/08, as hipteses de absolvio sumria eram as seguintes: excludentes de ilicitude e de culpabilidade. Isso porque quando o juiz ficasse convencido da inexistncia do crime ou da atipicidade, impronunciava o ru. Na verdade, essa impronncia era chamada de impronncia absolutria, porque fazia coisa julgada formal e material. Depois da Lei 11.689/08, as hipteses de absolvio sumria so as seguintes: - provada a inexistncia do fato delituoso. - provado que o acusado no foi autor ou partcipe do fato delituoso;
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- o fato no constituir infrao penal (atipicidade); - quando estiver comprovada a presena de uma excludente ou de culpabilidade. Para que se possa absolver algum necessrio um juzo de certeza.
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I provada a inexistncia do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) III o fato no constituir infrao penal; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Deve-se atentar para o fato de que as hipteses de absolvio sumria no procedimento comum no so as mesmas, sendo l o rol mais restrito. Art. 397 do CPP:
Importante observar que no procedimento do jri, de acordo com o Art. 61 do CP, se o juiz detectar uma causa excludente de punibilidade ele poder declar-la de ofcio embora no esteja prevista no Art. 415 do CPP.
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declarlo de ofcio.
H momentos distintos para se dar a absolvio sumria nos procedimentos comum e do jri. Vale lembrar tambm que no procedimento comum a absolvio sumria se d imediatamente aps a apresentao da resposta acusao, por isso ganha nome de antecipao do julgamento da lide. J no procedimento do jri a absolvio sumria s poder ser pronunciada ao final da primeira fase, aps o interrogatrio do acusado. Desta forma, a absolvio sumria do procedimento comum no pode ser usada no procedimento do jri. Se o juiz estiver em dvida, pode absolver sumariamente?
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Para que o juiz possa absolver sumariamente necessria a presena de um juzo de certeza. O juiz s deve absolver sumariamente quando estiver convencido de uma dessas hipteses previstas no art. 415 do CPP. De acordo com a doutrina, a prova no procedimento do jri produzir a trs estados de convencimento quanto materialidade: Se o juiz tiver certeza da materialidade, qual deve ser a sua deciso? R - Deve pronunciar o acusado. Se o juiz tiver dvida quanto materialidade, qual deve ser a sua deciso? R - Deve impronunciar o acusado. Se o juiz tiver certeza quanto inexistncia do fato delituoso, qual a sua deciso? R - Deve absolver sumariamente o acusado. Ainda sobre a absolvio sumria, deve-se atentar para o fato de que a impronncia s faz coisa julgada formal. Existindo prova nova, pode-se interpor nova denncia. J no caso da absolvio sumria, o juiz adentra ao mrito da questo, logo faz coisa julgada formal e material. uma deciso com natureza jurdica de sentena absolutria, uma deciso terminativa de mrito.
Por isso, o acusado pode recorrer da impronncia, porque pode ser caso de absolvio sumria. Inimputabilidade e absolvio sumria: Pode ser o acusado absolvido sumariamente? Se for no procedimento comum, no pode, em razo de expressa vedao do inciso II do art. 397. Ora, pode ser caso de medida de segurana e esta no pode ser decretada no incio do processo. O inimputvel por doena mental (Art. 26 caput do CP) no jri, no entanto, pode ser absolvido sumariamente, desde que seja a sua nica tese defensiva. o que reza o pargrafo nico do art. 415 do CPP.
CPP Art. 415 Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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A doutrina entende que nesse caso do procedimento do jri, uma vez absolvido sumariamente, o juiz aplica a medida de segurana, ou seja, internao ou tratamento ambulatorial. a chamada absolvio imprpria. J no caso do semi-imputvel (do Pargrafo nico do Art. 26 do CP), deve ser pronunciado normalmente, pois a semi-imputabilidade apenas uma causa de diminuio de pena. Absolvio sumria e o crime conexo: Imagine que h os crimes de homicdio e ocultao de cadver. O juiz entende que houve uma excluso de ilicitude quanto ao homicdio. Quanto ao crime de ocultao de cadver, ele no pode se manifestar em relao absolvio sumria, j que esta s pode ser decretada em relao do homicdio. Assim, no deve ser o crime conexo objeto de apreciao no momento da absolvio sumria, devendo o juiz aguardar o julgamento de eventual apelao interposta contra a absolvio sumria. Se o Tribunal der provimento apelao do MP, na verdade, estar dizendo que caso de pronncia. O crime conexo tambm ser julgado pelo Tribunal do Jri.
Mas se o Tribunal negar provimento apelao isto significa dizer que est sendo mantida a deciso de absolvio sumria. Nesse caso, o crime conexo ser julgado pelo juzo singular competente. Recurso cabvel da absolvio sumria: Antes da Lei 11.689/08 cabia RSE. Hoje, cabe apelao.
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Deve-se, ainda, atentar para a questo pertinente ao recurso de ofcio. Estava previsto no revogado art. 411 do CPP. Hoje, o art. 415 do CPP, que o dispositivo que trata da matria, no mais traz a previso do recurso de ofcio. Continua o recurso de ofcio existindo ou no?
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Vamos ao antigo art. 411:

Art. 411 - O juiz absolver desde logo o ru, quando se convencer da existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente de pena o ru (arts. 20, 21, 22, 23, 26, caput e 28, 1, do Cdigo Penal - reforma penal 1984), recorrendo, de ofcio, da sua deciso. Este recurso ter efeito suspensivo e ser sempre para o Tribunal de Apelao.
Veja, ento, que havia previso expressa de recurso de ofcio contra absolvio sumria. O aluno pergunta: essa previso foi repetida na nova lei? No! O recurso de ofcio no foi previsto pela Lei 11.689, inclusive, esse recurso muito criticado pela doutrina na medida em que os recursos deveriam ser voluntrios. O art. 574 do CPP ainda permanece em vigor, dizendo o seguinte:
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411.
Assim, no h previso do recurso de ofcio no art. 415, que trata da absolvio sumria no jri, mas permanece em vigor o art. 574. H uma dicotomia, mas a doutrina entende que no mais h recurso de ofcio contra a absolvio sumria no tribunal do jri.
O recurso de apelao no caso de absolvio sumria s pode ser interposto pelo MP ou pelo assistente de acusao. Lembrando que o recurso do assistente tem natureza subsidiria. O acusado, nesse caso, no tem interesse de agir. Pronncia: Natureza jurdica: uma deciso interlocutria, mista, no terminativa. interlocutria porque no julga o mrito; mista, porque pe fim a uma fase procedimental; no terminativa, porque no encerra o processo. Cabimento: O juiz deve pronunciar o acusado quando estiver convencido da materialidade do crime e da existncia de indcios suficientes da autoria ou da participao.
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O juiz faz um juzo de prelibao, de admissibilidade.

Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Vige, no momento da pronncia, o princpio in dubio pro societate. O termo indcio constante no caput do art. 413 utilizado como prova semiplena e no como prova indireta. Na dvida quanto materialidade, o juiz deve impronunciar o ru; j quanto aos indcios de autoria, se houver indcios, deve pronunciar o acusado. Assim, o princpio in dbio pro societate, vale em relao to somente autoria. Em relao materialidade do delito, deve existir um juzo de certeza por parte do juiz sumariante (STJ: REsp 876623 e STF, HC 81.646).
STJ - REsp 876623 / RN - FELIX FISCHER - QUINTA TURMA - Fonte DJ 19/03/2007 I - Na fase da pronncia (iudicium accusationis), reconhecida a materialidade do delito, qualquer questionamento ou ambigidade faz incidir a regra do brocardo "in dubio pro societate". II - No caso, evidenciada na deciso de pronncia, assim como no v. acrdo que a confirmou, a presena de indcios de autoria, a submisso do acusado a julgamento pelo Tribunal Popular medida que se impe. III - A verificao de ocorrncia de desistncia voluntria, no presente caso, esbarra no bice decorrente da incidncia da Smula 07 desta Corte. IV - Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, desprovido. STF - HC 81.646 / PE - Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 04/06/2002 - rgo Julgador: Primeira Turma EMENTA: I. Habeas-corpus: cabimento: direito probatrio. 1. No questo de prova, mas de direito probatrio - que comporta deslinde em habeas-corpus -, a de saber se admissvel a pronncia fundada em dvida declarada com relao existncia material do crime. II. Pronncia: inadmissibilidade: invocao descabida do in dubio pro societate na dvida quanto existncia do crime. 2. O aforismo in dubio pro societate que - malgrado as crticas procedentes sua consistncia lgica, tem sido reputada adequada a exprimir a inexigibilidade de certeza da autoria do crime, para fundar a pronncia -, jamais vigorou no tocante existncia do prprio crime, em relao a qual se reclama esteja o juiz convencido. 3. O convencimento do juiz, exigido na lei, no obviamente a convico ntima do jurado, que os princpios repeliriam, mas
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convencimento fundado na prova: donde, a exigncia - que a cobre tanto a da existncia do crime, quanto da ocorrncia de indcios de autoria, de que o juiz decline, na deciso, "os motivos do seu convencimento". 4. Caso em que, frustrao da prova pericial - que concluiu pela impossibilidade de determinar a causa da morte investigada -, somou-se a contradio invencvel entre a verso do acusado e a da irm da vtima: conseqente e confessada dvida do juiz acerca da existncia de homicdio, que, no obstante, pronunciou o ru sob o plio da invocao do in dubio pro societate, descabido no ponto. 5. Habeas-corpus deferido por falta de justa causa para a pronncia.
Fundamentao: A deciso que pronuncia o ru deve ser sempre fundamentada (seja por conta do Art. 93, inciso IX, da CF/88 ou do Art. 413 do CPP).
CF/88 Art. 93 IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; CPP Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao.
Porm, essa fundamentao deve ser feita com moderao de linguagem, em todos sbrios e comedidos, sob pena de representar pr-julgamento capaz de influir no convencimento dos jurados. A doutrina chama esse fato de pr-julgamento (exagero na hora de fundamentao da pronncia) de eloquncia acusatria, que causa de nulidade na pronncia. STF, HC 85.260 e HC 89.833.
STF HC 85.260 EMENTA: Pronncia: nulidade por excesso de "eloqncia acusatria". 1. inadmissvel, conforme a jurisprudncia consolidada do STF, a pronncia cuja fundamentao extrapola a demonstrao da concorrncia dos seus pressupostos legais (CPrPen, art. 408) e assume, com afirmaes apodticas e minudncia no cotejo analtico da prova, a verso acusatria ou rejeita peremptoriamente a da defesa (v.g., HC 68.606, 18/06/91, Celso, RTJ 136/1215; HC 69.133, 24/03/92, Celso, RTJ 140/917; HC 73.126, 27/02/96, Sanches, DJ 17/05/96; RHC 77.044, 26/05/98, Pertence, DJ 07/08/98). 2. O que reclama prova, no juzo da pronncia, a existncia do crime; no, a autoria, para a qual basta a concorrncia de indcios, que, portanto, o juiz deve cingir-se a indicar. 3. No caso, as expresses utilizadas pelo rgo prolator do acrdo confirmatrio da sentena de pronncia, no que
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concerne autoria dos delitos, no se revelam compatveis com a dupla exigncia de sobriedade e de comedimento a que os magistrados e Tribunais, sob pena de ilegtima influncia sobre o nimo dos jurados, devem submeter-se quando praticam o ato culminante do judicium accusationis (RT 522/361). STF HC 89.833 EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRONNCIA. CRIME CONEXO. USURPAO DA FUNO PBLICA. FALSIDADE IDEOLGICA. CONEXO OBJETIVA. ART. 408 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. NULIDADE. INOCORRNCIA. ORDEM DENEGADA. I - A sentena de pronncia ser nula quando extrapolar a demonstrao de seus pressupostos legais e no deve realizar aprofundado exame do acervo probatrio. II - A pronncia exige, to-somente, a demonstrao da materialidade e de indcios suficientes de autoria. III - A conciliao do preceito constitucional que, de um lado, obriga a fundamentao das decises judiciais, com aquele que, de outro, afirma a soberania dos veredictos do Tribunal do Jri, impe que o magistrado se abstenha de realizar, na sentena de pronncia, exame aprofundado do acervo probatrio. IV - Ordem denegada Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo.
O HC 96.123 do STF afirma, ainda que de forma indireta, que no h mais a possibilidade de nulidade da pronncia em caso de eloquncia de linguagem, tendo em vista que, com a nova reforma do jri, no h mais a possibilidade de que a pronncia seja lida em plenrio. A pronncia no pode mais ser usada como argumento de autoridade pelo MP. Apesar de a pronncia no mais poder ser usada como argumento de autoridade, o art. 472, pargrafo nico diz que os jurados recebero cpia da pronncia. Assim, essa deciso do STF se confirmada, representar uma contradio, tendo em vista que os jurados tero conhecimento da pronncia, de qualquer sorte, porque os jurados tomaro conhecimento da pronncia j que recebero cpia da pronncia. Ora, se a pronncia contiver uma eloquencia exacerbada, por bvio, os jurados sero por ela influenciados.
HC 96123/SP, rel. Min. Carlos Britto, 3.2.2009. (HC-96123) Embora ressaltando a ofensa ao princpio da colegialidade, a Turma no conheceu de habeas corpus impetrado contra deciso monocrtica de Ministro do STJ que, aps apreciar o mrito da causa, negara seguimento a idntica medida em que se alegava excesso de linguagem na deciso de pronncia do paciente. Concluiu-se pela falta de interesse de agir da impetrao ante a supervenincia da Lei 11.689/2008 que alterou dispositivos do Cdigo de Processo Penal referentes ao tribunal do jri , haja vista que, com a referida reforma, no existe mais a possibilidade de leitura da sentena de pronncia no plenrio do tribunal do jri (CPP: Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado;). Acolheu-se, ainda, o voto adendo do Min. Menezes Direito, no sentido de assentar na prpria
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ementa que h impropriedade do julgamento do mrito por deciso monocrtica de Ministro do Tribunal a quo. Art. 472. Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com ele, todos os presentes, far aos jurados a seguinte exortao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com imparcialidade e a proferir a vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia. Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero: Assim o prometo. Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do processo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Emendatio e mutatio libelli na pronncia: Antes da reforma do CPP, ainda havia discusso, mas a doutrina pendia para o lado de que eram possveis. Hoje, o art. 411, 3 traz essa possibilidade expressamente e no art. 418 do CPP.
(mutatio libelli) CPP Art. 411 3o Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o caso, o disposto no art. 384 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
(emendatio libelli) CPP Art. 418. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da constante da acusao, embora o acusado fique sujeito a pena mais grave. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
O exemplo mais comum da mutatio libelli o caso de acrscimo de qualificadora, quando o fato narrado foi de homicdio simples. Contedo da pronncia: O juiz faz a classificao do crime. Art. 413, 1.:
1o A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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Devem constar da pronncia:
Classificao do delito, incluindo as qualificadoras e as causas de aumento de

pena (idade da vtima, por exemplo).
Tentativa, a omisso penalmente relevante e o concurso de pessoas.

Assim, tudo que disser respeito ao tipo penal, inclusive tipo por extenso, que so os casos da tentativa e do concurso de crimes, devem constar da pronncia. No devem constar na pronncia (basicamente o que deve ser sustentado em plenrio):
Causas de diminuio de pena (Ex.: homicdio privilegiado), salvo a tentativa, que

um tipo por extenso.
Agravantes e atenuantes. Qualquer meno ao concurso de crimes (entende-se que matria relacionada
aplicao de pena). Crime conexo e pronncia: O crime conexo tambm ser remetido ao jri popular, mesmo no haja qualquer prova contra esse crime conexo. automaticamente remetido para o jri. Isso porque o juzo competente para absolver o acusado o jri.
Elementos probatrios em relao a terceiro: Se na hora da pronncia, o juiz perceber que h elementos probatrios em relao a terceiros, deve-se aplicar o art. 417 do CPP, ou seja, abre vista para o MP para analisar a possibilidade de aditamento da denncia:
Art. 417. Se houver indcios de autoria ou de participao de outras pessoas no includas na acusao, o juiz, ao pronunciar ou impronunciar o acusado, determinar o retorno dos autos ao Ministrio Pblico, por 15 (quinze) dias, aplicvel, no que couber, o art. 80 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 80 - Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de
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acusados e para no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao.
S para que voc entenda isso: vai que o juiz pronuncie o Tcio, mas invoque o art. 417, dizendo que h indcios da participao do Nvio. Voc, como MP poderia aditar a pea acusatria. S que, nesse caso, haveria um retrocesso no processo, j que o Nvio teria que ser ouvido novamente, talvez at tivesse que ouvir o Tcio novamente, j que a imputao seria um pouco diferente. Ento, voc, como MP, voc tem duas hipteses: aditar a pea acusatria ou separar os processos, caso entenda mais conveniente (conforme o art. 80). Imagine que o Tcio tenha matado a pessoa. O Tcio j estava preso. Voc descobre depois que Nvio emprestou a arma. Como o Nvio est solto e um simples partcipe, talvez at de uma participao de menor importncia, melhor do que aditar a pea acusatria seria oferecer denncia somente contra ele porque a voc no provoca o retrocesso no processo anterior e no vai gerar, l na frente, um excesso de prazo. Efeitos da pronncia: a) Julgamento pelo Tribunal do Jri. b) Correlao entre pronncia e quesitao. Limita a acusao em plenrio. Se o acusado foi pronunciado por homicdio simples, no pode o juiz quesitar em plenrio uma qualificadora. Antes da Lei 11.689/08, havia o libelo-crime. Existia simplesmente porque era a fonte dos quesitos. Agora, no havendo mais o libelo, a fonte dos quesitos a prpria deciso de pronncia. o princpio da correlao entre pronncia e quesitao. Com a extino do libelo pela lei 11.689/08, torna-se essencial que a pronncia seja detalhada o suficiente para funcionar como limitao dos quesitos. Mesmo que o MP pea para que haja a decotao de uma qualificadora presente na pronncia ela ser quesitada. Tudo o que est na pronncia dever ser quesitado, mas tem tudo o que quesitado est na pronncia.
Art. 482. O Conselho de Sentena ser questionado sobre matria de fato e se o acusado deve ser absolvido. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Os quesitos sero redigidos em proposies afirmativas, simples e distintas, de modo que cada um deles possa ser respondido com suficiente clareza e necessria preciso. Na sua elaborao, o presidente levar em conta os termos da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, do interrogatrio e das alegaes das partes.
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c) Sanatria das nulidades relativas no arguidas at a deciso de pronncia

(Art. 571, I, do CPP).
Art. 571. As nulidades devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o art. 406 (leia-se at a sua alegao final);
d) Princpio da imodificabilidade da pronncia: Se o acusado foi pronunciado por homicdio simples, ser julgado por esse crime, no mais podendo a deciso ser modificada, salvo em razo de alguma alterao ftica que modifique esse quadro. Ex: pronncia por tentativa de homicdio e a vtima morreu depois da pronncia e antes do jri. Junta-se aos autos a certido de bito e o MP modifica a denncia para homicdio consumado e no mais tentado ( caso de mutatio libelli). Significa, pois, esse princpio que aps a precluso pro iudicato da deciso de pronncia, esta somente poder ser alterada pela verificao de circunstncia superveniente que altere a classificao do delito.
Art. 421. Preclusa a deciso de pronncia, os autos sero encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Jri. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Ainda que preclusa a deciso de pronncia, havendo circunstncia superveniente que altere a classificao do crime, o juiz ordenar a remessa dos autos ao Ministrio Pblico. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Em seguida, os autos sero conclusos ao juiz para deciso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Mas e se a vtima morre no dia do julgamento? Pode apelar dizendo que a deciso manifestamente contrria prova dos autos. Mas e se a vtima morre aps o julgamento, depois de transitado em julgado? Nesse caso, no h o que se fazer, em razo do fato de que no existe reviso criminal pro societate. e) Outro efeito da deciso de pronncia a interrupo da prescrio.
CP Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
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.............................................................................. II - pela pronncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - pela deciso confirmatria da pronncia
Atente-se ao teor da smula 191 do STJ:

STJ - SMULA: 191 A PRONNCIA E CAUSA INTERRUPTIVA DA PRESCRIO, AINDA QUE O TRIBUNAL DO JRI VENHA A DESCLASSIFICAR O CRIME.
Damsio pensa diferente, mas seu entendimento est superado.
f) Decretao da priso decorrente de pronncia:

Antes da Lei 11.689/08, apesar de j ter jurisprudncia em sentido contrrio, quando o acusado era pronunciado, a priso era um feito automtico, desde que no fosse primrio e no tivesse bons antecedentes. Era o que rezava o revogado Art. 408, 1. e 2 do CPP. A partir da CF/88, muitos doutrinadores, por conta do princpio da presuno de inocncia ou no culpabilidade, j faziam uma releitura do artigo, no sentido de que ningum poderia ser preso automaticamente. Assim, se o acusado estava preso quando da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel, deveria permanecer preso, salvo se desaparecesse a hiptese que autorizava a sua priso preventiva.
Por outro lado, se o acusado estava em liberdade quando da pronncia ou da sentena recorrvel, deveria permanecer em liberdade, salvo se surgisse alguma hiptese que autorizasse a sua priso preventiva. Depois da lei 11.689/08, todo esse raciocnio que era feito pela jurisprudncia, virou texto expresso de lei. O art. 413, 3. trata do tema:
Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. ............................................................................................................................... 3o O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de
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2008)
A priso agora j no mais um efeito automtico da pronncia, ficando condicionada demonstrao dos pressupostos que autorizam a decretao da priso preventiva. Essas medidas a que se refere o artigo acima citado so as medidas cautelares alternativas priso. Mas essas medidas ainda no existem, porque o legislador quer alterar o CPP em partes e nesse caso a reforma ainda no foi feita. Essas medidas esto previstas no Projeto de Lei 4.208/01 e so medidas cautelares substitutivas da priso. Este projeto encontra-se abandonado em razo do Projeto do Novo Cdigo de Processo Penal (Anteprojeto 156/09). Antes da lei 11.689/08, a priso era um efeito automtico. Depois dessa lei, esse efeito depende de fundamentao. Essa modificao benfica ou prejudicial ao acusado? R - O 3 do Art. 413 do CPP uma norma processual material, porque repercute no direito de liberdade do agente. Assim, como norma benfica, deve retroagir para alcanar os acusados que tiveram sua priso decretada como efeito automtico da pronncia (Prof. Gustavo Badar).
Recurso cabvel contra a deciso de pronncia: Continua o RESE. Podem recorrer contra a pronncia o acusado e o MP. Quanto ao assistente no haveria interesse de agir para recorrer. Excesso de Prazo aps a Pronncia:
STJ - Smula: 21 PRONUNCIADO O REU, FICA SUPERADA A ALEGAO DO CONSTRANGIMENTO ILEGAL DA PRISO POR EXCESSO DE PRAZO NA INSTRUO.
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Os tribunais superiores vem relativizando esta Smula 21 do STJ, portanto, possvel o reconhecimento do excesso de prazo mesmo aps a pronncia.
HABEAS CORPUS N 117.466 - SP (2008/0219289-4) EMENTA PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. HOMICDIO QUALIFICADO E QUADRILHA OU BANDO. PRONNCIA. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. AUSNCIA DE REQUISITOS DA CUSTDIA CAUTELAR E INPCIA DA DENNCIA. MATRIAS NO ANALISADAS PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS. NO CONHECIMENTO. SUPRESSO DE INSTNCIA. EXCESSO DE PRAZO. INSTRUO PROCESSUAL ENCERRADA. DIREITO A JULGAMENTO PELO TRIBUNAL DO JRI. DETERMINAO DE DESIGNAO DE DATA. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA E, NESSA EXTENSO, CONCEDIDA. 1. A matria no analisada pelas instncias ordinrias impede o conhecimento pelo Superior Tribunal de Justia, sob pena de supresso de instncia. 2. De acordo com a Carta Magna, "ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal" (art. 5, LIV). Alm disso, "ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei" (art. 5, LXI). 3. Na hiptese, o largo tempo decorrido desde a decretao da priso (4 anos e 10 meses), sem que o paciente tenha sido submetido ao Tribunal do Jri, implica violao ao devido processo legal, j que ele s pode ser considerado 'devido' quando observados os princpios constitucionais da durao razovel do processo e da dignidade da pessoa humana. 4. Constitui constrangimento ilegal a demora injustificvel para a prestao jurisdicional, quando encerrada a instruo criminal, estando o ru preso preventivamente. 5. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, concedida para desconstituir o decreto prisional cautelar, determinando a expedio de alvar de soltura, caso o paciente no esteja preso por outro motivo, devendo assumir o compromisso de comparecer a todos os atos do processo, no se ausentar do distrito da culpa sem autorizao judicial e manter informado o Juzo de seu endereo residencial e de trabalho. Determinao de imediata designao pela Vara nica da Comarca de Rosana/SP de sesso de julgamento do paciente pelo Tribunal do Jri.
Intimao da deciso de pronncia: Antes da Lei 11.689/08, o revogado art. 413 do CPP dizia que o processo no prosseguia at a intimao do acusado, que deveria ser feita pessoalmente se fosse o crime inafianvel. Quando o acusado no era encontrado, no havia a possibilidade de intimao por edital. Com isso, o processo ficava paralisado, o que era denominado de crise de instncia pela doutrina. Isso porque a prescrio continuava correndo.
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Depois da lei 11.689/08, esse panorama foi alterado. Agora, o CPP diz que o julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto. Antes, se fosse o crime inafianvel, o julgamento s poderia ser realizado se o acusado estivesse presente.
Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Hoje, comparecendo o acusado, tem o direito ao silncio, mas tal estritamente prejudicial defesa. Assim, depois da lei 11.689/08, mesmo em se tratando de crime inafianvel, a presena do acusado ao julgamento j no mais obrigatria. Tal preserva sobremaneira o direito ao silncio.
Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Hoje, a intimao da pronncia continua sendo feita pessoalmente, como regra. Mas, mesmo em se tratando de crime inafianvel, caso o acusado no seja encontrado, a intimao poder ser feita por edital. O edital, apesar de no ter previso expressa, para a doutrina tem prazo de quinze dias (aplicando-se por analogia o Art. 361 do CPP).
Art. 420. A intimao da deciso de pronncia ser feita: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I pessoalmente ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico, na forma do disposto no 1o do art. 370 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for encontrado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias.
Essa inovao retroage? R - Para a doutrina o art. 420 do CPP ter aplicao imediata, mesmo em relao aos processos paralisados. PAROU AQUI EM 18/10/2010 Preparao do processo para julgamento em plenrio: A segunda fase tinha incio com o libelo crime acusatrio. A Lei 11.689/08 trouxe o fim do libelo. Em no mais havendo, se inicia a segunda fase com a preparao do processo para julgamento.
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em que podero juntar documentos e requerer diligncia. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Para Guilherme de Souza Nucci o processo do jri trifsico, com a segunda fase sendo a preparao do processo para julgamento. Mas uma posio isolada. Antigamente, essa fase se dava no libelo para a acusao e na contrariedade ao libelo, no caso da defesa. O prazo, ento, de cinco dias para que as partes apresentem o rol de testemunhas, em nmero de cinco e no mais de oito, juntada de documentos e requerimento de diligncias. O que pode ser questionado o fato de o CPP, no art. 422, no citar a figura do assistente. Pode, assim, o assistente apresentar rol de testemunhas? No procedimento comum, teoricamente, o momento para se apresentar testemunhas na denncia. Assim, no poderia o assistente arrolar as testemunhas, porque a fase processual j teria passado. Mas esse argumento perde coerncia no jri porque j foi constitudo o assistente.
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Assim, para a segunda corrente, o assistente pode apresentar rol de testemunhas, desde que dentro do nmero legal. Se o MP arrolou trs testemunhas, nada impede que o assistente arrole mais duas, o ou seja, limita-se o assistente a complementar o nmero de testemunhas prevista por lei. Uma terceira posio, minoritria, afirma que o assistente pode pedir ao juiz que as suas testemunhas sejam ouvidas como informantes do juzo. Mas o juiz pode indeferir esse pedido, ou seja, no obrigado a ouvir informantes. Ordenamento do processo: Art. 423 do CPP. Muito se assemelha ao despacho saneador do processo civil. Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II far relatrio sucinto do processo, determinando sua incluso em pauta da reunio do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Relatrio sucinto do processo: um resumo imparcial das principais peas do processo em julgamento. Esse relatrio entregue aos jurados. Da a grande importncia de ser redigido de maneira imparcial, no devendo o juiz fazer qualquer avaliao sobre a prova produzida. Por que Esse relatrio foi criado? Antes da lei 11.689/08, era feito um relatrio durante o julgamento, de maneira oral. A inteno dos autores do projeto era que o relatrio fosse entregue aos jurados antes da sesso de julgamento. No entanto, essa ideia no foi aprovada pelo CN porque poderia, inclusive, violar a incomunicabilidade dos jurados. Art. 472. Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com ele, todos os presentes, far aos jurados a seguinte exortao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com imparcialidade e a proferir a vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia. Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero: Assim o prometo.
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Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do processo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Antes da lei 11.689/08, entendia-se que como o relatrio era lido em pblico, tinha como destinatrio as partes, os jurados e o pblico. Agora, o relatrio entregue aos jurados, sequer sendo lido em julgamento. Logo, os nicos destinatrios so os jurados. A leitura do relatrio mais um argumento para que o analfabeto no possa ser jurado. Ordem do julgamento em plenrio: Primeiro, so julgados os acusados presos. Se os acusados esto presos, ser julgado quem estiver preso h mais tempo. Se todos os critrios forem idnticos, ser julgado o acusado que foi pronunciado em primeiro lugar. Essa regra absoluta ou pode ser desrespeitada pelo juiz? Essa ordem pode ser alterada em virtude de motivo relevante. Ex: prescrio, que poder ocorrer em caso de no julgamento imediato do processo. Art. 429. Salvo motivo relevante que autorize alterao na ordem dos julgamentos, tero preferncia: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I os acusados presos; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II dentre os acusados presos, aqueles que estiverem h mais tempo na priso; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III em igualdade de condies, os precedentemente pronunciados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Antes do dia designado para o primeiro julgamento da reunio peridica, ser afixada na porta do edifcio do Tribunal do Jri a lista dos processos a serem julgados, obedecida a ordem prevista no caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O juiz presidente reservar datas na mesma reunio peridica para a incluso de processo que tiver o julgamento adiado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Habilitao do assistente: O advogado do assistente deve se habilitar cinco dias antes da data do julgamento em plenrio. Art. 430. O assistente somente ser admitido se tiver requerido sua habilitao at 5 (cinco) dias antes da data da sesso na qual pretenda atuar. (Redao dada pela Lei n
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11.689, de 2008) Antes da lei 11.689/08, esse prazo era de trs dias. Estando o processo em ordem, deve ser aplicado o disposto no art. 431 do CPP: Art. 431. Estando o processo em ordem, o juiz presidente mandar intimar as partes, o ofendido, se for possvel, as testemunhas e os peritos, quando houver requerimento, para a sesso de instruo e julgamento, observando, no que couber, o disposto no art. 420 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Abertura da sesso de julgamento: Verificao da presena de pelo menos 15 jurados dos 25 sorteados. Jurados excludos por impedimento e suspeio so levados em considerao para o cmputo dos 15 jurados que deve ser o nmero mnimo de presentes. Art. 462. Realizadas as diligncias referidas nos arts. 454 a 461 deste Cdigo, o juiz presidente verificar se a urna contm as cdulas dos 25 (vinte e cinco) jurados sorteados, mandando que o escrivo proceda chamada deles. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 463. Comparecendo, pelo menos, 15 (quinze) jurados, o juiz presidente declarar instalados os trabalhos, anunciando o processo que ser submetido a julgamento. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o O oficial de justia far o prego, certificando a diligncia nos autos. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Os jurados excludos por impedimento ou suspeio sero computados para a constituio do nmero legal. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Se no dia do julgamento, houver apenas 14 jurados, podem ser emprestados outros jurados? Emprstimo de jurados: o chamamento de jurados includos na lista convocada para outros julgamentos previstos para a mesma data, em diferentes plenrios do mesmo tribunal do jri. Uma primeira corrente, capitaneada por Guilherme de Souza Nucci, possvel o emprstimo de jurados. Basta que as partes consultem a relao dos jurados abrangendo todos os plenrios, para que seja dirimida a questo do conhecimento dos jurados.
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Mas essa no a melhor posio para um prova. Assim, diz a segunda corrente que, em virtude da relevncia para as partes do conhecimento prvio dos jurados convocados, no possvel o emprstimo dos jurados. STF, HC 88.801. O STF afirma que eventual emprstimo de jurados causa de nulidade absoluta do julgamento, em razo da violao ao princpio da ampla defesa. Em havendo o emprstimo de jurados, cabe HC ou reviso criminal? HC: deve ser feita a pergunta se h risco concreto liberdade de locomoo; no cabe HC contra lei em tese, logo no caberia HC preventivo contra a aplicao da lei seca; deve-se lembrar que no se admite no HC uma fase de dilao probatria. Discutir, pois, sobre o emprstimo de jurados, no demanda dilao probatria, podendo se interposto HC. Se houver mandado de priso, deve ter obrigatoriamente pedido de medida liminar. Ausncias ao julgamento: a) ausncia do MP: Antes da Lei 11.689/08, o CPP previa a nomeao de um promotor ad hoc. Mesmo antes da lei 11.689/08, a figura do promotor ad hoc no tinha sido recepcionada pela CF/88. Isso pelo fato de que as funes do MP s podem ser exercidas por integrantes da carreira. Depois da lei 11.689/08, ausente o promotor, o julgamento ser adiado. Nesse caso, o procurador geral dever ser comunicado. Art. 455. Se o Ministrio Pblico no comparecer, o juiz presidente adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, cientificadas as partes e as testemunhas. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Se a ausncia no for justificada, o fato ser imediatamente comunicado ao Procurador-Geral de Justia com a data designada para a nova sesso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) b) ausncia do advogado de defesa: Pode ser feito o julgamento diante da ausncia injustificada do advogado de defesa? No caso da ausncia do advogado, obrigatoriamente, o julgamento ser adiado. Consequncias para o advogado:
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- comunicao OAB: isso porque a ausncia injustificada poder configurar abandono do processo. Lei 8.906/94, art. 34, XI. - alm da comunicao OAB, o juiz pode fixar uma multa, que varia de 10 a 100 salrios mnimos. Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o A audincia poder ser adiada se, por motivo justificado, o defensor no puder comparecer. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Incumbe ao defensor provar o impedimento at a abertura da audincia. No o fazendo, o juiz no determinar o adiamento de ato algum do processo, devendo nomear defensor substituto, ainda que provisoriamente ou s para o efeito do ato. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Para o segundo julgamento, deve ser obedecido o disposto no 2. do art. 456: Art. 456. Se a falta, sem escusa legtima, for do advogado do acusado, e se outro no for por este constitudo, o fato ser imediatamente comunicado ao presidente da seccional da Ordem dos Advogados do Brasil, com a data designada para a nova sesso. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o No havendo escusa legtima, o julgamento ser adiado somente uma vez, devendo o acusado ser julgado quando chamado novamente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Na hiptese do 1o deste artigo, o juiz intimar a Defensoria Pblica para o novo julgamento, que ser adiado para o primeiro dia desimpedido, observado o prazo mnimo de 10 (dez) dias. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) A leitura preliminar pode dar a entender que ausente o advogado deve ser nomeado um defensor pblico. Mas, antes de constituir a defensoria, deve o juiz mandar intimar o prprio advogado. Logo, ausente o advogado constitudo, deve o acusado ser intimado para constituir outro, sob pena de nomeao da defensoria pblica. c) ausncia do advogado do assistente:
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Nesse caso, o julgamento ser realizado normalmente. Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Os pedidos de adiamento e as justificaes de no comparecimento devero ser, salvo comprovado motivo de fora maior, previamente submetidos apreciao do juiz presidente do Tribunal do Jri. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Quando o art. 457 diz assistente, deve-se entender como advogado do assistente, pouco importando a presena da vtima, j que no dispe de capacidade postulatria. d) ausncia do acusado solto: Se a ausncia for justificada, apesar do silencio do CPP, a doutrina afirma que, de modo a assegurar o direito de presena e de audincia, consectrios lgicos do direito de defesa, deve ser o julgamento adiado. Se a ausncia, no entanto, for injustificada, pode ser o julgamento realizado, mesmo em se tratando de crime inafianvel. Antes da Lei 11.689/08 o julgamento no poderia ser realizado sem a presena do acusado caso se tratasse de crime inafianvel. A ideia do legislador na nova lei, foi proteger o direito ao silncio, porque muito melhor no comparecer do que comparecer e permanecer calado. e) ausncia do acusado preso: O acusado ser conduzido ao tribunal do jri. Mas o que acontece com a hiptese de ausncia de escolta? O jri deve ser adiado. J h inmeros julgados inclusive falando que no se pode cair sobre as costas do acusado a inrcia do aparato estatal. Mas se o acusado preso quiser exercer o direito ao silncio no comparecendo ao julgamento? O CPP afirma que deve haver uma declarao subscrita pelo acusado e por seu advogado no sentido que no comparecer ao julgamento. Art. 457, 2.: 2o Se o acusado preso no for conduzido, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido da mesma reunio, salvo se houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito por ele e seu defensor. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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Prevalece a vontade do acusado caso haja divergncia entre ele e o advogado no que concerne ao seu comparecimento ou no quando do julgamento. f) ausncia do advogado do querelante: A realizao do jri depender das seguintes hipteses: - ao penal privada subsidiria da pblica: A consequncia ser o MP reassumir o plo ativo da ao penal. A depender do caso concreto, o juiz pode adiar o julgamento, para que o rgo ministerial possa melhor se preparar. - litisconsrcio ativo entre o MP e o querelante: Nesse caso, se houver ausncia do advogado do querelante, no haver pedido de condenao, o que uma causa de perempo em relao ao crime de ao penal privada, havendo normalmente o julgamento. O juiz, portanto, declarar extinta a punibilidade pela perempo do crime de ao penal privada. g) ausncia da testemunha: Antes de se pensar em adiamento do julgamento, deve-se tentar a sua conduo coercitiva. Desde que a testemunha seja arrolada com a clusula de imprescindibilidade, e tendo a parte requerido sua intimao por mandado, o julgamento ser adiado uma nica vez. Art. 461. O julgamento no ser adiado se a testemunha deixar de comparecer, salvo se uma das partes tiver requerido a sua intimao por mandado, na oportunidade de que trata o art. 422 deste Cdigo, declarando no prescindir do depoimento e indicando a sua localizao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Se, intimada, a testemunha no comparecer, o juiz presidente suspender os trabalhos e mandar conduzi-la ou adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido, ordenando a sua conduo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O julgamento ser realizado mesmo na hiptese de a testemunha no ser encontrada no local indicado, se assim for certificado por oficial de justia. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Escolha do Conselho de Sentena:
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25 jurados so sorteados para o dia da sesso de julgamento, sendo necessria a presena de, no mnimo, 15 jurados. Uma sorteado o jurado, a parte pode fazer a sua recusa. Recusas dos jurados: As recusas podero ser motivadas ou imotivadas. Levaro em considerao as causas de impedimento, suspeio e incompatibilidade. Essas causas devem ser declaradas espontaneamente pelos jurados. Caso o jurado no se declare suspeito, impedido ou incompatvel, pode haver a recusa motivada, no havendo limitao quanto ao nmero dessas recusas. Recusas imotivadas ou peremptrias: Pode haver trs recusas peremptrias por cada parte. Em havendo mais de um acusado, cujas defesas so patrocinadas por um mesmo advogado, este tem direito a trs recusas. Mas se houver mais de um acusado com advogados diferentes, caso haja acordo entre os advogados, um nico advogado ficar responsvel pelas recusas; caso no haja acordo entre eles, cada advogado ter direito a trs recusas. Deve-se ressaltar que o assistente no tem direito recusa. Quadro comparativo de recusas: Antes da lei 11.689/08: Advogado A Aceita o jurado 01 Recusa o jurado 02 Aceita o jurado 03 Aceita o jurado Como aceitao Advogado B Rejeita o jurado 01 Aceita o jurado 02 Recusa o jurado 03 04. Recusa o jurado 04. do MP Recusa o jurado 01 Recusa o jurado 02 Recusa o jurado 03 J fez uso das recusas.
trs
ocorreu
advogado A e recusa do B, haver separao dos processos.
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Assim, antes da Lei 11.689/08, ficava basicamente nas mos dos advogados se haveria ou no separao dos processos. Antes da Lei 11.689/08, quem definia o acusado a ser julgado era o MP. Depois da lei 11.689/08: Advogado A Aceita o jurado 01 Advogado B Recusa o jurado 01. Caso isso No ocorra, esse advogado ser automaticamente prosseguindo-se com os remanescentes. Art. 468. medida que as cdulas forem sendo retiradas da urna, o juiz presidente as ler, e a defesa e, depois dela, o Ministrio Pblico podero recusar os jurados sorteados, at 3 (trs) cada parte, sem motivar a recusa. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. O jurado recusado imotivadamente por qualquer das partes ser excludo daquela sesso de instruo e julgamento, prosseguindo-se o sorteio para a composio do Conselho de Sentena com os jurados remanescentes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Significa que a partir do momento que qualquer parte recusar o jurado, este no mais poder fazer parte do julgamento. O objetivo da nova lei foi o de justamente dificultar a separao dos processos. Na prtica, a separao dera muito difcil, sendo possvel se houver trs advogados e apenas 15 jurados. Quando no houver nmero de jurados para a constituio do conselho de sentena, denomina-se estouro de urna, devendo o julgamento ser adiado para o primeiro dia til subsequente, Com o advento da lei 11.689/08, a prpria lei estabelece quem ser julgado antes: o acusado a quem for atribuda a autoria do fato delituoso. Na hiptese de co-autores, observa-se a ordem do art. 429 do CPP: o excludo, foi jurados se MP pronuncia, pelo
porque o jurado 01 j recusado
sorteio advogado B.
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Art. 429. Salvo motivo relevante que autorize alterao na ordem dos julgamentos, tero preferncia: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I os acusados presos; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II dentre os acusados presos, aqueles que estiverem h mais tempo na priso; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III em igualdade de condies, os precedentemente pronunciados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Antes do dia designado para o primeiro julgamento da reunio peridica, ser afixada na porta do edifcio do Tribunal do Jri a lista dos processos a serem julgados, obedecida a ordem prevista no caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 2o O juiz presidente reservar datas na mesma reunio peridica para a incluso de processo que tiver o julgamento adiado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Art. 469. Se forem 2 (dois) ou mais os acusados, as recusas podero ser feitas por um s defensor. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A separao dos julgamentos somente ocorrer se, em razo das recusas, no for obtido o nmero mnimo de 7 (sete) jurados para compor o Conselho de Sentena. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Determinada a separao dos julgamentos, ser julgado em primeiro lugar o acusado a quem foi atribuda a autoria do fato ou, em caso de co-autoria, aplicar-se- o critrio de preferncia disposto no art. 429 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Falso Testemunho em plenrio: Se cinco testemunhas de acusado dizem que viram o acusado esfaquear a vtima e uma testemunha de defesa disse que estava com o acusado e que este no efetuou as facadas, pode o juiz prender a testemunha em flagrante por falso testemunho? No, porque se assim o fizesse estaria influenciando os jurados. Logo, falso testemunho ocorrido em plenrio, deve ser objeto de quesito especfico aos jurados. Mas quem pede a incluso desse quesito? De modo a no exercer influncia indevida nos jurados e tambm para que no seja violado o sigilo do voto, esse quesito de falso testemunho, s pode ser formulado mediante iniciativa das partes. Isso ocorre para que o
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juiz no possa influenciar os jurados nem estes se manifestarem previamente quanto ao voto. Instruo em plenrio: Observar o 3. do art. 473: 3o As partes e os jurados podero requerer acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Quais peas podero ser lidas de acordo com esse dispositivo: - provas colhidas por carta precatria: - provas cautelares: - provas no repetveis: - provas antecipadas: Qual a importncia desse dispositivo? Antes da lei 11.689/08, era possvel a leitura de qualquer pea em plenrio. Interpretando-se a contrario sensu esse dispositivo, no podem ser lidos em plenrio: - elementos informativos colhidos no IPL: - provas produzidas na primeira fase do jri: j que no foram produzidas perante os jurados. Nada impede, porm, que durante os debates orais, a parte utilize seu tempo para a leitura dessas peas. OBS: a pronncia pode ser lida, mas no pode ser usada como argumento de autoridade, ou seja, para formar o convencimento dos jurados. Ordem dos atos processuais: a) o primeiro ato da instruo a oitiva do ofendido, se possvel; b) testemunhas de acusao e defesa, em nmero mximo de cinco; c) acareaes, reconhecimento de pessoas, esclarecimentos dos peritos; d) interrogatrio.
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No procedimento do jri, mais precisamente na segunda fase, na hora da oitiva das testemunhas, quem primeiro faz as perguntas o juiz presidente e depois as partes. Tal difere do procedimento comum, porque quem pergunta primeiro so as partes e, em segundo lugar, o juiz. Este deve se limitar a complementar a inquirio. Para o Prof. Eugenio Pachelli, o art. 212 do CPP deve ser observado no tribunal do jri, pois se trata de uma regra geral: Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) O art. 473 traz a ordem no tribunal do jri: Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as testemunhas arroladas pela acusao. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Para a inquirio das testemunhas arroladas pela defesa, o defensor do acusado formular as perguntas antes do Ministrio Pblico e do assistente, mantidos no mais a ordem e os critrios estabelecidos neste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Os jurados podero formular perguntas ao ofendido e s testemunhas, por intermdio do juiz presidente. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 3o As partes e os jurados podero requerer acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) No jri, a inteno do legislador foi proteger os jurados. Argumentos de autoridade: Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Esse rol do art. 478 taxativo ou meramente exemplificativo? Por bvio, exemplificativo. Ora, se a pronncia no pode ser lida, quem dir deciso do juiz que decreta priso preventiva onde o juiz disse que o acusado, caso solto, causaria srio risco ordem pblica ou instruo criminal. Uso de algemas: No plenrio do jri, uma medida de natureza excepcional. Pode ser usada nas seguintes hipteses: - prevenir, impedir ou dificultar a fuga do preso. - para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. A smula vinculante 11 do STF trata do tema. O uso de algemas fora dessas hipteses, pode ensejar a nulidade do julgamento. Debates no jri: A acusao tem o prazo de uma hora e trinta minutos, devendo o mesmo prazo ser concedido defesa. Rplica e trplica tero o prazo de uma hora. Se houver mais de um acusado, deve-se somar a esses tempos mais uma hora. Art. 477. O tempo destinado acusao e defesa ser de uma hora e meia para cada, e de uma hora para a rplica e outro tanto para a trplica. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Havendo mais de um acusador ou mais de um defensor, combinaro entre si a distribuio do tempo, que, na falta de acordo, ser dividido pelo juiz presidente, de forma a no exceder o determinado neste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo para a acusao e a defesa ser acrescido de 1 (uma) hora e elevado ao dobro o da rplica e da trplica, observado o disposto no 1o deste artigo. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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Havendo rplica, a trplica ser obrigatria, segundo a doutrina majoritria. Prevalece o entendimento de que a defesa pode inovar a trplica, em razo do princpio da plenitude de defesa. Mas deve ser observada a garantia do contraditrio, logo deve a acusao ser ouvida novamente. Nucci afirma que a defesa pode inovar e no seria necessria a oitiva da acusao. Mas a posio minoritria. Vide STJ, HC 61.615. Direito ao aparte: Aparte uma interrupo na sustentao para que a outra parte possa refutar a sua tese. At pouco tempo, no havia previso legal expressa. Com o advento da lei 11.689/08, o aparte passa a ser regulamentado: a) quem concede o aparte o juiz presidente, e no mais a parte contrria. b) esse prazo concedido para o aparte, que pode ser de at de trs minutos para cada aparte, implicar em prorrogao do prazo da parte prejudicada. Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) XII regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes, quando a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para cada aparte requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Aula 10 08/04/2009 Exibio de documentos e sua leitura em plenrio: De acordo com o art. 231 do CPP, a regra relacionada juntada de documentos que poder ser feita a qualquer momento. Art. 231. Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar documentos em qualquer fase do processo. Mas deve-s atentar para a exceo do art. 479 do CPP: Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs)
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dias teis, dando-se cincia outra parte. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Ex: se o julgamento for no dia 08 de abril de 2009, a juntada deveria ter sido no mximo at o dia 03 de abril deste ano. No faz parte da proibio a leitura de livros tcnicos. A arma do crime pode ser mostrada aos jurados, sobretudo j houver sido apreendida. Vide STF, HC 92.958. Vdeos durante o julgamento pode ser mostrado, desde que juntado com trs dias teis de antecedncia. Posio ocupada pelo MP em Plenrio: prerrogativa do membro do MP, prevista na Lei 8.625/93, art. 41, XI, devendo ser ao lado direito do juiz. Para uma prova da defensoria pblica ou magistratura, por exemplo, a presena do MP direita do juiz ofende a dialtica processual e faz com que os jurado seja influenciado em seu voto. Ofende, pois, o princpio do contraditrio e da ampla defesa. a posio de Nucci. Dissoluo do Conselho de Sentena: Ao final do processo caso o advogado de defesa sustente a necessidade de realizao de uma diligncia por ocasio da trplica, o juiz obrigado a realizar essa diligncia ou no? Requerida pelas partes a realizao de uma diligncia, cabe ao juiz decidir a respeito, deferindo ou indeferindo o pedido. Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) XI determinar, de ofcio ou a requerimento das partes ou de qualquer jurado, as diligncias destinadas a sanar nulidade ou a suprir falta que prejudique o esclarecimento
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da verdade; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Se a realizao da diligncia for deferida pelo juiz, h duas possibilidades: a) caso a diligncia possa ser realizada imediatamente, deve o juiz suspender a sesso pelo tempo necessrio. Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) VII suspender a sesso pelo tempo indispensvel realizao das diligncias requeridas ou entendidas necessrias, mantida a incomunicabilidade dos jurados; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) b) caso a diligncia no possa ser realizada imediatamente, deve o juiz dissolver o conselho de sentena. Normalmente, isso feito em caso de prova pericial. Art. 481. Se a verificao de qualquer fato, reconhecida como essencial para o julgamento da causa, no puder ser realizada imediatamente, o juiz presidente dissolver o Conselho, ordenando a realizao das diligncias entendidas necessrias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Se a diligncia consistir na produo de prova pericial, o juiz presidente, desde logo, nomear perito e formular quesitos, facultando s partes tambm formullos e indicar assistentes tcnicos, no prazo de 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) E se a realizao das diligncias forem requeridas pelos jurados? H duas correntes: - se o jurado insistir na realizao da diligncia, deve o juiz atend-lo, caso contrrio esse jurado no estaria habilitado para o julgamento. Art. 480. A acusao, a defesa e os jurados podero, a qualquer momento e por intermdio do juiz presidente, pedir ao orador que indique a folha dos autos onde se encontra a pea por ele lida ou citada, facultando-se, ainda, aos jurados solicitar-lhe, pelo mesmo meio, o esclarecimento de fato por ele alegado. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1o Concludos os debates, o presidente indagar dos jurados se esto habilitados a julgar ou se necessitam de outros esclarecimentos. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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- a segunda corrente entende que compete ao juiz presidente analisar a pertinncia ou no do pedido formulado pelo jurado. O professor entende que se se deixa essa deciso nas mos dos jurados, pode-se ter uma diligncia fraudulenta. Logo, compete ao juiz decidir se a diligncia ser realizada ou no. Sociedade indefesa: Essa questo faz parte da independncia funcional. Se ele acha que o caso no merece maiores delongas, poder fazer uma sustentao de forma sucinta. o que se deve colocar em provas do MP. Em provas da magistratura, caso a sustentao seja muito sucinta, deve dizer o seguinte: a ao penal pblica obrigatria e no deve depender da discricionariedade do rgo do MP. Caracterizada uma atuao negligente do MP, bem como um descaso em relao ao tribunal do jri e seus preceitos constitucionais, deve o juiz declarar a sociedade indefesa, dissolvendo o conselho de sentena e designando nova data para o julgamento. Deve-se, por bvio, nesse caso, ser comunicado o fato ao Procurador Geral de Justia. Quesitao: Qual o sistema adotado pelo legislador brasileiro, o francs ou o anglo-americano? O sistema francs caracteriza-se pela formulao de vrios quesitos. Antes da reforma (Lei 11.689/08), no havia dvida alguma quanto aplicao do sistema francs. O sistema anglo-americano aquele em que um nico quesito formulado, no sentido de se saber se o acusado culpado ou inocente. Essa discusso ganha relevo pelo quesito o jurado absolve o acusado? a lei brasileira quis se aproximar o quesito anglo-americano. Mas deve-se atentar que h alguns quesitos que so formulados anteriormente a esse e, caso no seja o acusado absolvido, outros devero ser formulados. Assim, a doutrina vem entendendo que o Brasil adota hoje um sistema misto. Os quesitos devem sempre ser formulados em proposies afirmativas. Quanto mais simples, melhor. Art. 482. O Conselho de Sentena ser questionado sobre matria de fato e se o acusado deve ser absolvido. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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Pargrafo nico. Os quesitos sero redigidos em proposies afirmativas, simples e distintas, de modo que cada um deles possa ser respondido com suficiente clareza e necessria preciso. Na sua elaborao, o presidente levar em conta os termos da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, do interrogatrio e das alegaes das partes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Qual a fonte dos quesitos? Antes da lei 11.689/08 era o libelo. Hoje, deve ser a pronncia, as decises posteriores, o interrogatrio do acusado e as alegaes das partes. A fonte dos quesitos , pois, a seguinte: a) pronncia: b) decises posteriores que julgaram admissvel a acusao: c) interrogatrio do acusado: d) alegaes das partes. Jurado deve ser quesitado sobre o qu? No quesitado sobre matria de direito, j que leigo. A matria a ser quesitada de fato, bem como se o acusado deve ser absolvido. Art. 484. A seguir, o presidente ler os quesitos e indagar das partes se tm requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer deles, bem como a deciso, constar da ata. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Pargrafo nico. Ainda em plenrio, o juiz presidente explicar aos jurados o significado de cada quesito. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Quando o juiz pergunta s partes se tm requerimento a fazer, esse o momento para qualquer impugnao dos quesitos. Logo, o art. 494 o momento adequado para eventual impugnao aos quesitos, sob pena de precluso. STF, HC 87.358. Isso muito ocorre quando o advogado trabalha com uma tese e o acusado com outra. Ordem dos quesitos: Art. 483. Os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I a materialidade do fato; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
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II a autoria ou participao; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) III se o acusado deve ser absolvido; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) IV se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) V se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 1o A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a absolvio do acusado. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 2o Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao: (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) O jurado absolve o acusado? 3o Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre: (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) I causa de diminuio de pena alegada pela defesa; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) II circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena, reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 4o Sustentada a desclassificao da infrao para outra de competncia do juiz singular, ser formulado quesito a respeito, para ser respondido aps o 2 o (segundo) ou 3o (terceiro) quesito, conforme o caso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 5o Sustentada a tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou havendo divergncia sobre a tipificao do delito, sendo este da competncia do Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas questes, para ser respondido aps o segundo quesito. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 6o Havendo mais de um crime ou mais de um acusado, os quesitos sero formulados em sries distintas. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) 1) Materialidade: Deve ser desdobrado em dois quesitos, de acordo com a maioria da doutrina:
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a) no dia ____, no local _____, a vtima foi atingida por disparo de arma de fogo sofrendo as leses descritas no laudo de fls.? Caso quatro jurados respondam no, a votao estar encerrada, estando o acusado absolvido porque reconhecida a inexistncia do fato. b) essas leses corporais foram a causa eficiente da morte da vtima? Esse quesito est ligado ao nexo causal e letalidade da conduta. Caso quatro jurados respondam no ao segundo quesito, ocorre a chamada desclassificao prpria, passando a competncia para o juiz presidente para apreciar eventual crime de leso corporal. No caso de homicdio tentado, a competncia prossegue nas mos dos jurados. 2) Autoria ou participao: O acusado ____ foi o autor dos disparos referidos no quesito anterior? 3) O jurado absolve o acusado? Quanto a esse quesito, h duas correntes: - a primeira (LFG, Rogrio Sanches) entende que, desde que sustentadas duas ou mais teses defensivas, indispensvel a individualizao das teses em quesitos prprios. Ex: o jurado absolve o acusado em razo da legtima defesa? O jurado absolve o acusado em razo da coao moral irresistvel? A razo de ser desse entendimento tem dois fundamentos bsicos: a primeira por questes recursais, ou seja, se no se individualiza o quesito, est-se inviabilizando o recurso; a segunda em virtude das implicaes civis de eventual sentena absolutria. - a segunda corrente a que sustentada pela maioria da doutrina. No necessria a individualizao desse quesito. A prpria lei j traz o quesito no 2. do art. 483. Em virtude da impossibilidade de se saber qual o motivo da deciso dos jurados, eventual sentena absolutria com base no terceiro quesito no far coisa julgada no cvel. 4) Causa de diminuio de pena alegada pela defesa: Exs: semi-imputabilidade, participao de menor importncia e as hipteses do homicdio privilegiado. Esse quesito deve ser individualizado. Ex: o acusado gil por motivo de relevante valor moral, qual seja, ______.
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possvel o chamado homicdio qualificado privilegiado? Sim, desde que a qualificadora tenha natureza objetiva. No se pode, por exemplo, admitir um homicdio praticado por relevante valor moral e motivo ftil. Mas pode-se admitir emprego de veneno e relevante valor moral. Nesse caso, deve ser quesitado em primeiro lugar a qualificadora ou o privilgio? Reconhecendo os jurados a existncia de um homicdio privilegiado, automaticamente estaro afastados os quesitos referentes s qualificadoras de natureza subjetiva. Vide smula 162 do STF: Smula 162 absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes. Quando a smula fala em circunstncias agravantes deve-se entender como sendo as qualificadoras e causas de aumento de pena 5) Qualificadoras e causas de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou deciso posterior que julgou admissvel a acusao: Exemplos de causas de aumento no homicdio: crime praticado contra menor de 14 e maior de 60 anos; aborto que resulta morte, quando a pena duplicada (arts. 125 e 126). Esse quesito deve ser individualizado. Deve-se perguntar: o agente assim agiu por motivo ftil, qual seja, __________ (dvida de dois reais) 6) Agravantes e atenuantes: Antes da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes eram quesitadas aos jurados, mesmo que a defesa no as invocasse, sendo indagadas de forma genrica, nesse ltimo caso. Havia um quesito obrigatrio sobre a presena de circunstncia atenuante genrica. Smula 156 absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, por falta de quesito obrigatrio.
Depois da Lei 11.689/08, agravantes e atenuantes devem ser decididas pelo juiz presidente, ou seja, j no so mais os juradas que decidem se h agravantes ou atenuantes. Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
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I no caso de condenao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) b) considerar as circunstncias agravantes ou atenuantes alegadas nos debates; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Para Guilherme de Sousa Nucci, caso haja requerimento das partes, agravantes e atenuantes devero ser quesitadas aos jurados. Mas uma posio isolada. Ex: o acusado foi denunciado por homicdio qualificado pela torpeza (matou algum pela herana). No momento da pronncia, o juiz sumariante entendeu que no havia qualquer indcio quando torpeza, pronunciando-o por homicdio simples. Houve a desqualificao. O MP no recorreu e o processo foi a jri por homicdio simples. Na hora da quesitao o juiz no pode incluir a qualificadora, devendo ser pelo homicdio simples. Na hora de redigir a sentena condenatria, o juiz afirma que existe uma circunstncia agravante, mais precisamente a do art. 61, II, a do CP, que a do crime ter sido praticado por motivo torpe. No poderia faz-lo, porque todas as qualificadoras so circunstancias agravantes. Logo, o juiz estaria burlando a pronncia, que desqualificou a torpeza, no exemplo em aluso. Resumindo: qualquer circunstncia com previso no art. 121, 2. do CP, deve constar da imputao desde o incio, ingressando na pronncia como qualificadora. Se essa circunstncia no foi includa na pronncia como qualificadora, no pode ser posteriormente reconhecida como circunstncia agravante pelo juiz presidente (STF, AIQO 540.287 e HC 90.265). Observaes finais sobre a quesitao: Tentativa: O quesito da tentativa deve ser formulado aps o quesito relativo autoria. Art. 483, 5.: 5o Sustentada a tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou havendo divergncia sobre a tipificao do delito, sendo este da competncia do Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas questes, para ser respondido aps o segundo quesito. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Desclassificao:
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O melhor exemplo ocorre nos casos de dolo eventual decorrente de acidente de veculo automotor. Qual o momento do quesito da desclassificao? Art. 483, 4.: 4o Sustentada a desclassificao da infrao para outra de competncia do juiz singular, ser formulado quesito a respeito, para ser respondido aps o 2 o (segundo) ou 3o (terceiro) quesito, conforme o caso. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Quando sustentada no plenrio como nica tese defensiva a de desclassificao para crime de competncia do juiz singular, a pergunta deve ser formulada aps o segundo quesito. Se, no entanto, a principal tese da defesa for a de absolvio, figurando como tese secundria a de desclassificao para crime no doloso contra a vida, o quesito correspondente deve ser includo logo aps o terceiro quesito. Excludentes de ilicitude: Algumas regras devem ser seguidas: a) preenchidos todos os requisitos de uma excludente da ilicitude, deve o quesito o jurado absolve o acusado? ser respondido afirmativamente. b) se o excesso for exculpante o acidental, tambm devem os jurados responder sim ao quesito relativo absolvio. c) caso haja excesso culposo, os jurados devem negar o quesito relativo absolvio do acusado, formulando-se em seguida um outro quesito: o excesso do acusado derivou de culpa? - se os jurados respondem que no houve excesso culposo, esto reconhecendo que houve excesso doloso, prosseguindo-se a quesitao com as causas de diminuio, qualificadoras e causas de aumento. - por outro lado, se os jurados reconhecem que o excesso foi culposo, esto fazendo uma desclassificao imprpria, passando a competncia para o juiz presidente. Absolvio imprpria: Resultar a imposio de medida de segurana, caso haja. O inimputvel pode ser levado ao tribunal do jri? S levado a jri se houver outro tese defensiva.
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Resumindo: na hiptese de existir a tese da inimputabilidade cumulada com outra tese defensiva, deve o juiz presidente fazer o desmembramento do quesito genrico da absolvio em dois, quais sejam: - o jurado absolve o acusado?; - deve ser aplicada medida de segurana ao acusado? Sentena absolutria e condenatria no jri: Alguns doutrinadores afirmam que a sentena do jri seria subjetivamente complexa. Isso porque, na verdade, envolve a opinio dos jurados, que so responsveis pela apreciao do fato e porque entra em sua formao a opinio do juiz presidente, que deve decidir as questes sobre a aplicao da pena e das agravantes e atenuantes. Na sentena do jri no h relatrio nem fundamentao. Isso porque vigora o princpio da ntima convico do jurado. Mas ressalte-se que a sentena deve ser fundamentada no que concerne fixao da pena. Em se tratando de sentena condenatria, deve-se atentar para a questo da priso. S pode ser decretada se for feita com base no art. 312. Logo, no mais existe a priso como efeito automtico da sentena. Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I no caso de condenao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) e) mandar o acusado recolher-se ou recomend-lo- priso em que se encontra, se presentes os requisitos da priso preventiva; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Diferena entre desclassificao prpria e imprpria: Desclassificao prpria: Ocorre quando os jurados desclassificam para crime que no da competncia do jri, porm sem especificar qual seria o delito. Ex: desclassificao de tentativa para leso corporal (os jurados no dizem se a leo foi leve, grave etc.).
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Se os jurados no especificarem o delito, o juiz presidente assume total capacidade decisria para julgar a imputao, podendo inclusive absolver o acusado. A deciso dos jurados , pois, no vinculativa. Se na desclassificao o novo crime for de menor potencial ofensivo (leso leve, v.g), caber ao juiz presidente aplicar o procedimento da estabelecido na lei 9.099/95 (art. 492, 1. do CPP). Art. 492, 1.: 1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei n o 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) H duas correntes sobre esse dispositivo: - para Gustavo Badar, esse dispositivo seria inconstitucional, pois viola a competncia absoluta dos juizados. - Eugnio Pacheli de Oliveira afirma que a competncia dos juizados no tem natureza absoluta. Ainda, o crime de menor potencial ofensivo depende de representao, que de seis meses. Esse prazo ser contado a partir do momento em que h a desclassificao? O prazo decadencial para o oferecimento da representao deve ser contado a partir da desclassificao. Desclassificao imprpria: Ocorre quando os jurados reconhecem sua incompetncia para julgar o crime, mas indicam qual teria sido o delito praticado. Ex: desclassificao de homicdio doloso para homicdio culposo. Nesse caso, para a maioria da doutrina, o juiz presidente obrigado a acatar a deciso dos jurados, condenando o acusado pelo delito por eles indicado. A deciso dos jurados nesse caso, vinculativa, no tendo mais o juiz presidente a liberdade de absolver o acusado.
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Aula 11 17/04/2009 Crime conexo e desclassificao: Antes da Lei 11.689/08, havia duas correntes. LFG trabalhava com a ideia da perpetuatio jurisdicionis. Aplicava-se o art. 81 do CPP. O crime conexo, para LFG, continuaria sendo julgado pelos jurados. A segunda corrente afirmava que se no havia crime doloso contra vida, havia cessado a competncia dos jurados, logo o crime conexo deveria ser julgado pelo juiz presidente. Era a corrente que prevalecia mesmo antes da reforma do CPP. Com o advento da lei 11.689/08, essa matria veio expressa no CPP, ou seja, o crime conexo no doloso contra a vida, na hiptese de desclassificao, ser julgado pelo juiz presidente. Art. 492 (...) 2o Em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber, o disposto no 1o deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) Devem ser diferenciadas as hipteses de desclassificao e absolvio dos crime doloso contra a vida. Assim, se ao invs de desclassificar o crime doloso contra vida, os jurados absolvem o acusado, o crime conexo ser julgado pelos prprios jurados. Isso porque ao absolver, os jurados reconhecem a existncia de um crime doloso contra a vida. NULIDADES 1) Espcies de irregularidades: a depender do ato praticado, a gravidade pode ser tamanha que poder produzir a inexistncia do at. Mas se a gravidade for de somenos importncia, nem prejuzo poder causar s partes. a) Irregularidades sem consequencias: Ex: uso de abreviaturas e oferecimento da denncia fora do prazo legal.
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Quando o promotor oferece a denncia fora do prazo legal, a consequencia poder ocorrer com relao ao ru preso. Mas com relao ao processo no haver qualquer prejuzo. b) Irregularidades que produzem sanes extraprocessuais: O processo no ser prejudicado, mas quem deu causa nulidade ser punido, mas fora do processo. Ex: ocorre quando o perito no apresenta o laudo no prazo legal. Art. 277. O perito nomeado pela autoridade ser obrigado a aceitar o encargo, sob pena de multa de cem a quinhentos mil-ris, salvo escusa atendvel. Pargrafo nico. Incorrer na mesma multa o perito que, sem justa causa, provada imediatamente: a) deixar de acudir intimao ou ao chamado da autoridade; b) no comparecer no dia e local designados para o exame; c) no der o laudo, ou concorrer para que a percia no seja feita, nos prazos estabelecidos. c) Irregularidades que acarretam a invalidao do ato processual: Tamanha a gravidade do vcio, que o ato deve ser invalidado, seja por meio de uma nulidade absoluta, seja por meio de uma nulidade relativa. d) irregularidades que acarretam a inexistncia jurdica do ato: o caso de maior gravidade. Nesse caso, sequer se pode dizer que existiu o ato processual. Ex: sentena proferida por um no-juiz ou uma sentena proferida sem dispositivo. 2) Espcies de atos processuais: A depender da presena ou no de uma irregularidade, bem como do grau dessa irregularidades, existem os seguintes atos processuais: a) Atos perfeitos: So os vlidos e eficazes, pois praticados de acordo com um modelo tpico. b) Atos meramente irregulares:
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Nesse caso, no h consequencias ou a consequencia apenas extraprocessual. Ex: laudo pericial apresentado fora do prazo. Esses atos meramente irregulares tambm so considerados vlidos e eficazes. c) Atos nulos: A falta de adequao ao tipo legal pode levar ao reconhecimento de sua inaptido para produzir efeitos no mundo jurdico. No processo penal, deve-se atentar para a questo de que a nulidade de um ato processual no automtica, ou seja, a nulidade deve ser declarada. Enquanto no o for, no h que se falar em nulidade. Deve, pois, sempre haver um pronunciamento judicial acerca da nulidade. d) Atos inexistentes: Ocorre a ausncia de maneira absoluta de algum dos elementos exigidos pela lei. O vcio tamanha gravidade que se est diante de um no-ato processual. No ato nulo, a sano da nulidade no automtica. No caso do ato inexistente, no h necessidade de pronunciamento judicial. 3) Conceito de nulidade: A primeira corrente diz que a nulidade a sano aplicada ao ato processual defeituoso, retirando a sua eficcia. Como o ato processual no observou o modelo legal, a sano que dada a esse ato processual defeituoso justamente a nulidade, retirando do ato a eficcia. a corrente que prevalece. Para a segunda corrente, nulidade uma qualidade ou caracterstica do processo ou do ato processual. 4) Espcies de nulidades: 4.1 Nulidade absoluta: A gravidade do ato viciado flagrante e manifesto o prejuzo. Diante de uma nulidade absoluta, o vcio atinge o prprio interesse pblico na correta aplicao do direito. Devem ser mencionadas duas caractersticas:
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- na nulidade absoluta o prejuzo presumido. Basta que se demonstre que o ato processual foi praticado de acordo com o modelo legal. - uma nulidade absoluta pode ser arguida a qualquer momento, no estando sujeita s causas impeditivas e sanatrias. Pode-se argir uma nulidade absoluta mesmo depois do trnsito em julgado? Depois do trnsito em julgado deve-se atentar para a questo de se ter um elemento para arguir essa nulidade. Assim, mesmo aps o trnsito em julgado, possvel a arguicao de uma nulidade absoluta, mas desde que em favor da defesa, por meio do habeas corpus ou da reviso criminal. As nulidades absolutas verifica-se nas seguintes hipteses: a) verificam-se nas nulidades cominadas sem previso de sanao. Nulidades cominadas so as que esto previstas na lei. Esto listadas no art. 564 do CPP: Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; II - por ilegitimidade de parte; III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: a) a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante; b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167; c) a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de 21 anos; d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica; e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos acusao e defesa; f) a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri; g) a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando a lei no permitir o julgamento revelia; h) a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos termos estabelecidos pela lei; i) a presena pelo menos de 15 jurados para a constituio do jri;
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j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade; k) os quesitos e as respectivas respostas; l) a acusao e a defesa, na sesso de julgamento; m) a sentena; n) o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido; o) a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e despachos de que caiba recurso; p) no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para o julgamento; IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Pargrafo nico. Ocorrer ainda a nulidade, por deficincia dos quesitos ou das suas respostas, e contradio entre estas. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) O artigo 572 do CPP prev o seguinte: Art. 572. As nulidades previstas no art. 564, III, d e e, segunda parte, g e h, e IV, considerarse-o sanadas: I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no artigo anterior; II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim; III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos. O art. 572 traz os casos das nulidades relativas. Assim, nulidade absoluta so aquelas elencadas no art. 564 no citadas no art. 572 do CPP. b) quando houver violao de normas constitucionais: O interesse pblico aqui bvio. Deve-se tentar sempre sair do plano legal, do CPP, argindo que est-se violando uma regra constitucional, o que sempre enseja nulidade absoluta. 4.2 Nulidade relativa: H leso a um interesse preponderante das partes. Enquanto nas nulidades absolutas o interesse pblico que violado, nas nulidades relativas, o interesse das partes.
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Caractersticas: - a nulidade relativa deve ser arguida no momento oportuno, sob pena de precluso. - o prejuzo sempre deve ser comprovado. Caso no seja, no h razo para que seja decretada a nulidade do ato processual. A comprovao do prejuzo algo muito abstrato, indeterminado. Isso porque se est adentrado em um plano muito hipottico. Como a comprovao desse prejuzo algo abstrato, na prtica, dificilmente se consegue comprovar o prejuzo. Logo, no haveria como se declarar a nulidade do ato processual. As nulidades relativas verificam-se nas seguintes hipteses: a) nos casos de nulidades cominadas com previso de sanao: So as nulidades do art. 564 citadas no art. 572 do CPP: b) nas nulidades no cominadas violadoras de norma protetiva de interesse da parte: O melhor exemplo o da intimao da expedio de carta precatria. O importante intimao da carta precatria, sendo a data de realizao da audincia no juzo deprecado de responsabilidade da prpria parte. Vide smulas 273 do STJ e 155 do STF: Smula: 273Intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo deprecado. Smula 155 relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunha. Alguns doutrinadores trabalham com uma classificao minoritria. Fazem uma classificao entre nulidade absoluta, nulidade relativa, alm das anulabilidades. De acordo com essa corrente, capitaneada por Vicente Grecco Filho, na nulidade absoluta ocorre violao de norma protetiva de interesse pblico, no estando sujeitas s impeditivas e nem s sanatrias, podendo ser conhecidas de ofcio pelo juiz. Nulidade relativa ocorre quanto violao de norma protetiva de interesse da parte, estando sujeitas s impeditivas e sanatrias, podendo ser conhecidas de ofcio pelo juiz. J as anulabilidades ocorrem por violao de norma protetiva de interesse da parte, estando sujeitas s impeditivas e sanatrias, no podendo ser conhecidas de ofcio pelo juiz, mas somente por arguico da parte.
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Essa corrente no vigora, dentre outros motivos, porque no processo penal toda e qualquer nulidade pode ser declarada de ofcio pelo juiz. Art. 251. Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica. 5) Princpios em matria de nulidades: 5.1 Tipicidade das formas: Todo ato processual tem sua forma, cuja inobservncia pode dar ensejo a uma nulidade. Hoje, esse princpio cada vez mais mitigado em razo do princpio da instrumentalidade das formas. A forma tem sua importncia, porque traz garantias para as partes, mas essa forma no o fim ltimo do processo. Logo, se a forma no foi observada, mas a finalidade foi alcanada, o ato vlido. Ex: citao invlida suprida pelo comparecimento espontneo do acusado. 5.2 Princpio do prejuzo: As formas processuais representam um instrumento para a aplicao do direito. Portanto, a desobedincia s formalidades legais, s deve conduzir declarao da invalidade do ato quando houver prejuzo. Art. 563. Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa. Na nulidade absoluta, o prejuzo sempre presumido. J na nulidade relativa o prejuzo sempre deve ser comprovado. Esse princpio do prejuzo traduz o brocardo francs pas de nulit sans grief. O art. 566 tambm trata do tema: Art. 566. No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. Exemplo clssico de aplicao desse artigo ocorre na inverso da ordem de oitiva de testemunhas, cuja testemunha de defesa nada saiba sobre os fatos. 5.3 Instrumentalidade das formas:
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Tambm conhecido como princpio da finalidade. Se o ato processual defeituoso atingiu sua finalidade, no deve ser declarada a sua nulidade. 5.4 Eficcia dos atos processuais: O ato nulo continua a produzir efeitos enquanto uma deciso judicial no declarar a sua nulidade. No processo penal, por mais que o ato seja nulo, enquanto assim no o for declarado pelo judicirio, continua produzindo normalmente os seus efeitos. Ex: sentena penal condenatria proferida por juiz incompetente. 5.5 Restrio processual decretao da ineficcia: A invalidao de um ato somente pode ser decretada se houver instrumento processual e momento adequados. Para que se afirme se esse ato pode ou no ser invalidado, deve-se atentar para o fato de que se ainda h momento oportuno para se arguir a nulidade desse ato. Ex: sentena com trnsito em julgado que seja dotada de uma nulidade absoluta. Mesmo com o trnsito em julgado, pode-se questionar a nulidade absoluta, dependendo da espcie de sentena que estamos a tratar. Assim, se se estiver diante de uma sentena condenatria ou absolutria imprpria, nesse caso, mesmo aps o trnsito em julgado, h instrumento processual adequado, que a reviso criminal ou habeas corpus para desconstituir esse ato. No caso de uma sentena absolutria, no se tem instrumento processual para questionar uma nulidade absoluta. Assim, no se admite reviso criminal pro societate. O art. 8. d Conveno Americana dos Direitos Humanos probe a reviso criminal pro societate. Em relao ao momento adequado, em se tratando de uma nulidade absoluta, pode ser ela arguida a qualquer tempo. Mas uma nulidade relativa est sujeita precluso. Para que se saiba o momento correto para arguir essa nulidade relativa, deve-se observar o teor do art. 571 do CPP: Art. 571. As nulidades devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o art. 406; II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos processos especiais, salvo os dos Captulos V e VII do Ttulo II do Livro II, nos prazos a que se refere o art. 500;
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III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes; IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de aberta a audincia; V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (art. 447); VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500; VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes; VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo depois de ocorrerem. 5.6 Causalidade: Uma vez declarada a nulidade do ato, os atos processuais que dele dependam ou sejam consequncia, tambm devero ser anulados. Muito se assemelha ideia da prova ilcita por derivao. No se deve pensar que todo ato que vem depois daquele viciado nulo. Essa dependncia lgica e no cronolgica. Ex: interrogatrio realizado sem a presena do advogado d ensejo nulidade do ato. Se o interrogatrio foi declarado nulo, no significa dizer que a oitiva das demais testemunhas tambm o seja. Mas as alegaes orais devem ser anuladas, porque mencionaram o interrogatrio. Art. 573. Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos artigos anteriores, sero renovados ou retificados. 1o A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele diretamente dependam ou sejam conseqncia. 2o O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se estende. 5.7 Conservao dos atos processuais: Deve ser preservado o ato processual que no dependa do ato anterior declarado invlido. Esse princpio est bem representado no art. 248 do CPC: Art. 248. Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes, que dele
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dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam independentes. Ex: sentena bem fundamentada, mas que no fundamentou a parte relativa fixao da pena. Esse princpio tambm se aplica aos atos complexos. Mas h uma exceo. o caso da sesso de julgamento pelo jri. 5.8 Princpio do interesse: Ningum podem arguir nulidade relativa formalidade que s interesse parte contrria, ou seja, para que se faa a arguicao de uma nulidade deve-se demonstrar que a parte tem interesse nessa arguio. Art. 565. Nenhuma das partes poder argir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse. O melhor exemplo desse princpio a ausncia do MP audincia de oitiva das testemunhas de defesa. O princpio do interesse pode ser aplicado s nulidades absolutas? Pode ser aplicado ao MP? Em relao s nulidades absolutas, no aplicvel o princpio do interesse. Isso porque o interesse de natureza pblica, ou seja, qualquer parte poder argui-la. J o MP sempre tem interesse na defesa da ordem pblica, logo pode arguir nulidades relativas em favor do acusado. 5.9 Lealdade: Ningum pode arguir nulidade a que haja dado causa ou para a qual tenha concorrido. Exemplo atual desse princpio o art. 212 do CPP: Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a
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inquirio. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 5.10 Convalidao: Convalidao significa a remoo do defeito, para que o ato processual possa ser considerado vlido e eficaz. Significa saneamento do ato. Este dotado de uma irregularidade, mas por meio dessa convalidao o defeito removido, a fim de que tenha os mesmos efeitos de um ato perfeito. Causas de convalidao do ato: a) suprimento: Exemplo clssico o das omisses da pea acusatria, que podero ser supridas por meio do aditamento. Ora, na denncia no se sabia a data do delito, mas no curso da instruo esse fato veio tona e a pea acusatria pode ser aditada. Art. 569. As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos processos das contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante, podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final. b) retificao: a correo da parte defeituosa do ato. Ex: famoso copiar e colar. No se declara a nulidade do ato, devendo ser feita a sua retificao. c) ratificao: Ex: ocorre no caso de ilegitimidade do representante da parte no que concerne capacidade postulatria. O STF entende que a procurao defeituosa pode ser ratificada. Art. 568. A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais. C) precluso: No tema de nulidades, deve-se levar em conta a precluso temporal, que a perda da faculdade processual de se arguir uma nulidade relativa pala no impugnao no momento oportuno. d) prolao da sentena:
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A deciso de mrito em favor do prejudicado pela irregularidade afasta a convenincia de se decretar uma nulidade relativa em seu benefcio. CPC, art. 249, 2.: 2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. Duas observaes devem ser feitas: - no processo penal, devemos ficar atentos parte favorecida. Se possvel proferir uma sentena absolutria diante de uma nulidade absoluta, que ser sanada com a formao da coisa julgada, a situao diferente para a acusao, pois a sentena condenatria pode ser desconstituda por meio de uma reviso criminal. e) coisa julgada: uma causa sanativa geral em se tratando se sentena absolutria. 6) Nulidades na primeira instncia: Na primeira instncia, o juiz pode conhecer de uma nulidade de ofcio, seja ela absoluta ou relativa. 7) Nulidades na segunda instncia: Deve-se atentar para a questo do efeito devolutivo. O Tribunal, ao contrrio do juiz de primeira instncia, no tem ampla liberdade de anlise, pois tudo depender do objeto que foi impugnado por meio da apelao. Se assim no o for, o tribunal estar violando o princpio da inrcia da jurisdio. Se houver impugnao da matria pelas partes, o Tribunal pode conhecer de uma nulidade. Nos casos de recurso de ofcio, o Tribunal pode reconhecer nulidade de ofcio. Em recurso exclusivo da defesa, o Tribunal no pode reconhecer nulidade a prejudique. Isso ocorre pela aplicao da non reformatio in pejus. Deve-se atentar para a smula 160 do STF: Smula 160 nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
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A contrario sensu, no recurso da acusao, pode o Tribunal reconhecer nulidade absoluta a favor do acusado. Aplicam-se o princpio da reformatio in mellius, bem como o fato de poder o Tribunal conceder habeas corpus de ofcio. Ora, se pode conceder habeas corpus de ofcio, por que no poderia reconhecer nulidade absoluta em favor da defesa? 8) Efeitos da declarao de nulidade: a) Os atos declarados nulos devero ser renovados ou refeitos. b) o ato processual no afetado pela nulidade deve ser preservado. o princpio da conservao dos atos processuais. c) os atos afetados pelo ato nulo devem ser declarados nulos. Ocorre a chamada ineficcia contagiosa. OBS: para a jurisprudncia, no que concerne incompetncia absoluta (nulidade absoluta) somente os atos decisrios devero ser anulados, preservando-se os atos instrutrios. Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente. OBS: com a adoo do princpio da identidade fsica do juiz, os ato instrutrios tambm devero ser declarados nulos. Aula 12 18/04/2009 Smulas relacionadas matria de nulidades: STF: Smula 155 relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunha. Smula 156 absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, por falta de quesito obrigatrio. anterior lei 11.689/08, mas continua vlida. Smula 160 nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio. Smula 162 absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, quando os quesitos da defesa
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no precedem aos das circunstncias agravantes. Diante das alteraes da quesitao no jri, a doutrina sempre fez uma leitura no sentido de que as circunstancias agravantes da smula se referem tambm s qualificadoras, causas de aumento e as agravantes em sentido estrito. Assim, em relao s agravantes essa smula est ultrapassada, porque depois da reforma no mais so objeto de impugnao. Mas com relao ao restante, continua vlida. Smula 206 nulo o julgamento ulterior pelo jri com a participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo. Essa smula foi inserida no CPP, no art. 449, I. Art. 449. No poder servir o jurado que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Smula 351 nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio. A citao por edital deve obedecer algumas regras, ou seja, deve-se esgotar os meios de tentativa de localizao do acusado. A doutrina critica essa smula, na medida que limita essa priso no mesmo estado da federao. Caberia ao Estado se aparelhar e se informatizar para que o Estado-Juiz saiba que o acusado se encontra preso em algum estado da federao. Smula 361 No processo penal, nulo o exame realizado por um s perito, considerandose impedido o que tiver funcionando anteriormente na diligncia de apreenso. Essa smula est ultrapassada diante da nova redao do art. 159 do CPP: Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) 1o Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Smula 366 No nula a citao por edital que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a denncia ou queixa, ou no resuma os fatos em que se baseia. Smula 431 nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
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intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus. No caso da defensoria pblica, essa intimao sempre dever ser pessoal. Smula 523 No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. A falta da defesa pode ser caracterizada quando o advogado exercer funo meramente simblica, prejudicando em demasia a defesa. Caso a defesa seja deficiente, no momento da sentena, o juiz deveria se valer do art. Do art. 265 do CPP e comunicar OAB para a adoo das providencias cabveis, bem como deve o acusado ser intimado para constituir outro advogado. Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem) salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). TEORIA GERAL DOS RECURSOS 1) Conceito: o instrumento processual voluntrio de impugnao de decises judiciais, utilizado antes da precluso e na mesma relao jurdica processual, objetivando a reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da deciso judicial anterior. H julgados que afirmam que nem mesmo o defensor pblico obrigado a recorrer. Logo, a voluntariedade bem latente nos recursos. Ainda, os recursos se desenvolvem na mesma relao jurdica processual. Quando a parte recorre, faz prosseguir a mesma relao jurdica processual na segunda instncia. Isso facilita o entendimento da reviso criminal, que s cabvel aps o trnsito em julgado do processo. Qual seria, pois, a diferena do recurso para a reviso? No recurso, h a continuao da mesma relao jurdica processual. O recurso simplesmente um desdobramento do direito de ao, ou seja, prossegue-se com o direito de ao, porm em segunda instncia. No caso das aes autnomas de impugnao, como a reviso criminal, haver uma nova relao jurdica processual. 2) Fundamentos recursais: 2.1 Falibilidade humana:
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Justamente devido possibilidade de o juiz cometer erros, que permite-se que a deciso seja revista por magistrados mais experimentados. Ainda, ao prever a possibilidade de reviso da deciso, isso faz com que o juiz tenha um maior zelo quando da prolao da deciso. 2.2 Inconformismo das pessoas: A doutrina entende que na medida em que prevemos o cabimento dos recursos, tal pode minorar o inconformismo da parte que foi vencida no processo em primeira instncia. Ressalte-se que esse posicionamento bastante questionvel. 2.3 Duplo grau de jurisdio: a possibilidade de interposio de um recurso que devolva ao tribunal todo o conhecimento da matria de fato, de direito e probatria. No Brasil, a apelao o recurso que manifesta esse duplo grau por excelncia. Onde est previsto o duplo grau de jurisdio? Seria um princpio expresso ou explcito previsto na CF/88? De maneira explcita, no est previsto na Constituio. Mas de maneira implcita, alguns doutrinadores entendem que est previsto na CF, mais precisamente na garantia do devido processo legal, bem como no art. 5., LV, que assegura a garantia da ampla defesa, com os meios e os recursos a ela inerentes. Independentemente dessa discusso, o direito ao duplo grau de jurisdio est previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos, no art. 8., n. 2, h (Decreto 678/92). Deve-se sempre ter em mente o RE 466.343. um julgado histrico do STF em que a Conveno Americana dos Direitos Humanos passou a ter status supralegal, ocupando uma posio intermediria entre a CF e as demais leis do ordenamento. Quem no tem direito ao duplo grau de jurisdio? Pessoas com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio. Ex: Promotor que comete crime e julgado em primeira instncia pelo TJ. mas isso no significa que ele no possa recorrer, ou seja, pode interpor RE, mas isso no quer dizer que tenha direito ao duplo grau de jurisdio, j que no poder rediscutir matrias fticas. Vide do STF, RHC 79.785.
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Ainda, deve-se atentar para a smula 704 do STF: Smula n 704 No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados. Ex: no caso do mensalo, nem todos tm direito a foro por prerrogativa de funo, mas o julgamento de todos no STF. No STF, o co-ru que no tem foro por prerrogativa de funo pode recorrer? uma questo que muito defendida para quem faz prova da defensoria pblica. 3) Pressupostos ou requisitos de admissibilidade recursal: Para que o recurso seja conhecido, certos pressupostos objetivos e subjetivos devem estar presentes. Deve-se sempre trabalhar com as figuras dos juzos a quo e ad quem. Normalmente, essa questo ser analisada por rgos jurisdicionais diferentes. Mas em alguns recursos o prprio juiz quem proferir a deciso do recurso, como nos embargos de declarao. Existe, pois, a possibilidade do Recurso Ordinrio Constitucional, onde o STF a segunda instncia de crime poltico que julgado em primeiro instncia. No caso desses crimes, o recurso no o de apelao, mas sim o ROC. Quando os pressupostos de admissibilidade esto presentes, deve o recurso ser conhecido. Esses pressupostos devem ser analisados tanto pelo juzo a quo como pelo juzo ad quem. Depois de conhecido o recurso, pode a ele ser dado provimento ou o tribunal pode negar-lhe provimento. Qual a relevncia prtica acerca do conhecimento do recurso? A fixao da competncia para o julgamento da reviso criminal. Esta julgada pelos Tribunais. Mas em relao aos juizados a jurisprudncia admite que o julgamento possa ser feito pelas Turmas Recursais. Se o RE for conhecido, a competncia para o julgamento da reviso criminal depende do seu objeto de impugnao: se o objeto de impugnao da reviso criminal no tiver sido
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apreciado pelo STF, a competncia continuar nas mos do TJ; caso contrrio, a competncia ser do STF. 4) Pressupostos objetivos: 4.1 Cabimento: Deve haver previso legal de recurso contra a deciso. No processo penal a regra no que concerne s decises interlocutrias a sua irrecorribilidade. Mas h as excees previstas no art. 581, quando cabe RSE. No caso de o juiz indeferir uma percia, por exemplo, deve esse indeferimento constar da ata de audincia, para que possa ser objeto de uma preliminar de apelao, tendo em vista que o direito de defesa foi violado quando do indeferimento de realizao de prova. 4.2 Adequao: Para cada deciso corresponde um determinado recurso. Esse pressuposto acaba sendo mitigado pelo princpio da fungibilidade dos recursos, previsto no art. 579 do CPP: Art. 579. Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro. Pargrafo nico. Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel. Requisitos para a aplicao do princpio da fungibilidade recursal: - deve haver boa-f por parte do recorrente. O recurso errado deve ter sido interposto no prazo do recurso correto. - alguns doutrinadores, como LFG, afirmam que no pode se tratar de erro grosseiro. O melhor exemplo desse princpio ocorre quando o juiz aplica o art. 89 da lei dos juizados de ofcio (suspenso condicional do processo). A doutrina entende que o recurso cabvel seria o de apelao. Mas a jurisprudncia entende que o recurso cabvel contra essa deciso seria o RSE. 4.3 Tempestividade: O recurso deve ser interposto no prazo correto no prazo legal, sob pena de precluso temporal. A data de interposio vai ser verificada com a data de interposio no
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protocolo. Anteriormente, era interposto perante o diretor de secretaria. Assim, o CPP, no art. 575, dizia o seguinte: Art. 575. No sero prejudicados os recursos que, por erro, falta ou omisso dos funcionrios, no tiverem seguimento ou no forem apresentados dentro do prazo. Por bvio, esse artigo no mais se aplica. Se assemelha bastante smula 428 do STF: Smula 428 No fica prejudicada a apelao entregue em cartrio no prazo legal, embora despachada tardiamente. Prazos: - 48 horas: carta testemunhvel. Cabe quando negado seguimento a recurso que no a apelao. Esse prazo s pode ser contado em horas caso conste o horrio da intimao na certido passada pelo cartrio. Caso no conste do mandado a hora, esse prazo ser automaticamente convertido em dois dias. - 02 dias: embargos de declarao, em primeiro ou segunda instncia e no STJ; - 05 dias: apelao; RSE; protesto por novo jri (como a lei que acabou norma processual material, para os crimes cometidos antes da entrada em vigor da lei 11.689/08, ainda admissvel); agravos; correio parcial; embargos de declarao nos juizados; recurso ordinrio para o STF e STJ. - 10 dias: embargos infringentes e de nulidade; apelao nos juizados; - 15 dias: RE e RESP; - 20 dias: RSE contra lista dos jurados: alguns doutrinadores entendem que tal foi revogado. - sem prazo: reviso criminal e habeas corpus: ressalte-se que so aes autnomas de impugnao e no recursos.
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No processo penal, alguns recursos podem ser interpostos para que depois sejam interpostas as suas razes. Ex: apelao, onde a petio de interposio deve ser interposta no prazo de cinco dias e as razes em 08 dias. Art. 600. Assinado o termo de apelao, o apelante e, depois dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para oferecer razes, salvo nos processos de contraveno, em que o prazo ser de trs dias. Ressalte-se que o prazo fatal o da interposio das razes. A doutrina e a jurisprudncia entendem que a apresentao de razes recursais fora do prazo mera irregularidade. Deve-se ressaltar que no h prazo em dobro para que o MP possa recorrer. O prazo apenas da defensoria, mas a jurisprudncia entende que o prazo em dobro deve ser estendido para os advogados dativos. Lembre-se, ainda que o defensor pblico deve ser intimado pessoalmente. Essa previso da LC 80/94. A essa contagem do prazo em dobro para a defensoria pblica h uma exceo. A Lei dos Juizados Especiais Federais (10.259/01) afirma no art. 9. que no haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual para as pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive para a interposio de recursos. A jurisprudncia do STJ tem entendido que nem mesmo a defensoria pblica da unio teria prazo em dobro nos juizados especiais federais. H dois argumentos para refutar essa posio do STJ: - a prerrogativa do defensor da unio est prevista em lei complementar. Assim, no se pode suprimir essa prerrogativa por lei ordinria. - a defensoria pblica da unio no pessoa jurdica de direito pblico. A DPU apenas um rgo dentro da estrutura do Ministrio da Justia. Por esses dois argumentos, pode-se sustentar a no aplicao do art. 9. da Lei dos Juizados Especiais Federais. Intimao por meio de publicao em final de semana: O advogado constitudo foi intimado por meio de uma publicao que circulou sbado. Considera-se, pois, feita a intimao no primeiro til subsequente, sendo que a contagem do prazo deve iniciar-se na tera-feira. Interposio de recurso por meio de fax:
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Quando se interpe recurso por meio de fax, os originais devem ser juntados aos autos em cinco dias. Esse prazo conta-se a partir do trmino do prazo assinado para a prtica do ato e no do recebimento do material por fax. STF, RHC 86.952. Prazo recursal do MP: Comea a correr a partir do momento em que os autos do entrada no setor administrativo do rgo. Assim, o prazo do MP comea a contar a partir do momento da entrega do processo no setor administrativo, pouco importando a data em que o promotor ape o seu ciente da deciso. STF, HC 83.255. Mas pode-se argumentar que o MP tem direito intimao pessoal. Mas para provas CESPE essa no a melhor posio. Interposio de recursos e incio do prazo na Justia Militar: Na JM h uma sesso de julgamento, assim como ocorre no jri. Nesse sesso j dado o veredicto, ou seja, o acusado j declarado inocente ou culpado. Em relao s decises do jri, como a sentena publicada em plenrio, ao trmino da sesso de julgamento, o prazo recursal comea a fluir imediatamente. J na JM, se a sentena for lida no dia da sesso de julgamento, o art. 44 do CPPM afirma que o prazo recursal comea a fluir imediatamente. Porm, pode ocorrer da sentena no ser lida no dia do julgamento, que o que geralmente ocorre, mas sim dentro do prazo de oito dias. Nesse caso, o prazo recursal comea a correr a partir da leitura da deciso. O prazo da intimao por precatria comea a correr da efetiva intimao e no da juntada aos autos da carta precatria. Nesse ponto, no se deve confundir com o que ocorre no processo civil, onde o prazo comea a correr a partir da juntada aos autos da precatria. Smula n 710 No processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta precatria ou de ordem. 4.4 Inexistncia de fato impeditivo:
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Alguns fatos que podem ocorrer no caso concreto, podem acabar impedindo o conhecimento do recurso. A doutrina aponta dois fatos impeditivos: a) renncia: Ocorre quando a parte abre mo do seu direito de recorrer. De modo algum se confunde com a desistncia, porque a renncia ocorre antes da interposio do recurso. O MP pode renunciar ao prazo recursal? Uma primeira corrente (Pachelli), afirma que o MP no pode renunciar aos prazos recursais, por conta do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica. Denlson Pacheco entende que o MP pode renunciar ao direito de recorrer. Interpreta o art. 576 a contraio sensu. Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto. Ora, o MP no pode desistir, mas o artigo no afirma que no possa renunciar ao prazo recursal. Ainda, o MP no obrigado a recorrer. Se no obrigado a recorrer, por que no poderia renunciar ao prazo recursal? Discordncia entre acusado e defensor pblico: Em virtude da ampla defesa, prevalece a vontade de quem quiser recorrer. Vide seguintes smula do STF: Smula n 705 A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no impede o conhecimento da apelao por este interposta. Smula n 708 nulo o julgamento da apelao se, aps a manifestao nos autos da renncia do nico defensor, o ru no foi previamente intimado para constituir outro. b) no recolhimento do ru priso nos casos em que a lei o exige: Deve-se atentar para os artigos, 393, I; 408, 2. e 3.; 585 (RSE contra pronncia); 594. O art. 393, I afirmava que um dos efeitos da apelao era o recolhimento priso. Art. 393. So efeitos da sentena condenatria recorrvel: I ser o ru preso ou conservado na priso, assim nas infraes inafianveis, como nas afianveis enquanto no prestar fiana; O art. 408 tratava da priso decorrente da pronncia. O art. 585 afirmava que o ru no poderia recorrer da pronncia caso no se recolhesse priso. O art. 594 trazia a priso
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decorrente da sentena condenatria recorrvel para o acusado que no seja primrio ou que no tenha bons antecedentes. A smula 09 do STJ tratava do assunto: Smula: 9A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Caso o acusado no fosse recolhido priso no teria o seu recurso conhecido. Assim, o no recolhimento funcionava como pressuposto objetivo de admissibilidade do recurso. Em 2007, o STF julgou o HC 88.420, cujo relator foi Ricardo Lewandowski. Nesse julgado, o STF entendeu que o acusado tinha direito ao duplo grau de jurisdio, independentemente de seu recolhimento priso. No se pode confundir o direito de recorrer com o recolhimento priso. Depois desse HC, o STJ mudou o seu entendimento, fazendo-o por meio da smula 347: Smula 347O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso.
Com a entrada em vigor das novas leis processuais, o art. 594 foi revogado pela lei 11.719/08. O conhecimento do recurso independe do recolhimento do ru priso. O art. 387, pargrafo nico trata do tema: Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Ex: art. 9. da Lei 9.034/95: a lei das organizaes criminosas, que trazia o recolhimento priso como condio para que o ru pudesse apelar. Ex: lei 11.343/06: lei de drogas, que no art. 59 tambm trazia o recolhimento priso como requisito essencial para que pudesse o ru recorrer. Ex: art. 3., ltima parte da lei 9.613/98: lei de lavagem de capitais. Cabia ao juiz, em caso de sentena condenatria, decidir se o ru poderia apelar em liberdade. Ex: lei 8.072/90: lei dos crimes hediondos. Art. 2., 3.. Em caso de sentena condenatria, o juiz decidiria se o ru poderia apelar em liberdade.
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Todos esses dispositivos perderam aplicao, diante da deciso do STF e da reforma do CPP. 4.5 Inexistncia de fato extintivo do direito de recorrer: Aqui o recurso j havia sido conhecido e algum fato posterior gerar a extino do recurso. A essa extino pela supervenincia de fato extintivo d-se o nome de extino anmala do recurso. Fatos que podem gerar essa extino: - desistncia: a manifestao da vontade de no prosseguir com o recurso j interposto. Ressalte-se que apenas o MP no pode desistir do recurso que haja interposto. o que reza o art. 576 do CPP. - desero: Pode ocorrer por dois motivos: a) Falta de preparo do recurso do querelante nas aes penais exclusivamente privadas. Art. 806. Salvo o caso do art. 32, nas aes intentadas mediante queixa, nenhum ato ou diligncia se realizar, sem que seja depositada em cartrio a importncia das custas. (...) 2o A falta do pagamento das custas, nos prazos fixados em lei, ou marcados pelo juiz, importar renncia diligncia requerida ou desero do recurso interposto. b) fuga do acusado nos casos em que a lei exige seu recolhimento priso: Art. 595. Se o ru condenado fugir depois de haver apelado, ser declarada deserta a apelao. Ressalte-se que esse artigo no compatvel com a garantia do duplo grau de jurisdio previsto na Conveno Americana dos Direitos Humanos, ou seja, a fuga do acusado no mais produz a extino do recurso. 5) Pressupostos subjetivos: 5.1 Legitimidade para recorrer: Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor.
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Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. Assim, podem os recursos serem interpostos pelo MP, querelante, ru e advogado. No processo penal, o ru e o advogado possuem capacidades postulatrias autnomas. Isso em razo de prevalecer o direito de defesa do acusado. Assim, a apelao por exemplo, pode ser interposta por termo ou por petio. O assistente da acusao tambm pode recorrer. Pode faz-lo nas seguintes hipteses: impronncia, absolvio e contra a extino da punibilidade. O assistente pode interpor RE e RESP, mas apenas no caso de desdobramento das hipteses listadas acima. Smula 208O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas-corpus. Nesse caso, no haveria interesse do assistente. Smula 210O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, pargrafo 1 e 598 do Cdigo de Processo Penal. Esse recurso do assistente da acusao subsidirio em relao ao recurso do MP. Significa que s pode o assistente recorrer caso o MP no tenha feito. No que concerne ao prazo, depende se o assistente j estava ou no habilitado nos autos. Se j estava, o prazo ser de cinco dias; caso no esteja habilitado, o prazo ser de quinze dias. Em ambas as hipteses, o prazo comea a fluir aps o trmino do prazo do MP. Smula 448 do STF: Smula 448 O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a correr imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico. 5.2 Interesse recursal: Deve ser buscado por meio da anlise da sucumbncia. Esta uma situao de desvantagem jurdica oriunda da emergente deciso recorrida. Prescrio impede a anlise do mrito no julgamento do recurso? Prescrio matria de ordem pblica e uma vez caracterizada impede a anlise do mrito do recurso.
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Pelo princpio da presuno de inocncia, o acusado quer a anlise do mrito do recurso. Essa uma posio minoritria, defendida por LFG. O acusado absolvido pode recorrer? Sim, por conta dos reflexos da sentena absolutria no cvel. Ex: se o acusado for reconhecido por ausncia de provas, essa deciso no faz coisa julgada no cvel. Assim, o acusado tem interesse recursal para apelar contra sentena absolutria a fim de modificar o fundamento da absolvio. O MP pode recorrer em favor do acusado? Sim, pois responsvel pelo defesa do regime democrtico e da ordem jurdica. Recurso do MP na ao penal privada: A ao penal privada o MP intervm como custos legis. Caso o querelante no recorra de sentena absolutria em crimes de ao penal exclusivamente privada, no pode o MP recorrer. a aplicao do princpio da disponibilidade da ao penal privada. 6) Efeitos dos Recursos: a) efeito devolutivo: tantum devolutum quantum apelatum. Deve-se levar em conta o princpio da inrcia da jurisdio. Assim, o conhecimento do tribunal fica delimitado pelo objeto de impugnao. b) efeito suspensivo: Significa dizer que a deciso do juiz no ser apta a produzir seus efeitos enquanto o recurso no for julgado. No processo penal, a apelao tem efeito suspensivo? Depende da sentena que se est apelando. A apelao contra sentena condenatria possui efeito suspensivo. J no caso de sentena absolutria a apelao no dotada de efeito suspensivo. Vale registrar deciso recente do STF quanto aos recursos extraordinrios. Entendeu que tramitando recursos extraordinrio e especial, a sentena penal condenatria no poder ser executada. Enquanto no houver o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, no poder o acusado ser preso, salvo se com base em motivos cautelares.
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c) efeito regressivo: Tambm conhecido como efeito iterativo ou diferido. Consiste na devoluo da matria impugnada para reexame ao prprio rgo jurisdicional que prolatou a deciso. o famoso juzo de retratao. Ex: agravo e RSE. d) efeito extensivo: Est previsto no art. 580 do CPP: Art. 580. No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros. Significa que caso a deciso esteja baseada em fundamentos de carter objetivo, os seus efeitos se estendem aos demais acusados. a hiptese do acusado que no recorrer ser beneficiado da deciso de outro que tenha recorrido. Apesar desse efeito estar previsto no art. 580, tambm se aplica ao habeas corpus e reviso criminal. No caso de habeas corpus, o melhor exemplo o de excesso de prazo na formao da culpa. e) efeito substitutivo: Caso o recurso seja conhecido, a deciso proferida pelo tribunal tem o condo de substituir a deciso recorrida no que tiver sido objeto de impugnao. Esse feito est previsto expressamente no art. 512 do CPC: Art. 512. O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso. 7) Princpios relacionados aos recursos: 7.1 Voluntariedade dos recursos: Est previsto expressamente no art. 574 do CPP: Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I da sentena que conceder habeas corpus; II da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que
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exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411. H uma exceo, onde o recurso no dotado de voluntariedade: recurso de ofcio. Em relao ao recurso de ofcio, muitos doutrinadores sustentam que a partir do momento em que se trabalha com ele, estar-se-ia violando o sistema acusatrio e da inrcia da jurisdio. A partir do art. 129, I da CF, esse recurso de ofcio no teria sido recepcionado, pois estaria possibilitando que o juiz agisse de ofcio. Ora, da mesma forma que o juiz no pode interpor uma ao penal, no poderia recorrer. Mas os tribunais entendem que continua existindo o recurso de ofcio, mas deve ser ele compreendido como sendo uma condio objetiva de eficcia da deciso. Hipteses de cabimento do recurso de ofcio: a) quando o juiz concede habeas corpus; b) concesso de reabilitao: Art. 746. Da deciso que conceder a reabilitao haver recurso de ofcio. c) arquivamento de inqurito ou absolvio em crimes contra a economia popular ou contra a sade pblica. Art. 7. da lei 1.521/51. OBS: j no mais existe recurso de ofcio em face da deciso de absolvio sumria do ru. Assim, o inciso II do art. 574 do CPP teria sido implicitamente revogado pela lei 11.689/08. 7.2 Disponibilidade dos recursos: Se o recurso voluntrio, significa dizer que o acusado no obrigado a recorrer. Esse princpio , portanto, uma decorrncia do princpio da voluntariedade. Assim, o acusado pode dispor do direito de recorrer, seja por meio de renncia, seja por meio de desistncia. Lembre-se que o MP no pode desistir do recurso que haja interposto. Aula 13 05/05/2009 7.3 Unirrecorribilidade:
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Para cada deciso s cabe, se cabvel, um nico recurso. Mas h excees a esse princpio. H, pois, casos em que so cabveis dois recursos. Um exemplo antigo era a condenao por um crime de homicdio com pena superior a 20 anos e condenao por crime conexo. Nesse cabia, havia a possibilidade de apelao pelo crime conexo e protesto por novo jri em relao ao crime de homicdio. Mas hoje o protesto por novo jri foi extinto, podendo ser utilizado ainda para os crimes cometidos antes da reforma do CPP. A segunda hiptese o caso dos embargos infringentes para parte no unnime e o RE e RESP para parte unnime da deciso. o que reza o art. 498 do CPC: Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001) O STJ entende que aplica-se no processo penal o disposto no artigo acima transcrito. A doutrina afirmava que deveriam ser interpostos os embargos infringentes e o RE ou RESP ou os dois. Com a nova redao do art. 498 do CPC, apenas devem ser interpostos os embargos infringentes. Depois de intimado, que a parte poder interpor RE ou RESP ou os dois. Vide RESP 785.679. 7.4 Proibio da reformatio in pejus: Significa que em recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada. um desdobramento do favor rei, ampla defesa etc. Funciona como um estmulo interposio do recurso pela defesa. E se houver erro material, pode haver reformatio in pejus? No. Nem mesmo em se tratando de erro material o tribunal pode corrigi-lo.
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Na poca em que os Tribunais entendiam que em caso de crime hediondo o ru deveria cumprir a pena em regime integralmente fechado, mesmo que o juiz na sentena dissesse que o regime seria inicialmente fechado, no poderia o Tribunal reforma a deciso, caso do MP no recorresse. O efeito inerente ao princpio da non reformatio in pejus o prodrmico, que a proibio de prejudicar o acusado em recurso exclusivo da defesa. Art. 626. Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo. Pargrafo nico. De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena imposta pela deciso revista. Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena. 7.5 Proibio da reformatio in pejus indireta: Imagine que o ru julgado por um juiz de primeira instncia, sendo condenado a pena de 12 anos. O ru interpe apelao. Nesta, deve-se trabalhar com o princpio da eventualidade, devendo ser arguida toda a matria de defesa. O Tribunal, ao julgar a apelao, anula a deciso de primeira instncia. Uma vez anulada a deciso, o Tribunal devolve o processo para que o ru seja julgado novamente. Nessa nova sentena, no poder ser aplicada pena maior que 12 anos, que foi proferida na primeira sentena. Por essa razo se chama de reformatio in pejus indireta, porque no proferida pelo Tribunal, mas sim por juiz de primeira instncia. Em sntese: em recurso exclusivo da defesa, caso a deciso de primeira instncia venha a ser anulada, no poder o juiz agravar a situao do acusado ao proferir nova sentena. Mas como esse princpio se aplica no Tribunal do Jri, por conta da soberania dos veredictos? Alguns doutrinadores afirmam que prevalece o princpio da non reformatio in pejus, inclusive LFG. Mas dizer isso seria menosprezar a soberania dos veredictos. Ex: se no primeiro julgamento o ru foi condenado por homicdio simples, no segundo ele estaria vinculado primeira deciso e no poderia mais ser condenado por crime
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qualificado. Mas se o ru fosse condenado pelo mesmo crime, a o juiz estaria vinculado primeira pena, porque nesse caso no haveria violao ao princpio da soberania dos veredictos. Em sntese: princpio da non reformatio in pejus e tribunal do jri: caso a deciso dos jurados no segundo julgamento seja idntica primeira deciso, no poder o juiz presidente agravar a situao do acusado por ocasio da fixao da pena. Os jurados no entanto, no segundo julgamento, diante da soberania dos veredictos, podero agravar a situao do acusado, reconhecendo causas de aumento ou qualificadoras rejeitadas no julgamento anterior. 7.6 Reformatio in mellius: H duas correntes: - a mais conservadora afirma que so efeito do julgamento do recurso meramente devolutivo, logo se no foi devolvido ao Tribunal a matria suscitada, o Tribunal no poderia melhorar a situao do acusado. Assim, no se aplicaria esse princpio no caso de recurso exclusivo do MP. - a corrente mais moderna afirma que a situao do acusado pode ser melhorada, em razo do princpio do favor rei, que visa sempre privilegiar a situao sempre desfavorvel do acusado, bem como por outro argumento: ora, se o tribunal pode conceder habeas corpus de ofcio, por que no poderia melhorar a situao do ru em caso de recurso exclusivo da apelao? RECURSOS EM ESPCIE: 1) Recurso em Sentido Estrito (RESE): Em regra, no Processo Penal, as decises interlocutrias so irrecorrveis, salvo se essa deciso estiver includa no rol do art. 581 do CPP: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; II - que concluir pela incompetncia do juzo; III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
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IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989) VI - (Revogado pela Lei n 11.689, de 2008) VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor; VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade; X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional; XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte; XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial; XVII - que decidir sobre a unificao de penas; XVIII - que decidir o incidente de falsidade; XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado; XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra; XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774; XXII - que revogar a medida de segurana; XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a revogao; XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples. No cabendo recurso, a primeira possibilidade a do habeas corpus. Mas se se interpe imediatamente um habeas corpus, o processo seguir to logo se tenha a deciso do Tribunal. Logo, em algumas ocasies melhor se esperar para que haja uma maior maturao do processo e se arguir a matria em preliminar de apelao. Outro ponto que deve ser analisado diz respeito ao fato de se estar havendo restrio liberdade de locomoo. Em sntese: caso a deciso seja irrecorrvel, pode ser abordada em preliminar de apelao.
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O rol do art. 581 taxativo ou exemplificativo? A maioria da doutrina afirma que o rol taxativo (numerus clausus). Mas qual seria o recurso contra a deciso que rejeita a pea acusatria? RESE. E qual o recurso cabvel que no recebe o aditamento pea acusatria? Se se pensasse que seria rol taxativo, no caberia RESE da deciso que no recebesse o aditamento. Ainda, da deciso que recebe a denncia, no cabe RESE, porque o legislador s quer esse recurso contra deciso que no receber a denncia. Em sntese: quanto ao rol do art. 581, admite-se interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de abranger a hiptese. Da mesma forma que cabe RESE contra a deciso que rejeita a pea acusatria, tambm cabe RESE contra a deciso que rejeita o aditamento pea acusatria. O que no se admite uma interpretao extensiva para abranger hipteses que a lei quis evidentemente afastar. Ex: no cabe RESE da deciso que recebe a denncia. O RESE um recurso pro et contra ou pode ser secundum eventum litis. RESE pro et contra: ocorre quando admite-se o RESE para ambas as situaes. Exemplo antigo era o RESE contra a pronncia, pois cabia contra a impronncia, outrossim. RESE secundum eventum litis: ocorre quando o RESE cabvel para uma nica situao. Procedimento do RESE: O Prazo de cinco dias. Ainda, h o prazo de dois dias para que sejam apresentadas as razes. Art. 588. Dentro de dois dias, contados da interposio do recurso, ou do dia em que o escrivo, extrado o traslado, o fizer com vista ao recorrente, este oferecer as razes e, em seguida, ser aberta vista ao recorrido por igual prazo. Pargrafo nico. Se o recorrido for o ru, ser intimado do prazo na pessoa do defensor. Art. 589. Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de dois dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que lhe parecerem necessrios. Pargrafo nico. Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir o recurso nos prprios autos ou em traslado.
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Ressalte-se que no RESE cabe juzo de retratao (art. 589). No caso do pargrafo nico do art. 589, caso haja reforma da deciso, pode-se interpor novo recurso, desta feita por simples petio. Mas deve-se atentar para o fato de que o recurso s ser aceito se da nova deciso couber recurso. Ex: RESE da pronncia, onde o juiz se retrata e impronuncia o ru. Como no cabe mais RESE da impronncia, nesse caso, o juiz se retratando, o MP no pode por simples petio requerer a subida do RESE para o Tribunal. O MP ter que interpor apelao. Note que esse novo recurso s cabe nos casos de RESE pro et contra, ou seja, que cabe nos dois sentidos. OBS: Deve-se atentar para o agravo em execuo previsto no art. 197 da LEP. O art. 581, VIII afirma o seguinte: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade; Qual o recurso cabvel contra deciso que julga extinta a punibilidade? Em tese, RESE, art. 581, VIII. Mas deve-se complementar a resposta. Assim, deve-se atentar para o momento da extino da punibilidade. Se a deciso foi proferida pelo juzo das execues penais, cabe agravo em execuo e no RESE. Ainda, se a deciso de extino da punibilidade foi proferida dentro da sentena, cabe apelao e no RESE. Em sntese: se a deciso anterior sentena condenatria ou absolutria, ser cabvel RESE, desde que essa deciso esteja includa no rol do art. 581. Se a deciso estiver contida na sentena condenatria ou absolutria, o recurso correto ser o de apelao, que tem o condo de absorver o RESE (princpio da consuno). o que reza o art. 593, 4.: 4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 263, de 23.2.1948) Se essa deciso for proferida pelo juzo das execues, o recurso ser o de agravo em execuo, mesmo que tal deciso conste do rol do art. 581. Ex: art. 581, XI e XII: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena; XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional;
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Atente-se que o rol do art. 581 de 1.940, sendo que alguns incisos foram revogados pela LEP, que de 1.984, no caso em que as decises tenham sido proferidas pelo juzo das execues penais. Assim, nos dois casos acima cabe agravo em execuo. Algumas hipteses de RESE: Rejeio da pea acusatria: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; Deve-se atentar para a Lei 9.099/95, art. 82: Art. 82. Da deciso de rejeio da denncia ou queixa e da sentena caber apelao, que poder ser julgada por turma composta de trs juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. Ainda, atente-se para o fato de que no RESE o prprio acusado deve ser intimado para apresentar contra-razes. o que reza a smula 707 d0 STF: Smula n 707 Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo. Ainda, deve-se atentar para o teor da smula 709 d0 STF: Smula n 709 Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela. Quando o Tribunal julga o RESE pela rejeio da pea acusatria, caso seja dado provimento, essa deciso j vale como recebimento da denncia. A smula 709 existe justamente para que o acrdo do tribunal possa interromper a prescrio. Incompetncia do juzo: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: II - que concluir pela incompetncia do juzo;
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Caso o juiz conclua por sua competncia, no cabe RESE, mas sim habeas corpus. Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; Fiana, Priso Preventiva ou liberdade provisria: Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989) Aqui tem-se um exemplo de RESE pro et contra. A doutrina faz algumas observaes. Cabe RESE contra as decises de fiana, desde que essa deciso seja proferida pelo juiz. No caso de deciso do delegado, no cabe RESE. A ltima parte do inciso V do art. 581 s cabvel ao MP (indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante). Esse um caso tpico para se provar que o CPP autoritrio, privilegiando a acusao. Mas se ocorrem as hipteses opostas ltima parte do inciso V cabe habeas corpus com pedido de medida liminar, no sendo cabvel o RESE. OBS: Decreto-Lei 201/67, art. 2., III: Art. 2 O processo dos crimes definidos no artigo anterior o comum do juzo singular, estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal, com as seguintes modificaes: III - Do despacho, concessivo ou denegatrio, de priso preventiva, ou de afastamento do cargo do acusado, caber recurso, em sentido estrito, para o Tribunal competente, no prazo de cinco dias, em autos apartados. O recurso do despacho que decreta a priso preventiva ou o afastamento do cargo ter efeito suspensivo. O inciso III do Decreto-Lei 201, teoricamente, no foi recepcionado pela CF. A partir da CF/88 o prefeito julgado pelo prprio TJ. Assim, esse dispositivo no tem mais aplicao, na medida em que prefeitos so julgados pelo TJ. Portanto, contra essa deciso o recurso correto seria o de agravo regimental e no o RESE.
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2) Apelao: Cabimento: a) Sentena condenatria ou absolutria proferida por juiz singular: Vale lembrar a hiptese de absolvio sumria, onde tambm cabe apelao. b) decises definitivas ou com fora de definitivas: Toda deciso definitiva ou com fora de definitiva proferidas por juiz singular comporta apelao, desde que essa deciso no esteja includa no rol do art. 581. Ex: deciso que julga procedente uma exceo. definitiva e pode inclusive extinguir o processo. Est includa no rol do RESE, logo no cabe apelao. Assim, deciso definitiva ou com fora de definitiva so aquelas que extinguem o processo sem julgamento de mrito e que tambm aquelas que resolvem um procedimento incidental de maneira definitiva. Ex: deciso que julga pedido de restituio de coisa apreendida, que dada em procedimento incidental. Como essa deciso no est no rol do art. 581, cabe apelao. c) apelao no jri: Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) III - das decises do Tribunal do Jri, quando: (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) a) ocorrer nulidade posterior pronncia; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. (Redao dada pela Lei n 263, de 23.2.1948) 1o Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 2o Interposta a apelao com fundamento no no III, c, deste artigo, o tribunal ad
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quem, se Ihe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) 4o Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 263, de 23.2.1948) A apelao no tribunal do juro recurso de fundamentao vinculada, ou seja, ou o tribunal julga procedente o pedido do recorrente ou no prov a apelao. Ex: a apelao baseada na alnea b, no podendo o juiz prover o recurso com base na alnea a. Vide smula 713 do STF: Smula n 713 O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos da sua interposio. Hipteses de cabimento de apelao no jri: - nulidade aps a pronncia: Se a nulidade anterior pronncia, deve ter sido analisada na prpria deciso de pronncia contra a qual o recurso cabvel seria o RESE. Aqui, trata-se de caso de nulidade absoluta ou relativa. Em relao nulidade relativa, deve-se atentar para o fato de ter havido ou no a precluso. Assim, as nulidades ocorridas aps a pronncia, devem ser argidas depois do prego. J as ocorridas no momento do julgamento, deve-se questionar em plenrio. A apelao nos casos de nulidade aps a pronncia ser interposta tantas vezes quantas nulidades ocorrerem, ou seja, no h limitao para a quantidade de apelaes, desde que haja novas nulidades. - sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados: Na verdade, so duas hipteses. Na primeira hiptese, o Tribunal, na hora do julgamento da apelao resolve toda a matria. Assim, o juzo ad quem faz as vezes tanto do juzo
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rescindente quanto do juzo rescisrio. O Tribunal, na hora de julgar a apelao j corrige o equvoco do juiz. - houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena: Nesse caso, o tribunal tambm faz o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio. Mas deve-se atentar para o fato de agravantes e atenuantes, que hoje no mais so matrias de quesitao, devendo as mesmas serem aplicadas pelo juiz-presidente. O tribunal, se der provimento apelao, entendendo, por exemplo, que houve excesso com relao a agravante, esta subtrada e no mais aplicada, sendo a deciso do juiz corrigida. - deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos autos: S cabvel essa apelao uma nica vez, pouco importando quem tenha apelado, se a defesa ou a acusao. Nesse caso, se o tribunal der provimento apelao, o ru deve ser submetido a novo julgamento perante o tribunal do jri. Assim, o TJ no pode alterar o sentido da deciso, cabendo apenas mandar o ru a novo julgamento. OBS: quando houver duas ou mais verses, com fundamento em provas constantes dos autos, e tendo os jurados optado por uma das verses, no caber apelao com base nessa hiptese. Por fim, deve-se atentar para o 3. do art. 593: 3o Se a apelao se fundar no no III, d, deste artigo, e o tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao. (Includo pela Lei n 263, de 23.2.1948) Pode-se apelar duas vezes contra decises do jri. O que no se pode apelar duas vezes pelo mesmo fundamento, no caso do 3. do art. 593 do CPP: Aspectos procedimentais: O prazo da apelao de cinco dias e o prazo para oferecimento das razes de oito dias. Lembre-se que a interposio das razes fora do prazo mera irregularidade.
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Da apelao que no recebida pelo juiz, cabe RESE. Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; Se esse RESE contra a deciso que no recebeu a apelao no for conhecido, cabe Carta Testemunhvel. Art. 639. Dar-se- carta testemunhvel: I - da deciso que denegar o recurso; II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo ad quem. Julgamento da apelao sem a apresentao de contra-razes: Art. 601. Findos os prazos para razes, os autos sero remetidos instncia superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco) dias, salvo no caso do art. 603, segunda parte, em que o prazo ser de trinta dias. 1o Se houver mais de um ru, e no houverem todos sido julgados, ou no tiverem todos apelado, caber ao apelante promover extrao do traslado dos autos, o qual dever ser remetido instncia superior no prazo de trinta dias, contado da data da entrega das ltimas razes de apelao, ou do vencimento do prazo para a apresentao das do apelado. 2o As despesas do traslado correro por conta de quem o solicitar, salvo se o pedido for de ru pobre ou do Ministrio Pblico. O CPP, por ser autoritrio, permite o julgamento da apelao sem as contra-razes da defesa. Mas para a doutrina esse julgamento sem as contra-razes violaria os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Apresentao de razes na segunda instncia: No caso especfica da apelao, pode-se requerer que as razes sejam apresentadas em segunda instncia. o que reza o art. 600, 4.: 4o Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao
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oficial. (Includo pela Lei n 4.336, de 1.6.1964) A doutrina entende que s possvel a apresentao das razes em segunda instncia para a defesa. Ora, como o promotor pode recorre e o Procurador, que deveria atuar como custos legis, apresentar as razes de apelao? Caso a defesa o faa, as contra-razes devero ser apresentadas pelo promotor que atua na primeira instncia. Apelao ordinria e apelao sumria: Tem-se apelao ordinria nos crimes punidos com recluso e a sumria nas demais hipteses. Na apelao sumria no existe revisor. Essa a nica consequncia prtica. Sustentao oral: As partes devem ser intimadas. o que reza a smula 431 do STF: Smula 431 nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeas-corpus. Mesmo em relao ao habeas corpus, a jurisprudncia entende que se houver pedido de sustentao oral, o advogado deve ser intimado. Excesso de prazo no julgamento da apelao: Deve-se atentar para a smula 52 do STJ: Smula: 52Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. Mesmo aps o encerramento da instruo criminal, possvel a caracterizao do excesso de prazo. Assim, a smula 52 do STJ vem sendo cada vez mais mitigada pelos tribunais, no devendo ser interpretada de maneira absoluta. Na prtica forense, alguns Tribunais, ao invs de reconhecerem o excesso de prazo, tem determinado o julgamento imediato do recurso. Efeito suspensivo: Quando se fala em dado recurso tem efeito suspensivo, significa dizer que enquanto no houver o julgamento do recurso, a deciso no apta a produzir os seus efeitos.
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Assim, apelao contra sentena condenatria dotada de efeito suspensivo. Para o STF, enquanto no houver o trnsito em julgado de sentena condenatria, o acusado no poder ser recolhido priso, salvo se por motivos cautelares; apelao contra sentena absolutria no dotada de efeito suspensivo. Emendatio e mutatio libelli no julgamento da apelao: Ocorre emendatio quando os fatos so os mesmos e a classificao alterada. Na mutatio, alteram-se os fatos. O TJ no pode fazer a mutatio libelli. Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena. Se o fato for o mesmo e o MP recorre e pede para que o acusado seja condenado por outro crime, o TJ pode faz-lo. Mas se os fatos forem outros, o TJ no pode realizar a mutatio. Porm, nada impede que o Tribunal anule a deciso de primeira instncia e, consequentemente, possa a mutatio ser feita em primeira instncia. Ressalte-se que o TJ no pode fazer a mutatio porque se assim o fosse, haveria uma supresso de instncia. Logo, o MP resolve essa questo pedindo para que o TJ anule a deciso de primeira instncia. Se a deciso for anulada, o MP pode requerer a mutatio. Sobre o tema, deve ser citada a smula 453 do STF: Smula 453 No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa. Por mais que o art. 384 do CPP tenha sido alterado com a ltima reforma processual, ela continua em vigor, j que o TJ no pode aplicar a mutatio libelli. 3) Embargos infringentes e de nulidade: So dois recursos distintos.
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Os embargos infringentes versam sobre o mrito da causa, enquanto que os embargos de nulidade versam sobre um vcio processual. Pressupostos: - pressupe uma deciso de tribunal: No cabe, assim, embargos infringentes e embargos de nulidade contra deciso de primeira instncia. Alguns doutrinadores caberiam inclusive nos Juizados (Turmas Recursais), onde a prpria Lei autoriza a aplicao subsidiria do CPP. - deciso no unnime: Ex: quanto ao regime houve unanimidade. Mas tal no houve quanto pena. Assim, nos embargos infringentes, o voto vencido funciona como o limite desses embargos. No se pode querer devolver o conhecimento de tudo, mas somente da matria em que no houve unanimidade. Se houver trs votos divergentes, prepondera o voto intermedirio. S cabero embargos em deciso no unnime de apelao, RESE ou agravo em execuo. No cabe, pois, embargos infringentes e de nulidade no julgamento de HC, Reviso Criminal e julgamento originrio. Art. 609. Os recursos, apelaes e embargos sero julgados pelos Tribunais de Justia, cmaras ou turmas criminais, de acordo com a competncia estabelecida nas leis de organizao judiciria. (Redao dada pela Lei n 1.720-B, de 3.11.1952) Pargrafo nico. Quando no for unnime a deciso de segunda instncia, desfavorvel ao ru, admitem-se embargos infringentes e de nulidade, que podero ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicao de acrdo, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto de divergncia. (Includo pela Lei n 1.720-B, de 3.11.1952) Note que o art. 600 est no captulo V, sujo ttulo : DO PROCESSO E DO JULGAMENTO DOS RECURSOS EM SENTIDO ESTRITO E DAS APELAES, NOS TRIBUNAIS DE APELAO. Logo, por isso que no cabem aos outros recursos, salvo embargos em execuo, cuja disciplina da LEP.
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Trata-se de recurso exclusivo da defesa. Mas no CPPM, esses embargos tambm podem ser usados pela acusao. O MP pode interpor embargos infringentes ou de nulidade quando o fizer em favor do acusado. Mas tal tese doutrinria. Procedimento dos embargos infringentes ou de nulidade: O prazo de dez dias, j com a apresentao das razes. O juza de retratao pode haver, dependendo do Regimento Interno do Tribunal respectivo, assim como quem os julga. Em SP, por exemplo, quem julga os embargos infringentes a mesma cmara, porm em sua composio plena. Em SP, permite-se o juzo de retratao. J no RJ, os embargos so julgados por uma cmara distinta. No RJ, assim, no haver juzo de retratao. Aula 14 03/06/2009 4) Embargos de declarao: Art. 382. Qualquer das partes poder, no prazo de 2 (dois) dias, pedir ao juiz que declare a sentena, sempre que nela houver obscuridade, ambigidade, contradio ou omisso. o caso de embargos de declarao de sentena monocrtica. Art. 619. Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turmas, podero ser opostos embargos de declarao, no prazo de dois dias contados da sua publicao, quando houver na sentena ambiguidade, obscuridade, contradio ou omisso. o caso dos embargos de declarao das decises proferidas nos Tribunais. De acordo com o CPP, os embargos de declarao so cabveis quando houver: - ambigidade; - obscuridade; - contradio;
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- omisso. A Lei dos Juizados tambm trata do tema: Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso. 2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o recurso. 3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio. Nos Juizados, a palavra ambigidade substituda por dvida. Tecnicamente, no h diferena entre ambigidade e dvida, embora j tenha se perguntado em concurso qual a diferena entre os embargos dos Juizados e do CPP. Nos embargos de declarao no h necessidade de se ouvir a parte contrria, em regra. So recursos inaudita altera pars. Mas em algumas hipteses, o resultado da apreciao dos embargos pode mudar a direo da deciso. Ex: o juiz omite a apreciao de uma tese (incidncia da prescrio, por exemplo) que, em sendo apreciada, mudaria o teor da deciso. Isso ocorre no caso dos embargos de declarao com efeitos infringentes, ou seja, podem alterar o sentido da deciso. Nesses casos, a oitiva da parte contrria obrigatria. Os embargos de declarao, pelo CPP, interrompem o prazo recursal. J nos Juizados, o art. 83, 2. da Lei 9.099/95 afirma que os embargos de declarao suspendem o prazo recursal. Ainda, no CPP o prazo para embargos de dois dias e nos Juizados de cinco dias. Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso. 2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o recurso. 3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
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Nos casos dos embargos declaratrios com relao omisso, pode haver a sua interposio para fins nicos de prequestionamento. Vide smula 356 do STF: Smula 356 O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento. Os embargos de declarao com fins de prequestionamento, no possuem carter protelatrio. Vide smula 98 do STJ: Smula: 98Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de
prequestionamento no tem carter protelatrio. 5) Carta Testemunhvel: Qual a razo do nome desse recurso? Quando do surgimento do CPP, na dcada de 40, no havia, por bvio, protocolo informatizado. Por isso, a parte levava testemunhas at o cartrio, as quais presenciavam a entrega ao diretor de secretaria. Da a origem do nome do recurso, ou seja, uma carta encaminhada ao tribunal dizendo que no havia sido admitido o recurso. Finalidade: A Carta Testemunhvel visa promover o andamento do recurso no conhecido ou paralisado. Art. 639. Dar-se- carta testemunhvel: I - da deciso que denegar o recurso; II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo ad quem. Qual o recurso cabvel contra a denegao da apelao? Geralmente, a Carta Testemunhvel cabvel contra recurso no conhecido ou paralisado, desde que no haja outro recurso especfico contra essa deciso. No caso da apelao no conhecida cabe RESE.
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Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta; Ainda, RE ou REP no conhecidos, o recurso o de agravo de instrumento. Por fim, no caso de embargos infringentes e de nulidade caber agravo regimental. Quando a parte interpe o recurso de carta testemunhvel, esta deve ser dirigida ao escrivo, hoje diretor de secretaria ou secretrio do tribunal. Art. 640. A carta testemunhvel ser requerida ao escrivo, ou ao secretrio do tribunal, conforme o caso, nas quarenta e oito horas seguintes ao despacho que denegar o recurso, indicando o requerente as peas do processo que devero ser trasladadas. O prazo para interposio de 48 horas, contados da data de intimao da deciso. Para que seja contado em horas, da intimao deve constar o horrio em que ela se deu. Caso da certido no conste o horrio, esse prazo ser de dois dias. Na hora de julgar a carta testemunhvel, o TJ j pode julgar o recurso denegado? Caso a Carta Testemunhvel esteja devidamente instruda, o Tribunal poder julgar os dois recursos. Art. 644. O tribunal, cmara ou turma a que competir o julgamento da carta, se desta tomar conhecimento, mandar processar o recurso, ou, se estiver suficientemente instruda, decidir logo, de meritis. A carta testemunhvel no dotada de efeito suspensivo. Mas se houver situao urgente, nada impede que se interponha MS concomitantemente Carta Testemunhvel. Isso no significa dizer que o MS substitui a Carta, apenas nesse caso se presta para dotar o recurso de efeito suspensivo. 6) Correio Parcial: Geralmente, est prevista no regimento interno dos tribunais. Em alguns regimentos, a correio parcial conhecida como reclamao, a qual no deve ser confundida com aquela dirigida aos Tribunais Superiores, quando as suas decises no so acatadas.
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A correio parcial constitucional, j que est prevista nos regimentos dos tribunais e matria recursal no pode legislar sobre direito processual? Sempre foi considerada vlida, no obstante ao fato de que essa matria s poderia ser legislada pela unio. O fundamento que a LMS faz meno correio parcial. Ainda, o CPPM prev o recurso de correio parcial no art. 498. Da mesma forma que o CPP pode ser aplicado subsidiariamente ao CPPM, a recproca verdadeira. Assim, os fundamentos da correio parcial so os regimentos internos, a lei de organizao judiciria e o CPPM. Finalidade: Caso no haja a previso de outro recurso, a correio parcial tem a finalidade de corrigir ato tumulturio ou abusivo. A correio parcial destina-se a atacar o error in procedendo. No um erro do juiz quanto a mrito, mas sim quanto ao procedimento, onde praticado um ato tumulturio ou abusivo. Cabe correio parcial antes do incio do processo? perfeitamente cabvel, mas desde que contra uma deciso do juiz. Ex: deciso em que o juiz indefere o pedido de arquivamento e determina a devoluo dos autos do inqurito autoridade policial para realizao de diligncias complementares. Ex: indeferimento de retorno do inqurito polcia para realizao de diligncias complementares requeridas pelo MP. Hoje, essa hiptese j no mais ocorre com frequncia. Isso porque o MP j requer as diligncias s autoridades policiais. Procedimento: Alguns doutrinadores afirmam que seria o do agravo de instrumento do CPC. Porm, prevalece que se o CPP no trouxe procedimento especfico, deveria seguir um recurso do CPP e no do CPC. Logo, deve seguir o rito do RESE. A legitimidade ampla, ou seja, o acusado, o defensor, o assistente, o MP podem interpor a correio parcial.
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A correio parcial no dotada de efeito suspensivo. 7) Agravo em execuo: Est previsto no art. 197 da LEP: Art. 197. suspensivo. Qual a razo da previso genrica do agravo de execuo na LEP? Quando tramitava o projeto de lei que criou o agravo de execuo, tramitava concomitantemente o possibilidade do agravo de instrumento no processo penal. O raciocnio era de que como os dois projetos seriam aprovados, no se deu muita importncia ao agravo de execuo. Mas como cedio o agravo de instrumento no foi inserido no CPP. Hoje, h novamente projeto de lei para inserir o agravo de instrumento no processo penal. Procedimento do agravo em execuo: Segue-se o procedimento do agravo de instrumento ou do RESE? H duas correntes: - a primeira entende que o agravo em execuo deve seguir o mesmo procedimento do agravo de instrumento. Ada Grinover. - a segunda entende que deve seguir o procedimento do RESE. Isso porque no h procedimento regulamentado e deve ser o CPP aplicado subsidiariamente. a corrente que prevalece. O prazo para o agravo de execuo de cinco dias. Vide smula 700 do STF: Smula n 700 de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal. A legitimidade para interpor agravo de execuo deve-se observar o art. 195 da LEP: Art. 195. O procedimento judicial iniciar-se-a de ofcio, a requerimento do Ministrio a Das decises proferidas pelo juiz cabera recurso de agravo, sem efeito a
Pblico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou descendente, mediante proposta do Conselho Penitencirio, ou, ainda, da autoridade administrativa. O assistente da acusao pode interpor agravo em execuo?
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No. Agravo em execuo dotado de efeito suspensivo? No. A prpria redao do art. 197 da LEP traz essa disposio. Se no dotado de efeito suspensivo, a deciso do juiz das execues ter eficcia imediata. Para que tal no haja, a parte pode se valer do mandado de segurana para dotar o recurso de efeito suspensivo. Isso s se aplica para as provas do MP. Mas para o STJ incabvel MS para atribuir efeito suspensivo a recurso que no o prev. Vide STJ, HC 45.830. 7) Reviso Criminal: A partir de 2008 houve uma grande diminuio na interposio desses recursos. Era pacfico que se o acusado estivesse foragido no poderia recorrer. Era, pois, muito comum o foragido interpor apelao, a qual no era conhecida e havia o trnsito em julgado. Com isso, os advogados costumavam interpor o recurso de reviso criminal, como substitutivo da apelao. 7.1 Conceito: uma ao autnoma de impugnao, de competncia originria dos tribunais, que se destina reviso de sentena condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em julgado quando ocorrer o termo judicirio. Est prevista nos arts. 621 e seguintes do CPP. Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. A reviso criminal est inserida no captulo dos recursos do CPP. Mas poderia ser considerada como recurso? No. A reviso criminal s cabvel aps o trnsito em julgado.
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Ainda, com a reviso criminal criada uma nova relao jurdica processual. Por essas razes, que no se pode dizer que a reviso criminal um recurso. Reviso criminal x habeas corpus: Qual desses remdios deve ser utilizado? Ex: cidado estava preso, sendo julgado por homicdio doloso e no segundo julgamento houve a participao de um jurado que j havia participado do julgamento anterior. Nesse caso, qual remdio deve ser utilizado? Quando se fala em habeas corpus deve-se visualizar risco potencial ou j concretizado liberdade de locomoo. A reviso criminal pressupe, por seu turno, deciso com trnsito em julgado. No habeas corpus no h fase de dilao probatria. No significa dizer que no h prova. Esta apenas se assemelha quela do MS. No se pode, pois, querer provar fato por testemunhas em sede de habeas corpus. No caso acima narrado, caso de habeas corpus: o acusado j est preso e a prpria deciso a prova do writ. 7.2 Coisa julgada: A reviso criminal, como j dito, pressupe a coisa julgada, a qual est protegida constitucionalmente pelo inciso XXXVI do art. 5. da CF. Na hora que se interpor uma reviso criminal, est-se a atacar a coisa julgada. Seria a reviso criminal, pois, constitucional? Entre a segurana jurdica e a justia de deciso correta, d-se preponderncia ao cabimento da reviso criminal para corrigir um erro judicirio. No ordenamento jurdico ptrio somente se admite reviso criminal pro reo, no se admitindo reviso pro societate. Tal amparado pela prpria Conveno Americana dos Direitos Humanos, no art. 8. item 04. 7.3 Reviso criminal x Ao rescisria: So semelhantes em seus objetivos. Porm, h algumas diferenas. - a reviso criminal pode ser ajuizada a qualquer momento, mesmo aps a morte do condenado; - a ao rescisria pode ser ajuizada por qualquer das partes e at mesmo por terceiros prejudicados; j a reviso criminal exclusiva da defesa.
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- o MP interpor uma reviso criminal, mas apenas em favor do acusado. 7.4 Fundamento constitucional: Art. 5., LXXV da CF: LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Ora, se o Estado deve indenizar o condenado por erro judicirio, na prpria reviso criminal pode haver a cumulao do pedido de indenizao com o reconhecimento do erro judicirio. 7.5 Legitimao: A legitimidade para se interpor a reviso criminal bastante ampla. Art. 623. A reviso poder ser pedida pelo prprio ru ou por procurador legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. O que ocorre se o condenado morre durante o trmite da reviso criminal? Deve ser nomeado um curador, prosseguindo normalmente o processo. Caso haja um pedido de indenizao, os sucessores sero os beneficiados. Apesar de no estar mencionado o MP no rol do art. 623, esse rgo tem legitimidade para interpor a reviso criminal, desde que o faa em favor do acusado. 7.6 Interesse de agir: Tem como pressuposto bsico a existncia de coisa julgada. Cabe reviso criminal contra deciso de primeira instncia, transitada em julgado? Sim. No caberiam RE e RESP, porque estes pressupem o esgotamento da instncia ordinria. Assim, ao contrrio dos recursos extraordinrios, no necessrio o esgotamento da via recursal para o ajuizamento da reviso criminal. 7.7 Possibilidade Jurdica do Pedido: A possibilidade jurdica do pedido est ligada existncia de uma sentena condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em julgado.
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Cabe reviso criminal para modificar o fundamento de sentena absolutria? No, ressalvada a hiptese da absolvio imprpria. Assim, a reviso criminal s cabvel contra sentena condenatria ou sentena absolutria imprpria. Cabe reviso criminal aps o cumprimento da pena? Sim. Ora, se cabe aps a morte, por que no caberia aps o cumprimento da pena? A ideia basicamente a restaurao do status dignitatis do condenado, alm da possibilidade de indenizao. E nas causas extintivas de punibilidade, cabe reviso criminal? Se a punibilidade foi declarada extinta, no h sentena condenatria ou absolutria imprpria. Assim, em primeiro momento, no caberia extino criminal. Mas se a punibilidade foi extinta aps o trnsito em julgado, perfeitamente admissvel a reviso criminal (ex: prescrio da pretenso executria). Em sntese: caso tenha ocorrido a extino da punibilidade, para fins de cabimento da reviso criminal, deve se verificar se houve sentena condenatria ou absolutria imprpria contra a acusado. Reviso Criminal x Tribunal do Jri: So compatveis em face da soberania dos veredictos? Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos, so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Portanto, plenamente compatveis. Na reviso criminal contra decises do jri, o tribunal faz tanto o juzo rescindente como o juzo rescisrio. Mas Nucci discorda, afirmando que o tribunal s deve fazer o juzo rescisrio. Sua posio minoritria. 7.8 Hipteses de cabimento: a) contrariedade ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos: Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos;
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Quando o CPP fala em lei penal, est se referindo ao CP, ao CPP, CF e legislao especial. Imagine que haja discusso quanto a determinada matria. O fato de o juiz ter adotado uma das correntes possveis, isso significa dizer que a sua deciso foi contrria ao texto expresso da lei? No. Assim, no autoriza o ajuizamento de reviso criminal uma interpretao razovel feita do dispositivo legal, ainda que controvertida nos tribunais. Vide STJ, RESP 759.256 e smula 343 do STF: Smula 343 No cabe ao rescisria por ofensa a literal dispositivo de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais. A partir do momento em que os tribunais passarem a ter uma interpretao uniforme de determinada norma, caber perfeitamente a interposio da reviso criminal. Logo, quando houver mudana na jurisprudncia, unificando os entendimentos, ser cabvel reviso criminal. Ex: arma de brinquedo usada para praticar crimes. Havia sobre o assunto smula do STJ entendendo que a utilizao de arma de brinquedo autorizava o aumento da pena no crime de roubo. Quando a smula foi cancelada, foi perfeitamente possvel a interposio de reviso criminal para os acusados que tiveram aumento de pena por conta da arma de brinquedo. Ex: interrogatrio por vdeo conferencia: at o HC 90.900, essa questo no era pacificada. Nesse HC, o STF entendeu que a lei estadual do interrogatrio por vdeo da conferncia era formalmente inconstitucional, uma vez que competncia da unio legislar sobre processo penal. Se o condenado est cumprindo pena e no processo foi realizado esse tipo de interrogatrio, pode ser perfeitamente interposta reviso criminal, anulando a condenao, devendo haver, pois, novo processo. No que concerne evidncia dos autos, no cabe reviso criminal objetivando a reapreciao da prova, como substitutivo do recurso de apelao. b) depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos como fundamento da sentena: Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
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II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; No basta que haja documento falso no processo, sendo necessrio que a sentena nele se fundamente. A falsidade pode ser comprovada na prpria ao revisional ou mediante procedimento de justificao prvia. Art. 861 do CPC: Art. 861. Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular, expor, em petio circunstanciada, a sua inteno. c) provas novas em favor do acusado: Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. No processo civil, a prova nova deve ter relao com algum fato discutido previamente no processo. No processo penal, pode-se trazer qualquer prova nova, mesmo com relao a fato que no tenha sido discutido no processo. Em sntese: no processo civil, a prova nova deve ser relativa a fato j alegado no curso do processo; no processo penal, a prova nova pode ser relativa a qualquer fato, mesmo em relao quele que no tenha sido discutido no processo. A prova nova pode derivar de novos critrios cientficos (DNA, por exemplo)? Sim. De acordo com a doutrina, a reapreciao de uma prova com base em novos conhecimentos cientficos funciona tambm como prova nova. A prova nova pode servir tanto para inocentar quanto para diminuir a pena do acusado. 7.9 Pressupostos processuais: H necessidade de advogado para o ajuizamento de reviso criminal? No, o prprio acusado pode faz-lo, em papel de po, papel higinico, carta etc. No se exige qualquer formalidade para a sua interposio. Quando assim feito, o tribunal nomeia uma defesa tcnica para apresentar as razes.
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No necessrio o recolhimento priso para se interpor a reviso criminal. Vide smula 393 do STF: Smula 393 Para requerer reviso criminal, o condenado no obrigado a recolher-se priso. Competncia: A competncia para processar e julgar a reviso dos tribunais, originariamente. Exceo a essa regra so os Juizados. Nesse caso, a reviso criminal ser apreciada pela Turma Recursal, a qual composta por juzes que atuam na primeira instncia. Quem julga a reviso criminal contra deciso do tribunal de justia? O prprio tribunal. Mas se contra a deciso do tribunal a parte interpe RE? Caso o RE no seja conhecido, foi mantida a deciso do tribunal, logo ele prprio ir julgar a reviso criminal. Caso seja o RE conhecido, se o objeto da reviso criminal tiver sido apreciado no julgamento do RE, o prprio STF julgar a reviso criminal; caso contrrio, cabe ao TJ o julgamento da reviso criminal. 7.10 nus da prova: O princpio in dbio pro reo deriva do princpio da presuno de inocncia. Na reviso criminal, havendo dvida, o tribunal deve julg-la procedente ou improcedente? No processo penal, na dvida sempre deve o juiz absolver o acusado. Mas na reviso criminal j houve o trnsito em julgado. Na dvida, portanto, o pedido deve ser julgado improcedente, porque o nus do acusado. Em sntese: a reviso criminal destina-se a desconstituir deciso com trnsito em julgado. Nessa ao, portanto, incumbe ao autor o nus da prova. Como j houve o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, no se aplica na reviso criminal o princpio do in dubio pro reo, mas sim o in dubio contra reum. Se houver dvida sobre a inocncia do acusado ou sobre a falsidade da prova, o pedido na reviso criminal dever ser julgado improcedente. 7.11 Efeito suspensivo: O simples fato de se interpor a reviso criminal, no impede a execuo da sentena penal condenatria. Logo, a reviso criminal no dotada de efeito suspensivo. Se assim o fosse, estar-se-ia menosprezando a eficcia da coisa julgada.
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Mas se, por exemplo, a suposta vtima de homicdio consumado reaparece? Mesmo nesse caso o acusado deve permanecer preso at o julgamento da reviso? Para a doutrina, em hipteses excepcionais, seria possvel a adoo do poder geral de cautela ou da concesso de tutela antecipada, mas desde que em caso de erro teratolgico. 7.12 Indenizaes pelo erro judicirio: A responsabilidade do Estado objetiva. Ainda, deve ser observado o disposto no art. 630 do CPP: Art. 630. O tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos. 1o Por essa indenizao, que ser liquidada no juzo cvel, responder a Unio, se a condenao tiver sido proferida pela justia do Distrito Federal ou de Territrio, ou o Estado, se o tiver sido pela respectiva justia. 2o A indenizao no ser devida: a) se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falta imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder; b) se a acusao houver sido meramente privada. A alnea b no foi recepcionada pela CF/88, diante da responsabilidade objetiva do Estado. O fato da acusao ter sido privada, de modo algum exonera o Estado pelo erro cometido. Ora, o querelante interps a ao, mas o erro foi do judicirio. J no que concerne alnea a s no caber indenizao nos casos de culpa exclusiva do condenado. No caso da confisso, pode muito bem haver casos em que foi conseguida mediante coao, no sendo vlida. 8) Habeas corpus: 8.1 Conceito: uma ao de natureza constitucional que tem por objetivo coibir qualquer ilegalidade ou abuso de poder contra a liberdade de locomoo. 8.2 Tambm considerada como ao autnoma de impugnao. Por meio do habeas corpus criada uma nova relao jurdica processual. Nesse ponto, muito se assemelha reviso criminal.
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O habeas corpus pode ser usado depois do trnsito em julgado? Sim, tanto pode ser usado na fase preliminar, na fase processual e depois do trnsito em julgado. O habeas corpus cabvel at em atos administrativos ou de particulares (ex: diretor de hospital que se recusa a dar alta a paciente em hospital particular). Assim, nesse caso o habeas corpus pode ser interposto contra pessoa fsica, particular. 8.3 Espcies de habeas corpus: a) preventivo: Existe uma ameaa liberdade de locomoo. Ex: habeas corpus para depoimento em comisses parlamentares de inqurito. A parte receber um salvo-conduto, ou seja, dever ser conduzido sem ser molestado. b) Liberatrio: A ameaa j foi concretizada. Ao invs de salvo-conduto, requer-se um alvar de soltura, uma vez que a liberdade de locomoo j foi concretizada. Cabe habeas corpus contra lei em tese (Lei Seca, por exemplo)? A ameaa, para fins de cabimento de habeas corpus, deve ser concreta. Por isso, no se cabe habeas corpus contra lei em tese. No caso da Lei Seca no h um risco concreto (o professor baitola, no bebe e, no caso dele, de fato no h risco concreto. Lastimvel)!!! 8.4 Trancamento de inqurito policial ou trancamento do processo: O trancamento no da ao, mas sim do processo. O habeas corpus para fins de trancamento uma medida de natureza excepcionalssima. cabvel nas hipteses de ausncia de justa causa e nas hipteses de manifesta atipicidade ou causa extintiva da punibilidade. Ex: servidor pblico que foi pego com R$ 50,00 em cigarros. O processo pode ser trancado por meio de habeas corpus. A autoridade coatora o juiz, porque recebeu a denncia e est processando o acusado por conduta atpica, ante o princpio da insignificncia. 8.5 Punies disciplinares militares e cabimento de HC:
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Cabe HC contra as punies disciplinares? Essas punies podem chegar at 30 dias. De acordo com o art. 142, 2. da CF no cabe HC: 2 - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares militares. No cabe HC em relao ao mrito da punio disciplinar. Mas cabe HC em face dos aspectos relacionados legalidade da punio disciplinar. Ex: cidado punido por autoridade incompetente ou por mais tempo do que prev a lei. No mbito das polcias militares, a competncia para conhecer desse HC da justia militar estadual. J no mbito das forcas armadas, a competncia para julgar esse HC da justia federal. Vide RE 338.840. 8.6 Interesse de agir: Sempre que houver uma priso atual ou uma ameaa liberdade de locomoo, mesmo que remota, ser cabvel HC. Quebra de sigilo bancrio e interceptao telefnica, cabe HC? A regra seria MS. Mas o STF entende que s no cabe se essas medidas no puderem resultar condenao pena privativa de liberdade. Assim, em favor do acusado, o STF vem admitindo a utilizao de habeas corpus, desde que do inqurito policial ou processo criminal possa resultar condenao pena privativa de liberdade. Vide STF, HC 79.191 e HC 84.869. Ainda, smulas 693, 694 e 695: Smula n 693 No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada. Smula n 694 No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica. Smula n 695 No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.
A justificativa da smula 693 que a partir da alterao do art. 51 do CP, a pena de multa j no mais pode ser convertida em pena privativa de liberdade. Logo, como no h mais risco liberdade de locomoo, no h que se falar em HC nesse caso.
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A previso de recurso contra uma deciso inibe a interposio do HC? No. O simples fato de existir recurso previsto em lei no impede a impetrao de habeas corpus. Ex: HC substitutivo de recurso ordinrio constitucional. Quando h uma deciso denegatria de HC em determinado tribunal superior, pode-se interpor recurso ordinrio constitucional. Mas as partes interpem logo o HC, mormente por ter rito mais clere. 8.7 Legitimidade ativa: Paciente quem est sofrendo a ameaa ou a privao da liberdade de locomoo. J o impetrante a pessoa que pede a concesso da ordem. Pessoa jurdica pode ser impetrante ou paciente? Pessoa jurdica, como no dotada de liberdade de locomoo, no pode ser paciente em habeas corpus, muito embora tenha um julgado do STF nesse sentido. Mesmo sendo autora de crimes ambientais, o remdio correto seria o MS e no o HC. Mas a pessoa jurdica pode ser impetrante, desde que em relao pessoa fsica ligada a ela. Qualquer pessoa pode impetrar HC, ou seja, menor, analfabeta, doente mental etc. Juiz pode conceder HC de ofcio? Sim, desde que no seja contra o seu prprio ato. Art. 654, 2. do CPP: 2o Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Ora, a partir do momento que praticou o ato, passa a ser a autoridade coatora, logo no poderia conceder a ordem contra o seu prprio ato. O MP pode ser impetrante de HC? Sim. Art. 32, I da LOMP. Determinada pessoa pode impetrar HC em favor de outrem? Sim. Mas, a depender do julgamento do HC, poder resultar prejuzo ao paciente. Pode-se, pois, impetrar HC e, favor de outra pessoa, porm, antes de ser apreciado, deve se verificar se haveria interesse por parte do paciente.
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8.8 Legitimidade passiva: A autoridade coatora a pessoa que responsvel pela ilegalidade ou coao liberdade de locomoo. A autoridade coatora pode ser um particular, uma autoridade administrativa (delegado de polcia, por exemplo) ou autoridade judicial. O MP pode funcionar como autoridade coatora? Caso afirmativo, a quem cabe julgar o HC? Sem dvida o MP pode ser autoridade coatora. Ex: requisio de instaurao de inqurito pelo MP, j que a autoridade policial estaria vinculada a instaurar esse procedimento. Nesse caso, alguns doutrinadores entendem que a competncia seria do juiz de primeira instncia. No a mais aceita. Isso porque do julgamento desse HC poder resultar o reconhecimento da prtica de um crime. Portanto, esse HC deve ser apreciado pelo tribunal com competncia para julgar o membro que MP que requereu a instaurao do inqurito. Ex: HC contra promotor do DF, que julgado pelo TRF. Vide RESP 166.764 e 336.857. 8.9 Competncia: HC contra turma recursal: Deve ser aplicada a smula 690 do STF: Smula n 690 Compete originariamente ao supremo tribunal federal o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais. Essa smula, no entanto, est ultrapassada. Hoje, HC contra turma recursal julgado pelo prprio TJ. Habeas corpus per saltum: Smula n 691 No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar. De acordo com a smula, s cabe HC contra a deciso da turma e no contra a deciso do relator que indeferiu a liminar.
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No entanto, para o STF, em hipteses excepcionais e diante de decises teratolgicas, cabe HC contra deciso de relator que indefere liminar. Exemplo desse caso foi o de Daniel Dantas.
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Elementares: so dados essenciais da figura tpica, cuja ausncia pode produzir

Circunstncias: so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica.

1. Anterioridade: significa que a questo prejudicial deve ser enfrentada antes do

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Tem existncia autnoma

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Ex: receptao e furto

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2) Suspenso condicional do processo (art. 89 da lei dos Juizados Especiais 9.099);

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2) E da deciso que no suspender o processo, ou seja, que indeferir o pedido de

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5) A suspenso s do processo penal ou poder haver no inqurito policial?

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Suspeio por foro ntimo: a Resoluo n 82 do CNJ art. 1 trata do assunto.

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2o Se a suspeio for de manifesta improcedncia, o juiz ou relator a rejeitar liminarmente.

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Durante o IPL, no podem ser opostas excees de suspeio.

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- Se o juiz julgar procedente a exceo. Cabe RSE (artigo 581, III).

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b) Se o juiz anula o processo em razo da ilegitimidade: RSE (artigo 581, XIII).

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Limites objetivos da coisa julgada: Dizem respeito ao fato natural imputado ao

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Limites subjetivos da coisa julgada: dizem respeito ao imputado ou aos imputados.

deve-se considerar vlida aquela que transitou primeiro;

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2. Concurso formal (com uma ao ou omisso pratica 2

Crime Continuado (Ex.: estelionatrio contra o INSS): caso uma srie de

Indivduo processado por tentativa de homicdio e condenado, falecendo a