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MEDIDA CAUTELAR - INICIAL

PETIES E CONTRATOS Tributrio

Trata-se de ao cautelar garantida por cauo.

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DE FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE ....., ESTADO DO .....

....., pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. ....., com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ....., representada neste ato por seu (sua) scio(a) gerente Sr. (a). ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n ..... e do CPF n. ....., por intermdio de seu advogado (a) e bastante procurador (a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor

AO CAUTELAR GARANTIDA POR CAUO ANTECIPATRIA DA PENHORA COM PEDIDO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS em face de MUNICPIO DE ........, pessoa jurdica de direito pblico, com sede na Rua ....., n. ....., Bairro ......, Cidade ....., Estado ....., CEP ...., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. DOS FATOS A autora uma sociedade constituda especialmente para a explorao do ramo da engenharia de construo civil em geral, inclusive britagem de pedras, terraplanagem, pavimentao asfltica e em concreto, edificao de grandes estruturas e a realizao de montagens industriais; o gerenciamento e a execuo de projetos de construo civil; c) a compra e venda de materiais e equipamentos destinados construo civil e pesada; d) o comrcio e representaes no ramo da construo civil; o projeto e a execuo de urbanismo, e realizao de clculos estruturais; e) a explorao, extrao e aproveitamento de jazidas naturais, o beneficiamento, a comercializao do mrmore e granitos; f) a importao e a exportao de peas, servios, equipamentos e produtos destinados a construo civil e pesada; g) a participao em outras sociedades, como acionista ou cotista. Conforme aviso de dbito anexo de dvida ativa em cobrana judicial da Requerida, a Autora est inscrita em dvida ativa referente ao ISS no valor R$ .......... que ter acrscimos da taxa SELIC para pagamento aps .............

A Requerida ainda no ajuizou execuo fiscal referente a este dbito, o que impede que a Autora antecipe a penhora de bens seus para a garantia da execuo e, bem como, na forma do art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional possa obter Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva com efeito de Negativa). Sem esta Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva com efeitos de Negativa), a Autora no poder participar da formalizao de um contrato de Consrcio Internacional, que ser formalizado at o dia ........ na cidade de ......., ........, com empresas daquele pas, para o fim de participarem da Licitao Internacional n ...... que, por sua vez, tem por objeto o Contrato ......... para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de ................................. A Licitao Internacional n ........ fixou o prazo para apresentao de propostas e documentos at o dia ........... de ....... de ......., como est na cpia autenticada anexa do respectivo Edital de Licitao Internacional e Projeto de Descentralizao dos Trens Metropolitanos de ............ No s para fins do Consrcio Internacional e da Licitao Internacional para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de ............., mas tambm para a prtica dos demais atos para o qual foi constituda, a sociedade Autora necessita da Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva, com efeitos de Negativa), como o caso de financiamentos, emprstimos, novas licitaes e contratos, etc. Por esta razo, evidente que se no tiver a Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva com efeito de Negativa), a Autora sofrer prejuzos que sero irreparveis. Ento, com a cauo do dbito que a Autora tem com a Requerida no valor atual de R$ ..........., atravs de dois Tratores de ......... de sua propriedade, cada um avaliado em R$ ..........., num total de R$ ..........., por empresa idnea, so bens suficientes para garantir o pagamento integral do dbito, de modo que nenhum prejuzo ter a Requerida, seno a garantia da satisfao do pagamento de seus crditos. O Edital de Licitao Internacional, pgina 31, item (d), prova que a Autora tambm dever apresentar em data de ....... s 15:00 horas, na cidade de ........., .........., os certificados de regularidade fiscal com a Fazenda e Dvida Ativa Municipal. Certo tambm , pela prpria leitura do Edital de Licitao Internacional, que a Certido Negativa de Dbito (ou Positiva com efeitos de Negativa), a ser emitida pelo Fisco municipal, tambm dever ser apresentar na oportunidade da celebrao do Contrato de Consrcio Internacional em .........., .........., com empresas espanholas, at o dia ........ (.........) de .......... de ................, alm de outros documentos que atestam que a Autora tm plenas condies de levar at o seu termo o Contrato .......... de que trata a Licitao Internacional da Prefeitura de ............., .............. Portanto, o interesse coletivo que impera. Assim, a Autora no v outra soluo para o impasse com a Requerida, que nega a Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva com efeitos de Negativa) seno o de ajuizar a presente medida cautelar para garantir por cauo antecipatria de penhora dos bens descritos das notas fiscais anexas e avaliados, conforme documento anexo, e assegurar, na forma do art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional, o direito de obter a Certido Negativa de Dbito (ou Positiva com efeitos de Negativa). A prova de que no foi ajuizada contra a Autora execuo fiscal pela Requerida referente ao dbito aqui relatado feita por certido anexa expedida pelo Cartrio Distribuidor desta Comarca. Acrescenta-se presente a informao assinada pela Agente Fiscal da Requerida, Sra. ......., matrcula ......, que em data de .........., a situao cadastral da Autora era de que havia pendentes apenas os dbitos no valor atualmente acumulado de R$ .........., e que recebeu o respectivo executivo fiscal o n .........., ano de ........ e de ......., ou seja, o mesmo de que trata o aviso de dbito anexo, s que atualizado pela taxa SELIC. Portanto, a Autora prova, mais uma vez que no existe nenhuma outra dvida para com o Fisco Municipal, seno a aqui descrita e que os bens descritos nas notas fiscais e na avaliao anexa para os fins de cauo antecipatria de penhora de eventual execuo fiscal so suficientes o pagamento do dbito. Conclui-se, portanto, que o pretendido pela Autora, prestar cauo em bens suficientes para a garantia de eventual execuo fiscal movida pela Requerida, e com isso, assegurar o seu direito de obter certido negativa de dbitos fiscais de todo conveniente para ambas as Partes.

Esclarece-se ainda que a Autora no faz o depsito em moeda, porque, alm de ser altamente prejudicial para ela, porque entende que os lanamentos fiscais so nulos, j que foram suplementados em deciso fiscal aps apresentada a defesa, conforme se v anexo, bem como, por ter o Fisco desconsiderado a deduo de materiais determinada no Mandado de Segurana n ......... da Quarta Vara da Fazenda Pblica de .........., conforme cpia anexa. A correo monetria foi aplicada erroneamente pelo fisco, como mostram os respectivos documentos de atualizao anexos, feitos nos prprios lanamentos emitidos pela autoridade fiscal, onde a inflao durante o Plano Real foi bem superior aos ndices oficiais. Para se ter uma idia melhor da nulidade quanto correo monetria, basta ver que quando da aplicao da atualizao monetria para o real, a autoridade fiscal, aps atualizar o valor do ISS a recolher para o ms de ......... no valor de R$ ............, somou mais R$ .........., poca em que pouca era a inflao (Plano Real). Assim, no pode a Autora sofrer outros prejuzos, alm do que a falta da certido negativa de dbitos (ou Positiva com efeitos de Negativa) e do direito de exercer sua defesa causam. a toda evidncia que os prejuzos so de monta. Basta a leitura dos objetivos sociais da Autora, bem como, atravs de um dos contratos anexos de execuo de obra com o DER/....., para ser ter uma idia do que se trata a expresso "prejuzos irreparveis". Esses prejuzos irreparveis comeam pela perda da oportunidade de participar do Consrcio e da Licitao Internacional supra citada, alm do que ficar impossibilitada de contrair emprstimos, financiamentos e praticar outros atos da construo civil, como o caso da compra e venda de imvel e a realizao de sua inscrio em cartrio de Registro de Imveis de Planos de Construo, j que por lei lhe ser exigida a CND. No s a Autora ficar prejudicada, como toda a coletividade, j que necessitam da continuidade dos servios da Autora. Por exemplo, basta V. Exa. verificar que a construo do Contorno Norte de ........... foi contratado com a Autora, como prova a cpia autenticada do respectivo contrato. Douta banda, no se v injustia ou ilegalidade para o caso se V. Exa. deferir a cauo dos bens descritos nas notas fiscais e avaliao anexas para garantir a execuo fiscal ou o pagamento do dbito pretendido pela Requerida; ao contrrio, a Prefeitura Municipal de ........ tm, desde j, e sem o menor esforo, a garantia da execuo fiscal de seu pretenso crdito. Sendo esta cautelar ajuizada em data prxima a da marcada para a formalizao do Consrcio em ........., ....., a Autora justifica-se o ajuizamento desta medida cautelar s agora porque esperava que a Requerida viesse a ajuizar a execuo fiscal ou aceitasse homologar administrativamente a cauo aqui oferecida, para garantir seu pretenso crdito, quando ento seria possvel para a Autora oferecer embargos execuo ou propor ao anulatria. No entanto, o esperado no ocorreu. Ento, por esta razo, para a soluo do impasse, a Autora vem ingressar em juzo oferecendo cauo antecipatria da penhora dos bens descritos e avaliados nas notas fiscais e na avaliao anexas, j que so suficientes para a garantia de eventual execuo fiscal, conforme prova o documento emitido pela Requerida onde v que o dbito atualizado de R$ ............. Prestando cauo suficiente de bens para a garantia de eventual execuo fiscal, aplicvel, por analogia, o art. 206 do CTN, j que a Autora passa a ter direito comprovao de sua regularidade fiscal perante qualquer licitao pblica, como a tratada no edital anexo. Essa alternativa j foi referida, na doutrina, por Celso Cordeiro Machado, que tambm descreveu, com exatido, o problema enfrentado por outros contribuintes nesses casos: "174. CERTIDO DE QUE CONSTE A EXISTNCIA DE CRDITOS EM CURSO DE COBRANA EXECUTIVA EM QUE TENHA SIDO EFETIVA A PENHORA. A penhora estabelece um privilgio especial do exeqente sobre os bens do executado (CPC, art. 612) e garante plenamente o crdito. Como a exigncia de certido negativa visa a garantir o crdito, perfeitamente compreensvel a equiparao que se faz entre a certido de que no conste nenhum crdito e a certido de que constam crditos em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora. Dificuldades prticas tm surgido para muitos contribuintes, que aguardam a propositura da ao executiva, para oferecerem embargos e contestarem judicialmente a pretenso fazendria, mas cujos dbitos esto apenas inscritos em dvida ativa ou simplesmente foram objeto de deciso administrativa

irrecorrvel. Com grande freqncia, entre a aprovao das notificaes ou autos de infrao, nos casos de revelia, a deciso administrativa irrecorrvel, nos casos de reclamaes e recursos, e a inscrio do dbito em dvida ativa e incio da ao, com a penhora de bens, vrios meses decorrem. Por desdia ou morosidade do setor prprio da administrao fazendria (servios de dvida ativa, procuradorias fiscais, etc.), o contribuinte, inconformado com a deciso administrativa e decidido a impugn-la judicialmente, ficar impedido de obter certido de quitao? uma situao injusta, mas a interpretao do texto conduz a esse resultado. certo que pode o contribuinte antecipar-se Fazenda e propor ao anulatria do dbito, com o depsito judicial da quantia reclamada. Poder, tambm, sem dvida, fazer simplesmente o depsito do montante integral do crdito ou, se for o caso, impetrar mandado de segurana e obter a medida liminar. As duas primeiras solues so mais onerosas do que a simples penhora de bens e a ltima duvidosa. Creio que a soluo mais racional est em aplicar-se ao caso, analogicamente, o pargrafo nico, do art. 185, do CTN: a reserva, pelo devedor, de bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida em fase de execuo, mas ainda antes da penhora dos bens." (Tratado de Direito Tributrio Brasileiro, Vol. VI, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 1984, pp. 293 a 295). Assim possvel a Autora antecipar-se ao Fisco e garantir a futura satisfao do crdito atravs da reserva dos bens descritos nas notas fiscais e avaliao anexas, pois tendem obteno da regularizao de sua situao fiscal, ou seja, atravs da cauo do pretenso crdito pblico, com fundamento no procedimento especfico de que tratam os arts. 826 a 838 do CPC: ao cautelar de cauo. DO DIREITO 1. DO CABIMENTO DESTA MEDIDA LIMINAR Cumpre demonstrar, desde j, o cabimento do presente pedido de medida liminar. O Poder Judicirio tem citado o cabimento da cautelar, para deferir aprovisionamento provisrio, de urgncia (que no se refira concesso, nem discusso do direito material, o que ser objeto de outra ao), seja mesmo para impedir que se consume um dano irreparvel, iminente e atual, nomeadamente quando esse dano ou ameaa concreta e, atual e iminente de se consumar no aludido dano irreparvel, deriva de ato ou exigncia injusta e abusiva como no presente caso. Para demonstrar que a presente medida necessria para impedir um dano irreparvel, basta alegar-se que no sendo fornecida a certido negativa de dbito, a Autora no poder participar da formalizao do Consrcio Internacional a ser realizada no dia 10 (dez) de maio deste ano, em ........., .........., o que j um dano possivelmente irreparvel. O ato da Requerida de em no ajuizar a execuo fiscal injusto e abusivo pois pretende que a Autora pague o que no deve. Alis, o objetivo da Requerida receber o pretendo dbito sem o devido processo legal, atravs daquele ato injusto e abusivo. Alis, mesmo se no houvesse rito especial previsto em lei, seria legtima e revestida de juridicidade a pretenso do contribuinte, tendo em vista o princpio legal de que a todo direito corresponde uma ao que lhe assegura (art. 75 do Cdigo Civil), e a circunstncia de ser indiscutvel o direito do contribuinte em obter a certido de que trata o art. 206 do CTN, uma vez efetivada a penhora na execuo fiscal. Se a execuo fiscal ainda no existe pela simples demora do credor em promov-la, tem o devedor interesse jurdico e conseqentemente ao para, na defesa dos seus interesses, precipitar a formalizao de constrio judicial tendente a garantir futura satisfao do crdito tributrio. Recentemente, o STJ, interpretando o Poder Geral de Cautela do Juiz, decidiu: "O processo cautelar, por sua instrumentalidade preventiva e acessoriedade, constitui plena garantia de jurisdio contra demonstrada ameaa a direito, cuja utilidade, por si, custodia o legtimo interesse de agir (art. 3 do CPC), inclusive acudida pelo direito de petio (art. 5, XXXIV, "a" e XXXV da CF)." (Resp 34.535-6-SP, 1 T., Relator Min. Milton Pereira, DJU-I de 23.8.93, p. 16.566).

"O poder cautelar genrico do Juiz no pode servir de bice ao prprio direito a Lei Maior da Repblica a todos garante. Recurso especial atendido. Unnime" (Resp 24.166-6-PA, 4 T., Rel. Min. Fontes de Alencar, DJU-I de 30.8.93, p. 17.298). Convm ressaltar que, no obstante a Requerente ter pedido administrativamente a CND, prontificandose prestao da cauo suficiente e necessria, a municipalidade recusou-se, sem motivao, a fornecer a CND (documento anexo), o que caracteriza mais uma vez, um propsito que no condiz com as garantias constitucionais da livre-empresa e da livre-concorrncia, afetadas diretamente por essa recusa injustificvel do rgo municipal, como atestam os documentos anexos de situao cadastral e de dbito acumulado. Portanto, a finalidade nica e primordial desta medida cautelar (preparatria da ao principal de postulao de expedio de certido positiva com efeitos de negativa, com base no art. 206 do CTN), a de obter a CND do Municpio de ............, atravs do provimento judicial via liminar inaudita altera pars - a nica medida eficaz, prpria e inadivel, conforme ensina Humberto Theodoro Jnior, Processo Cautelar, LEUD, SP, 1983, pp. 77/78, n 52, e apta para: garantir a efetividade da livre-iniciativa pela Requerente (CF/88, art. 1, IV, in fine; 5, XIII, e 170, caput e inciso IV); assegurar a participao da Requerente na formalizao do Consrcio Internacional a realizar-se no dia 10 de maio de 1999, bem como, na Licitao Internacional para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de ............, alm de financiamentos, contratos, emprstimos, etc.; evitar a responsabilidade civil e social pelo eventual colapso na prestao desses servios de utilidade pblica, onde o interesse coletivo est acima da pretenso individual; No mais, para atingir tal propsito, a formalizao da cauo exige a prtica de atos processuais que no se encontram previstos em lei como parte integrante do rito comum ordinrio, e que de qualquer modo conturbariam o procedimento. No excesso de formalismo, pois, propor ao (cautelar) especfica para o oferecimento da cauo, preparatria ou incidental ao principal, na qual seja discutido o dbito ou o prprio direito certido de regularidade. Portanto, perfeitamente cabvel a presente medida cautelar, para o fim de evitar prejuzo Autora, ao mesmo tempo em que assegura a certido negativa de dbito (ou Positiva com efeito de Negativa) mediante a cauo de bens. 2. DA CAUO-GARANTIA DO JUZO E DA REQUERIDA A Requerente, para fins de obter Certido Negativa de Dbito (ou Positiva com efeitos de Negativa) e especialmente para "segurar o Juzo", oferece a contracautela em valor suficiente para garantir o dbito reclamado indevidamente pela Requerida, mediante a cauo dos bens descritos, individualizados e avaliados, conforme documentos anexos, pelo valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), o que ser prestado mediante a lavratura de Termo pelo Cartrio da Vara ou segundo determinao de V. Exa. Na forma do art. 829 do CPC, o valor a ser caucionado o referente ao executivo n ..........., que, na data de ........., apresentava o valor de R$ .........., conforme informao anexa do Fisco Municipal. A prova, necessria, da propriedade dos bens da Autora, que indicada por dois Tratores de esteiras ........, n de Srie ............., ano ........, e n de Srie ..........., ano ......., esto nas Notas Fiscais n .......... e n .......... anexas, no existindo nenhum nus ou preferncia que venha a recair sobre eles, nos termos do Ofcio anexo expedido pelo Banco ........., e contrato ............., cujo teor informa o valor de aquisio pelo preo de R$ .........., motivo pelo qual nada impede a baixa daquele contrato registrado sob o n ........ em ....... no ..... Ofcio de Registro de Ttulos e Documentos. Os dois Tratores de ............. c/ Lmina e escar. supramencionados esto em perfeito estado de conservao, como prova o respectivo atestado de capacidade operacional em cpia autenticada anexa, emitido e firmado pela empresa avaliadora, ..........., que esclarece ainda estarem sob guarda e zelo da requerente, a qual os mantm com todos os acessrios. A relao de bens patrimoniais por agrupamento e dos controles de imobilizado anexa informa tambm que os dois tratores .......... encontram-se na Rodovia ...... Km. ......, ..........., ......, sendo que, para melhor descrio, fez-se juntar anexo controle de imobilizado, com todos os detalhes de identificao e situao

atual. A avaliao dos dois tratores de esteira tambm foi feita pela ............, atravs da qual, em data de ........., no documento subscrito pelo seu Gerente de Vendas de Mquinas, Sr. ............, comprova-se a suficincia da cauo oferecida para cobrir o total da suposta dvida junto Requerida. Para firmar o compromisso de depositrio fiel, indica-se a pessoa do Diretor Presidente, ........., o qual possui residncia na Rua ........., ......, apto. ....., ......., ........, conforme prova a fotocpia autenticada anexa da fatura de telefone de sua residncia. Neste tema, a jurisprudncia indica para o acolhimento da pretenso, por ser inadivel o oferecimento de cauo idnea e suficiente, como meio apto e eficaz ao deferimento da liminar (inaudita altera pars), para que o Fisco fornecesse, ipso facto e sem qualquer outra exigncia ou formalidade administrativa, a CND, conforme se v da Smula 38 TRF e do aresto abaixo descrito: "MANDADO DE SEGURANA. EXPEDIO DE CERTIDO NEGATIVA DE DBITOS - CND. SMULA 29/TFR. A teor da Smula 29/TFR, a existncia de dbito pendente na rbita administrativa no impede a expedio de CND. Remessa oficial improvida." (TRF 4 Regio, Remessa "Ex officio" 8597-0, RS, Rel.: Juiz Paim Falco, Julg. em 13/06/95, D.J. 02/08/95, Boletim Informativo da Juru, 87/5159, Fonte: Banco de Dados da Juru) Por outro lado, segundo lio do jurista Cndido Rangel Dinamarco, "...se deve levar conta, ao lado do ideal de realizao integral da vontade concreta do direito substancial a favor do exeqente, o princpio segundo o qual a execuo deve ser feita da maneira menos onerosa possvel ao patrimnio do executado" (Cndido Rangel Dinamarco, "A execuo na teoria geral do Direito Processual Civil", Ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1973, 1 edio, pg. 199) 3. A APERNCIA DO BOM DIREITO, A EXPOSIO DO DIREITO AMEAADO - O JUSTO RECEIO E O FUNDADO TEMOR EM FACE DA AMEAA GRAVE, CONCRETA, ATUAL E IMINENTE DE LESO DE MONTA, INJUSTA, ABUSIVA E IRREPARVEL No caso, a aparncia do bom direito evidencia-se pela relevncia e pela justia da presente postulao, baseada que est no art. 206 do CTN e na lei das execues fiscais, e pelo prprio fato de a providncia at favorecer a Requerida, na medida em que obter antecipadamente a garantia de uma futura satisfao de seus pretensos crditos. A exigncia pela Requerida, com base em processo fiscal nulo, sem que dos lanamentos suplementares determinados pelas decises fiscais anexas tenha sido aberto prazo para que a Autora pudesse apresentar sua defesa fiscal importa em nulidade dos lanamentos, evidncia a injustia, alm do que, nos lanamentos houve a aplicao errnea da correo monetria, o que gerou aumento exagerado do valor dbito, em descompasso com o original. No que importa liminar deferida nos autos de mandado de segurana n ......... da ..... Vara de Fazenda Pblica, esta foi descumprida pela Requerida, como ela mesmo mostra nas decises fiscais anexas, haja vista que no foi deferida Autora os descontos de materiais postulados na impugnao fiscal, concretizando assim justo receio e ameaa concreta, e ainda pelo arbitramento por aferio indireta e pelos autos de infrao anexos, ao total arrepio dos arts. 5, II, 37, caput, e 159, I, da Constituio Federal e das normas infraconstitucionais especficas do direito tributrio, e representando uma grave ameaa, concreta, atual e iminente de causar uma leso vultuosa, absolutamente irreparvel, alm de injusta e abusiva Requerente, o que se fundamenta com: a) o no fornecimento da CND pela Requerida, embora a Autora tenha fornecido cauo suficiente pra cobrir o pretenso dbito, gera o dano irreparvel, pois no poder, sem a liminar aqui postulada, participar da formalizao do Consrcio Internacional a ser formalizado em data de ............, nem na Licitao Internacional para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de .............. em ..........., s ......... horas, nem obter emprstimos, financiamentos, contratos, etc.; b) a no concesso de novo prazo para a impugnao fiscal causa de nulidade dos lanamentos fiscais, j que a deciso fiscal n ......... determinou (fotocpia autntica anexa) que o Fisco procedesse ao lanamento suplementar sem conceder novo prazo para a impugnao. que o princpio de garantia de defesa, tambm conhecido por princpio do devido processo legal, tem como fundamento a garantia constitucional do cidado contra o Estado (CF/88, art. 50, LIV e LV). Sua origem no due process of law do direito anglo-americano (Captulo 29 da Carta Magna de 1642 da Casa Comum e Emenda V da Constituio norte-americana de 15 de dezembro de 1791). O contraditrio essencial no processo

administrativo fiscal. E no pode haver gravames fiscais ou punio administrativa e fiscal, sem o devido processo legal. c) no obtida a liminar inaudita altera pars, obrigando a Requerida a fornecer de imediato a CND, sem qualquer outra exigncia administrativa; esta CND absolutamente necessria, insubstituvel e inadivel a nica a permitir que a Requerente participe da formalizao do Consrcio Internacional a ser formalizado em data de ........, nem na Licitao Internacional para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de ............. em ........., s ........ horas, nem obter emprstimos, financiamentos, contratos, etc.; d) no participando daquele Consrcio Internacional e, por conseqncia, da Licitao Internacional, por exemplo, muito menos obtendo emprstimo e financiamentos e outros contratos, no s deixar no desemprego imediato e inafastvel, dezenas de desempregados, alm dos os desempregados indiretos, com as funestas e indesejveis conseqncias scio-econmicas da decorrentes para essas pessoas humildes e trabalhadoras e suas famlias da Requerente virem a obter outra colao a prazo curto; como tambm causar dano de monta coletividade que ficar, inopinamente, sem possibilidades de se locomoverem ou mesmo habitarem, em face das peculiaridades e particularidades, podendo esse fator acirrar os nimos da populao, com as conseqncias sociolgicas desastrosas e imprevisveis, j acontecidas no passado e que no se deseja que voltem a acontecer (documentao anexa); e) os fatos retro representariam, por sua vez, um total menosprezo, um alheamento e a prpria quebra das garantias constitucionais que visam exatamente a proteger, garantir e assegurar em toda a sua plenitude: 1) a livre-iniciativa, a economia de mercado - sustentculos do prprio regime pluralista democrtico adotado pela Carta de 1988, em seus arts. 1, IV, in fine e 170, caput; 2) a livre-concorrncia pelos meios lcitos, que, ao mesmo tempo que repulsa o monoplio, a formao de cartis, no permite que se conduza runa uma empresa regular em funcionamento normal e com desempenho apto ao atendimento de suas finalidades e obrigaes, para que outra ou outras venham a ocupar, ilegitimamente e mesmo ilicitamente, o seu lugar (CF/88, art. 170, IV); 3) o pleno exerccio das atividades econmicas lcitas, nomeadamente quando estas so de utilidade publica, de alto interesse coletivo, como o caso da construo civil em geral, inclusive britagem de pedras, terraplanagem, pavimentao asfltica e em concreto, edificao de grandes estruturas e a realizao de montagens industriais; o gerenciamento e a execuo de projetos de construo civil; a compra e venda de materiais e equipamentos destinados construo civil e pesada; o comrcio e representaes no ramo da construo civil; o projeto e a execuo de urbanismo, e realizao de clculos estruturais; a explorao, extrao e aproveitamento de jazidas naturais, o beneficiamento, a comercializao e a comercializao do mrmore e granitos; a importao e a exportao de peas, servios, equipamentos e produtos destinados a construo civil e pesada; e a participao em outras sociedades, por parte da Autora, como acionista ou cotista (CF/88, art. 5, XIII). 4. A LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTS - ART. 206, CTN O fumus boni iuris, est presente na fundamentao exposta, e demonstra ela no s a fumaa do bom direito, mas antes sua evidncia, j que decorre da relevncia desta Cautelar a nvel de garantias constitucionais (STF, AG n 135.761-DF, DJU-I de 17.10.90, p. 11.314; Humberto Theodoro Jnior, ob. cit. Pg. 73, n 49); como tambm na nulidade dos lanamentos fiscais (direito material), que pode ser verificada quando as decises fiscais determinaram novos lanamentos sem dar prazo para a impugnao fiscal, cerceando a defesa, como tambm descumprindo ordem judicial quanto deduo dos materiais e aumento sem a correspondente correo monetria o dbito de ISS. Basta a leitura do art. 206 do CTN para saber que a Autora tem direito certido negativa de dbito (ou positiva, com efeitos de negativa), pois: "Art. 206. Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certido de que conste a existncia de crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa". (Art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional) No mais, o oferecimento da cauo, garantia do Juzo, em valor suficiente ao do levantamento fiscal e que evita de plano, qualquer leso ao Fisco Municipal, no caso, dos dois tratores de esteiras discriminados nas notas fiscais n ............ e n ..........., e devidamente avaliados por empresa conceituada no mercado, conforme documento de avaliao anexa, o procedimento elogiado pela jurisprudncia,

alm do plano constitucional e do direito do contribuinte em obter certido negativa de dbito (ou Positiva com efeitos de Negativa), na forma do art. 206 do CTN, o que j indica razovel procedncia da ao: "Relevante, por sua vez, tudo aquilo que tem importncia, que se destaca. No caso de mandado de segurana, relevante o fundamento que indica a existncia de uma razovel procedncia da ao, ou, nos termos de Clvis Beznos, de uma viabilidade aparente de que os fatos levam concluso pedida" (Betina Rizatto Lara, Liminares no Processo Civil, 2 ed., RT, So Paulo, 1991, p. 129). Portanto, a negativa da Requerida quanto emisso de Certido Negativa de Dbitos (ou Positiva com efeitos de Negativa) tambm inconstitucional, pois uma das formas de cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica. Primeiro, porque afronta o art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal. Segundo, porque institui forma oblqua de cobrana de tributos, permitindo que esta acontea sem a observncia do devido processo legal. A Constituio Federal garante taxativamente a liberdade de exerccio da atividade econmica, independente de autorizao de rgos pblicos (art. 170, pargrafo nico). Garante, outrossim, que ningum ser provado da liberdade, ou de seus bens, sem o devido processo legal (art. 5, inciso LIV), e que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, inciso LV). Alm disto, em ofensa ao que dispe o art. 206, CTN, a Requerida instituiu uma forma de constrangimento ilegal para compelir a Autora ao pagamento do ISS, sem que esta tenha o direito de questionar a legalidade de sua exigncia. inconstitucional a exigncia da Requerida, portanto, na medida em que implica cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica, e propicia ao seu fisco a cobrana do ISS sem o devido processo legal, vale dizer, sem dar o prazo para o direito de defesa no processo administrativo fiscal aps as decises nulas, e sem o uso da via prpria, que a execuo fiscal. Tambm est presente o outro requisito exigido para concesso da liminar, que a demora na deciso final, haja visto que a formalizao do Consrcio Internacional est marcada para o dia ..............., e a Licitao Internacional para Projetos, Obras Civis e Sistemas Fixos para Implantao do Metr da Cidade de ................................ para o dia ............, s ........ horas, sendo intil, para estes e outros atos importantes da atividade econmica da Autora, sentena concessiva apenas ao final. A medida liminar tambm necessria para que a Autora possa e continue gozando de plena sade financeira, o que s far mediante a apresentao de certido negativa de dbito, sem o que vrias portas fechadas no mercado. Financiamentos sero negados, licitaes sero afastadas, servios deixaro de serem realizados, etc., logo, possveis so os danos. Caso isso no venha ocorrer, ser o prprio interesse pblico que estar prejudicado, pois a maioria dos servios da Autora so contratados por rgos pblicos, como o caso provado nestes autos. De resto, conhecido: "De certo modo, voltando-se a impetrao contra norma de efeito concreto e auto aplicvel, a qual se consubstancia em ato administrativo especial, vivel a via mandamental para se aquilatar da exatido e legalidade dos critrios que estabelece" (TRF, 2 Regio, MAS, 89.02.11235-7, Rel. Juza Julieta Ldia Lunz, DJU 20.2.90, Parte II, p. 2.404). Cumpre ainda destacar o Min. Athos Gusmo Carneiro, in RJTJRGS n 118/232: "A garantia constitucional do mandado de segurana de muito perdeu ser carter de excepcionalidade, de 'remdio herico', para incorporar-se atualmente ao rol das aes jurisdicional dos atos do Poder Pblico, em rito sumrio e permissivo de pronta definio dos direitos ou interesses cuja violao for argida. No vejo motivo para seguir longos caminhos se a estrada larga se apresenta, de logo, s partes e ao Judicirio, dando azo prestao jurisdicional satisfativa, breve e eficaz." O receio fundado, pois se liga a uma situao objetiva, demonstrvel atravs de fatos concretos, e o perigo de dano prximo e eminente, haja vista que se relaciona com uma leso que provavelmente dever ocorrer, ainda durante o curso da presente ao, isto , antes da soluo definitiva ou de mrito, o que est demonstrado nos prprios autos. Por fim, o dano temido e, pois, justifica a proteo antecipada, haja vista ser a um s tempo grave e de difcil reparao, mesmo porque, as duas idias se interpenetram, posto que tem-se como realmente grave a leso jurdica por ser irreparvel sua conseqncia, ou pelo menos de difcil reparao, alm do seu aspecto material (perda da concorrncia, desembolsos com os empregados e leis sociais), tambm deriva da exigncia injusta e abusiva.

No caso dos autos, flagrante a possibilidade do dano noticiado. Urge, pois, a concesso de liminar inaudita altera pars que autorize a cauo/garantia antecipatria de penhora do bens indicados nas Notas Fiscais n 066844 e 066845, bem como, na avaliao em fotocpias autenticadas anexas, e que seja determinado Requerida a emitir, em favor da Autora, e por fora de liminar, CERTIDO NEGATIVA DE DBITOS (ou, em no sendo este o entendimento de Vossa Excelncia, Certido Positiva com efeito Negativo), sob pena de desobedincia, ante a cauo antecipatria de penhora aqui oferecida e pleiteada, a fragilidade e os vcios formais dos autos de infrao, a possibilidade de ocorrncia da decadncia e da prescrio intercorrente sobre o dbito fiscal, alm da aplicao do disposto no artigo 206 do Cdigo Tributrio Nacional (cobrana judicial em que tenha sido efetivada a penhora). DOS PEDIDOS ISTO POSTO, a Requerente, confiando no esprito, na prudncia e na cautela de V. Exa., diante da urgncia, requer: a concesso da liminar, como pedida anteriormente, especificamente no cap. "V. A LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTS - ART. 206, CTN", para o fim de que seja intimada a Requerida a emitir CERTIDO NEGATIVA DE DBITOS (ou, em no sendo este o entendimento de Vossa Excelncia, Certido Positiva com efeito Negativo), mediante a prestao pela Requerente de cauo por Termo no Cartrio da Vara, dos bens discriminados nas fotocpias autenticadas anexas das Notas Fiscais n .......... e ........., bem como na respectiva avaliao feita pela empresa ............., em documento autntico anexo, cujo valor atual de mercado, de R$ ............. superior ao dbito levantado junto Requerida (dbito acumulado em documento tambm anexo de R$ .............), a fim de evitar que se consume um dano de monta, irreparvel, injusto e abusivo, nomeadamente por violar as garantias constitucionais j invocadas exaustivamente; que seja expedido mandado Requerida, com a clusula de que o descumprimento da liminar implicar em desobedincia, e com urgncia, comunicando-lhe da liminar, para que o Fisco Municipal fornea de imediato a CERTIDO NEGATIVA DE DBITOS (ou, em no sendo este o entendimento de Vossa Excelncia, Certido Positiva com efeito Negativo), sem quaisquer outras exigncias administrativas; que a Requerida seja citada na pessoa de seu representante legal em ..........., para acompanhar a presente at o seu final e querendo, conteste-a no prazo legal; que aps os trmites normais, seja a presente julgada procedente (aps o parecer do Ministrio Pblico), para confirmar a liminar e torn-la definitiva, apensando-se esta ao principal. D-se causa o valor de R$ ......

Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]