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Comentrios aos arts.

134 a 138 do CPC - Dos Impedimentos e da Suspeio Artigos


Escrito por Felipe Camilo Dall`A lba Sb, 24 de Nov embro de 2007 00:00

Felipe Camilo Dall`Alba* Verso 2.0 de 22.08.07 1 Consideraes iniciais - A relao jurdico processual em contraditrio1 composta pelas partes e pelo juiz. Cada um deles com pressupostos prprios, que se configuram indispensveis para existncia e validade da relao. As partes, sujeitos parciais, devem possuir capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria. Do juiz, por sua vez, rgo do Estado, encarregado de prestar a jurisdio, exigi-se a competncia e a imparcialidade. 2 Slvio de Figueiredo Teixeira referiu que a imparcialidade do magistrado, um dos pilares do princpio do juiz natural, que reclama juiz legalmente investido na funo, competente e imparcial, se inclui entre os pressupostos de validade da relao processual, que se reflete na ausncia de impedimento, nos termos do art. 134 do Cdigo de Processo Civil. 3 Dessa feita, objetivando garantir a imparcialidade do Magistrado, a Carta da Repblica outorgou aos Magistrados garantias e, ao mesmo tempo, estabeleceu vedaes (CF, art. 95). Conforme sentenciou o Ministro Vicente Leal, as garantias constitucionais de vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimento tem por escopo colocar o magistrado em espao superior aos interesses das partes em litgio, com efetivo resguardo do grande predicado da imparcialidade. 4 Nessa quadra, ensina o professor Tesheiner que a imparcialidade do julgador est relacionada no com o sentido psicolgico do julgador (precondio de objetividade em assuntos humanos, livre o julgador de qualquer interesse pessoal ou envolvimento emocional), o que se exigiria tambm do administrador pblico, mas com o sentido de terceiro alheio s partes em conflito. 5 O impedimento e a suspeio, na sistemtica do Cdigo de Processo Civil em vigor, configuram-se matria de direito estrito, sendo desarazoada uma interpretao objetivando alargar as hipteses expressamente definidas em lei. 6 DallAlgnol aduz que o rol de impedimento a ele acrescentada a do art. 136, deslocada exaustivo, isto , no comparta ampliao por analogia. Estes casos em que se pretenda a aplicao analgica ou, por vezes, por extenso podem encher o suporte de incidncia da regra abrigada pelo art. 135, que cuida da suspeio. 7 Outrossim, a imparcialidade diz respeito pessoa do juiz, no do juzo. Por isso, quando o juiz se considera ou considerado impedido ou suspeito o processo no sai do juzo, ao contrrio de quando considerado incompetente, caso em que o processo remetido para outro juzo. 8 Para Chiovenda, no bastante que a pessoa que ingressa em juzo como rgo judicial ou como funcionrio judicial tenha capacidade genrica para agir como tal em funo do Estado, e que seja competente na causa dada, deve, a mais disso, encontrar-se em determinadas condies subjetivas, falta das quais a lei a considera incapaz. 9 Alm disso, segundo Celso Agrcola Barbi, os processo em que o afastamento do juiz se impe so tanto os de jurisdio contenciosa como os de jurisdio voluntria. O motivo que no h razo para distinguir entre as duas categorias. 1 0 2 Diferena (s) entre impedimento e suspeio A imparcialidade do juiz pode ser aferida pela anlise dos arts. 134, 135 e 136 da Lei de ritos. Esses dispositivos separam os casos de impedimento mais graves e de suspeio, menos graves. As hipteses de impedimento so objetivas, sendo de todo despiciendo recorrer ao estado psquico do juiz para que se demonstre eventual imparcialidade que lhe torne inibido de julgar. 1 1 Segundo o Supremo Tribunal Federal as causas de impedimento do magistrado esto enumeradas taxativamente nos incisos I a VI do art. 134 do CPC. Enquadrando-se o julgador em qualquer dessas hipteses, h presuno absoluta de parcialidade, que pode ser argida em qualquer grau de jurisdio. Nas hipteses de suspeio, h presuno relativa de parcialidade, sujeita precluso. Se o interessado deixa de argi-la na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos [art. 138, 1 do CPC], convalida-se o vcio, tendo-se por imparcial o magistrado. 1 2 Pontes de Miranda verbera que quem est sob suspeio est em situao de dvida de outrem quanto ao seu bom procedimento. Quem est impedido est fora de dvida, pela enorme probabilidade de ter influncia malfica para a sua funo. Olha-se, em caso de suspeio, para baixo, para se ver o suspectus e poder-se averiguar. 1 3 3 Momento para argir o impedimento e a suspeio O juiz deve se declarar suspeito ou impedido1 4 , porm, no o fazendo, as partes podem oferecer exceo de impedimento e de suspeio. Esse meio de defesa tem por matria, as situaes estampadas nos arts. 134 e 135 e 136, que tm o condo de controlar a imparcialidade do juiz, oferecidas no prazo de 15 dias, contado do fato que a ocasionou (art. 305 do CPC). Ao contrrio da suspeio que preclui, caso a parte no oferea a exceo no momento adequado, o impedimento pode ser alegado em qualquer momento, inclusive via ao rescisria (CPC, art. 485, II). 1 5

Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio: I - de que for parte; II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso; IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau;

VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa. Pargrafo nico. No caso do no IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.

1 Hiptese( s) de impedimento O art. 134 do CPC expressa que defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio e a seguir enumera as situaes que podem configurar a imparcialidade derivada do impedimento. As situaes enumeradas, como j referido, so objetivas, de fcil constatao, de modo que no necessrio pesquisar aspectos psquicos do julgador. 2 O juiz no poder processar e julgar demanda de que for parte O primeiro caso de impedimento, listado no art. 134, I, o mais grave, pois esse dispositivo veda que a parte seja a julgadora de sua prpria demanda. Adverte Chiovenda que no se pode ser juiz e parte; faltaria um dos sujeitos relao processual. 1 6 Lembra Daniel Mitidiero que esse dispositivo abarca os caso de interveno de terceiros (assistncia, nomeao autoria, oposio, denunciao da lide, chamamento ao processo). 1 7 3 O juiz no poder processar e julgar demanda em que interveio como mandatrio O primeiro caso listado no art. 134, II, do Cdigo de Processo Civil diz respeito vedao do juiz atuar em processo no qual tenha sido advogado de uma das partes. Porm, o STJ entendeu que atividade desenvolvida pelo magistrado, na condio de estagirio, como mandatrio de uma das partes, em processo administrativo de natureza trabalhista, no o impede de julgar processo judicial que versa sobre matria tributria. 1 8 4 O juiz no poder processar e julgar processo em que tenha sido perito O art. 134, inciso II, com o objetivo de manter a imparcialidade do juiz, veda que o Magistrado exera suas funes em processos que tenha atuado como perito. Mais um vedao originada entre o juiz e o processo. 5 O juiz no poder processar e julgar processo em que atuou como rgo do Ministrio Pblico - Julgou o STJ que o artigo 134, II, do Cdigo de Processo Civil dispe que defeso ao juiz, dentre outras vedaes, atuar em processo no qual tenha funcionado como rgo do Ministrio Pblico. A participao de membro do Ministrio Pblico Federal em sesso de julgamento, ainda que ausente manifestao expressa do representante do parquet, configura o exerccio da funo de agente ministerial (art. 20 da LC n 75/93). 1 9 6 O juiz no poder atuar em processo que tenha prestado depoimento como testemunha O inciso II, do art. 134, preceitua, na sua ltima parte, que o juiz no poder exercer suas funes em processo que tenha sido testemunha. Evidentemente o Cdigo objetiva assegurar a imparcialidade do juiz, pois seria natural que julgasse o processo com base no seu depoimento. 7 O juiz de grau superior, que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso, est proibido de atuar no mesmo processo Essa hiptese est descrita do art. 134, III do CPC e dirigida aos juzes que atuem em rgo recursal, vedando-lhes o reexame da sua prpria deciso. Frisa DallAgnol que a lei s reconhece o impedimento, quando tenha o juiz proferido sentena ou deciso. Em outros termos, a prpria direo do processo, inclusive de instruo, com o proferimento de despacho, no impede o juiz de nele atuar em segundo grau. 2 0 Deve ser ressalvado, por isso, como bem ponderou o Supremo Tribunal Federal, que esto impedidos, no S.T.F., ministros que j tenham funcionado no mesmo processo ou no processo originrio, quer como juizes de primeiro grau, quer como membros de outros tribunais de menor hierarquia e nos demais casos previstos no artigo 134 do CPC. No caso, o impedimento alcana os que participaram de julgamento no TRF, quando ainda pertenciam quela corte. Aplicao da regra do art. 134, III, do CPC. Exceo para o caso de juzes de Tribunal Superior Eleitoral (art. 277, pargrafo nico do RI/STF). No h impedimento de que participe do julgamento de embargos de divergncia o ministro que, como relator, integrou a assentada de julgamento do recurso extraordinrio, na turma. A restrio apenas a prevista no art. 76, primeira parte, do RI/STF, isto , a distribuio dos embargos dever fazer-se dentre os ministros da outra turma, ou seja, daquela que no julgou o recurso extraordinrio. 2 1 Uma questo que se coloca a de que se o juiz que participou de um processo administrativo, estaria ou no impedido de atuar no processo judicial destinado ao seu reexame. A respeito disso o Superior Tribunal de Justia, adotou posicionamento no sentido de que a regra de impedimento prevista no art. 134, III, do CPC, somente se aplica nos casos em que o magistrado tenha participado em outro grau de jurisdio em um mesmo processo judicial, e no quando a sua participao anterior tenha ocorrido na esfera administrativa. 2 2 Mas o prprio Superior Tribunal de Justia j julgou noutro sentido, ao dizer que artigo 134 do Cdigo de Processo Civil impede que o juiz funcione, no mesmo processo, contencioso ou voluntrio, decidindo-lhe as questes de fundo e de forma, em graus diversos da jurisdio. A natureza administrativa do denominado processo voluntrio determina que a interpretao da regra do impedimento alcance a instncia administrativa, de modo a excluir do julgamento jurisdicional o juiz que haja participado da deciso administrativa. impedido de julgar o mandado de segurana o Desembargador que decidiu, na instncia administrativa, a questo que serve de objeto ao mandamental. 2 3 O Superior Tribunal de Justia interpretando o dispositivo de maneira restritiva entendeu que a mera presidncia da sesso, por juiz impedido, sem atuao como relator, revisor ou vogal, no pode ser interpretada como exerccio de funo jurisdicional, na medida em que no votou e, portanto, no participou ativamente do julgamento, no tendo a oportunidade de agir com a parcialidade que a lei imputa de maneira presumida ao impedido. 2 4 Alm disso, o mesmo Tribunal de Superposio, aduziu que nos termos do art. 134, III, do CPC, defeso ao juiz exercer as suas funes em processo que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso. Entretanto, in casu, a nulidade suscitada, decorrente do impedimento de desembargador que participou tosomente do julgamento dos embargos de declarao, no lhe sendo atribuda a relatoria do processo, no impede o regular processamento da demanda, tendo em vista que a declarao de nulidade de seu voto no implica em alterao do resultado do julgamento unnime. 2 5 Por fim, segundo Smula 252 do Supremo Tribunal Federal, na ao rescisria, no esto impedidos juzes que participaram do

julgamento rescindendo. 8 O juiz est proibido de atuar em processo que estiver postulando, como advogado de alguma das partes, o seu cnjuge ou parente A vedao contida no art. 134, inciso V do CPC visa proibir que o juiz atue em processo no qual o advogado de uma das partes seja seu cnjuge2 6 , ou parente consangneo ou afim, em linha reta (av, bisav, genro, filho, neto, bisneto, enteado, filho de enteado, etc.) ou, na colateral, at o segundo grau (irmo e cunhado). 2 7 Veja-se que, nesse caso, a relao entre o juiz e o advogado, e no entre o juiz e as partes. Pontes de Miranda registra que no plano do direito processual, o divrcio apaga a afinidade a que se reporta o art. 135, IV e V. 2 8 9 O juiz est proibido de atuar em processo que tenha como parte seu cnjuge, parente, consangneo ou afim, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau - A vedao contida no art. 134, inciso VI, do CPC probe que o juiz atue em processo nos quais uma das partes seja seu cnjuge, parente, consagneo ou afim, em linha reta, ou, na colateral at o terceiro grau. No caso anterior, a relao se dava entre o juiz e o advogado de uma das partes, nesse, agora em exame, a relao entre o juiz e uma das partes. O Cdigo de Processo Civil Italiano preceitua, no art. 51, pargrafo segundo, a mesma vedao. Constata DallAgnol que no caso anterior, parentesco com advogado, satisfaz-se com o segundo grau (irmo, cunhado), enquanto estamos a examinar (parentesco com a parte) estende a vedao at o terceiro (sobrinho, tio). 2 9 Sobre o caso ora em testilha, o Superior Tribunal de Justia julgou que constatando-se que parente de relator tenha oficiado nos autos, ainda que no na qualidade de parte, mas assinando parecer na instncia ordinria, deve o mesmo declarar-se impedido para atuar no feito. 3 0 Celso Agrcola Barbi alude que o impedimento existe se o parentesco com o representante legal ou voluntrio, ou assistente da parte, como ocorre no caso de tutor ou curador, presidente de empresa que parte e etc. 3 1 10 O juiz est proibido de atuar quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica parte na causa Vedao similar encontrada no art. 51, pargrafo 5 do Cdigo de Processo Civil italiano.Razo existe para a restrio, porque a participao nessas entidades, em posio de dirigir ou administrar, leva o juiz, normalmente, a se empenhar no xito das causas de que dela participar. 3 2 11 Ingresso posterior de advogado parente do juiz O pargrafo nico do art. 134 do CPC demarca as fronteira da situao do parentesco do juiz com o advogado das partes, e, para evitar chicana processual, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz. Didtico, o julgamento do Supremo Tribunal Federal ao explicitar que nos termos do pargrafo nico (parte final) do art. 134 do CPC, defeso ao advogado pleitear no processo a fim de criar o impedimento do Juiz. Com base neste dispositivo e no princpio constitucional do juzo natural, o Plenrio desta egrgia Corte declarou o impedimento de procurador que obteve substabelecimento com o intuito de provocar a situao de suspeio e, assim, afastar a competncia da Corte estadual para julgamento de embargos de declarao. Tal aconteceu na AO 1.120-QO, Relatora Ministra Ellen Gracie, caso similar ao presente, figurando como substabelecido o mesmo causdico. Questo de ordem que se resolve no mesmo sentido, com devoluo dos autos origem, onde se facultar parte interessada a contratao de novo advogado. 3 3 Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes. Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.

1 Hiptese(s) de Suspeio Registre-se novamente que a suspeio a circunstncia de carter subjetivo que gera a presuno relativa de parcialidade do juiz. Trata-se, portanto, de presuno juris tantum. Da ter dito o Superior Tribunal de Justia que na hiptese dos autos em que a Juza possui relao de parentesco colateral e por afinidade com os opositores polticos do ora recorrente, Prefeito do Municpio de Jacare/SP, fato este incontestvel pela prpria magistrada e que impe o reconhecimento da suspeio levantada, posto que exsurge o receio de que a Magistrada, merc de proba, no ostentar condies psicolgicas de julgar com imparcialidade. A preservao da imparcialidade jurisdicional revela interesse naturalmente indisponvel, impondo exegese malevel e finalstica diante do caso concreto, em face do qual, em pequena comunidade, lcito conferir interpretao ampliativa aos casos de incompatibilidade judicial em defesa da seriedade da jurisdio. 3 4 Adverte Celso Agrcola Barbi que se o juiz no se abstiver, nem for impugnada sua presena na forma e tempo devidos, o defeito processual desaparecer, deixar de produzir qualquer efeito negativo na validade da relao jurdica processual. 3 5 2 O juiz suspeito de parcialidade quando amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes O art. 135, I, do CPC prev a hiptese em que o juiz amigo ntimo ou inimigo capital das partes. A amizade ntima e a inimizade devem ser aferidas no caso concreto. A amizade para configurar tornar o juiz imparcial no pode ser qualquer amizade, mas aquela que se caracteriza pela convivncia freqente , familiaridade no tratamento, prestao repetida de obsquios e outros manifestaes exteriores de acentuada estima. 3 6 Da mesma forma, a inimizade deve ser manifesta e grave, decorrente de agresses fsicas, ofensas morais e furtos ou, como dizem as Ordenaes Filipinas, um deles tiver sido vtima de adultrio do outro. 3 7 Todavia, o simples fato de o julgador proferir deciso contrria pretenso da parte no configura, por si s, suspeita de parcialidade. Isso porque, para se caracterizar a parcialidade do julgador,

pretenso da parte no configura, por si s, suspeita de parcialidade. Isso porque, para se caracterizar a parcialidade do julgador, necessrio que, alm da prolao de deciso adversa ao interesse da parte, tenha ele praticado atos passveis de suspeio, como aqueles previstos no art. 135 do CPC. 3 8 Registre-se, outrossim, que a amizade ou a inimizada entre o juiz e a parte, e no entre o juiz e o advogado. A simples antipatia entre advogado e Juiz no pode dar ensancha suspeio, pois pode o Juiz, por motivo ntimo, julgar-se impedido se assim entender. A suspeio em casos de amizade ntima ou inimizade capital diz com a relao entre o Juiz e as partes, o que no o de que se cuida nestes autos. 3 9 No se olvide que o representante do Ministrio Pblico, intervindo como custos legis, no possui legitimidade para opor exceo de suspeio por inimizade existente entre ele e o magistrado. Entretanto, intervindo o Ministrio Pblico como fiscal da lei em ao conexa com outra em que atua como parte, poderia ele manejar a exceo de suspeio. 3 Alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau Trata a hiptese, inserida no art. 135, II, do CPC, de mais uma vedao derivada da relao entre o juiz e as partes da causa. Alguma das partes, ou ambas, para concretizao do suporte ftico, deve ser credora ou devedora do juiz; credora ou devedora do cnjuge do juiz; credora ou devedora dos parentes do juiz e do cnjuge do juiz, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau. A relao creditcia pode ser fator que determine julgamento tendencioso do juiz, j que, de uma forma ou de outra, possvel seu interesse pessoal na causa, como, por exemplo, o de evitar desfalque no patrimnio do devedor ou o de julgar a causa com a preocupao de agradar o credor. 4 0 4 O juiz for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes O art. 135, III, do CPC regula hipteses em que o juiz perde sua imparcialidade em funo de ser presumidamente herdeiro, ou donatrio ou empregador de alguma das partes. A razo da proibio do juiz no poder atuar por ser eventual herdeiro est, na pena de Celso Agrcola Barbi, no interesse que o juiz passa a ter no xito da parte em suas demandas, porque o vulto da herana pode depender do resultado dessas causas. 4 1 Quando o juiz recebe uma doao, natural que ele passe a ter um sentimento de gratido pela parte, o que o torna suspeito para julgar o feito integrado pelo doador. Na hiptese de o juiz ser empregador da parte, natural que, em funo da relao de subordinao, presumidamente, o juiz seja suspeito. Observe-se, como fez DallAgnol, que a suspeio de que aqui se cuida a do juiz empregador, e no de juiz empregado. No h, de rigor, suspeio quando o juiz seja empregado de uma das partes, o que se d, comumente, nas hipteses, hoje correntes, de litgio entre universidade, que emprega o juiz como professor, e um aluno, funcionrio ou professor da universidade. 4 2 5 O juiz houver recebido ddivas Conforme o art. 135, inciso IV, o juiz que houver recebido ddivas de uma das partes est com sua imparcialidade ameaada. Mas, primeira vista, ddiva tambm doao, de modo que haveria superposio do inciso III e do inciso IV. Por isso, Celso Agrcola Barbi prope que para harmonizar os dispositivos, necessrio interpretar o item II como se referindo a bens de valor aprecivel, qualquer que tenha sido a poca da doao, ainda que remota. E o item IV como cuidando de presentes de menor valor, mas dados pouco antes de o juiz assumir a causa, ou na pendncia desta. 4 3 Decidiu o Superior Tribunal de Justia, que o nosso Cdigo de Processo Civil no art. 135, qualifica de fundada a suspeio de parcialidade do juiz com a simples constatao de uma das situaes de fato arrolados nos seus incisos, independentemente de investigao subjetiva. - se o juiz da causa, ao tempo em que exercia a funo de diretor do foro, recebeu de uma das partes valores pecunirios para a realizao de obras de manuteno de prdio onde funciona a justia local, fez nascer vnculo contratual a ttulo gratuito, o que enseja, de modo objetivo, que sua imparcialidade seja posta em questo, impondo-se o reconhecimento da suspeio. 4 4 6 Aconselhamento s partes- O item IV ainda contempla um segundo caso, qual seja, o aconselhamento do juiz s partes acerca do objeto da causa. Por isso, o aconselhamento do Juiz a uma das partes a no propor a ao pretendida, por entend-la "improdutiva", vincula sua opinio, tornando-o suspeito. No se confunde a referida hiptese com o conselho dado em audincia de conciliao, quando este feito a ambas as partes. 4 5 Porm, no se considera aconselhamento, para os efeitos do artigo 135, inciso IV, do CPC, a parte da sentena ou voto que inclui em seus fundamentos a espcie de ao que seria adequada ao caso. 4 6 Nem se considera aconselhamento opinio de cunho doutrinrio, em abstrato. 4 7 7 Subministrar meios para atender s despesas do litgio O inciso IV ainda tem um terceiro caso, que se d quando o juiz subministra meios para a parte atender s despesas do litgio. Esse favorecimento de recursos materiais revela interesse do juiz na deciso, ou por causa de relaes pessoais prximas com o litigante, ou por vantagens que possa auferir com o resultado da demanda. 4 8 8 O juiz estiver interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes Na hiptese listada no inciso V, o juiz considerado imparcial se tiver interesse no julgamento da causa. Interesse que, na pena de Pontes de Miranda, do prprio juiz, ou de pessoa que viva a suas expessas. 4 9 Por isso, entendeu o Superior Tribunal de Justia que fundada a suspeio de parcialidade se o juiz tiver, em andamento, ao idntica a que vai julgar. 5 0 Acrescente-se a disso, que quem deu entrevista, de modo geral, sobre a matria, no suspeito; nem quem exps em escrito cientfico o que a respeito pensava. A manifestao tem de ser em concreto, no basta ser em abstrato . 5 1 9 Suspeio por motivo de foro ntimo O pargrafo nico do art. 135 arrola ainda que o juiz pode se declarar suspeito por motivo de foro ntimo. Nesse caso, no se exige que o juiz aponte o motivo, tendo Daniel Mitidiero referido que fez bem o Cdigo em eliminar esta exigncia, que poderia colocar o magistrado em situao de revelar contra a sua prpria vontade traos da sua intimidade ou de sua vida privada, em afronta ao teor constitucional (art. 5, X). 5 2 Art. 136. Quando dois ou mais juzes forem parentes, consangneos ou afins, em linha reta e no segundo grau na linha colateral, o primeiro, que conhecer da causa no tribunal, impede que o outro participe do julgamento; caso em que o segundo se escusar, remetendo o processo ao seu substituto legal.

10 Impedimento decorrente do mesmo rgo de julgamento ser integrado por partes De imediato, registre-se, que o art. 128 da Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Lei complementar n. 35, de 14.03.79) ab-rogou o artigo em comento5 3 : nos Tribunais, no podero ter assento, na mesma Turma, Cmara ou Seo, cnjuges e parentes consangneos ou afins em linha reta, bem como em linha colateral at o terceiro grau. Pargrafo nico - Nas sesses do Tribunal Pleno ou rgo que o substituir, onde houver, o primeiro dos membros mutuamente impedidos, que votar, excluir a participao do outro no julgamento. De qualquer forma, o impedimento tem a funo de evitar que dois juzes parentes, ou cnjuges, em rgo colegiado, participem do mesmo julgamento. O grau de parentesco vai, na linha reta tanto consangneo como afim (pai, av, filho, neto), e na linha colateral at o terceiro grau (irmo, cunhado, tio, sobrinho). DallAgnol, com exegese restritiva, doutrina que o dispositivo s incide no caso do julgamento ser da competncia do Pleno do Tribunal ou rgo especial. 5 4 Porm, parece que, a partir de uma interpretao do caput do dispositivo com o seu pargrafo nico, a melhor exegese aquela que abarca qualquer julgamento colegiado e no s os dos processos da competncia do Pleno. O juiz impedido o que, em segundo lugar, iria conhecer da causa, que dever, de ofcio, se recusar a participar do julgamento. Mas, caso o juiz se abstenha, pode a parte se opor por meio de exceo ou, se ultrapassado o tempo, por simples petio. 5 5 Portanto, o juiz prevento, o que chegar antes, garante sua participao no julgamento. E, como ensina Celso Agrcola Barbi, conhecer da causa, para esse efeito de verdadeira preveno, significa decidir, votar no julgamento, pois s esse ato afasta o outro juiz. 5 6 137. Aplicam-se os motivos de impedimento e suspeio aos juzes de todos os tribunais. O juiz que violar o dever de absteno, ou no se declarar suspeito, poder ser recusado por qualquer das partes (art. 304). 1 Impedimento e suspeio dos juzes nos Tribunais O art. 137 do Cdigo de Processo civil estende os motivos de impedimento e de suspeio, contidos nos arts. 134 e 135, aos juzes integrantes dos Tribunais. Ora, e no poderia ser diferente, pois os mesmos devem ser to imparciais como os de primeiro grau. Mas, caso o juiz no se declare impedido ou suspeito, pode ser recusado por qualquer das partes. Para tanto o Cdigo indica o procedimento descrito no art. 304 do Cdigo de Processo Civil. Art. 138. Aplicam-se tambm os motivos de impedimento e de suspeio: I - ao rgo do Ministrio Pblico, quando no for parte, e, sendo parte, nos casos previstos nos ns. I a IV do art. 135; II - ao serventurio de justia; III - ao perito e assistentes tcnicos; III - ao perito; (Redao dada pela Lei n 8.455, de 24.8.1992) IV - ao intrprete. 1o A parte interessada dever argir o impedimento ou a suspeio, em petio fundamentada e devidamente instruda, na primeira oportunidade em que Ihe couber falar nos autos; o juiz mandar processar o incidente em separado e sem suspenso da causa, ouvindo o argido no prazo de 5 (cinco) dias, facultando a prova quando necessria e julgando o pedido. 2o Nos tribunais caber ao relator processar e julgar o incidente. 1 Impedimento e Suspeio do Ministrio Pblico O art. 138 do Cdigo de Processo Civil estende os motivos de impedimento e suspeio ao Ministrio Pblico, aos serventurios da justia ao perito e ao intrprete. No que tange ao Ministrio Pblico, a regra diferencia o Ministrio Pblico enquanto parte e enquanto fiscal da lei. Nesta ltima hiptese, a assimilao total, porm, quando parte, somente se aplica s hipteses I a IV do art. 135. Sobre o assunto, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que nos termos dos arts. 135, V, 138, I e 305 do Cdigo de Processo Civil, h fundada suspeio do rgo do Ministrio Pblico quando interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes, devendo a exceo ser oferecida no prazo de 15 (quinze) dias contados do fato que ocasionou a suspeio. Na presente hiptese, a exceo baseia-se em trs fundamentos, sendo certo que em relao a dois dos argumentos trazidos pelos excipientes restou configurada a intempestividade da argio. A simples atuao do Ministrio Pblico, como custus legis, sustentando a ilegalidade da concesso administrativa de anistias no julgamento de mandados de segurana onde se discute o direito dos cabos da Fora Area Brasileira, no configura qualquer irregularidade ou caracterizao de interesse do excepto. Ademais, no resta caracterizada qualquer auferio de vantagem econmica, de comodidade ou convenincia pessoal, ao contrrio, h somente a caracterizao de interesse meramente intelectual na prevalncia de certa tese de direito. 5 7 2 Impedimento e suspeio dos serventurios da justia Aos serventurios da justia, como j dito, tambm se aplicam as restries do art. 134 e 135. Como esclarece Celso Agrcola Barbi, com os mesmos motivos que levam suspeio ou impedimento do escrivo, do perito, do intrprete, aconselham o afastamento dos demais auxiliares da justia, deve-se interpretar a expresso serventurio da justia, constante do art. 138, item II, como abrangente dos auxiliares da justia mencionados no art. 139, inclusive dos que constarem das organizaes judicirias. 5 8 3 Impedimento e suspeio do perito O perito, muitas vezes, pessoa imprescindvel para o deslinde da querela, como, por exemplo, nas demandas de investigao de paternidade, por isso, nada mais racional que se lhe exigir a imparcialidade. E so taxativas as hiptese de suspeio previstas no art. 135 do CPC. 5 9 Porm, "no colhe a suspeio do perito com base na alegao de que no exerccio de suas atividades acadmicas tenha esposado teses favorveis aos muturios do Sistema Financeiro da Habitao, se no comprovado nas instncias ordinrias que tenha interesse no caso concreto em favor de uma das partes" (REsp n 542.458/RS, Terceira Turma, de minha relatoria, DJ de 19/4/04). 6 0 Segundo o entendimento pacificado nesta Corte, as hipteses previstas no art. 135 da Lei Instrumental Civil, para configurao da suspeio, so taxativas, no contemplado, como tal, o fato de o perito j haver se manifestado repetidas vezes em contrrio tese da parte, em pareceres exarados em feitos assemelhados. 6 1 4 Impedimento e suspeio do intrprete O impedimento e a suspeio do intrprete encontra-se no art. 138, item IV do CPC.

4 Impedimento e suspeio do intrprete O impedimento e a suspeio do intrprete encontra-se no art. 138, item IV do CPC. 5 Procedimento para argir o impedimento e a suspeio Segundo a dico do art. 138 do Cdigo de Processo Civil, a parte interessada deve argir o impedimento e a suspeio, em petio fundamentada e devidamente instruda. Como se v, no se deu a esse procedimento o nome de exceo, que reservado recusa feita presena do juiz6 2 , contudo se a parte atribuir o nome de exceo ao incidente haver mera irregularidade, pois o que importa a substncia e no o mero equvoco nominal. O prazo comea a fluir da primeira oportunidade em que cabia parte falar nos autos. O incidente ser processado em apartado e sem suspenso da causa. Em homenagem ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, o dispositivo manda que o argido seja ouvido no prazo de 5 dias. Em seguida o juiz julgar o incidente. Se a situao se passar nos tribunais, caber ao relator o seu processamento e julgamento. * Procurador Federal. Professor da Uniritter. Especialista em Processo Civil pela UFRGS e Mestrando em Processo Civil pela mesma universidade. Dinamarco, buscando conciliar a teoria do procedimento como contraditrio e a teoria da relao jurdica, imiscui a idia de procedimento em contraditrio (realidade poltica) com a de relao jurdica (realidade jurdica). Essa concepo tem a vantagem de se valer tanto da idia de processo como relao jurdica de direito pblico, que possui pressupostos prprios, fazendo-a diferente da relao jurdica de direito material, como traz consigo o contraditrio e a ampla defesa, elementos tambm indispensveis para uma boa conduo de um processo democrtico, que, como ensina Fazzalari: Il processo si profila, a colpo d occhi, come strumento de via democrtica, na qual as partes e o juiz fazem um dilogo permanente. (DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 11. ed.. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 163 e FAZZALARI, Elio. Procedimento e processo (teoria general). Enciclopedia XXXV, 1986. p. 820).
1

A imparcialidade do julgador, para Ovdio Baptista, elemento essencial da jurisdio. (SILVA, Ovdio A. Baptista da.Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 27. v. 1).
2 3

REsp. 230.009/RJ, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 08.02.2000, DJ 27.03.2000. p. 113.

REsp. 83.732/RJ, Rel. Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 14.04.1998, DJ 11.05.1998 p. 160. No mesmo sentir, BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1983.p. 547. v. 1.
4 5 6 7 8 9

TESHEINER, Jos Maria. Jurisdio, nos Comentrios de Daniel Francisco Mitidiero. www.tex.pro.br. AgRg no REsp 28.464/MG, Rel. Ministro DEM CRITO REINALDO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15.02.1992, DJ 15.03.1993 p. 3791. DALLALGOL, Antonio. Comentrios ao cdigo de processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 172 BARBI, op., cit., p. 547. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Campinas: Bookseller, 2002. p. 270. v. 2. BARBI, op., cit., p. 549. MITIDIERO, Daniel Francisco. Comentrios ao cdigo de processo civil. So Paulo: Memria Jurdica, 2004. p. 566.

10 11

RMS. AgR 24613 / DF - DISTRITO FEDERAL. AG.REG.NO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. Relator(a): Min. EROS GRAU. Julgamento: 22/06/2005 rgo Julgador: Primeira Turma.
12

MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 420. T 2. Moacir Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1995. p 337. v. 1.

13SANTOS, 14

MITIDIERO, Daniel Francisco. Comentrios ao cdigo de processo civil. So Paulo: Memria Jurdica, 2004. p. 564. Tesheiner verbera ser o impedimento um vcio rescisrio. (TESHEINER, Jos Maria Rosa. Elementos para uma teoria geral do processo. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 134).
15 16 17 18 19 20

CHIOVENDA, Instituies..., p. 271. MITIDIERO, Comentrios..., 2004, p. 566-567. REsp 910.659/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 10.04.2007, DJ 20.04.2007 p. 344). (REsp. 529.771/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03.02.2005, DJ 11.04.2005 p. 179) DALLAGNOL, Antonio . Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 169. v. 2.

RE-ED 102076 / RJ - RIO DE JANEIRO. EMB.DECL.NO RECURSO EXTRAORDINRIO. Relator(a): Min. ALDIR PASSARINHO. Julgamento: 10/05/1989. rgo Julgador: TRIBUNAL PLENO.
21 22 23 24 25

RMS 18.923/PR, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27.03.2007, DJ 12.04.2007 p. 210. RMS 16.904/MT, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 28.09.2004, DJ 29.11.2004 p. 412. REsp 844.778/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 08.03.2007, DJ 26.03.2007 p. 240 AgRg no Ag 743.615/PR, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 12.06.2006, DJ 21.08.2006 p. 269

Acrescente-se, ao lado do cnjuge, com arrimo no art. 226, pargrafo 3 da CF, o companheiro, na exata medida da equiparao da Unio Estvel com o casamento. Nesse sentido, MITIDIERO, Comentrio..., p. 568. O mesmo vale quando da leitura dos arts. 134, IV, 135, II do CPC e 136 do CPC.
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SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 191 PONTES DE MIRANDA, op. cit, p. 423. DALLAGNOL, Comentrios... p. 171.

EDcl nos EDcl no REsp 222.985/DF, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 15.03.2001, DJ 04.06.2001 p. 203.

04.06.2001 p. 203.
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BARBI, Comentrios..., p. 554. v. 1. BARBI, Comentrios..., p. 556. v.1 rgo

AO 1158 / AM AMAZONAS. AO ORIGINRIA. Relator(a): Min. CARLOS BRITTO. Julgamento: 04/08/2005 Julgador: Tribunal Pleno.
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REsp 591.582/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 05.08.2004, DJ 30.08.2004 p. 217. BARBI, Comentrios..., p. 559. BARBI, Comentrios..., p. 560. As ordenaes falam em inimizade capital para efeitos de proibio de testemunhar. (Livro II, tit. 56, pargrafo 7).

REsp 698.843/SP, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03.08.2006, DJ 31.08.2006 p. 211, REPDJ 26.10.2006 p. 227.
38

REsp 600.737/SP, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 21.06.2005, DJ 26.09.2005 p. 358.
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ERNANI FIDLIS DOS SANTOS, Manual... p. 192. BARBI, Comentrios..., p. 562. DALLAGNOL, Comentrios..., p. 176. BARBI, Comentrios..., p. 564. REsp. 83.732/RJ, Rel. Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 14.04.1998, DJ 11.05.1998 p. 160. REsp 307.045/MT, Rel. Ministro ANT NIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 25.11.2003, DJ 19.12.2003 p. 451. REsp 734.892/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 14.02.2006, DJ 13.03.2006 p. 215. BARBI, Comentrios..., p. 565. BARBI, Comentrios..., p. 566. PONTES DE MIRANDA, Comentrios, p. 428.

49REsp 50 51 52 53 54 55 56

24.111/DF, Rel. Ministro MILTON LUIZ PEREIRA, Rel. p/ Acrdo Ministro GARCIA VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19.09.1994, DJ 17.10.1994 p. 27861. PONTES DE MIRANDA, Comentrios..., p. 429. MITIDIERO, Comentrios..., 2004, p. 575. Nesse sentido, anotaes ao Cdigo de Processo Civil de Pontes de Miranda, por Srgio Bermudes. p. 431. T 2. DALLAGNOL, Comentrios..., p. 180. Consultar, BARBI, Comentrios..., p. 571-572. BARBI, Comentrios..., p. 136.

AgRg na ExSusp . 57/DF, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, TERCEIRA SEO, julgado em 28.09.2005, DJ 24.10.2005 p. 167.
57 58 59

BARBI, Comentrios, p. 578. REsp 36.390/SP, Rel. Ministro ADHEMAR MACIEL, SEGUNDA TURMA, julgado em 07.04.1997, DJ 05.05.1997 p. 17018.

AgRg no REsp 709.495/PR, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 24.08.2006, DJ 05.02.2007 p. 219.
60

AgRg no REsp 583.081/PR, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 05.08.2004, DJ 08.11.2004 p. 243.
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BARBI, Comentrios, p. 580.