O EXCESSO DE EXAO

1- O que significa a palavra EXAO? Exao a cobrana pontual de tributos e contribuies consistente no cumprimento de atividade estatal. Segundo o dicionrio Aurlio, cobrana rigorosa de dvida ou impostos. Ressalte-se que o termo rigorosa refere-se exatido da cobrana. 2- Quando a exao se torna um CRIME? A exao, por si mesma, no constitui crime, mas o seu EXCESSO. Por exemplo, quando o funcionrio cobra alm da quantia efetivamente devida, comete o EXCESSO DE EXAO. 3- Onde se encontra fundamentado este tipo penal? O crime de excesso de exao encontra-se tipificado no Art. 316, 1 e 2, do Decretolei n 2.848, de 07/12/1940 Cdigo Penal. Cabe esclarecer que este crime considerado pela doutrina como um subtipo do crime de Concusso, este descrito no caput do mesmo artigo. Art. 316 - ... 1- se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: Pena recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos e multa. 2- se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena recluso de 2 (dois) a 12 (doze) anos e multa. 4- Quem pode ser enquadrado no crime de EXCESSO DE EXAO? Trata-se de crime prprio, pois s pode ser praticado por funcionrio pblico; entretanto, admite a participao de particular, que, no caso, tambm responder pelo mesmo crime, apesar de no ser funcionrio pblico. 5- Somente os funcionrios do Fisco esto sujeitos prtica deste crime? Qualquer funcionrio pblico pode praticar o EXCESSO DE EXAO, no sendo necessrio, portanto, que o funcionrio tenha a misso funcional de arrecadar tributos. 6- Quem o sujeito passivo neste crime? O sujeito passivo principal o ESTADO, pelo descrdito causado Administrao Pblica e, em segundo lugar, o CONTRIBUINTE, vtima da conduta tpica. 7- Quais as condutas tipificadas neste crime? 1- Exigncia INDEVIDA de impostos ou contribuio social: nesse caso o agente cobra tributo ou contribuio social do sujeito passivo consciente de que ele no deve. Entende-se por INDEVIDA a cobrana de tributos, os quais: a lei no autoriza que o Estado os cobre; ou o contribuinte j os pagou; ou

o valor cobrado est acima do correto. IMPORTANTE: se o tributo ou contribuio social for DEVIDO no h tipificao penal. 2 - Cobrana VEXATRIA ou GRAVOSA: nessa hiptese o agente cobra tributo e contribuio social DEVIDOS, mas de modo vexatrio ou gravoso, no autorizado em lei. Entende-se por VEXATRIO o modo que causa humilhao, tormento, vergonha ou indignidade ao sujeito passivo. Entende-se por GRAVOSO o modo que impe despesas acima do necessrio ao sujeito passivo. IMPORTANTE: a expresso que a lei no autoriza, configura elemento normativo, de modo que, autorizado o meio, o fato no configura tipo penal. 8- O excesso de exao admite a modalidade CULPOSA? No. O elemento subjetivo do tipo o DOLO, ou seja, a vontade livre e consciente de exigir ou cobrar tributos, nos moldes descritos no tipo. Na primeira modalidade tpica (exigncia indevida), a expresso que sabe refere-se ao dolo direto. Nesse caso necessrio, para que se aperfeioe a tipicidade do fato, que o sujeito tenha pleno conhecimento da ilegitimidade do tributo. Se h dvida ou erro sobre a ilegitimidade, no h crime por ausncia de tipicidade. Na expresso deveria saber o sujeito age com dolo eventual. No tem plena certeza da natureza indevida da cobrana, mas tem conhecimento de fatos e circunstncias que claramente a indicam. A segunda modalidade (cobrana vexatria ou gravosa ) s aceita o dolo direto. 9- O que determina o momento consumativo do crime? Na primeira modalidade tpica, o delito se consuma no momento em que a vtima toma conhecimento da exigncia (crime formal). No carece, pois, que o contribuinte efetive o pagamento do tributo. Na segunda modalidade o crime atinge a consumao com o emprego do meio vexatrio ou gravoso (crime material). Note-se que, embora no se admita a modalidade culposa, admite-se a TENTATIVA. 10- A exigncia de OBRIGAO ACESSRIA possibilita o excesso de exao? No, pois no h enquadramento do tipo penal, que prev a exigncia indevida de tributo ou contribuio social. Na obrigao acessria o contribuinte no tem ainda constituda a obrigao principal, inviabilizando a exigncia do pagamento do tributo ou da contribuio social, como tambm o emprego do meio vexatrio ou gravoso. 11- A cobrana de MULTA indevida ou por meio vexatrio ou gravoso pode se enquadrar no crime de excesso de exao? Tambm, neste caso, no h enquadramento do tipo penal. Assim manifestou-se o TJDFT sobre o tema: Na espcie, nota-se que no restou caracterizada, em momento algum, a cobrana de qualquer tributo que, no caso em tela, poderia ser o ICMS (Imposto sobre a Circulao de Mercadorias), eventualmente devido pela empresa. Todavia, o que ocorreu foi, tosomente, a imposio de uma multa, efetuada por meio do auto de infrao por sonegao do mencionado ICMS. Assim, evidencia-se que no h tipificao legal prevista no artigo 316 do Estatuto Repressivo (...) Assim, inexistindo a cobrana de tributo, mas sim a imposio de uma multa pelo nopagamento de ICMS, no h como incriminar a conduta perpetrada pelos denunciados, por no se encontrar tipificada no art. 316, 1, do Cdigo Penal, estando, pois, correta

a r. sentena monocrtica, em todos os seus fundamentos e que concluiu por absolver aos rus apelados. (...). IMPORTANTE: entretanto, o funcionrio que durante a fiscalizao da obrigao acessria ou cobrana de multa submete o contribuinte a vexame e constrangimento no autorizado em lei, comete o crime de ABUSO DE PODER, sujeito a pena de deteno de 1 (um) ms a 1 (um) ano.