Impugnacao Alondo Paula X Dibens Citibank Sa

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DA COMARCA DE SENADOR CANEDO - GOIS.
Processo n 200805778947
ALONSO PAULA, j qualificado nos autos em epgrafe, atravs de seu advogado in fine assinado, vem encltica presena de Vossa Excelncia, para IMPUGNAR A CONTESTAO apresentada pelo BANCO CITIBANK S/A, nos termos a seguir delineados:
DO CONTRATO DE ADESO / DA INAPLICABILIDADE DO PACTA SUNT SERVANDA

O contrato em questo nada mais do que um tpico contrato de adeso, pr-impresso com suas clusulas pr-estabelecidas pelo Banco, em que resta como nica alternativa ao autor aposio de sua assinatura. No h que se falar, pois, que o contrato em questo fora livremente pactuado pelas partes, visto que, em um contrato em que se pode analisar, constatando-se claramente a presena do desequilbrio contratual, o Estado deve intervir. Em nosso auxlio, o Cdigo Civil, em seu artigo 115 assim preceitua, in litteris: So lcitas em geral, todas as condies que a lei no vedar expressamente. Em outras condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o ato, ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes. Cdigo Civil, artigo 115. (grifei) Logo, denota-se que, embora no configurado como causa, e sim como efeito, o desequilbrio contratual o cerne desta causa. Que fora causado por clusulas abusivas e extorsivas. Em razo da capitalizao de juros sobre juros, das manobras de clculos utilizadas, da aplicao ilegal e incorreta da Tabela Price, com aplicao
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de taxas de juros superiores ao mximo permitido de 12,00% ao ano, resultando na cobrana excessiva, criminosa e abusiva de prestaes, fazendo com que o Requerente pague valores estrondosos que quase nada amortizam em seu saldo devedor, no teve e nem poderia ter outro caminho a no ser buscar ajuda, esclarecimentos tcnicos acerca dos valores, da verdadeira realidade de seu financiamento e em conseqncia, a prestao jurisdicional, para fazer valer seus direitos, comprovando em Juzo os erros absurdos, as irregularidades prejudiciais e a leso financeira que est colocando o requerente em total desvantagem. De um lado a vantagem exagerada, o enriquecimento ilcito e imoral; de outro, a absurda desvantagem, o nus injusto, o empobrecimento irremedivel. Fosse uma partida de xadrez, venceu a inteligncia, poderiam dizer alguns; falta de sorte, diriam outros. Mas em se tratando de uma relao jurdica plenamente regulada pelo Direito Positivo, em que figuram pessoas fsicas e jurdicas capazes, no nos dado entregar lamria, pois esta a vida real. O que nos cabe agir, operadores do direito que somos, para trazer de volta o Direito e a Justia que pela fraqueza ou pela malcia do homem foram afastados. in litteris: Nesse tocante, reverbera, com propriedade, Arnaldo Rizzardo, Na interpretao do contrato, tem-se em mente sempre a inteno de ambas as partes, mas sem abandonar a inspirao na equidade e na utilidade social, de modo a no se tolerarem os excessos contratuais. O equilbrio contratual e financeiro/econmico tambm est previsto no CDC, portanto todas as clusulas abusivas so nulas, conforme previsto no artigo 39 e 51 daquele Cdigo. Nesta linha, h o crescente reconhecimento da doutrina e da jurisprudncia no sentido da fragilidade do princpio do pacta sunt servanda. Por esta razo, o Direito tem evoludo no sentido de constatar que a liberdade contratual, a qual pressupe liberdade entre as partes, encerra, por vezes, verdadeira utopia. Na esteira dessa assertiva, vislumbra-se na atualidade econmica do Pas, que as empresas ou pessoas fsicas, que procuram recursos nas instituies financeiras, ficam merc destas. Tal fato decorre, essencialmente, da prtica de clusulas abusivas, juros excessivos, anatocismo e outras irregularidades que ferem o princpio da boa-f e da equidade. Ora, na relao contratual entre cliente e instituio financeira, o desequilbrio das partes evidente, razo pela qual h a necessidade da interveno do Estado no sentido de restabelecer a paridade de armas. Nesta linha, preleciona SRGIO CARLOS Contratos Bancrios, Editora Saraiva, 2 ed., So Paulo, 1991): COVELLO (em
Ora, na contratao bancria, o banco sempre o mais forte, j por sua solidez econmica, j pela prpria natureza da atividade que
exerce. Deixar o Banco agir livremente, como se pretendeu sob o liberalismo econmico, o mesmo que permitir a explorao do mais fraco. A simples leitura dos formulrios de contrato bancrio revela a existncia de condies leoninas acobertadas pelo manto legalidade, como, v.g., a conhecida clusula de outorga da procurao do cliente ao prprio banco para que este possa emitir cambial a fim de cobrar a dvida de maneira mais rpida e eficaz mediante execuo. Por isso se faz necessria a interveno do Estado na contratao bancria, interveno esta que entre ns se d por intermdio do Conselho Monetrio Nacional, disciplinando o crdito num verdadeiro dirigismo contratual. Tal dirigismo tendncia antiga que cada vez mais vai se enraizando no mundo moderno, especialmente no mbito do comrcio bancrio, visto que o crdito desempenha importante papel na economia dos povos. No obstante, a interveno do Estado na contratao bancria, temse mostrado ineficaz, porque as autoridades monetrias esto mais preocupadas com as taxas de juros e com as garantias contratuais, deixando os Bancos vontade para a estipulao de condies gerais potestativas. Neste passo, imperioso lembrar que a maioria dos contratos bancrios constitui-se em pactos de adeso, no havendo possibilidade de uma ampla discusso das clusulas no momento da contratao, restando ao financiado apenas a possibilidade de aderir ao que j est previamente estabelecido pela instituio financeira. Com a devida vnia, a alegao de que ainda deve prevalecer o princpio do pacta sunt servanda desconhecer a evoluo na interpretao dos contratos, mxime do elemento volitivo, posto que dentro de uma nova viso da situao jurdica dos contratos e negcios jurdicos, principalmente da autonomia da vontade, j no mais perdura como inarredvel a teoria da permanncia da pactuao voluntria. Cumpre no ensejo, trazer tona a realidade econmica em que vivemos, bem como a viso Soberana da Justia como controladora dos princpios ticos que devem nortear as operaes de crdito e financiamento. Se a Constituio explicitamente alicerou princpios de direito, sua luz tero de ser apreciadas as normas constantes das leis infraconstitucionais. Todas as regras incompatveis com os princpios constitucionais devem considerar-se implicitamente revogadas, total ou parcialmente. Da mesma forma, todos os negcios jurdicos, ou clusulas deles, que contrariem aqueles princpios devem ser j considerados ilcitos, com as conseqncias de direito comum ordenadas nulidade superveniente, ou oportuna ineficcia daqueles negcios e clusulas. Se o contrato tenta impor o ilcito (no caso, a capitalizao mensal, o uso de taxa de juros superiores ao legal e encargos ilcitos), urge por derradeiro inutiliz-lo. O contrato no pode opor-se a lei. Deve acompanh-la.
Tal questo fora confirmada tambm pelo Cdigo de Defesa do Consumidor em seus artigos 39 e 51. Sendo contrato de adeso, como no caso em questo, em que o financiado adere a clusulas j prontas, com imposio de valores e percentagens, h que se desbastar o excesso contratual do valor mais elevado, para se aplicar a equidade. O que se v no pacto a total ilegalidade de todos os acessrios postulados, conforme j amplamente discorrido, tendo o requerido em mos um Contrato onde sua vontade e superioridade econmica impera m, digase, com a devida vnia, nitidamente. Em que impe condies esprias, seguros alheios realidade social e eivado de vcios e abusos. Assim, no se pode afirmar que a vontade de ambas as partes esteja expressa no contrato, visto que, mostra-se a cobrana de prestaes ilcitas contidas em tal instrumento, e isto expressamente vedado pelo consagrado Cdigo de Defesa do Consumidor.
DOS CLCULOS APRESENTADOS / CONSIGNADAS / DA SUFICINCIA DEPOSITADAS
DAS DAS
PARCELAS QUANTIAS
So desprovidas de qualquer respaldo as alegaes referentes aos clculos apresentados pelo Requerente. Analisando as alegaes delineadas pelo Requerido, vislumbrase que o nobre subscritor da pea contestatria desconhece totalmente a legislao e jurisprudncia de clculos que regem o assunto. Os juros incidem sobre o capital. A capitalizao anual. Assim que os juros incidem no final de 12 meses. Portanto, bvio que na primeira prestao esta incidindo juros, somente a correo, esta sim mensal. No clculo apresentado pelo Requerente, que o clculo coerente com os ditames legais que regem a matria, feita a amortizao de todas as parcelas pagas pelo financiado, capitalizando-se o juro correto. J no clculo equivocado apresentado pelo agente financeiro, o mesmo utiliza a Tabela Price, ou seja, capitaliza antecipadamente os juros, o que aumenta consideravelmente o saldo devedor, e ainda, embute a correo na capitalizao antecipada dos juros. Portanto, no h que se falar que os clculos apresentados pelo Requerente esto errados e insuficientes.
DA ONEROSIDADE EXCESSIVA
A taxa de juros que deve permanecer no contrato em tela a taxa legal de 12% ao ano, ou 1% ao ms, capitalizados anualmente, conforme Dec. 22.626/33, art. 1, 3 c/c artigos 506 e 591 do novo Cdigo Civil ptrio, art. 161, pargrafo 1. do Cdigo Tributrio Nacional e Acrdos do STJ. Nos termos do art. 13 do Decreto 22.626/33, a cobrana acima dos limites estabelecidos, ser considerada como CRIME DE USURA. Assim que as clusulas contratuais que estipularem juros superiores a 12% ao ano devero ser nulas. Em sucessivos julgados o entendimento que tem prevalecido de que nula de pleno direito, a clusula que prev juros acima de 12% ao ano e com capitalizao. O Egrgio Tribunal de Justia de Gois, em diversas decises tem reiterado a aplicao de juros remuneratrios em 12% ao ano, seno vejamos: EMENTA. EMBARGOS EXECUO. LIMITAO DE JUROS REMUNERATRIOS. JUROS MORATRIOS E MULTA. CDC. 1. vedada a contratao de juros remuneratrios em patamar superior a 12% ao ano, frente ao disposto no Decreto 22.626/33. 2. O percentual de 6% ao ano, a ttulo de juros moratrios s devido no silncio do contrato, caso contrrio, vigora o que foi pactuado desde que dentro dos limites legais. 3. A multa pelo inadimplemento das parcelas devidas, a partir de 1.08.986 deve ser reduzida para 2% ao ms em obedincia ao CDC, perfeitamente aplicvel aos contratos bancrios. Apelo conhecido e parcialmente provido. TJGO 1 Cmara Cvel Rel. Dr. Walter Carlos Leme Apelao Cvel n 47.189-1/88 Bela Vista de Gois, acrdo de 15.09.98. EMBARGOS EXECUO. MULTA MORATRIA. JUROS REMUNERATRIOS. COMISSO DE PERMANNCIA. A partir da vigncia da Lei 9289/96, as multas moratrias, relativas ao descumprimento de obrigaes o seu termo, no podero suplantar o percentual de dois por cento do valor da obrigao, podendo tal matria ser conhecida de ofcio pelo julgador. 2. Em decorrncia da nova realidade econmica, no mais se justifica a adoo de juros remuneratrios num patamar acima de 12% (doze por cento) ao ano. 3. A Lei 6899/91 que estabeleceu a cobrana de correo monetria a todos os dbitos decorrentes de pronunciamento judicial aboliu o emprego da comisso de permanncia em tais casos, dado a inacumulabilidade dos mencionados fatores de recuperao do valor da moeda. APELO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. Tribunal de Justia do Estado de Gois na Apelao Cvel n 47.489-5/188 Quirinpolis Rel. Walter Carlos Leme julgado em 22.09.1998. ... O leasing caracteriza-se como contrato de adeso, estando sujeito ao controle do CDC. No se permite a elevao de juros em percentual acima de 12% ao ano, em poca de economia estvel, por no estar mais presente a situao scio-econmica autorizadora de liberdade,
ilimitada de juros...TJGO 1 CC Ap. n 43.704-6/188 j. em 02.06.98 Rel. Des. Antnio Nery da Silva.
DA INAPLICABILIDADE DA LEI 4.595/64 AO CASO EM TELA

A Lei 4.595 de 31.12.64 atribuiu ao Conselho Monetrio Nacional, em seu artigo 4, IX, o poder de limitar, sempre que necessrio, as taxas de juros, descontos, comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central da Repblica do Brasil". Subtrai-se do inciso IX do artigo 4 da Lei 4.595/64, que o legislador apenas conferiu poderes ao Conselho Monetrio Nacional para limitar os juros praticados em operaes bancrias e financeiras, sendo equivocado presumirse que tal competncia equivale ampla liberao das taxas, permitindo o aumento irrestrito dos juros utilizados em financiamentos, isso porque "limitar" significa apenas ordenar obedincia ao parmetro mximo previsto Carta Magna, isto , 1% ao ms ou 12% ao ano. LIMITAR NO SIGNIFICA LIBERAR. Ningum melhor do que o Des. ARNALDO RIZZARDO para defender a questo: Em primeiro lugar, a Lei 4.595 em nenhum momento permitiu a graduao de juros acima da taxa legal. Autorizou o Conselho Monetrio Nacional a delimitar as taxas de juros e outros encargos, mas no a elev-las a quaisquer nveis, (...). Engedrou o STF uma construo fictcia, dando um alcance L. 4595 favorvel s entidades bancrias, o que, de certa forma, obedece a uma tradio de nossas instituies, sempre voltadas a consolidar as estruturas das foras econmicas dominantes. Em segundo lugar, as taxas de juros esto previstas em lei. ignominioso deixar ao arbtrio de um rgo federal a deciso de estabelecer os patamares dos juros, tolhendo qualquer poder de deliberao do muturio e ferindo o princpio da consensualidade e da bilateralidade do contrato. Diante da natureza adesiva deste tipo de negcio, fica a parte na contingncia de submeter-se, obrigatoriamente, s decises impostas pelo banco, sob pena de no conseguir o mtuo. Prosseguindo o Desembargador: (...) no h de se consagrar privilgios em favor de uma determinada classe de entidades ou pessoas, mesmo porque, por princpio constitucional, todos so iguais perante lei. Com efeito, reza o artigo 5. da vigente CF: Todos so iguais perante lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas (...) (in Contratos de Crdito Bancrio)
Ora, no existe nenhum argumento plausvel para que os bancos sejam tratados com privilgios e de maneira diferenciada. Com efeito, a Lei 4.595/64 em nenhum momento tornou lcita a graduao dos juros acima do montante legal, ao que se acresce a impossibilidade de se consagrar privilgios em favor de uma determinada classe, mesmo porque, nos termos do princpio da isonomia previsto na CF/88, todos so iguais perante a lei, o que impede o credor de se situar em um plano privilegiado, fora dos limites dos preceitos legislativos, pelo simples fato de se classificar como entidade financeira. Noutro passo, totalmente injurdico admitir que a Lei 4.595/64 atribua competncia (QUE EXCLUSIVA E INDELEGVEL DO PODER LEGISLATIVO) ao Conselho Monetrio Nacional (rgo do Poder Executivo). Ademais, ainda que se permita tal delegao, ela nos estritos termos da lei para limitar as taxas de juros. Logo, no pode exceder o limite constitucional j estabelecido. Por fim, para permitir a ultrapassagem de parmetros jurdicos to relevantes, a lei foi sbia ao prever fatos e hipteses de necessidade, e no de liberalidade. Ressalta-se, ainda, que tanto a lei como as decises juridicionais que determinaram a no limitao dos juros provm de um montante poltico ditatorial, de preponderncia absoluta do Poder Executivo sobre os demais. INADMISSVEL QUE SE INTERPRETE DE MODO A FAZER CONTINUAR TAL RESQUCIO AUTORITRIO NA NOVA ORDEM NASCIDA DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. Portanto, permitir-se a taxao dos juros remuneratrios acima do patamar de 12% ao ano estar-se contrariando frontalmente o sagrado princpio constitucional da independncia e harmonia dos Poderes do Estado.
DA CAPITALIZAO DE JUROS / DA FALTA DE PROVA DA AUTORIZAO DO CONSELHO MONETRIO NACIONAL PARA COBRANA DE JUROS ACIMA DO PERMISSIVO LEGAL
Aqui, vislumbra-se questo de interesse pblico, devendo ser conhecida, inclusive de ofcio pelo Julgador, e em qualquer grau de jurisdio. Mesmo que ao caso em tela, fosse aplicada a Lei 4.595/64, no bastaria apenas a autorizao do CMN para a cobrana de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano. Deve o agente financeiro comprovar nos autos a existncia desta autorizao. Neste sentido reza o disposto no inciso IX do Art. 4 da Lei 4.595/64:
compete ao Conselho Monetrio Nacional, segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica (caput do artigo 4), limitar, sempre que necessrio, as taxas de juros... (parte inicial do inciso IX do mesmo artigo). Assim, tem-se que o CMN tem que emitir um ato administrativo adequado dando conta do valor dos juros que pode ser cobrado, que justamente a autorizao. E o que tem levado os Ministros do Superior Tribunal de Justia a impedir a no limitao da cobrana de juros a falta de prova dessa autorizao nos autos. (Nesse sentido Resp. n. 98.616/RS; Resp. n. 84.815/RS. Aqui, ressalta-se que o nus da prova do Banco Requerido, j que em sendo o contrato bancrio, uma relao de consumo, aplica-se o princpio da inverso do nus da prova a favor do consumidor, tal como preconiza o art. 6, inciso VIII do CDC.
DA UTILIZAO DA TABELA PRICE

No contrato em apreo, o Requerido utilizou a Tabela Price, ou seja, capitalizou juros sobre juros antecipadamente, durante o perodo total do financiamento, em total afronta aos artigos 1. (pargrafo 3.e artigo 4.) do Dec. 22.626/33, artigo 253 do Cdigo Comercial, Smula 121 do STF. A TABELA PRICE ou TABELA PROGRESSIVA ou MTODO FRANCS DE CLCULOS o sistema de clculos e capitalizao de juros antecipados, ou seja capitalizao dos juros no dia da concesso do financiamento, referente ao perodo total do financiamento, ferindo a legislao vigente e a jurisprudncia existente. A aplicao da TABELA PRICE prejudicial ao financiado, uma vez que a prestao mensal real fica multiplicada em funo do financiamento, capitalizados inicialmente, afrontando principalmente o artigo 253 do Cdigo Comercial, Smula 121 do STF e vrias decises dos Tribunais ptrios. O Requerido capitalizando antecipadamente os juros efetivos, durante todo o perodo, procede cobrana ms a ms dos juros juntamente com as prestaes. Assim a TABELA PRICE consiste em capitalizar no dia da abertura do crdito, todos os juros at o final do financiamento.
DA COMISSO DE PERMANNCIA
No importa se a pretenso de cobrar comisso de permanncia seja em cmulo ou no com correo monetria. Mesmo que o contrato estipule a incidncia da comisso de permanncia, no pode persistir porque retira a opo do devedor, ficando este, submetido, para a definio do respectivo ndice, aos ditames traados pelo credor. Nula a clusula, porque em afronta aos artigos 115, do Cdigo Civil, e IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
respeito j se posicionou o Superior Tribunal de Justia: Inadmissvel as estipulaes contratuais que prevejam encargos financeiros vinculados a taxas ou ndices sobre cuja aferio uma das partes contratantes exera influncia em maior ou menor medida, a exemplo da denominada TAXA ANBID. (RSTJ 75/169) H precedentes, tambm no sentido de que a atualizao do dbito somente pode obedecer aos ndices oficiais, no se admitindo a existncia de clusula contratual que estipule comisso de permanncia ( ou correo monetria da mora). Assim, por ex., AC 197043359 ( Acrdo de 06.08.98) e AC 197151178 ( Acrdo de 07.05.98), em ambas Relator o Des. Henrique Osvaldo Poeta Roenick.
DA INEXISTNCIA DE INADIMPLNCIA
O Banco estava cobrando valores esprios que no condizem com a legislao e jurisprudncia de clculos que regem o assunto, e o requerente, pessoa de boa-f, achou que conseguiria pagar as parcelas que estariam por vencer, o que no ocorreu devido as altas taxas de juros e ndices ilegais cobrados pela instituio financeira. Ora Exa., no existe nenhuma lei, jurisprudncia ou doutrina que determina quantas parcelas deveriam ter sido pagas para que se revisa-se e consignasse as mesmas, portanto no existindo m f por parte do Requerente quando o mesmo intentou a ao. No existe, pois, mora ou inadimplemento por parte do autor. Ademais, verifica-se que o requerente vem procedendo ao depsito judicial das parcelas devidas, conforme determinado pelo Nobre Magistrado. Assim que no merece prosperar a alegao do Banco no que concerne a inadimplncia por parte do requerente.
DO NO LANAMENTO DO NOME DO AUTOR NOS CADASTROS DE INADIMPLENTES (Lei 10.444, art. 273 do CPC)
Conforme se verifica a fl., foi deferido o pedido de tutela antecipada a fim de que fosse determinado que o banco Requerido no inclusse o nome e o CPF do autor nos cadastros de rgos restritivos. Ora excelncia, a lei 10.444 deu nova redao ao artigo 273 do CPC e de acordo com o princpio da retroatividade da lei tal pedido poder ser deferido neste momento, ou seja, dever ser determinada a excluso do nome e CPF do autor dos cadastros dos rgos restritivos (SPC, SERASA e CADIN). Este o posicionamento da jurisprudncia, a saber: "AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL NO ADMITIDO. EMBARGOS EXECUO. TTULO EXTRAJUDICIAL. EFEITO
SUSPENSIVO. 1. Considerando o Tribunal "a quo" que nos embargos execuo houve a impugnao da totalidade da dvida, no h falar em contrariedade ao 2 do artigo 739 do CPC, eis que houve a regular concesso do efeito suspensivo aos embargos, nos termos 1 do mencionado artigo. 2. No demonstrado o prejuzo ao credor e havendo discusso judicial quanto ao valor do dbito, deve ser vedada a inscrio do nome do devedor no cadastro do SERASA. 3. Agravo regimental improvido." ACRDO 9800789030, Sigla da Classe: AGA, Classe do Processo: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO, Nmero do Processo: 208932, UF do Processo: MS, Deciso: Por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental. Data de Deciso: 23/02/1999, Cdigo do rgo Julgador: T3, Nome do rgo Julgador: TERCEIRA TURMA, Nome do Ministro Relator: CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, Fonte: DJ DATA:29/03/1999 PG:00179. "AO REVISIONAL. DVIDA EM JUZO. CADASTRO DE INADIMPLENTES. SERASA. SPC. CADIN. INSCRIO. INADEQUAO. PRECEDENTES DO TRIBUNAL. ANTECIPAO DE TUTELA E PROCESSO CAUTELAR. RECURSO ESPECIAL. PREQUESTIONAMENTO. SMULA/STF. ENUNCIADO N 282. MATRIA FTICA. REEXAME. INVIABILIDADE NA INSTNCIA ESPECIAL. RECURSO DESACOLHIDO. I - Nos termos da jurisprudncia desta Corte, estando a dvida em juzo, inadequada em princpio a inscrio do devedor nos rgos controladores de crdito. II - Ausente o pr-questionamento do tema, impossvel a anlise da insurgncia no mbito do recurso especial (enunciado n 282 da Smula/STF). III - A pretenso de reexame de provas no enseja recurso especial, nos termos do verbete n 7 da Smula/STJ." ACRDO 9800488391, Sigla da Classe: RESP, Classe do Processo: RECURSO ESPECIAL, Nmero do Processo: 180665, UF do Processo: PE, Deciso: Por unanimidade, no conhecer do recurso, Data de Deciso: 17/09/1998, Cdigo do rgo Julgador: T4, Nome do rgo Julgador: QUARTA TURMA, Nome do Ministro Relator: SALVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Fonte: DJ DATA:03/11/1998 PG:00172. "SPC. SERASA. Proibio do registro. Medida Cautelar. Ao Consignatria. "Leasing". Pendente ao consignatria, onde se discute a caracterizao da inadimplncia, no pode ser permitida a inscrio do nome da devedora e seus garantes nos servios privados de proteo ao crdito. Recurso conhecido em parte, pela divergncia, e, nessa parte, provido." ACRDO 9800310177, Sigla da Classe: RESP, Classe do Processo: RECURSO ESPECIAL, Nmero do Processo: 172854, UF do Processo: SC, Deciso: Por unanimidade, conhecer em parte do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento, Data de Deciso: 04/08/1998, Cdigo do rgo Julgador: T4, Nome do rgo Julgador: QUARTA TURMA. Nome do Ministro Relator: RUY ROSADO DE AGUIAR, Fonte: DJ DATA:08/09/1998 PG:00069.
Logo, estando a matria sub judice, impe-se obstar que o agente financeiro lance o nome do requerente nos cartrios de protesto e no banco de dados de consumo (SERASA, SPC, etc). Dentre as disposies que asseguram os direitos e garantias individuais e coletivas do cidado, previstos nos diversos incisos do artigo 5 da Constituio Federal, dois tem literal e direta aplicao espcie: LIV Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. A prtica nos tem demonstrado, que os agentes financeiros, unilateralmente e sem qualquer respaldo judicial, promovem a averbao do nome dos financiados nos cadastros de restrio creditcia, cuja conseqncia a de impedi-los de efetivar qualquer operao financeira ou creditcia anteriormente a definio do direito em discusso. Dispe o artigo 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que: Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. O art. 42 do CDC probe a cobrana coercitiva contra o consumidor devedor. Citado artigo contempla em seu teor, que na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Vejamos: se um consumidor de servios bancrios, por uma suposta pendncia junto instituio financeira, tem seu nome enviado para os cadastros de inadimplncia ou cartrios, que so rgos onde diversas empresas tm acesso, logicamente este suposto devedor ser exposto ao ridculo e submetido a constrangimentos e ameaas. A ameaa decorre de ver seu crdito junto outras instituies ameaado, e sua moral abalada. A legalidade de todos os rgos pblicos de informaes de consumidores discutvel, haja vista que protegem to somente os banqueiros de eventuais perdas. No h, por exemplo, um cadastro das firmas que lesam o consumidor, dos bancos que cobram juros usurrios em total desconformidade com a lei, sob o manto do pacta sunt servanda, de forma que quando l estas firmas e os agentes financeiros fossem inscritos, no poderiam mais vender seus produtos ou servios devidos s restries que teriam. A carta magna de 1988 estabelece: Art. 5, III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante: X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XXXII o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ele inerentes; Nossa prpria Carta Republicana respalda o direito do requerente em no ter seu nome includo nos cadastros de restrio creditcia, tais como SERASA, SPC, CADIN e outros, confirmada pela deciso do MM. Juiz.
DA MANUTENO DA POSSE
O requerente pretende com a presente ao a adimplncia das prestaes contratuais no valor justo e coerente, deixando de onerar excessivamente a parte mais frgil da relao contratual, ora requerente. Ocorre que, o autor necessita do bem (objeto do presente feito) diariamente. Estando o requerente na posse do bem, possui o ntido direito de ser mantida na posse conforme prev o art. 926 do CPC. Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho; Art. 928. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou reintegrao;
DAS IMPUGNAES
Isto posto, a autora impugna a pleito de Onerosidade Excessiva. Impugna a dita limitao dos juros, conforme j demonstrado. Impugna a Capitalizao dos juros, ante sua ilegalidade. Impugna a legalidade da comisso de permanncia cumulada com correo monetria. No existe mora alguma, ante o deferimento da antecipao da tutela, bem como, a feitura dos depsitos judiciais, que esto em dia. Pelo que, a autora impugna a Mora alegada pelo requerido.
O julgamento de ofcio sustenta-se como equilbrio das partes, bem como cumprimento da funo social dos contratos. Assim insubsistente a alegao da requerida.
DO PEDIDO
Isto posto, requer seja recebida a presente impugnao, reiterando o Requerente todos os termos dos pedidos formulados na exordial. Termos em que, cumpridas as necessrias formalidades legais, ora requesta-se e espera deferimento. Goinia, 02 de Setembro de 2009.
FLVIO RABELO SIMES OLIVEIRA OAB/GO 25.606

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DO CONTRATO DE ADESO / DA INAPLICABILIDADE DO PACTA SUNT SERVANDA

DOS CLCULOS APRESENTADOS / CONSIGNADAS / DA SUFICINCIA DEPOSITADAS

DA INAPLICABILIDADE DA LEI 4.595/64 AO CASO EM TELA

DA UTILIZAO DA TABELA PRICE

FLVIO RABELO SIMES OLIVEIRA OAB/GO 25.606

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