COMERCIAL Desconsideracao Da Personalidade WilgesDComG

DIREITO COMERCIAL PARTE GERAL
Introduo.
Desde muito cedo, o comrcio ocupou lugar importante no desenvolvimento da humanidade. Hoje, o fascnio do consumismo, torna possvel adquirir, praticamente, qualquer coisa, seja bem ou servio, sem, ao menos, sair de casa. Os grandes conglomerados econmicos se fortalecem cada vez mais. A criatividade humana parece no ter limites. Assim, pessoas fsicas ou jurdicas, vem-se envolvidas, diariamente, em transaes mercantis, de modo direto ou indireto, que se desdobram em vrias outras relaes jurdicas, sucessivas e complementares. Operaes de crdito, defesa de direitos difusos e coletivos do consumidor, quebra de empresas, celebrao de contratos os mais diversos, protestos de ttulos, reunio de grandes empreendimentos, registro de novas tecnologias, controle de prticas econmicas abusivas, shopping centers, conquista de sonhos pessoais com a facilitao para aquisio de bens durveis, consumo de produtos importados, cheques sem fundos, criao de novos negcios, queda nas bolsas, MERCOSUL, circulao de bens e valores, explorao comercial de recursos
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naturais... Familiar ? Sim, os atos que envolvem operaes mercantis e cambiais atingem a quase totalidade dos habitantes do planeta. E tudo avana em velocidade vertiginosa: quando ainda nem
compreendemos bem um fato ou instituto, outro j surge, exigindo nossa ateno! A atividade empresarial comea a ser vista entre ns no apenas como a busca do lucro pelo particular, mas, somado a isso, um papel social, como j ocorre em outros pases. Por isso, a atividade empresarial merece ser preservada. As tendncias mundiais de preservao da empresa se justificam pelos valores a ela agregados: manuteno de postos de trabalho, recolhimento de tributos, desenvolvimento de novas tecnologias, eliminao das dificuldades de acesso a bens e servios, o progresso que imprime ao lugar onde se instala. Isso tem feito com que a sociedade avance na adoo de meios que viabilizem a sobrevivncia das atividades empresariais, como forma de evoluo social, sem dispensar os cuidados ao meio ambiente. Como nenhum de ns, no modelo social em que estamos instalados, est imune ou desvinculado dos efeitos destas atividades, inegvel que o direito comercial, hoje denominado direito empresarial, est mais inserido na vida das pessoas do que costumamos nos dar conta. Ele pode no ter a classe do direito civil, nem o charme do direito Penal, mas tem sido atravs de seus institutos que a humanidade tem resistido, ao longo dos tempos. O direito comercial passa por um delicado momento de mudanas.
Nossa legislao tratava do comerciante, porque adotou a teoria francesa dos atos de comrcio para caracterizar a atividade por ele disciplinada. Nesta teoria so considerados os atos isolados do comerciante, definidos pelo ordenamento legal (Regulamento 737, de 25/11/1850, em princpio). Com o progresso da sociedade, o leque de atividades desenvolvidas pelo homem em busca de seu sustento, para atender aos interesses do consumidor, abriu-se tremendamente e a legislao foi alterada, para acompanhar o direito italiano, adotando-se a teoria da empresa, que desfoca dos atos de comrcio, para fixar-se na empresa, ou seja, no conjunto dos atos organizados e encadeados, praticados pelo comerciante ou empresrio. A discusso no se limita a definir se o direito comercial continua utilizando a expresso comerciante ou passa a considerar o termo empresrio, com todos os corolrios que disso decorrem, mas cresce no debate acerca da autonomia do direito comercial em relao ao direito civil, que volta baila com a aprovao do novo Cdigo civil, que encampou muito da matria mercantil, quase extinguindo o Cdigo Comercial. O fato que muitos institutos originrios do direito comercial se disseminaram entre os no-comerciantes, o que pode levar a crer que este seria, apenas, um apndice do direito civil. Embora muito do direito empresarial esteja regulado pelo Cdigo civil, ele no esgota a matria (ficam de fora, p.e., falncias e concordatas, S.A., marcas e
patentes, consumidor, peculiaridades dos ttulos de crdito, comrcio martimo, etc.) o que d espao a uma certa autonomia legislativa. Porm, a legislao independente somente um dos critrios para se avaliar a autonomia de um ramo do direito. Temos, ainda, o critrio didtico, ou seja, se a disciplina lecionada de maneira autnoma nas faculdades de direito. Neste quesito, o direito comercial/empresarial se v plenamente emancipado. Todavia, a nosso ver, o critrio determinante da autonomia de uma especialidade do saber, que enseja a autonomia didtica, conforme exposta acima, o fato de se poder delimitar campo prprio, peculiar daquela rea, isolando seu contedo de maneira singular, mesmo que no possua uma legislao independente, uma sistematizao legal exclusiva. de se indagar qual a extenso da matria examinada pelo direito empresarial e se esta matria possui institutos, princpios e mtodos prprios. Este critrio obedece ao rigor cientfico da fixao de sua autonomia. A resposta positiva: o direito empresarial possui campo prprio e vasto de estudo, h princpios e institutos que lhe so caractersticos. Indo alm, facilmente verificvel o grande nmero de renomados estudiosos e jurisconsultos que dedicam toda a sua obra especificamente aos temas de direito comercial, agora empresarial, caracterizando sua autonomia doutrinria.
Chegamos, ento, concluso de que o que ocorreu entre o direito civil e o empresarial foi a tentativa de unio do direito das obrigaes num mesmo diploma legal. H caractersticas bem marcantes do direito empresarial que o diferenciam do civil, pois aquele mais dinmico, tem cunho instrumental e menos formal e, como persegue lucro, tem feio onerosa, regulando atos que atingem a toda a coletividade. O direito empresarial pode ser definido como o ramo do direito privado que regula as relaes provenientes da atividade particular de produo e circulao de bens e servios, exercida com habitualidade e com intuito de lucro, bem como as relaes que lhes sejam conexas e derivadas. Este campo do direito, como no pode deixar de ser, relaciona-se com vrios outros ramos. Com o prprio direito civil, mantm ntimas relaes no campo obrigacional. Relaciona-se com o direito tributrio porque a atividade empresarial privada a base da incidncia fiscal em nosso pas. O direito do trabalho volta-se para a relao de emprego, que ocorre, em larga escala, na atividade empresarial. O direito penal trata de diversas prticas que configuram crimes, como os da concorrncia desleal, contra as marcas e patentes, os contra a economia popular, sem falar nos mais corriqueiros, perpetrados atravs de ttulos de crdito, como a falsificao, a fraude ou o estelionato e os ilcitos penais falimentares.
Necessria, tambm, a concorrncia do direito processual penal, para a apurao e apenamento das condutas tpicas. O direito administrativo, por sua vez, regula a atuao do Estado no mercado, muitas vezes competindo com a iniciativa privada, e, respaldado no interesse social, exerce a fiscalizao das atividades do particular, prescrevendo normas e rgos prprios, especialmente destacados para tal fim, como nos casos de interveno e liquidao extrajudicial de empresas. O direito econmico regulando a poltica econmico-financeira, atinge a vida empresarial, a exemplo da regulao do poder econmico, como se v na Constituio Federal. Principalmente em nossos dias, nos quais a desconsiderao das fronteiras entre os pases, devido globalizao (linguagem dos pases de idioma ingls, que acabou se consagrando por todo o mundo) ou mundializao (expresso utilizada, em especial, pelos franceses), os princpios do direito Internacional, quer Pblico, quer Privado, acabam tomando relevncia sem par. Historicamente, alis, o comrcio nunca conheceu fronteiras e vrias naes tm se unido para elaborar normas de interesse geral, como a Conveno de Genebra, por exemplo (1930). A tendncia que as relaes entre estes ramos do direito se estreitem cada vez mais, para viabilizar e aperfeioar os tratos transnacionais de mercados comuns, como o nosso Mercosul ou o Nafta ou a Comunidade Econmica Europia, j mais avanada que as congneres.
A par de todas estas ligaes, h assuntos dentro do prprio direito empresarial que tomam corpo e espao prprios no cenrio jurdico mundial, exigindo uma especializao cada vez maior. Exemplos disso so o direito societrio, o direito consumerista, o direito marcrio, o direito falimentar ou concursal, o direito bancrio, o direito concorrencial, o direito securitrio, o direito dos contratos mercantis, o direito da navegao, o direito cartular ou cambirio, etc. E, conforme j observado, a multiplicidade de ramificaes limitada unicamente pela criatividade humana em produzir novos meios de ganhar a vida. V-se, por exemplo, todas as questes mercantis e penais que o campo da informtica (softwares) e o comrcio pela internet (e-commerce) esto fazendo surgir. No se pode esquecer o importante vnculo com o direito Processual civil, que d vida judicial aos conflitos oriundos dos empreendimentos rentveis. E, como toda lei existe para servir ao homem, vida em coletividade mesmo que este aspecto da normatizao esteja um tanto desbotado outros ramos do conhecimento, como a sociologia, a histria, a filosofia, as novas tecnologias cientficas e, de modo acentuado, a contabilidade e a economia lanam diretrizes ao direito empresarial, que d sua contribuio para resguardar o interesse coletivo e a paz social. Por tudo o que vimos at aqui que nos esforamos em demonstrar ao acadmico de direito as inmeras possibilidades que o direito empresarial
pode oferecer aos profissionais, especialmente, aos advogados. Isso, sem se mencionar o futuro promissor da arbitragem e das chamadas solues alternativas de conflito como a mediao, a negociao e a conciliao, ainda incipientes no pas. Constata-se que impossvel, pela amplitude de assuntos que a disciplina abrange e por sua constante transformao e evoluo, esgotar-se num curso de graduao, toda a matria. Mas, fundamental que o estudante tenha noes exatas do direito empresarial, que lhe propiciaro um futuro aprofundamento na parte que mais lhe interesse ou da que o mercado esteja mais carente. Para tanto, imperioso que se tenha, como de qualquer aspecto da vida em sociedade, uma base de conhecimento histrico sobre a atividade mercantil e sobre os diversos institutos regulados pelo direito empresarial. esta noo histrica que dar sentido ao que temos hoje. Depois, preciso saber o que um empresrio e o que esta figura tem de especial em relao ao restante das profisses, quais os direitos e deveres que lhe so peculiares, onde ele exerce sua atividade, qual o conceito de empresa e de estabelecimento comercial ou empresarial, os direitos sobre a propriedade industrial, sobre o nome e a marca, quais os tipos de empresa que so reconhecidas em nossa legislao, o que acontece na vida do empresrio que atua de modo irregular ou de fato, como se dissolve uma sociedade, quais as responsabilidades dos scios e dirigentes do negcio, o que uma sociedade
annima e como administrada, o que um balano, como se regula a locao comercial, quais os princpios bsicos do direito do consumidor, quais os principais contratos mercantis, qual a funo dos ttulos de crdito e dos institutos a eles referentes, como o aval, o endosso, o aceite, etc., como se operam os negcios em bolsas, o que uma ao cambial, o que falncia e como ela se processa, o que concordata e qual sua finalidade.
Histrico, Conceito, Autonomia, Abrangncia, Mtodo, Caractersticas, Princpios, Fontes.
A palavra comrcio vem do latim cumercium (cum + merx) que deu origem palavra mercari, que significa comprar para vender, ou seja, o ato da mercancia. O sentido atual da expresso comrcio se ampliou, envolvendo trs elementos essenciais: o ato de comprar (ou produzir ou prestar servio) para vender; a habitualidade na prtica do ato de mercancia e que este ato habitual tenha o intuito de lucro. No incio, o comrcio no tinha sentido econmico, no visava lucro. Trocava-se produto por produto. Houve perodos na histria em que vender para obter lucro, ou seja, por
mais do que se havia comprado, era imoral e condenvel. Ainda hoje, a legislao russa prev que a revenda para fim de lucro crime de especulao e o intermedirio visto como um parasita que suga a produo de outrem.
No Egito antigo, cerca de 3000 a. C., o comrcio era monoplio do Estado, ou seja, do Fara e seus parentes. No existia o comrcio difundido entre os do povo. Entre eles se praticava a troca, como tambm ocorria entre os fencios, troianos, cretenses, srios, cartagineses, babilnicos. As primeiras manifestaes de uma legislao comercial datam de 1850 e 1750 a. C., com o Cdigo de Manu, na ndia, e o Cdigo de Hamurabi, na Babilnia. Nos sculos XVI e XV a. C., os fencios eram os responsveis pela intermediao de produtos entre a sia e o Mediterrneo, onde estavam os gregos. Em razo desse comrcio, surgem as normas costumeiras martimas de ndole internacional. Temos remanescentes at hoje destas regras, em nosso Cdigo comercial (art. 621, 764 e 769 - rateio de prejuzos; art. 633 - seguro emprstimo de risco). Os romanos, embora no possussem uma legislao comercial especfica, contriburam com o direito empresarial: o costume da escriturao domstica, difundido em todas as casas, deu origem aos livros comerciais; as regras sobre contratos e obrigaes deram alicerce s transaes mercantis; os institutos da falncia e da ao pauliana; o comrcio sendo realizado pelos escravos em nome
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de seus senhores, o que deu origem representao comercial. Com a queda do Imprio Romano no sculo V, o centro de interesse deslocou-se para a sia e os rabes cresceram na atividade comercial, estabelecendo a rota da seda (China-Mediterrneo). Com eles nascem algumas formas de sociedade, em que apenas uma das partes entrava com o capital. Foi uma forma de disfarar a usura, proibida pelo Coro. No sculo IX, j Idade Mdia, com o domnio muulmano nos mares, a Europa se v isolada e o comrcio passa a ser feito internamente, em terra, para garantir sua segurana. Surgem as grandes feiras, que chegavam a durar seis semanas. Podemos dizer que aqui que o direito comercial nasce. Datam da as corporaes de ofcio (mercadores, artesos). Nessas corporaes nasceu um direito mais ligeiro, vivo e dinmico, que foi o contraponto do direito romano-cannico, formal, solene e absoluto, at ento. Este perodo foi frtil no aparecimento de institutos importantes para o nosso ramo de estudo, como: os ttulos de crdito, os bancos, a falncia se restringindo apenas aos devedores comerciantes, os contratos mercantis como transporte, comisso, e diversos tipos de sociedade. As Cruzadas ajudam a alargar os centros comerciais, j que seus participantes, alm de lutarem, tambm faziam o papel de mercadores. Naquele tempo, as regras comerciais eram aplicadas somente ao fechado crculo das pessoas matriculadas nas corporaes de mercadores, onde, como j exposto, as pendncias eram solucionadas internamente, por cnsules eleitos,
que utilizavam nos seus julgamentos os usos e costumes, a eqidade e o contido em seus estatutos, sem grandes formalidades. So os ancestrais dos Tribunais de Comrcio. Estes cnsules acabavam por atuar legislativamente tambm, criando normas com seus julgados. o chamado perodo subjetivo - corporativista (sculos XII a XVIII). nessa poca que surge a burguesia, opondo-se organizao feudal. No sculo XVIII, aps a grande expanso territorial do perodo colonialista, dos grandes descobrimentos e navegaes, as corporaes so abolidas e estabelecido o liberalismo no trabalho e no comrcio. Com isso, as regras que instruam o direito comercial se focam nos atos de comrcio, para se estenderem a todos os que praticassem os referidos atos, independentemente da profisso. o perodo objetivo dos atos de comrcio (teoria dos atos de comrcio), no qual floresceram legislaes importantes, como o Cdigo comercial da Frana (1807) e suas derivaes na Espanha (1829), Portugal (1833), Brasil (1850) e Itlia (1865). Modernamente, a tendncia que as regras do direito comercial tenham por base o exerccio profissional e organizado de uma atividade econmica exceto a intelectual e as rurais -, o que ocorre sempre em uma empresa, por isso este perodo se denomina perodo subjetivo da empresa (teoria da empresa). Empresa, segundo o Dicionrio Aurlio, a organizao econmica destinada produo ou venda de mercadoria ou servios, tendo como objetivo o lucro. Por isso, teoria da empresa para delimitar a aplicao deste ramo do direito, j que hoje, a atividade comercial no abrange s os atos originrios de intermediao.
Ento, passamos a direito empresarial, regulado, em parte, pelos artigos 966 a 1.195 do Cdigo civil. No Brasil, o comrcio existe, praticamente, desde seu descobrimento. Madeira, pedras preciosas, ouro, escravos, acar. Com a vinda da famlia real para o Brasil, em 1808, houve a abertura dos portos brasileiros s naes amigas, atravs da Carta Rgia, dando origem s primeiras normas nacionais de disciplinao do comrcio. Foram usadas at 1850 as legislaes portuguesas (Ordenaes Filipinas, 1603). Dessa poca, datam a criao da Real Junta de Comrcio e do Banco do Brasil. Com a promulgao do Cdigo Comercial em 1850, em vigor at hoje, com muitas supresses, o Brasil passou a ter seu diploma legal especial para a matria. Note-se que a importncia da atividade econmica tem sido to grande atravs dos tempos, que o Brasil teve um Cdigo comercial muito antes de ter seu Cdigo civil (1916). Por isso, muitas questes que, posteriormente, foram para o direito civil estavam nele reguladas, como o mandato, a locao, a fiana, a hipoteca, o modo de extino das obrigaes atravs do pagamento, da novao e da compensao. A redao do Cdigo Comercial foi iniciada em 1809, terminando em 1834, ocupando um perodo de vinte e cinco anos, portanto. A demora de mais dezesseis anos na promulgao do Cdigo foi to sentida, que no mesmo ano de 1850 e em 1851, outros regulamentos surgiram para aperfeio-lo. Com a Proclamao da Repblica, a modernidade reclamava novas leis -
cheques, Lei Uniforme de Genebra (LUG), Juntas e Inspetorias Comerciais, ttulos ao portador, debntures, armazns-gerais, sociedades limitadas. A partir da dcada de trinta, inicia-se, com a Era Vargas, uma maior interveno estatal na atividade comercial. Quadro que, agora, est tentando ser revertido com as privatizaes, mantendo-se, no entanto, a presena do Estado para garantir a ordem econmica (CF/88, artigos 170 a 181). Como vimos, o comrcio no sentido jurdico no mais considerado de modo estrito, ou seja, o ato de intermediar a compra e venda, entre produtor e consumidor, atacado e varejo. O direito empresarial no se restringe a regular a profisso de comerciante e os atos de comrcio, a atividade comercial pura. Ele se amplia para tratar de toda atividade empresarial, abrangendo tambm a indstria, os transportes, os seguros, os bancos, as bolsas de valores, os servios. A atividade empresarial se caracteriza pela reunio de trs fatores: habitualidade no exerccio de negcio dedicado produo ou circulao de bens ou servios; o objetivo do lucro e a organizao ou estrutura organizacional da atividade. Assim, interessam diretamente ao direito empresarial o comrcio interno e exterior, as importaes e exportaes, o comrcio de coisas corpreas e incorpreas, de servios, de riscos, a circulao de produtos, por via area, rodoviria, ferroviria, de cabotagem, martima, o comrcio fixo e o ambulante, as
atividades de produo e transformao de bens, em geral. Ficam de fora as atividades do setor extrativo (mineral, vegetal ou animal), a agricultura, a pecuria, desde que no exploradas na forma de empresas, o que facultativo. As atividades de natureza cientfica, literria ou artstica tambm ficam de fora, porque, embora possam produzir bens ou servios, lhes falta o elemento de organizao dos fatores de produo, que, se existe, circunstancial, pois a atividade criadora nasce das habilidades intelectuais pessoais daqueles que exercem tais atividades. Nada impede, no entanto, que tais atividades sejam prestadas organizando-se em empresas. Nesse caso, tornam-se empresrios. O empresrio rural que se inscrever no Registro do Comrcio e o pequeno empresrio tero tratamento diferenciado, favorecido e simplificado quanto inscrio e seus efeitos. Resta saber se por pequeno empresrio o CC se refere aos microempresrios e pequenos empresrios, definidos nos termos do Estatuto da Microempresa (lei n 9.841/99), ou se ao pequeno empresrio nos termos constantes do projeto do CC (natureza artesanal da atividade, predominncia do trabalho prprio e de familiares, capital empregado de pequena monta, renda bruta anual, exigidade da empresa exercida). Com a aprovao do novo Cdigo civil, vem tona a discusso a respeito das sociedades simples que podem ser utilizadas para a prestao de atividades intelectuais, exercidas por profissionais liberais, que devem proceder seu registro junto ao Cartrio de Registro civil de Pessoas Jurdicas.
Por esse alargamento na matria regulada que se utiliza hoje a terminologia direito empresarial, conforme a teoria da empresa. Ele pode ser conceituado como o conjunto de regras que disciplinam a atividade dos empresrios e das sociedades empresariais. O comrcio tem atuado como fator de integrao e intercmbio entre os povos, suplantando questes ideolgicas e religiosas, ao longo da histria. O homem sempre tem estado em busca do poder. No modelo social em que vivemos, podemos assumir que nada sobrepuja o poder econmico. Ele se sobrepe, at mesmo, ao poder poltico. Haja vista que os preconceitos em nosso pas so mais econmicos do que qualquer outra ndole. O que move o mundo o dinheiro. E o dinheiro vem de transaes comerciais, em seu sentido mais amplo, da iniciativa privada. Por isso a preocupao do governo em atrelar norma constitucional os princpios que regem a ordem econmica. E o direito empresarial dinmico e volumoso porque deve acompanhar as inovaes surgidas nas atividades humanas, que tornam possveis a
concretizao de projetos inimaginveis, como comprar um pacote turstico para passar as frias na Lua. Com o advento de novas tecnologias, principalmente a informtica, aumenta o nmero de negcios realizados via rede mundial de computadores. Por isso, o direito ainda encontrar muita matria-prima com a crescente informatizao e nas atividades que ela gera e viabiliza.
O mtodo utilizado pelo direito comercial o indutivo, ou seja, aquele que observa as partes para construir o todo, aquele que se constri observando-se objetos de uma mesma classe. Suas caractersticas so: dinamismo e agilidade, para acompanhar o movimento das relaes econmicas, j que seus atos so praticados com rapidez e em massa; internacionalismo e inovao, pois, conforme j registrado, sofre influncias dos mercados e se realiza entre povos, adota institutos e convenes estrangeiras para no ver a economia nacional suplantada por outras e para uniformizar seus padres de realizao, acompanhando os progressos tecnolgicos, que estimulam sua continuada renovao; onerosidade, pois o objeto do direito empresarial a atividade que sempre busca lucro; massificao, pois seus atos se realizam, potencialmente, em larga e ampla escala, em nvel de mercado; instrumentalidade, pois o direito empresarial se presta a dar forma jurdica realizao de negcios e relaes comerciais, que se concretiza sem excesso de formalismos. Tais caractersticas demonstram bem a autonomia desse ramo do direito privado em relao ao direito civil. Em alguns momentos, principalmente quando se tratam de obrigaes, ambos caminham juntos e de mos dadas. Mas os elementos identificadores acima expostos so suficientes para comprovar a
diferenciao do direito civil, que utiliza do mtodo dedutivo, ou seja, que parte do geral para o particular, baseado em institutos praticamente imutveis, como a famlia e a propriedade. O direito civil esttico, conservador, nacionalista, extremamente formal e solene e so comuns atos civis praticados a ttulo gratuito. Os princpios que instruem o direito empresarial, ao lado das caractersticas j elencadas, tambm colaboram para sua autonomia. A propriedade, no direito empresarial, tem sentido diverso do que o consagrado pelo direito civil. Aqui, a propriedade vista de modo dinmico, empresarial, j que controla instrumentos de produo e gerao de riquezas. Existe, tambm, no direito empresarial uma preocupao em proteger a aparncia, com a finalidade de se garantir e assegurar a atividade mercantil, abrigando a boa f. Por conta do princpio da aparncia, a solidariedade passiva entre os scios regra, desenvolvendo-se teorias como a desconsiderao da
personalidade jurdica, ultra vires societatis e insider trading. Percebe-se que os princpios tencionam dar segurana s relaes comerciais. Por isso, ainda, existe a uniformizao das normas comerciais, devido ao seu carter internacionalista, conforme j exposto. As fontes que alimentam o direito empresarial podem ser divididas em histricas, materiais e formais. As histricas se referem a textos e documentos encontrados desde a antigidade. Como exemplos, apontamos os j citados Cdigo de Hamurabi, o Digesto do direito Romano, o Consulado del Mare, os estatutos das corporaes
de mercadores, o Cdigo Napolenico. Enfim, escritos que, de alguma forma, contriburam para a formao do direito comercial. Fontes materiais so os elementos que concorrem para a criao das leis de cunho empresarial e podemos citar os usos e a prtica da atividade empresarial, que so a matria a ser regulada pelo direito comercial, em todas as suas nuanas. As fontes formais so a manifestao positiva da norma jurdica empresarial. So as leis e as convenes entre as partes. Assim,
hierarquicamente, vem em primeiro lugar a Constituio, seguida pelos cdigos civil e comercial e de toda a legislao esparsa que regula a matria (lei das sociedades annimas, lei de falncias, lei do cheque, LUG, a lei civil em relao aos contratos e extino das obrigaes mercantis, etc.) So as chamadas fontes primrias. Integram as fontes secundrias os usos e costumes (direito comercial no escrito), as leis civis aplicadas subsidiariamente, a jurisprudncia, a doutrina, a analogia, a eqidade, os princpios gerais de direito. Ressalve-se que h entendimentos que no consideram a jurisprudncia e a doutrina como fontes de direito. Sobre os usos e costumes comerciais bom frisar que so prticas de uso pblico reiterado em matria comercial, que acabam sendo acatadas como lei entre os empresrios. Caracterizam-se pela prtica reiterada e contnua e pela compreenso uniforme entre os comerciantes, no contrariando a lei e sendo assentados pelo Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. O
registro se d nas Juntas Comerciais de acordo com o contido na lei n 8.934/94, que prescreve o procedimento para tal registro, que pode ser procedido de ofcio ou a requerimento da Procuradoria (da prpria Junta) ou de entidade de classe. No contrariando a lei, o presidente da Junta ouvir, com prazo de noventa dias, as entidades interessadas, fazendo publicar convite para que todos os interessados se manifestem em igual prazo. Se aprovado pela Junta, o uso ser inscrito em livro prprio e publicado na imprensa oficial. Caso algum deseje se valer do uso ou costume comercial em demanda judicial, deve apresentar a certido da Junta, podendo produzir tambm outros tipos de prova se o costume no estiver assentado na repartio oficial, mas que sero livremente apreciadas pelo magistrado. Na prtica tem sido de pouco uso este procedimento. claro que, como qualquer ramo jurdico, em uma sociedade democrtica de direito, o baluarte o princpio da legalidade, contemplado no inciso II do artigo 5 da Constituio Federal, que garante que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Como se trata de direito privado, envolvendo relaes entre pessoas maiores e capazes e bens e direitos disponveis, podemos dizer que o que no proibido permitido. por isso que o direito comercial pode evoluir para o direito empresarial. Isso reflete, claramente, suas caractersticas de dinamismo, flexibilidade e instrumentalidade.
Com relao aos tratados, acordos e convenes internacionais, estes tendem a ocupar um papel cada vez mais destacado no direito empresarial, devido globalizao e os mercados comuns (CEE, NAFTA, MERCOSUL, ALCA). interessante notar, observando a trajetria da CEE, como o comrcio acaba cumprindo uma funo de agente catalisador de relacionamentos entre os povos. Talvez o que tenha nascido como uma iniciativa de facilitar o comrcio, acabe se tornando algo muito mais complexo e til, unindo culturas, para que naes e ideologias convivam de modo harmnico, aprendendo com as diferenas. Esta uma das conseqncias mais fascinantes do comrcio: a possibilidade de unio dos povos. Por isso to importante que os agentes do direito, especialmente aqueles que se dediquem a orientar relaes de negcios empresariais, tenham noo da grandeza tica que deve nortear suas funes cotidianas.
Empresrio, Teoria dos Atos de Comrcio, Teoria da Empresa, Empresa, Conceito de Empresrio, Requisitos, Menor Empresrio, Impedidos de Exercer o Comrcio, Estrangeiro, Pessoa Fsica e Pessoa Jurdica, Perda da Qualidade de Empresrio.
Conforme j mencionamos, o Cdigo Comercial brasileiro, derivao do Cdigo Comercial francs, centrou sua regulamentao nos atos de comrcio, para delimitar a matria de sua competncia. Os atos de comrcio, foram, ento listados de modo exemplificativo, no Regulamento n 737, tambm de 1850. O objetivo do Regulamento era suprir a lacuna deixada pelo Cdigo, quando esse previu que a legislao ali contida aplicava-se ao comerciante. Comerciante era todo aquele que fazia da mercancia profisso habitual, ou seja, aquele que praticasse atos de comrcio com habitualidade. Mas, o que poderia ser considerado como um ato de comrcio ? Embora revogado o citado Regulamento, ele continuou a ser a referncia utilizada, at por falta de outra norma que viesse substitu-lo e preencher a lacuna. A lista do Regulamento n 737 no taxativa, como dissemos, e h muitos outros atos que podem ser-lhe acrescentados em virtude de legislaes posteriores. Assim, os atos de comrcio mais comuns eram: compra ou troca no atacado, revenda e locao de coisas mveis; operaes de cmbio; operaes bancrias;
corretagem; fbricas; comisso, depsito, expedio, consignao e transporte de mercadorias; espetculos pblicos; atividades relativas navegao martima e area; especulao imobiliria (S. A.); seguros; fretamentos. Alm desses, os atos referentes s companhias (S.A.) e s sociedades comerciais, a operaes com ttulos da dvida pblica ou quaisquer papis de crdito do governo, a empresas de construo, aos atos praticados pelo representante comercial, letra de cmbio, nota promissria, duplicata, ao cheque, warrant e ao conhecimento de depsito, mesmo que praticados por civis, eram considerados comerciais por fora de lei. Por outro lado, com a evoluo social e o avano e a ampliao das atividades comerciais, as legislaes se inclinaram a mudar seu foco, centralizando-o na empresa, ou seja, na atividade organizada, praticada de maneira habitual, visando lucro. E, por esse motivo, diz-se que o principal deixa de ser o ato de comrcio, como um dia o comerciante tambm deixou de ser, para figurar em primeiro plano a empresa, como j ocorre no nosso direito. Por isso surgiu a teoria da empresa. Juridicamente, a empresa pode ser vista por quatro ngulos distintos:
subjetivo, objetivo, institucional e organizacional. a teoria polidrica da empresa, de Alberto Asquini. A empresa subjetivamente considerada se liga intimamente s pessoas que a desenvolvem, aos empreendedores, que so os titulares ou scios. O aspecto objetivo da empresa a considera como o conjunto dos bens utilizadas na explorao da atividade, o estabelecimento empresarial. aceitvel, tambm, que a empresa seja vista como uma corporao ou instituio, j que envolve a reunio de pessoas em torno de um mesmo objetivo. Assim, ela a mobilizao de foras das pessoas que nela atuam, sejam os empreendedores como os agentes auxiliares. O quarto aspecto pelo qual se pode encarar a empresa lhe inerente por definio. Trata-se da questo da organizao dos elementos e meios de produo. Nossa legislao foi alterada neste sentido. Antes disso, para que o nosso direito Comercial pudesse acompanhar a modernidade, a jurisprudncia e a doutrina se encarregavam de atualiz-lo. Com a promulgao do novo Cdigo Civil, a questo foi superada, pois o artigo 966, textualmente, define quem o empresrio: considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens e servios. Pode-se, ento, dizer que o comerciante/empresrio - dicotomia que continuaremos a enfrentar por questes culturais - a pessoa capaz, que, sem impedimentos legais para tanto, exerce, regularmente, atividade empresarial, de
modo profissional, sujeitando-se a regime especial de insolvncia, na busca de lucro. A esto todos os elementos ou requisitos jurdicos para a atividade empresarial. Apoiando-se em princpios de validade do ato jurdico (agente capaz, objeto lcito, forma prescrita em lei e livre vontade), o exerccio da atividade empresarial segue os mesmos pressupostos. O primeiro requisito, portanto, que o comerciante tenha capacidade civil plena (art. 4 e seguintes do CC). Existem pessoas, no entanto, que, embora capazes, no podem ser empresrios, pois esto proibidas de comerciar: os magistrados e membros do Ministrio Pblico, os funcionrios pblicos, os militares, os corretores, os leiloeiros, os agentes aduaneiros, os falidos no reabilitados, os estrangeiros com visto provisrio e os chefes do Executivo, em todos os nveis. Embora no proibidos, podem exercer a empresa dentro de certas restries: o mdico, para a fabricao e o comrcio de medicamentos; os cnsules remunerados (representantes de interesses comerciais do pas), nos distritos em que exercerem sua funo; os deputados e senadores para a propriedade, controle, direo e qualquer funo remunerada em empresas que gozem de benefcios decorrentes de contrato com pessoas jurdicas de direito pblico; os estrangeiros residentes para a propriedade de navios e de empresas jornalsticas, de radiodifuso, de telecomunicaes ou para atividades de explorao econmica de embarcaes mercantes.
Se estas pessoas, proibidas ou impedidas, exercerem empresa, o faro contra legem e, embora seus atos sejam vlidos perante terceiros, elas estaro sujeitas a diversas sanes. Os menores relativamente capazes, entre dezesseis e dezoito anos, podem desenvolver empresa nome prprio, desde que detenham autorizao judicial. No se trata de emancipao. Os emancipados, os assim considerados pela lei civil, podem exercer livremente a empresa. O sistema do novo cdigo prev que o menor relativamente capaz poder exercer a atividade empresarial devidamente assistido, aps apreciao do Poder Judicirio, ouvidos os pais. Anteriormente, bastava escritura pblica de autorizao outorgada pelos pais. A crtica que se faz a esta novidade contida no art. 974, 1, que o sistema anterior era eficaz: os prprios interessados se encarregavam das providncias necessrias ao exerccio do comrcio pelo menor relativamente capaz, bem como para revogar a autorizao. Pelo novo texto, tanto a autorizao quanto a cassao da mesma devem ficar a cargo do juiz. Com um Judicirio j to inchado, poder-se-ia ter sido mantida a operacionalizao anterior. Cabem, aqui, tambm, algumas observaes sobre o empresrio pessoa fsica e o empresrio pessoa jurdica. Quando algum se une a uma ou mais pessoas para exercer o comrcio, esse grupo passa a integrar um outro e nico ente, que a sociedade, em alguma de sua formas. Nasce uma outra pessoa, s que esta nova pessoa uma fico
legal, uma inveno, pois no uma pessoa de carne e osso, como conhecemos: a pessoa jurdica. E essa pessoa jurdica, como j se disse, pode ter vrias formas. A ns interessa o modelo social que ela adotar, pois cada espcie de sociedade tem um perfil diferente, em vrios aspectos, mormente, quanto responsabilidade das pessoas fsicas que a integram. O objetivo da sociedade empresria obter lucro atravs da prtica habitual e profissional de empresa. Da personalidade jurdica, que nasce do ato constitutivo da sociedade, arquivado na Junta Comercial, decorrem alguns efeitos, como a individualizao da sociedade, como sujeito nico e distinto das pessoas de seus integrantes, possuindo patrimnio prprio (iniciado com o capital social), que no se confunde com o dos scios. Por isso, a sociedade passa a ser titular de direitos e pode assumir compromissos e obrigaes, defendendo seus interesses em juzo e fora dele. A sociedade tem direito a um nome (protegido pelo registro) e inviolabilidade de seu estabelecimento e livros. Discute-se se a pessoa jurdica pode ser titular de indenizao por danos morais. Sendo o dano moral o sofrimento psquico ou moral, a ofensa a valores internos que causa dor ntima, atingindo a honra e a imagem do ofendido, compreensvel que a pessoa jurdica no possuidora de sentimentos e emoes, portanto, levando a crer, que no poder ser sujeito passivo do dano moral. No entanto, o conceito de dano moral deve se ligar tambm a princpios
objetivos. Nesse sentido, a pessoa jurdica tem enorme interesse jurdico em proteger seu bom nome, o crdito do qual goza no mercado, a credibilidade junto ao pblico e clientela, todas questes que compem o aviamento do estabelecimento e merecem ser protegidas por incorporarem valor aos elementos corpreos da empresa, podendo a ofensa a eles abalar seu conceito e trazer-lhe prejuzos. Porm, preenchendo os requisitos legais (capacidade, no existncia de impedimento, regularidade, habitualidade no exerccio da atividade empresarial e o intuito de lucro), nada impede que algum exera o comrcio sozinho, ou seja, que se torne um empresrio pessoa fsica, um empresrio individual. Acontece que, nesse ltimo caso, exercendo a pessoa fsica a empresa individual, o seu patrimnio pessoal e negocial se confundem e os bens pessoais respondem pelas dvidas do negcio. No h limitao da responsabilidade. J o exerccio da empresa atravs da instituio de uma pessoa jurdica pressupe a autonomia patrimonial e, eventualmente, limitao da
responsabilidade do scio (dependendo do formato social escolhido), ou seja, a separao dos bens da sociedade e dos bens do scio, pessoa fsica que participa da pessoa jurdica. Contudo, por questes tributrias, todo empresrio, seja pessoa fsica ou jurdica, deve inscrever-se no antigo Cadastro Geral do Contribuinte (CGC), hoje denominado CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica) do Ministrio da Fazenda, para poder registrar-se na Junta Comercial (antiga matrcula). Mas isso
no atribui dupla personalidade ao empresrio individual: ele no pessoa fsica e jurdica ao mesmo tempo. sempre pessoa fsica, que, apenas, cumpre algumas exigncias comuns pessoa jurdica, o que acaba provocando a confuso, podendo levar a crer que o empresrio individual sujeito de ambas as personalidades. Contribui para isso o fato de que ele deve apresentar, anualmente, Receita Federal, duas declaraes de imposto de renda: uma de sua pessoa fsica e outra relativa atividade empresarial. Superada essa questo, passamos a enumerar as causas da perda da qualidade de empresrio. Vejamos: a) a morte; b) a desistncia ou abandono da profisso, o que no o isenta das conseqncias e responsabilidade perante terceiros; c) a revogao da autorizao para o exerccio da atividade; d) a interdio (quando a pessoa judicialmente declarada incapaz para gerir e administrar seus bens e negcios e praticar atos jurdicos a partir de ento preciso que se lhe nomeie em curador); e) a falncia, que se torna um impedimento at a reabilitao.
Agentes Auxiliares da Empresa, Auxiliares Dependentes e Independentes.
Para praticar a atividade empresarial, o empresrio, geralmente, se vale do trabalho de pessoas a ele subordinadas. A essas pessoas, no exerccio de suas funes, damos o nome de agentes auxiliares da empresa. Assim, todos os que concorrem com o seu labor para o alcance da finalidade da empresa (lucro), de modo direto ou indireto, so agentes auxiliares do empresrio. Temos agentes auxiliares dependentes e independentes. Os agentes dependentes so aqueles que prestam seus servios mediante vnculo empregatcio, ou seja, a pessoa fsica que presta servios de carter no eventual, mediante pagamento de salrio e sob subordinao jurdica ao empregador (art. 3, CLT). As relaes entre a empresa e seus empregados est disciplinada pela Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). comum, porm, que nos pequenos negcios, o titular da empresa exera a atividade de modo singular ou contando com o auxlio de familiares. So exemplos de agentes dependentes, os gerentes, os supervisores, as secretrias, as recepcionistas, os compradores, os caixas, os atendentes, os auxiliares de escritrio, os balconistas, os vendedores, os propagandistas, os divulgadores, os que trabalham na linha de produo, os motoristas, os ajudantes, etc., prestando servios diretos atividade-fim da empresa, e telefonistas, faxineiros, vigias, contadores, advogados, etc., atuando nas atividades-meio. So
agentes auxiliares dependentes internos ou externos, conforme exeram suas atividades no mbito circunscrito do estabelecimento ou o faam em outros ambientes, de acordo com suas funes. Com a onda da terceirizao, muitos dos agentes auxiliares que mantinham contrato de trabalho com as empresas, nas atividades-meio, hoje o fazem de modo autnomo a vrias empresas ou apenas antiga empregadora. Por questes de ordem econmica, que passam pelos custos sociais do contrato de trabalho, muitas empresas desativaram seus departamentos jurdicos, a contabilidade, servios prprios de limpeza e vigilncia, entregas de mercadoria, cobrana, para contratar outras empresas para o fornecimento desses mesmos servios. Algumas empresas, aps a experincia da terceirizao, que prometia reduo drstica de despesas com aumento da qualidade do servio prestado, hoje, vm retornando ao modelo antigo, por no terem obtido os resultados esperados. Na inteno de diminuir custos, existem empresrios que se valem desse artifcio, para no ter que recolher as despesas sociais que incidem no contrato de trabalho (INSS, FGTS, frias, dcimo-terceiro, etc.). Porm, importante salientar que o art. 9 da CLT estabelece que sero nulos os atos praticados com vistas a desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao da legislao laboral. Decorrente disso, possvel, em regra, terceirizar atividades-meio (enunciado 331 do TST). comum que se contratem empresas especializadas de vigilncia e limpeza (leis n 6.019/74 e 7.102/83), por exemplo, no se formando
vnculo entre os prestadores do servio (que so empregados da empresa especializada) e o tomador do servio. Registre-se, no entanto, que, em caso de descumprimento de obrigaes trabalhistas e inidoneidade financeira para honralas por parte da empresa contratada, cria-se a responsabilidade solidria do tomador. Todavia, neste caso, preciso fazer com que o tomador integre a relao processual desde o incio, para que figure no ttulo executivo judicial, que a sentena condenatria. Confirmando o lao que interliga os diversos ramos do direito entre si, como vimos, esta questo regulada pelo direito do trabalho. No podemos nos esquecer, porm, que os atos dos agentes auxiliares no exerccio de suas funes regulares obrigam a empresa, por fora do artigo 932, III, do Cdigo Civil (CC), que diz que so tambm responsveis pela reparao civil: (...) III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele. Com relao aos agentes independentes, so aqueles que prestam servio empresa de modo autnomo, exercendo sua atividade em nome prprio, sendo eles mesmos considerados empresrios. Exemplos de auxiliares independentes so o corretor, o leiloeiro, o auditor, o tradutor, o representante comercial. Algumas vezes, estes agentes tambm so utilizados de modo irregular para burlar a legislao fiscal ou trabalhista. O contador o agente responsvel pela escrita contbil da empresa. Seus
atos obrigam a sociedade ou o empresrio para quem esteja trabalhando. Deve ser bacharel em cincias contbeis ou tcnico em contabilidade. A escriturao da empresa de suma importncia. Nas empresas de maior porte, geralmente, mantido um departamento de contabilidade e o contador agente auxiliar dependente. A opo em manter contabilidade interna ou contratar um escritrio de contabilidade externo tomada pelos responsveis pela empresa, levando-se em conta as convenincias de custo-benefcio. O corretor aquela pessoa, homem ou mulher, pessoa fsica ou jurdica, que tem por ocupao profissional a aproximao das partes interessadas em realizar um determinado negcio, mediante pagamento, denominado corretagem. O tipo mais comum de corretor que conhecemos o corretor de imveis, aquele que pe em contato as partes interessadas em vender e comprar um imvel. Porm, a atividade deste tipo de corretor era de natureza civil antes do advento do novo cdigo. Agora, este tipo de atividade dever ser desenvolvida atravs de firma individual ou sociedade empresria. Os corretores que nos interessam diretamente so os que atuam no campo empresarial. So os corretores de fundos pblicos ou valores mobilirios, os corretores de seguro, os corretores de mercadoria e os de navio. Todos devem estar registrados na Junta Comercial e devem manter rigorosos registros de sua ocupao, atravs de livros prprios. Quando de seu registro, devem prestar um compromisso solene e fiana. Os corretores de fundos pblicos ou valores mobilirios atuam no mercado
de capitais, intermediando a venda e compra de ttulos e valores, agindo nas bolsas de valores. Devem, por fora de lei, constituir pessoa jurdica. A operadora deve estar registrada na Bolsa de Valores. Os corretores de seguros, pessoas fsicas ou jurdicas, aproximam os particulares das companhias seguradoras, oferecendo diversos produtos e efetuando o contrato entre as partes, como intermedirio, fato que o diferencia dos demais corretores. Devem estar inscritos tambm no Departamento Nacional de Seguros Privados. Os corretores de mercadoria so encarregados de negociar as mercadorias depositadas em armazns gerais ou vendidas em bolsas de mercadorias. Os corretores de navios intermediam a venda de espaos vagos e fretes em navios, bem como seguros martimos, atuando junto s alfndegas, onde tambm devem estar inscritos. O Cdigo Comercial proibia a atuao de menores de vinte e cinco anos e de mulheres como corretores. Porm, com a Constituio de 1988, os dispositivos foram revogados. Uma parte da doutrina considera como corretores oficiais somente os de mercadoria e os de navio. Os corretores no podem exercer qualquer outro tipo de comrcio, nem mesmo como scios. Tambm esto proibidos de adquirir para si ou parentes coisas que lhe so dadas a negociar. Se exercerem o comrcio, o faro margem da lei e sua falncia, caso ocorra, ser sempre considerada fraudulenta, nos
termos da Lei de Falncias. Caso infrinjam as regras, podem perder seu registro. Esto sujeitos ao sigilo profissional. Os leiloeiros ou agentes de leiles tambm atuam auxiliando o empresrio, encarregando-se da oferta pblica de bens para a venda em prego. Tambm devem estar matriculados na Junta Comercial, perante a qual prestam compromisso e fiana. No tratamos aqui dos leiloeiros rurais. O leiloeiro recebe uma porcentagem sobre o valor da venda (de trs a cinco por cento pagos pelo vendedor e mais cinco por cento pagos pelo comprador), chamada comisso. Deve manter livros prprios para registrar as mercadorias que entraram e saram de seus depsitos, registros de suas atividades, os leiles, para documentar o comprador. O leiloeiro fica de posse do objeto da venda, que fica sob sua guarda em seus depsitos. Efetuado o leilo, deve prestar contas ao vendedor no prazo de cinco dias. Sua atividade, como a dos corretores, no compatvel com o exerccio do comrcio, estando-lhe vedada a integrao de sociedade, bem como a aquisio de bens que lhe foram confiados destinados ao prego. Tambm est impedido de prestar fiana, aval ou endosso. No pode atuar em domingos e feriados e no pode realizar mais de dois leiles por dia, em locais distantes. O representante comercial constitui espcie de agente auxiliar de bastante interesse entre ns, pois trata-se de atividade extremamente difundida nos costumes da empresa. Esta, para escoar suas mercadorias, serve-se da
atividade
do
representante,
como
seu
vendedor
autnomo.
Assim,
representante a empresa especializada em vender, no atacado, os produtos do representado. Esta funo bastante discutida no direito do trabalho. que, muitas vezes, na inteno de burlar a legislao laboral para reduzir custos, as empresas obrigam seus vendedores empregados a constiturem uma empresa para lhes prestar servio, para dar aparncia de terceirizao, como visto. Para avaliar a questo, deve-se considerar, criteriosamente, fatos como a exigncia de exclusividade por parte da representada, a subordinao jurdica do representante representada e a direo e o controle da atividade por parte desta. Se comprovada a fraude lei, na realidade, embora formalmente tudo parea em ordem, aplica-se o artigo nono da CLT (sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente consolidao). Porm, a atividade exercida de modo genuno, legal e reconhecida. O representante diferencia-se do corretor porque aquele, alm de fazer a oferta, deter dados e informaes de toda a linha de produtos da representada, tambm pratica atos de execuo do negcio, de modo no eventual, transmitindo-os representada, para que tome suas providncias. No se trata, tambm, de simples locao de servios. A diferena est na remunerao, pois o representante recebe em percentual (comisso) dos resultados efetivamente obtidos pelo representado. Porm, vedada a incluso
da clusula del credere nos contratos de representao comercial. A citada clusula consiste no fato do representante garantir ao representado a solvabilidade do terceiro com quem negociou no desempenho do contrato de representao mercantil. Os representantes devem registrar-se tambm no Conselho Regional de Representantes Comerciais. O contrato de representao comercial deve prever as condies e requisitos da representao, indicao dos produtos ou artigos, prazo do contrato, praa de representao, a comisso, o modo e a periodicidade do pagamento, obrigaes e responsabilidades das partes e a indenizao do representante pela resciso sem justa causa. Um outro auxiliar independente o auditor independente. As empresas que operam no mercado de capitais so registradas na Comisso de Valores Mobilirios e devem contratar auditoria independente, para comprovar a apurao dos resultados para conhecimento dos acionistas. O trabalho do auditor examinar, como perito, o desenvolvimento das operaes contbeis, desde o seu incio at o balano anual ou semestral. Essa auditoria, por ser obrigatoriamente independente, dever ser feita por auditores registrados junto ao Banco Central para tal fim, que no podem manter nenhum vnculo ou interesses diretos ou indiretos na empresa auditada. Podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, que recebero contraprestao pelo servio prestado.
Os tradutores e intrpretes comerciais possuem a habilitao legal para traduzir textos falados e escritos, devendo registrar-se na Junta Comercial, mediante concurso pblico. Sua remunerao feita com base em tabela organizada pela Junta. Devem manter um livro prprio para o registro das tradues. Os despachantes so os profissionais que se desincumbem de liberar papis e documentos junto a reparties em geral. facultativo ao empresrio utilizar-se de seus servios, mesmo em se tratando de negcios aduaneiros. Relevante, em nossos dias, para o empresrio a atuao dos agentes de informao. So estabelecimentos que organizam listas contendo informaes sobre o estado de solvabilidade e pontualidade de pessoas e empresas. Geralmente, so chamados de servios de proteo ao crdito. Estas agncias ou organizaes devem estar registradas na Junta Comercial e perante a repartio policial. Devem agir preservando a tica e a moderao nos meios de divulgao das informaes que detm. Estas devem ser fornecidas por escrito, em papel timbrado e assinatura do responsvel. Podem fornecer, ainda, outros tipos de informaes. Por isso devem estar registradas junto autoridade policial, j que a tarefa de investigar e informar da polcia. Cremos, tambm, que todos aqueles que exercem de modo habitual o auxlio empresa podem ser considerados agentes auxiliares, pois muitas das funes que eram originariamente exercidas atravs de vnculo empregatcio hoje so prestadas sem relao de emprego, que o caso de contadores, advogados,
transportes, assessoria de informtica, etc.
Obrigaes Comuns aos Empresrios. Empresa Irregular. Registro de Empresas. Livros Comerciais, Obrigatrios e Facultativos, S.A., Exibio e Eficcia Probatria. Crime Falimentar. Balano.
Alm das obrigaes peculiares a determinadas empresas, existem aquelas que so comuns a todos os que as exercem, individualmente ou em sociedade. So elas: Registrar sua empresa no rgo do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins ou Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso (art. 967 e art. 1.150, CC); manter os livros contbeis e toda a escriturao mercantil em ordem (art. 1.179 e ss., CC); conservar de modo adequado toda a escriturao e documentao
comprobatria at decorrido o prazo prescricional de aes a ela relativas (art.1.194, CC); formar balano anual do ativo e passivo (art.1.179, CC). A obrigatoriedade do registro do comrcio, segundo historiadores, remonta poca das corporaes de ofcio, quando todo mercador deveria proceder a sua matrcula junto corporao, para usufruir dos benefcios da
legislao especializada (perodo subjetivo). E, em nossos dias, o empresrio deve registrar-se na Junta Comercial, se quiser se beneficiar dos privilgios inerentes condio de empresrio. O exerccio da empresa de modo irregular ou de fato, ou seja, aquela que praticada sem o registro, no pode ser desconsiderado do ponto de vista sociolgico, j que a economia dita informal existe e incrementa, de maneira bastante significativa, a economia no pas. O crescimento da economia informal se deve ao fato dos excessivos nus financeiros e burocrticos a que se sujeitam as empresas no territrio nacional. Em que pese esta realidade, a empresa irregular sujeita o seu titular a vrias conseqncias desvantajosas. A primeira delas, que o patrimnio pessoal e empresarial se confundem, consagrando-se a responsabilizao ilimitada dos scios. Mesmo que da empresa irregular seja mantida escriturao, como no est registrada na Junta Comercial, suas anotaes no estaro revestidas das formalidades legais e, caso venha a falir, incidir em crime falimentar (art. 186, Lei de Falncias). Tambm no poder requerer a falncia de outra empresa e nem pedir concordata. Isso, sem mencionar as implicaes tributrias e previdencirias e as restries negociais que sofre. Desse modo, pelas limitaes que impe, torna-se imperativo para o empresrio providenciar seu registro na Junta Comercial.
O registro da empresa nas Juntas tem finalidade de dar publicidade e autenticidade aos atos jurdicos das empresas e tem carter meramente formal, por isso no interferindo no mrito dos atos representados pelos documentos levados a arquivamento. O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, disciplinado pela lei n 8.934/94, est a cargo do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, composto pelo Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), como rgo central, e pelas Juntas Comerciais, atuando nos Estados-Membros. O DNRC rgo do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, com funes disciplinadoras e de superviso, discriminadas no art. 4 da referida lei, mas sem poder de interveno nas Juntas. As Juntas estariam subordinadas, tecnicamente, ao DNRC e, administrativamente, ao governo estadual, e procedem matrcula dos agentes auxiliares independentes, conforme vimos; ao arquivamento da documentao de constituio, alterao, dissoluo, liquidao e extino das empresas mercantis, dos consrcios e grupos de S.A., das empresas estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil, das declaraes das microempresas; autenticao de documentos de escriturao de empresas mercantis e dos agentes auxiliares; ao assentamento de usos e prticas comerciais. Documentos que espelhem matria contrria aos bons costumes ou ordem pblica, bem como os conflitantes com a documentao anteriormente
arquivada, sem a devida alterao; nos quais constem pessoas impedidas de comerciar por condenao penal; nos quais no conste o capital social e o objeto determinado da sociedade; alteraes no permitidas (incorporao de imveis do patrimnio social cujo documento seja lacunoso, a falta de autorizao especial do governo, quando exigida), no sero objeto de arquivamento nas Juntas. Como visto no texto do art. 1.179 do CC, a escriturao mercantil obrigao do empresrio. Assim, ele deve manter em ordem a sua escriturao. Com isso, estar pronto a utilizar essa documentao nas fiscalizaes que sofrer e como prova judicial. A tarefa deve ficar a cargo de pessoa habilitada (tcnico em contabilidade ou bacharel em Cincias Contbeis). Frise-se, novamente, que a falta de escriturao mercantil em ordem, sujeita o comerciante s penas do artigo 186 da LF, caso seja decretada sua quebra, entre outras. Para dar cumprimento a essa obrigao, o empresrio pode utilizarse de livros, fichas, folhas soltas ou contnuas ou microfilmagem (S.A.), que devem ser mantidos organizados. Por ordem, a lei entende que a escriturao deve ser completa, individuada, clara, em forma mercantil, em ordem cronolgica, contnua, correta e no idioma nacional. Os livros obrigatrios so o Dirio ou livro de balancetes dirios e balanos para aqueles que adotarem o sistema de fichas de lanamento -, para anotao do movimento dirio e dos balanos anuais, e o de Registro de Duplicatas, para os empresrios que sacam este tipo de ttulo de crdito. Por exigncias fiscais, devem tambm ser mantidos o Registro de Compras,
Registro de Inventrio e os apropriados para registrar o IPI e o ICMS recolhido. Por questes trabalhistas e previdencirias, deve ser mantido o livro de registro de empregados. O livro Dirio se presta a registrar todas as operaes negociais dirias, mesmo as que importem modificao do patrimnio empresarial. Os microempresrios e os empresrios de pequeno porte, definidos na legislao especial (Lei n 9.841/99), esto dispensados de manter o livro Dirio, mas devem escriturar o livro Caixa e o de Registro de Inventrio. Se for uma S.A., dever providenciar, ainda, o Registro de Aes Nominativas, o de Transferncia de Aes Nominativas, Registro de Partes Beneficirias, Transferncia de Partes Beneficirias, o de Atas das
Assemblias Gerais, de Presena dos acionistas nas assemblias, de Atas das Reunies do Conselho de Administrao, de Atas das Reunies da Diretoria e de Atas de Pareceres do Conselho Fiscal. Existem, tambm, os livros especiais que devem ser mantidos pelos agentes auxiliares do comrcio, como visto. A par destes, os comerciantes podem manter outros registros para facilitar-lhes os levantamentos de informaes de seu interesse. So livros facultativos ou auxiliares: livro razo (sumrio do dirio, para facilitar o posicionamento de determinada conta, que aberta no livro razo), livro caixa (registro de entrada e sada de dinheiro), contas-correntes (para controle de negociaes mtuas entre o empresrio e seus fornecedores e clientes), livro de
obrigaes (a pagar e a receber), estoque (entrada e sada de mercadorias) e borrador ou memorial (rascunho das operaes para serem passadas nos livros prprios). Os livros ou instrumentos de registro devem ser autenticados pela Junta Comercial para estarem formalmente em ordem e poderem ser utilizados como prova a favor do empresrio. De fato, todos esses cuidados em relao escriturao (costume nascido na antiga Roma) encontram seu fundamento na utilizao de seu contedo como meio de prova. Se no estiverem em ordem, o fato neles registrado ser sempre usado contra o empresrio. Se estiverem regulares, podem servir de prova contra ou a favor do empresrio. Os agentes da Previdncia Social e da Receita Federal podem exigir o exame de todos os livros mercantis, para investigao. a chamada exibio administrativa. Para resguardar os empresrios de eventuais abusos nas
fiscalizaes, h um projeto de lei que tenciona criar o Cdigo de Defesa do Contribuinte. O Estado de Minas Gerais j possui o seu (lei n 13.515/2000), embora no tenha sido regulamentado. Para que o empresrio no seja desamparado pela legislao, em caso de extravio ou destruio dos livros, deve fazer publicar aviso referente ao fato em jornal local e informar a Junta Comercial. Nas demandas judiciais de liquidao parcial ou extino de sociedade e em outras, de acordo com o arbtrio do juiz, pode ser determinada a
exibio judicial dos livros, a requerimento da parte ou de ofcio, no curso do processo ou em medida cautelar. Nesse caso, sero examinados os pontos controversos. Ademais, o juiz tem sempre o poder geral de mandar apresentar documentos em posse da parte (art. 385, CPC). A recusa do empresrio em exibir os livros mercantis ou o seu silncio tm o efeito de serem tidos por verdadeiros os fatos alegados e que deveriam ser provados atravs da exibio. Todos os que exercem a empresa devem tirar balanos patrimonial e do resultado econmico, anualmente. Trata-se de sintetizar a situao patrimonial da empresa e os lucros e perdas do exerccio. No h, no entanto, pena para o empresrio que no o fizer, desde que mantenha a escriturao regular. Porm, fica impedido de requerer o favor legal da concordata.
Estabelecimento empresarial: Conceito, Elementos, Ponto, Aviamento. Nome Empresarial. Propriedade Industrial Noes, Marcas, Patentes,
Patenteabilidade, Registro. Locao Comercial. Venda do Estabelecimento (Trespasse).
Conforme j vimos, a empresa funcionalmente considerada - a atividade organizada, praticada de maneira habitual, visando lucro. Para exercer sua atividade empresarial, o titular da empresa rene vrios elementos, de acordo com o tipo de negcio que desenvolve. A reunio desses elementos forma o estabelecimento empresarial, tambm chamado de fundo de empresa ou azienda. O estabelecimento engloba todos os bens materiais e imateriais e servios, necessrios ou teis, organizados pelo empresrio para exercer a atividade empresarial. Desse modo, tudo aquilo de que o empresrio se vale para explorar seu ramo profissional integra o estabelecimento. O estabelecimento, portanto, no se compe apenas do prdio, dos utenslios, dos equipamentos e mobilirios, dos estoques, dos livros e documentos, que servem execuo da atividade, mas tambm de elementos imateriais ou incorpreos que so necessrios consecuo dos objetivos empresariais, como o nome, as marcas, os programas de treinamento de empregados, a freguesia ou clientela, o tipo de atendimento, os softwares, a filosofia da empresa, etc.
So vrios elementos individualizados que tm seu valor aumentado porque integram um todo organizado de acordo com a conduo do empresrio, ou seja, constituem uma universalidade de fato. Para que possamos entender melhor, basta verificar a seguinte situao: se algum desejar iniciar-se num determinado ramo de negcios, gastar mais para comprar um negcio pronto, em andamento, vivo, do que se for montar um novo negcio. Isso acontece, justamente, porque o prprio exerccio da empresa e o modo como ela exercida agregam valor aos bens materiais. Para avaliar-se economicamente um tipo de estabelecimento, so levados em considerao fatores como a localizao ou ponto, o tipo e a conservao das instalaes, os equipamentos, os estoques, os veculos, o ttulo do estabelecimento, a tradio daquele comrcio, sua lucratividade, as marcas que represente, a exclusividade do produto ou servio, o conceito que a empresa goza perante o pblico, o porte do negcio, as patentes e registros dos quais seja detentora a empresa, etc. Mas no se deve confundir o estabelecimento com a sociedade empresria. O estabelecimento no sujeito de direito; uma coisa, um bem complexo. Sua natureza jurdica universalidade de fato, posto que um conjunto de fatores isolados reunidos para um mesmo propsito, o lucro. A sociedade sujeito de direito, tem direitos e deveres. E a empresa a atividade organizada, que utiliza o estabelecimento para seu exerccio. aptido do estabelecimento para gerar lucro, d-se o nome de
aviamento. O aviamento se traduz na organizao dos elementos integrantes do estabelecimento, resultante de elementos subjetivos (atributos pessoais do empresrio e o comando da equipe) e objetivos (localizao ou ponto do estabelecimento, ausncia de concorrncia, especialidades oferecidas,
exclusividade de produto ou servio, as instalaes, os equipamentos, etc.). O aviamento uma qualidade do estabelecimento. Por isso que integra o valor de um estabelecimento, entre outros fatores, o fluxo de clientes ou fregueses, ou seja, a capacidade de atrair compradores, j que o objetivo empresarial o lucro. Quando falamos em empresa, sociedade ou individual, nos referimos ao seu nome empresarial (art.1.155 e ss.), aquele que lhe atribui personalidade jurdica, o que consta da declarao, do contrato social ou estatuto. No se confunde com o ttulo do estabelecimento, popularmente conhecido como nome fantasia. Existem duas espcies de nome empresarial: a firma ou razo social e a denominao. A firma (empresa individual) ou razo social (empresa coletiva de responsabilidade ilimitada/mista) consiste na utilizao do nome civil do empresrio (individual), de um dos scios ou a combinao dos nomes dos scios, abreviados ou no, acrescidos ou no do ramo de negcio. O sistema da veracidade obriga a utilizao de nome do empresrio ou um dos scios. Neste caso, se a empresa for vendida, a razo dever ser alterada, para que figure o nome civil do novo proprietrio ou scio (se o que saiu
era quem emprestava seu nome empresa). Exemplos: Firma individual em que o proprietrio Josu Campos: J. Campos ou Josu Campos ou J. Campos - Armarinhos ou Josu Campos - Armarinhos. Razo social (ou firma social) da empresa cujos proprietrios so Amrico Florense, Jos Florense, Cleusa Florense Torres: Amrico Florense & Irmos ou Amrico Florense & Cia. ou Florense e Torres ou Florense & Cia., Panificadora. Ressalve-se que nos casos de empresa coletiva, somente podem figurar na razo social os nomes dos scios de responsabilidade ilimitada (art. 1.157, CC), para os tipos societrios de regime misto de responsabilidade ou de responsabilidade ilimitada. A denominao deve ser utilizada pelas sociedades annimas e pode ser usada pelas sociedades limitadas e em comandita por aes. Na sociedade limitada, o nome empresarial pode conter o nome civil dos scios (razo ou firma social) ou uma expresso designativa (denominao), sempre acompanhado da expresso limitada. Exemplos: sociedade limitada em que so titulares Andria Silveira e Marco Moreira: Razo ou firma social: A. Silveira & M. Moreira Ltda. ou Silveira & Moreira Ltda. Denominao:
S.M. Acessrios para Autos Ltda. ou AutoCar Ltda.
Se se tratasse de sociedade em comandita, poderia utilizar denominao designativa do objeto social seguida da expresso comandita por aes. Se a empresa for uma sociedade annima, a denominao dever agregar o termo S.A. ou Cia. (no incio ou no meio), abreviadamente ou por extenso expresso escolhida para figurar no nome empresarial, que tambm pode ser uma homenagem a determinada pessoa: Empresa Brasileira de Expedies S.A. ou Cia. Brasileira de Expedies ou Albatroz Cia. de Expedies ou S.A. Albatroz ou Modesto Rodrigues Indstrias Reunidas S.A. J a insgnia o sinal ou emblema utilizado pelo empresrio como sinal distintivo do seu estabelecimento. uma expresso grfica que procura se inserir na memria visual do pblico. No se confunde com a marca, que inserida no produto. Mas nada impede que o empresrio utilize a marca de um produto seu para identificar, tambm, seu estabelecimento. O nome empresarial est protegido com o registro na Junta Comercial, j que no se admite o registro de duas empresas com o mesmo nome. J o ttulo do estabelecimento e a insgnia no tm proteo legal, pois a lei atual (9.279/96) no agasalhou o registro desses elementos, como fazia a legislao anterior, que previa seu registro no departamento competente. A marca um sinal visual (smbolo, figura, emblema, nome, etc.)
utilizado para distinguir, identificar, individualizar um produto ou servio de uma empresa. Alm da funo identificadora, a marca d proteo contra a concorrncia desleal, integrando o aviamento do comerciante. As marcas podem ser: a) de produtos ou servios aquelas que distinguem produtos ou servios de outros semelhantes, de origem distinta; b) de certificao as que se prestam a atestar que o produto ou servio est de acordo com normas ou especificaes tcnicas, quanto qualidade, quantidade, natureza, material e processo de fabricao ou prestao e c) coletivas as que identificam produtos ou servios oriundos de uma entidade. O registro de marca deve se sujeitar ao preenchimento de trs condies: novidade relativa, no coincidncia com marca notria e
desimpedimento. A proteo marca conferida de acordo com a classe de produtos ou servios o que denominado de princpio da especificidade -, exceto no caso de marca de alto renome, que obtm proteo em todos os tipos de classe. Para que a marca seja considerada de alto renome, preciso que esteja registrada em uma ou mais classes e se torne de extenso reconhecimento pblico, circunstncia em que o titular da marca pode requerer ao INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) que lhe confira a qualidade de alto renome, o
que, se reconhecido, lhe conferir proteo plena. A no coincidncia com marca notria se refere a marca j utilizada por algum e veda o registro de marcas que reproduzam, imitem ou traduzam, mesmo parcialmente, ainda que a marca original no tenha registro no Brasil, para evitar pirataria. Decorre de Conveno Internacional da qual o Brasil signatrio (Unio de Paris, 1884). A ausncia de impedimentos legais tambm ser exigida por ocasio do registro. Assim no so registrados como marcas: brases, bandeiras, emblemas governamentais, armas, as que expressem conceitos contrrios moral e aos bons costumes, as que firam a honra e a moral ou sejam atentatrias dignidade, liberdade de conscincia, crena, sinal de carter genrico, cores, indicao geogrfica, falsa indicao de origem, etc.. O titular da marca pode us-la em papis, impressos, propagandas, documentos, ceder seu registro, licenciar seu uso e zelar por sua integridade ou reputao. O registro da marca deve ser requerido ao INPI e vigorar pelo prazo de dez anos, contados da concesso do registro, podendo ser prorrogado por prazos iguais e sucessivos. O pedido de prorrogao tem que ser feito durante o ltimo ano de vigncia do registro, podendo ser feito at seis meses aps a expirao do prazo, mediante pagamento de retribuio adicional. Como j mencionado, o reconhecimento da exclusividade de uso de determinada marca registrada cumpre dupla funo: identificar a origem do
produto ou servio e proteger o titular da marca de atos de concorrncia desleal. A inveno de um novo produto ou um modelo de utilidade tambm merece a proteo legal, atravs de sua patenteabilidade. So patenteveis a inveno que atenda aos requisitos da novidade, atividade inventiva, aplicao industrial ou industriabilidade e desempedimento, e o modelo de utilidade, ou seja, uma nova forma ou disposio de uma utilidade j existente, que envolva ato inventivo e melhoria funcional do objeto. Considera-se novidade uma criao desconhecida de especialistas da rea de conhecimento a que pertena a inveno. A atividade inventiva diz respeito a uma elaborao intelectual arguta, apurada. A industriabilidade a qualidade da inveno de ser passvel de fabricao em srie. O desimpedimento se refere a ausncia de impedimentos legais para concesso da patente. No Brasil, so impedidas de serem patenteadas as invenes contrrias moral, aos bons costumes, segurana, ordem e sade pblicas, substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos resultantes de transformao do ncleo atmico, modificao de suas propriedades e processos respectivos, seres vivos ou partes deles, com exceo das transformaes genticas introduzidas em microorganismos (produtos transgnicos). O impedimento de patente tem sua motivao em valores ticosociais.
Tambm no so patenteveis as invenes ou modelos de utilidade consideradas estado da tcnica, ou seja, aqueles produtos resultantes da simples aplicao de meios j acessveis ao pblico, que decorram de manifesto estado de tcnica comum, porque no preenchem os requisitos da novidade nem da atividade inventiva. A patente confere ao seu titular o direito de impedir a produo, uso ou venda do objeto da patente por vinte (inveno) ou quinze anos (modelo de utilidade), contados da data do depsito de pedido de patente no INPI, garantindolhe o direito indenizao por explorao indevida de seu objeto. Pode, ainda, ser objeto de registro o desenho industrial, ou seja, a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possam ser aplicados a um produto, cuja configurao seja nova e original, servindo de tipo de fabricao industrial. Concedido o registro, seu titular tem o direito de exclusividade em sua explorao pelo prazo de dez anos, contados da data do depsito do pedido de registro junto ao INPI, prorrogvel por mais trs perodos sucessivos de cinco anos cada. O conjunto de direitos intelectuais nos setores da indstria e comrcio designado por propriedade industrial, sendo passveis de valorao monetria e negociao, integrando o estabelecimento do empresrio. A proteo aos elementos relativos propriedade industrial se d atravs da Lei 9.279/96, que, no interesse social e do desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas, resguarda a concesso de patentes (para
invenes ou aprimoramento de instrumentos j existentes, que conjuguem novidade, atividade ou ato inventivo e aplicao industrial), nos termos vistos. A proteo ao aviamento e ao prprio fundo de empresa feita de modo indireto por nossa legislao, que estabelece direitos ao empresrio em leis esparsas. Como visto, para a proteo do nome comercial, o registro na Junta o bastante. Para a proteo das marcas, invenes e desenhos (propriedade industrial), o registro no INPI basta. J para a proteo do ponto comercial, isto , o local utilizado pela empresa, se alugado, a lei 8.245/91 resguarda o direito de renovao compulsria do contrato de locao, desde que preenchidos trs requisitos legais: contrato escrito, prazo de cinco anos e explorao do mesmo ramo de comrcio nos ltimos trs anos. A proteo ao ponto comercial se deve ao fato de ele constituir um elemento do aviamento da empresa. Para se completar os cinco anos de prazo locatcio, o locatrio pode fazer somar vrios contratos sucessivos, ininterruptos e com prazos
determinados. E da se compreender a exigncia legal ao contrato escrito. Quanto exigncia do exerccio de uma mesma atividade nos ltimos trs anos, tendo como base que a proteo ao ponto se d como forma de proteger o aviamento da empresa, compreensvel que a lei exija um prazo mnimo razovel para que o local se torne uma referncia para o pblico em relao a determinada atividade
econmica. Este prazo deve estar atendido na data da propositura da ao renovatria. A ao renovatria dever ser intentada pelo comerciante locatrio no prazo decadencial de um ano a seis meses antecedentes ao final do contrato. necessrio que na petio inicial se prove, tambm, o exato cumprimento do contrato, inclusive do pagamento de impostos e taxas que incidam sobre o imvel e ficaram a cargo do locatrio. A inicial deve ser clara quanto s condies ofertadas para a renovao e a indicao da garantia contratual (fiador ou outra) com seus requisitos legais. Se o comerciante sucedeu outro na locao, deve disso fazer prova. Em caso de procedncia da ao de renovao compulsria, a locao se renovar pelo mesmo perodo que o locatrio vem ocupando o imvel. Em casos como este, o locador pode defender-se fazendo prova de que no esto cumpridos os requisitos da locao empresarial ou que o prazo decadencial j transcorreu ou da existncia de algum dos motivos de exceo de retomada. As causas que podem configurar tal exceo so as seguintes: a) o valor proposto para a renovao do contrato estar abaixo do valor de mercado (no se pode levar em considerao aqui o valor agregado ao prdio pelo locatrio com a explorao do seu negcio); b) melhor proposta de locao recebida de terceiro (que no poder explorar
o mesmo ramo de negcio do locatrio) - que pode ser coberta pelo locatrio. Caso o locatrio no aceite cobrir as condies oferecidas por terceiro, tem direito a indenizao pela no prorrogao do contrato, referente mudana pela perda do ponto e conseqente desvalorizao do fundo de comrcio; c) realizao de obras determinadas pelo Poder Pblico que causem a modificao radical do imvel; d) para que o proprietrio efetue modificaes que aumentaro o valor do negcio ou propriedade. Nestes dois ltimos casos, o locador deve apresentar na renovatria a ordem da autoridade pblica ou o plano/projeto detalhado das modificaes, devidamente assinado pelo engenheiro responsvel. e) retomada para uso prprio; f) retomada para transferncia de fundo de comrcio existente h mais de um ano (quando o detentor da maioria do capital social seja o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente), no podendo o locador se estabelecer no ponto retomado com o mesmo ramo de negcio do locatrio, salvo se a locao englobava o fundo de comrcio e as instalaes. Nos casos em que a ao renovatria for improcedente por acolhida de um dos motivos de exceo de retomada, o locatrio ter direito a uma indenizao para ressarcimento do ponto que desenvolveu ao longo do tempo.
Isso significa que se a locao no foi renovada devido a melhor proposta, por exemplo, devida indenizao. Do mesmo modo, o locador dever indenizar se infringir a vedao de se estabelecer com o mesmo ramo de negcio do locatrio ou se o locador, dentro de trs meses da retomada, no der ao imvel o destino mencionado. O valor da indenizao tem que ser suficiente para cobrir tanto os prejuzos e despesas ocorridos em funo da mudana, quanto os lucros cessantes. O prazo para desocupao, em caso de no prorrogao, de seis meses. Especial, em alguns aspectos, a locao de espaos em shopping centers, cujo locador no pode transferir ao locatrio as despesas com reformas da estrutura integral do shopping ou que impliquem modificaes do projeto original, pintura externa, obras de paisagismo das reas comuns, indenizaes previdencirias e trabalhistas quando a dispensa de empregados tenha se dado antes de iniciada a locao e aquelas no previstas no oramento. Existem limites tambm para o locatrio, no que se refere alterao o ramo de negcio explorado, por exemplo. A venda do estabelecimento, tambm chamada de trespasse, obedece a algumas peculiaridades. Quanto sucesso do passivo da empresa, mesmo que no haja acordo entre o alienante e o adquirente, este ltimo se responsabilizar pelos
dbitos trabalhistas e fiscais (art. 448, CLT e 133, CTN). Em relao aos demais dbitos deve haver expressa meno no contrato sobre de quem ser responsabilidade do adquirente. A previso contratual utilizada em caso de exerccio do direito de regresso. Outro aspecto diz respeito a obrigao do alienante, mesmo que no prevista, em no se estabelecer com o mesmo ramo de negcio, para proteo do fundo de comrcio. Se o comerciante alienar seu estabelecimento ficando sem bens suficientes para solver seu passivo, sem a autorizao dos credores, caracterizase estado de falncia (art. 2, LF). Por isso, importante que o comerciante que pretenda alienar seu estabelecimento e possua credores, os notifique de sua inteno antes de faz-lo. responsabilidade. Se nada estiver previsto, a

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Patenteabilidade, Registro. Locao Comercial. Venda do Estabelecimento (Trespasse).

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