Direito Processual Penal I

EAD UNITINS DIREITO PROCESSUAL PENAL I FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS
Direito Processual Penal I

3 PERODO
Ana Patrcia Rodrigues Pimentel e Luciana Avila Zanotelli Pinheiro
PALMAS-TO/ 2006
n iv
e rs id a d e
do
c a n ti n s To
Fundao Universidade do Tocantins Reitor: Humberto Luiz Falco Coelho Vice-Reitor: Lvio William Reis de Carvalho Pr-Reitor Acadmico: Galileu Marcos Guarenghi Pr-Reitora de Ps-Graduao e Extenso: Maria Luiza C. P. do Nascimento Pr-Reitora de Pesquisa: Antnia Custdia Pedreira Pr-Reitora de Administrao e Finanas: Maria Valdnia Rodrigues Noleto Diretor de Educao a Distncia e Tecnologias Educacionais: Claudemir Andreaci Coordenador do Curso: Jos Kasuo Otsuka Organizao dos Contedos Unitins Contedos da Disciplina: Ana Patrcia Rodrigues Pimentel e Luciana Avila Zanotelli Pinheiro Equipe de Produo Grfica Coordenao de Produo Grfica: Vivianni Asevedo Soares Borges Diagramao: Douglas Donizeti Soares e Vivianni Asevedo Soares Borges Capas e Ilustraes: Edglei Dias Rodrigues e Geuvar Silva de Oliveira
Fu n d a
Apresentao
Caro aluno, neste semestre voc estudar o Direito Processual Penal. Como norma processual de direito, desenvolve-se em etapas e procedimentos que garantem s pessoas conhecimentos como, a ampla defesa e o contraditrio dentro do processo. Dentro da linha processual, estudaremos os princpios que norteiam o Direito Processual Penal, dando-lhes base de sustentao ao amplo e confivel andamento do processo penal. Como pea que arranja e instrui o processo penal, analisaremos o Inqurito Policial, suas fases, pressupostos e requisitos, que garantem ao Inqurito Policial seu perfeito e correto andamento. No entanto, o Processo, em regra, inicia-se com a denncia ou com a queixa-crime, que so as peas inaugurais da Ao Penal. Ainda na linha do processo, temos a Jurisdio e a competncia com regras e limites prprios que norteiam e garantem o procedimento processual penal na sua forma e pressupostos essenciais. O estudo das partes dentro do processo destaca-se pela relevncia de conhecimento quanto a estrutura, deveres e direitos inerentes as mesmas, que, na busca de uma verdade para os fatos, utilizam-se dos meios de prova admissveis em direito, a fim de provar suas alegaes. Por fim, destaca-se a priso e a sentena, aquela sendo sano imputada ao acusado, no somente pela prtica de um crime, na condenao, mas, s vezes, tem por finalidade assegurar o bom e perfeito andamento processual; esta como meio de deciso judicial a respeito da demanda analisada, suas espcies e seus efeitos.
Plano de Ensino
3
CURSO: Fundamentos em Prticas Judicirias PERODO: 3 DISCIPLINA: Direito Processual Penal I EMENTA Inqurito policial, princpios do processo penal, ao penal, jurisdio e competncia, excees e questes incidentais, provas, sujeitos processuais, procedimentos, priso, liberdade provisria, atos processuais, aplicao provisria de interdies de direitos e medidas de segurana, coisa julgada. OBJETIVO GERAL Discutir e entender o Direito Processual Penal OBJETIVOS ESPECFICOS Entender o Direito Processual Penal, suas classificaes e elementos; Analisar os processos e procedimentos penais; Identificar a ao penal, a jurisdio o rgo julgador competente; Compreender os procedimentos prejudiciais e incidentais dentro do Processo Penal; Classificar as formas de priso e os requisitos da liberdade provisria; Compreender as decises judiciais e a coisa julgada no Direito Processual Penal. CONTEDO PROGRAMTICO TEMA 01: Contextualizao do direito processual penal, origem, princpios e a natureza jurdica. TEMA 02: Inqurito policial TEMA 03: Ao penal, jurisdio e competncia, excees e questes incidentais, provas, sujeitos processuais, procedimentos e os atos processuais. TEMA 04: Priso e liberdade provisria, aplicao provisria de interdio de direitos e medida de segurana. TEMA 05: Sentena e Coisa julgada. BIBLIOGRAFIA BSICA CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 13 ed. rev. atual. So Paulo: Saraiva, 2006. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 8 ed. rev. Atual. So Paulo: Saraiva, 1986. MIRABETE, Julio Fabrini. Cdigo de processo penal interpretado. 8 ed. So Paulo: Atlas, 2001. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR 4
AVENA, Norberto Cludio Pncaro. Processo Penal. So Paulo: Mtodo, 2005. BARROS, Francisco Dirceu. Direito processual Penal. vol. I. Rio de Janeiro: Elsevier, 2005. CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 7 ed. rev. ampl. So Paulo: Saraiva, 2001. DAOUN, Alexandre Jean. Resumo Jurdico de Processo Penal. vol.7. 4 ed. So Paulo: Quartier Latin, 2005. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 6 ed. rev. atual. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. BONFIM, Edlson Mougenot. Processo Penal I: dos fundamentos sentena. So Paulo: Saraiva, 2000. NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de Direito Processual Penal. 28 ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
Sumrio
Tema 1 O que Direito Processual Penal ...................................................07 Tema 2 Inqurito policial...............................................................................19 Tema 3 Ao Penal, Jurisdio e Competncia, Provas, Sujeitos e Procedimentos Processuais.............................................................................43 Tema 4 Priso e Liberdade Provisria..........................................................91 Tema 5 Sentena e a Coisa Julgada............................................................99
Tema 01
O que Direito Processual Penal?

Meta da aula
Apresentao do conceito de Direito Processual Penal, seus Princpios, origem e natureza.
Objetivos
Esperamos que, ao final desta aula, voc seja capaz de: Definir o que Direito Processual Penal; Indicar como o mesmo surgiu e como aplicado hoje no Brasil; Explicitar quais so os princpios aplicveis e como os mesmos influem na aplicao do Direito Processual Penal.
Pr-requisitos
Voc ter mais facilidade no acompanhamento desta aula se fizer uma releitura dos assuntos estudados nas Disciplinas de Direito Penal I, e Teoria Geral do Processo.
Introduo
Caro aluno, neste tema, comearemos a estudar o que o Direito Processual Penal, bem como os princpios que norteiam sua aplicao no territrio brasileiro.
Direito de Punir
A vida em sociedade regida por normas de conduta sem as quais ela seria praticamente impossvel. Este conjunto de normas o que chamamos de
Direito Penal Objetivo

Mas quem pode fazer valer o Direito Penal Objetivo? Somente o Estado, em sua funo de promover o bem-comum, tem o direito de estabelecer e aplicar essas sanes. O Estado nico titular do DIREITO DE PUNIR (Jus Puniendi), que exatamente o que chamamos de Direito Penal Subjetivo. Esse direito, porm, limitado pelo prprio estado, pelo princpio da legalidade.
Direito penal Objetivo o conjunto de normas que regulam a ao estatal, definindo crimes e cominando as respectivas sanes.
Como bem ensina Jos Frederico Marques (2003, p. 5) O jus puniendi a manifestao do poder de imprio do Estado, pois este punindo exerce sua soberania. E ainda ensina o mesmo autor (MARQUES apud MIRABETE 1995,
Chamamos de Jus Puniendi o Direito de Punir do Estado!
p. 24) o jus puniendi pode ser definido como o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito secundrio da norma penal incriminadora, contra quem praticou a ao ou a omisso descrita no preceito primrio, causando um dano ou leso jurdica. O Estado no tem apenas o Direito de punir, mas, sim, tem o DEVER de punir, pois seu dever, dentre outros, resguardar a sociedade. O jus puniendi uma manifestao da soberania estatal.
Pretenso Punitiva
Com a prtica de um Ilcito penal, surge um conflito de interesses entre o Direito Subjetivo de Punir do Estado e o direito liberdade do autor da prtica ilcita. Mirabete (2003, p.25), j ensina que da exigncia de subordinao do interesse do autor da Infrao ao interesse do Estado, resulta a pretenso punitiva que , na realidade a possibilidade, a pretenso que tem o Estado de punir, fazendo vigorar o seu interesse, em prejuzo do interesse do autor do ilcito.
Lide penal
Lide, como j vimos em Teoria Geral do Processo, a oposio de uma pretenso outra, ou seja, h lide quando, no conflito de interesses, uma parte se ope ao que pretendido pela outra. Na esfera penal, quando se ope o titular do direito liberdade a pretenso punitiva do Estado, tm-se a lide penal. O Estado no pode simplesmente aplicar uma sano, uma vez que tambm seu dever proteger o direito liberdade do autor do ilcito. Sendo assim, somente poder o Estado aplicar a pena prevista ao crime cometido se utilizar como instrumento o Direito de ao. Mas o que DIREITO DE AO? Direito de ao, segundo Magalhes Noronha (1999, p. 4) trata-se de um direito subjetivo, que confere ao Estado o poder de promover a perseguio ao autor do delito, e ainda, segundo Mirabete (1995, p. 26) consiste em obter o Estado do juiz a sentena sobre a lide deduzida no processo a fim de que seja aplicada a sano penal sem a violao do direito liberdade do autor da infrao penal. Ou seja, o direito que tem o Estado de recorrer ao juiz para que ele, com base nos dados colhidos no processo, tendo em vista a lide penal, decida sobre a mesma, prolatando sentena e determinando a aplicao da sano. 8
Pois assim, mesmo restringindo o Estado a liberdade do autor do ilcito, no ferir seu direito liberdade.
Processo Penal
A forma que o Estado impe para compor os litgios, por meio dos rgos prprios da administrao da Justia, tem o nome de PROCESSO. J nos ensima Mirabete (2003, p. 26): Como na Infrao penal h sempre uma leso ao Estado, este como Estado-Administrao, toma a iniciativa de garantir a observncia da lei, recorrendo ao Estado-juiz para, no processo penal, fazer valer sua pretenso punitiva. Processo Penal , ento, o conjunto de atos cronologicamente encadeados, submetido a princpios e regras jurdicas e destinados a compor as lides de carter penal. Sua finalidade a aplicao do DIREITO PENAL OBJETIVO, mas para atingir tal objetivo so indispensveis atividades investigatrias (atos administrativos da polcia judiciria Inqurito Policial). Ento, tem-se o Direito Processual Penal como: o conjunto de princpios e normas que regulam a aplicao jurisdicional do direito penal, bem como as atividades persecutrias da Polcia Judiciria, e a estruturao dos rgos da funo jurisdicional e respectivos auxiliares (MARQUES, apud MIRABETE, 2004, p. 29) . Tem, o Direito Processual Penal, carter instrumental, pois serve como instrumento para a aplicao do direito penal objetivo. Mirabete (2004, p. 30) ainda acrescenta que uma disciplina normativa, pois parte da Norma Jurdica, investiga os princpios, organiza os institutos e constri, ento, o sistema. O Direito Processual Penal um ramo do Direito Pblico e possui mtodo tcnico-jurdico, permitindo ao jurista extrair do direito objetivo os preceitos aplicveis a uma situao concreta, descobrindo seu significado e lhe desenvolvendo as conseqncias.
IP a abreviao que utilizamos para Inqurito Policial.
Evoluo Histrica
Podemos perceber com os ensinamentos de John Gilissen, em seu clebre livro Introduo Histrica ao Direito (2001, p. 51 - 522) que o Direito Processual Penal surgiu na Grcia, quando era utilizado para punir os crimes que feriam os interesses sociais. Havia a participao direta dos cidados e era um procedimento oral e pblico. Em Roma, o Direito processual penal era utilizado para punir os delicta publica, ou seja, os crimes que feriam o interesse da sociedade, mas tambm utilizado para arbitrar os delitos de interesse privado. Na poca da Santa Inquisio o Direito Processual Penal, nos afirma o citado autor, era realizado pela Igreja. O procedimento era iniciado por uma 9
acusao feita por bispos, arcebispos ou oficiais encarregados de exercer a funo jurisdicional. Era um processo totalmente inquisitivo, ou seja, a mesma pessoa que acusava colhia as provas e julgava, no havendo possibilidade real de defesa para o acusado. Aps a Revoluo Francesa, e com o advento das garantias penais,
CF art. 5 LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
houve uma revoluo no Direito Processual penal, chegando-se ao que temos hoje posto como tal: a garantia de defesa para o acusado e, ainda, o respeito ao contraditrio e ampla defesa, possibilitando-se ao acusado efetuar uma defesa eficiente a seu favor. De forma que o procedimento inquisitivo fica reservado a um momento preliminar do processo, sendo dado aps plena capacidade de defesa ao ru (GILISSEN, 2001, p. 51 - 522).
Sentena Definitiva aquela contra a qual no cabem mais recursos.
Princpios Estado de Inocncia

O princpio do Estado de Inocncia, ou da Presuno da Inocncia, ou mesmo Princpio da Inocncia est contemplado na Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inciso LVII. Surge pela primeira vez em 1789, na Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, foi novamente utilizado no art 26 da Declarao Americana de Direitos e Deveres de 1948, no art 11 da Declarao Universal dos Direitos Humanos da ONU. Muitos doutrinadores como Mirabete (1999, P. 42) e Ney Moura Telles (2005, p. 90) utilizam a nomenclatura Presuno de Inocncia tendo em vista que a mesma no absoluta. Somente se presume que a pessoa no seja culpada at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, mas no se d total certeza a isso, pois, se assim fosse, no seria possvel a priso em flagrante, ou mesmo a priso preventiva e a instaurao do processo, uma vez que seria incoerente prender algum considerado inocente no todo, ou at mesmo processar algum que j se sabe inocente. Existem inclusive autores como Carlos Rubianes (apud MIRABETE, 2003, p.42), que consideram que existe uma presuno de culpabilidade quando se instaura a ao penal, pois ela um ataque inocncia do acusado, e, se no a destri, a pe em incerteza at a sentena definitiva. Aps muitas discusses acerca do assunto, chegou-se concluso que o principio do Estado de Inocncia no revoga os dispositivos relativos priso preventiva, pois esto os mesmos dispostos na prpria Constituio Federal. Podemos chegar s seguintes concluses a partir do Princpio do Estado de Inocncia:
Sentena recorrvel aquela que ainda no se tornou definitiva, da qual cabe recurso. Sentena de Pronncia a primeira sentena de um processo no Tribunal do Jri, pela qual o Juiz diz que aquele caso deve ser apreciado pelo Tribunal referido.
1)
Somente pode haver restrio liberdade do acusado antes da
sentena definitiva a ttulo de medida cautelar, de necessidade ou convenincia.
10
2)
O ru no tem dever de provar sua inocncia, pois a mesma
presumida, cabe sim, ao acusador, provar a culpa do acusado.
3)
Para condenar o acusado, o juiz deve ter a convico de que o
ru o autor do delito, bastando a mnima dvida para que seja imperativa a absolvio. ( in dbio pro reo). Como bem ensina Mirabete (2003, p. 42). Diante deste princpio fica clara a revogao (derrogao) do art 393 II e 408 1 do CPP, que diziam sobre a inscrio do nome do ru no rol dos culpados com a sentena condenatria recorrvel ou sentena de pronncia
CF/88 art 5 LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Princpio do Contraditrio
Este princpio um dos mais importantes princpios no s do Direito Processual Penal , mas de todo o direito em si. Est inscrito na CF/88 art 5 inc LV, e garante a ampla defesa do acusado. Segundo este princpio, tem o acusado direito de defesa, sem restries, ou melhor, tem o acusado, na sua defesa, os mesmos direitos que o acusador. As partes so vistas da mesma forma no processo, tendo as mesmas oportunidades e limitaes. Tal princpio importantssimo para garantir a imparcialidade do julgamento do magistrado. Ensina Rui Portanova (2001, p.160-164) que pelo princpio do contraditrio, todos os atos processuais devem primar pela cincia bilateral das partes, e pela possibilidade de tais atos serem contrariados com alegaes e provas . em decorrncia deste princpio que existe a obrigatoriedade de comunicao ao ru de cada ato do processo e, ainda, de cada documento juntado e, tambm, a oportunizao de que o mesmo se manifeste sobre os documentos.
Neste Sentido temos Uma exceo a essa decorrncia do princpio do contraditrio a revelia deciso do Supremo Tribunal Federal: O pois afasta esse instituto a necessidade de comunicao ao ru dos penal, Princpio da demais Contraditoriedade... atos do processo, podendo ele comparecer voluntariamente. deve ser observado na A garantia do contraditrio abrange toda a instruo criminal, incluindoinstruo criminal, e jamais na investigao se aqui todos os atos do processo que possam interferir na deciso do criminal, pois esta magistrado, incluindo coleta de provas, arrazoados e alegaes das partes, mas inquisitria, incontraditvel por no inclui o Inqurito Policial. natureza. at mesmo no procedimento sumrio, O princpio do contraditrio impede ainda que, mesmo sendo o ru que se desenvolve revel, perante autoridadeseja este julgado sem defesa. Diferente do que acontece em juzo cvel, investigante do fato em que um dos efeitos da revelia a confisso tcita,, na esfera penal, a revelia havido por criminoso, a contraditoriedade e como efeito a cessao das intimaes do ru quanto aos atos do s tem admitida em fase processo, sendo nomeado defensor para o mesmo, garantindo assim o posterior investigao, que tambm no referido cumprimento do contraditrio. procedimento conserva seu carter inquisitivo(STF, HC Princpio da Ampla Defesa 55.447, DJU 16.9.77, P 6281).
A comunicao ao ru dos atos do processo pode se dar por meio de citao ou intimao
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312.
11
Por este princpio, que se encontra na Constituio Federal de 1988 em seu art 5, inciso LV, pode o ru utilizar em sua defesa todos os meios que no forem proibidos por lei. E ainda, atrelado ao Princpio do contraditrio, por ele que o ru tem o direito de manifestar-se sobre qualquer prova, sobre qualquer documento acostado ao processo. O contraditrio d o direito ao ru de conhecer o que contra si foi apurado, e a ampla defesa permite a ele defender-se de cada acusao formulada contra sua pessoa. Segundo bem ensina Tourinho Filho (2004, p. 44): Em todo processo de tipo acusatrio, como o nosso, vigora esse princpio, segundo o qual o acusado, isto , a pessoa em relao a quem se prope a ao penal, goza do direito primrio e absoluto da defesa. A ampla defesa, assim como o contraditrio, no aplicada durante a fase do Inqurito Policial, mas sim durante toda a instruo penal.
Priso Preventiva a que se d antes da sentena definitiva, fundada em causar o acusado perigo ao trmite do processo, ou haver perigo de fuga do acusado, entre outras justificativas.
Pare e Pense
1)Tente responder: Seria possvel, no Brasil, com a utilizao do Princpio do Contraditrio, que surgisse na ltima hora em um processo uma prova surpresa que fosse decisiva para a condenao ou absolvio do ru? Comentrio da questo: Procure buscar a resposta, analisando profundamente em que consiste o princpio do Contraditrio e o da Ampla Defesa, e quais as suas conseqncias!
De fato, enquanto o juiz no penal deve satisfazer-se com a verdade formal ou convencional que surja das manifestaes formuladas pelas partes, e sua indagao deve circunscrever-se aos fatos por elas debatidos, no Processo penal o Juiz tem o dever de investigar a verdade real, procurar saber como os fatos se passaram na realidade, quem realmente praticou a infrao e em que consideraes a perpetrou, para dar base certa justia (TOURINHO FILHO, 2004, p. 37)
Princpio da Verdade Real

Pelo princpio da verdade real, tem-se que se deve buscar, no processo penal, sempre a verdade dos fatos, no se limitando s verdades abstratas que admite, por exemplo, o processo civil. Neste sentido normativo, o art. 156 do CPP dispe que: A prova da alegao incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso da instruo ou antes de proferir sentena, determinar, de ofcio, diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. Como preleciona Mirabete (2003, p.44): Com o princpio da verdade real se procura estabelecer que o jus puniendi somente seja exercido contra aquele que praticou a infrao penal e nos exatos limites de sua culpa numa investigao que no encontra limites na forma ou na iniciativa das partes. Por este princpio deve o juiz procurar, mesmo no havendo interesse das partes, levantar a verdade dos fatos, dar impulso ao processo, buscar as provas necessrias formao de seu convencimento e, ainda, pode, mesmo aps o trnsito em julgado de sentena penal condenatria, com novas provas, absolver o ru anteriormente condenado. No pode o Juiz penal se contentar com a verdade formal dos fatos, mas sim com a verdade real dos mesmos. 12
Princpio da Oralidade
Pelo princpio da oralidade segundo Mirabete (2003, p. 44), deve-se observar que as declaraes feitas perante os juzes e tribunais s possuem eficcia quando formuladas atravs da palavra oral, ao contrrio do procedimento e escrito. Conseqncias desse princpio:
1) A necessidade de concentrao: que consiste em realizar todo o

julgamento em uma ou em poucas audincias que tenham intervalos pequenos entre si. Ex: Jri (MIRABETE, 1999, p. 45)
2) Imediatidade: o juiz deve ficar em contato direto com as partes e as

provas, recebendo, assim, diretamente os elementos que basearo a formao de sua convico para o julgamento. (MARQUES, apud MIRABETE, 2003, p.44)
3) Identidade Fisica do Juiz: fica o magistrado ligado, vinculado aos

processos cuja instruo iniciou; mas, na realidade, sendo a magistratura um rgo uno, pode haver, em caso de extrema necessidade, a alterao da pessoa do julgador, mas havendo a preservao da identidade de rgo. (TOURINHO FILHO, 2004, p. 56 57) importante salientar que, em nosso sistema penal, ainda vigem regras do procedimento escrito (defesa prvia, alegaes finais, sentena, etc), sendo que na realidade h um misto de procedimento escrito e oral. Um grande avano em direo aplicao do procedimento oral foi o procedimento dos Juizados Especiais Criminais, em que h um primor pela oralidade e imediatilidade.
No art. 5 XXXIII dispe que: Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
Princpio da Publicidade
A publicidade garantida em todo o procedimento, seja ele judicial ou at mesmo administrativo, por ser a mesma tanto uma garantia para o indivduo quanto para a sociedade.
No Direito ptrio vigora o princpio da publicidade absoluta, como regra. As audincias, as sesses e a realizao de outros atos processuais so franqueados ao pblico em geral. Qualquer pessoa pode ir ao Frum, sede do juzo, assistir audio de testemunhas, ao interrogatrio do ru, aos debates. Em se tratando de processo da competncia do Jri, so impostas algumas limitaes (TOURINHO FILHO, 2004, p. 43)
Ainda no art. 93 IX dispe: Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena Pode haver restrio a publicidade dos atos processuais nos casos de nulidade, podendo a descritos no art 5 LX da CF/88 que reza A lei s poder restringir a publicidade lei, se o interesse pblico o exigir, limitaratos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o dos a presena, em exigirem. determinados atos, s prprias partes e a seus advogados ou somente estes.
13
Serve a regra da Publicidade para tentar impedir a fraude e a corrupo, fazendo com que os atos processuais fiquem os mais visveis possveis a fim de que possa a sociedade e as prprias partes servir de fiscais do cumprimento da lei. A publicidade no total, pois at mesmo a Constituio Federal (art 5 LX) prev algumas ressalvas a ela. Utilizamos as ressalvas constitucionais quando se restringe o nmero de pessoas em determinado ato (ex. votao dos jurados em um jri, que deve ser na sala secreta e com nmero reduzido de pessoas), ou, ainda, utilizamos tais ressalvas para retirar o ru da sala de audincias para que no influa em testemunho. No Inqurito Policial, deve-se preservar o sigilo necessrio elucidao do fato, podendo, ento, ser bem restrita a publicidade de atos.
Pare e Pense
1)Num jri, quando os jurados se renem na sala secreta para a
Ao penal privada ocorre em certos crimes, em que somente interessa vtima ou a seus representantes dar continuidade persecuo penal.
votao, se est ferindo o princpio da publicidade? Por qu? Comentrio da questo: Na verdade no, pois o ato processual (julgamento em si) pblico, mas somente aquela parte do ato (votao) secreta, para garantir o interesse do sigilo e imparcialidade das votaes.
Princpio da Obrigatoriedade
O princpio da Obrigatoriedade est contido nos arts 5, 6 e 24 do CPP e diz que: sendo necessrio para a manuteno da ordem social que os delitos
Pelo princpio da bagatela, no deve o direito penal se ocupar de leses a bens jurdicos insignificantes.
sejam punidos, deve, obrigatoriamente, o estado promover o jus puniendi. O princpio da obrigatoriedade faz com que a autoridade policial instaure o Inqurito Policial, e que o Ministrio Pblico promova a ao penal pblica (s a pblica porque a privada de iniciativa do ofendido). Segundo Mirabete (2003, p. 46):
(...) no momento em que ocorre a infrao penal necessrio que o Estado promova o Jus Puniendi, sem que se conceda aos rgos encarregados da persecuo penal poderes discricionrios para apreciar a convenincia ou oportunidade de apresentar sua pretenso ao estado-Juiz.
exceo do Princpio da Obrigatoriedade, o princpio da oportunidade ou bagatela (no deve o Estado promover a ao penal quando dela resultar mais inconvenientes que vantagens sociedade). No Brasil, este princpio acaba ficando restrito aos crimes de ao privada e nos delitos que dependem de representao do Ministro da Justia. A Lei 9.099/95 em seu art. 72 acaba diminuindo a aplicao deste princpio, j que tem o instituto da transao penal, que tranca o processo antes
14
do oferecimento da denncia, por meio de um acordo celebrado entre o ru e o Ministrio Pblico.
Princpio da Oficialidade
Este princpio est previsto nos artigos 5 LIX, 144, 129 I; 128 I e II da Constituio Federal, e ainda nos artigos 4 e seguintes e artigo 29 Cdigo de Processo Penal. Diz este princpio que j que a represso do crime funo exclusiva do Estado, e dele devem derivar os atos de persecuo penal, ou seja, a represso ao crime deve ser originada e sucedida pelos rgos oficiais do Estado. Como ensina Mirabete (2003, p.47):
Como a represso ao criminoso funo essencial do Estado, deve ele instituir rgos que assumam a persecuo pena. o princpio da oficialidade, de que os rgos encarregados de deduzir a pretenso punitiva sejam rgos oficiais.
O Ministrio Pblico e a Polcia, rgos oficiais responsveis pela represso penal, tm autoridade, podendo requisitar documentos, determinar diligncias e quaisquer atos necessrios instruo criminal seja durante a fase inquisitiva (Inqurito Policial), seja durante a Ao Penal, cada um, claro, em cumprimento a suas atribuies (MIRABETE, 1999, p. 48). Devemos perceber que esse princpio no absoluto, porque na ao penal privada a iniciativa da ao tida pelo ofendido, e no pelos rgos oficiais, o mesmo ocorrendo na ao penal privada subsidiria da pblica.
Desistncia ocorre quando a parte ofendida deixa, expressamente de ter interesse no prosseguimento da ao. Renncia quando o ofendido deixa de iniciar a ao penal.
Princpio da Indisponibilidade do Processo

Est previsto nos artigos 10, 17, 25, 28, 42, 576, 385 do Cdigo de Processo Penal e vale desde a fase do Inqurito Policial, mesmo no sendo o inqurito considerado como processo penal propriamente dito. Segundo Mirabete (1999, p. 48), o da indisponibilidade decorre do princpio da obrigatoriedade, sendo que este vigora inclusive na fase do Inqurito Policial. Por este princpio, aps ser instaurado o Inqurito Policial, no pode o mesmo ser paralisado indefinidamente, ou arquivado. O arquivamento do Inqurito Policial, em decorrncia do princpio da indisponibilidade somente pode se dar, mesmo com requerimento do Ministrio Pblico, aps ser submetido ao Juiz. Este, caso concorde, decide pelo arquivamento, mas se achar que equivocado o pedido do arquivamento, submeter os autos ao Procurador Geral do Ministrio Pblico. Caso o Procurador Geral do Ministrio Pblico concorde com o juiz, poder designar novo representante do Ministrio Pblico para atuar no processo, ou oferecer a denncia ele mesmo (Procurador), na hiptese do art. 28
Denncia o nome que damos pea inicial da Discordando ao penal pblica.
do CPP.
do
posicionamento
do
Magistrado
e,
acatando
posicionamento do Promotor de Justia, considerando acertada a deciso pelo 15
arquivamento do Inqurito Policial, o Procurador Geral do Ministrio Pblico remeter tal deciso ao juiz que estar ento obrigado a atender. Alm disso, esse princpio que probe o Ministrio Pblico de desistir da ao penal que j esteja em andamento e de eventual recurso interposto, de acordo com o disposto nos arts 42 e 576 CPP respectivamente , e, ainda, permite que o juiz condene o ru mesmo com pedido de absolvio por parte do
CF/88 art 5 LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente.
Ministrio Pblico. Na ao penal privada, no cabe este princpio, j que o ofendido dispe do processo, podendo extingui-lo por meio de desistncia, perdo, renncia etc., e ainda, nas aes penais pblicas dependentes de representao, pode o ofendido, antes do oferecimento da denncia, retratar-se, impedindo assim a interposio da ao penal.
Princpio do Juiz Natural ou Juiz Constitucional

Art. 5 LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente.
Encontra-se previsto no artigo 5 LIII, XXXVII da Constituio Federal e ainda nos artigos 92 a 126 do Cdigo de Processo Penal. Como diz Mirabete (2003, p.48) o autor do ilcito s pode ser processado e julgado perante o rgo que a Constituio Federal, implcita ou explicitamente, atribui a competncia para o julgamento. No pode a lei determinar magistrados definidos para o julgamento de determinadas pessoas ou fatos. Antigamente se dizia que este princpio informava ser obrigatrio que um juiz que comeasse um processo ficasse ao mesmo ligado at o final. No Brasil no se utilizou tal descrio at mesmo pela distribuio da carreira da magistratura. Assim, desde a CF/88 estabeleceu-se o juiz natural, no seria um juiz em pessoa, mas sim o juiz competente (rgo do Estado) (ZAFFARONI; PIERANGELI, 1997, p. 212 -228).
Princpio da Iniciativa das Partes

O Dominus Litis, ou seja, o dono da ao, nas Aes Penais Pblicas, o Ministrio Pblico, e nas Aes Penais Privadas o ofendido ou seus representantes.
Este princpio previsto no Cdigo de Processo Penal, nos artigos 24, 29 e 30. No processo penal, so as partes (e aqui se considera o ministrio Pblico como parte na ao penal pblica) que devem produzir as provas. O juiz deve ficar restrito aos pedidos do autor e o que foi provado pelo ru, nunca indo alm disso.
Sendo o direito de ao penal o de invocar a tutela jurisdicional-penal do Estado evidente que deve caber parte ofendida a iniciativa de prop-la, no se devendo conceder ao juiz a possibilidade de deduzir a pretenso punitiva perante si prprio (MIRABETE, 2003, p.48)
No pode, por exemplo, o juiz comear um processo de ofcio, somente pode iniciar um processo por petio de parte. Pode, porm, terminar o processo sem ter se chegado a verdade real, ou seja, por nulidade, ou por prescrio, falta
16
de intimao da sentena de pronncia, etc, ou ento, com sentena de mrito, absolvendo ou condenando o ru.
Princpio do Impulso Oficial

Est previsto nos artigos 251, 156, 168, 176, 196 do Cdigo de Processo Penal. Ensina Mirabete (2003, p. 49) que (...) embora a iniciativa na produo das provas pertena s partes, incumbe ao juiz, segundo o CPP, prover a regularidade do processo e manter a ordem no curso dos respectivos atos. Neste sentido, dispe ainda o autor que cabe ao magistrado, em busca da verdade real manter a regularidade do processo, mesmo que as partes no o faam. Serve este princpio para evitar que o processo fique paralizado por falta de iniciativa das partes.
Sentena de pronncia aquela que leva o ru acusado de cometer crime doloso contra vida a ser julgado pelo Tribunal do Jri.
Principio do Duplo Grau de Jurisdio

Este princpio no est expresso na CF, mas decorre do prprio sistema Constitucional e diz que os Tribunais podero rever as decises em grau de recurso, ou seja, um tribunal, que superior ao juiz singular, tem o poder de rever a deciso do juiz de primeiro grau.
Concluso
O Direito Processual Penal evoluiu com as socieddaes e existe para que seja possvel a aplicao do Direito Penal Objetivo, que segue princpios que buscam assegurar os direitos dos cidados na sua defesa, bem como a imparcialidade do julgamento.
Vamos exercitar?
1- Trace um paralelo entre os princpios utilizados pelo Direito Processual Penal, indicando quais so os contemplados pela Constituio Federal.
Comentrio
Voc pode confirmar sua resposta no art 5 a CF/88. 2- No pode ser considerado como Princpio do Direito Processual Penal: a) O Princpio da Presuno de Inocncia b) O Princpio do Contraditrio c) O princpio da Anterioridade ou da legalidade d) O princpio da Verdade Real
Comentrio
Tente localizar a resposta correta utilizando seus conhecimentos sobre os princpios do Direito Penal e do Direito Processual Penal, comparando-os e vendo qual no se aplica a ambas as reas do Direito. 17
3- Assinale a alternativa correta de acordo com o princpio da Verdade Real: a) Deve o juiz buscar a melhor verso entre as apresentadas pelas partes; b) Deve o Juiz abster-se somente ao que foi questionado pelas partes em juzo; c) Deve o Juiz buscar a verdade real dos fatos, mesmo que contrria s alegaes tanto da defesa quanto da acusao; d) NRA.
Comentrio
Para chegar resposta correta voc deve parar e pensar sobre qual o interesse do Processo Penal, utilizando seus conhecimentos sobre os princpios que o norteiam.
Sntese da aula
Neste tema, estudamos que o Direito Processual Penal teve sua origem na Grcia e que somente aps a segunda metade do Sc XVIII, com as idias iluministas que veio o mesmo a atuar na defesa dos cidados. Apresentamos os princpios que regem esse ramo do Direito que guardam semelhana com os de Direito Penal.
Referncias
GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. 3 ed. Lisboa: Fundao Caloustre Gulbenkian, 2001. PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 4 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado 2001. ZAFFARONI, Eugnio Ral, PIERANGELI, Jos Henrique; Manual de Direito Penal Brasileiro: parte geral. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa; Processo Penal, Volume 1. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2004. MARQUES, Jos Frederico; Elementos de Direito Processual Penal. 2 ed. Campinas-SP: Millennium, 2000.
Informaes sobre o prximo tema

Em nosso prximo tema, estudaremos o Inqurito Policial, estudando sua origem, seus requisitos e suas conseqncias.
Tema 02
18
O Inqurito Policial
Meta do tema
Exposio dos procedimentos aplicveis no Inqurito Policial e responsveis por tal procedimento, suas caractersticas e fundamentos. agentes
Objetivos
Esperamos que, ao final desta aula, voc seja capaz de: Definir o que Inqurito Policial; Indicar quais so s procedimentos adotados durante o Inqurito Policial; Apontar qual o valor probatrio do e como pode o Inqurito Policial ser arquivado ou transformado em ao penal.
Pr-requisitos
Voc ter mais facilidade no acompanhamento desta aula se for capaz de identificar os preceitos estudados nas Disciplinas de Direito Penal I, Teoria Geral do Processo e ainda em nosso primeiro tema de Direito Processual Penal.
Introduo
Caro aluno, neste tema vamos estudar o Inqurito Policial, qual a sua necessidade, qual a sua validade e como o mesmo deve se dar.
Polcia, o que ?
Segundo bem nos trazem Tourinho Filho (2004, p. 187 - 188) e Marcos Luiz Bretas (1997, p. 39 - 60) o termo Polcia vem do grego politia de polis (cidade) significou, a princpio, o ordenamento Jurdico do Estado, governo da cidade e at mesmo a arte de governar. Continua Tourinho ensinando que em Roma, o termo politia adquiriu um sentido especial, significando a ao do governo no sentido de manter a ordem pblica, a tranquilidade e a paz interna. Depois, passou indicar o prprio rgo estatal incumbido de zelar da segurana dos cidados. Segundo Tourinho (2004, p. 187 - 188), a polcia como hoje a compreendemos, no sentido de rgo do Estado incumbido de manter a ordem e a tranqilidade pblicas, surgiu, na velha Roma, onde foi criado um corpo de soldados, que alm das funes de bombeiros, exerciam as de vigilantes noturnos, impedindo assim a consumao de crimes.
O rgo responsvel por realizar o inqurito Policial, segundo o art 144 4 CF a Polcia Civil. Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: 4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares.
19
Menciona o autor que no tempo do Imprio Romano,
quando se
desenvolveu a cognitio extra ordinem, havia funcionrios incumbidos de levar as primeiras informaes sobre a infrao penal aos Magistrados. Eram os curiosi, os irenarche, os stationarii, os nunciatores, os digiti durii, que desempenhavam papel semelhante ao da nossa Polcia Judiciria. A Polcia Civil tem, assim, por finalidade investigar as infraes penais e apurar a respectiva autoria, a fim de que o titular da ao penal (ofendido na Ao Penal Privada e Ministrio Pblico na Ao Penal Pblica) disponha dos elementos para ingressar em juzo. Ela desenvolve a primeira etapa, o primeiro momento da atividade repressiva do Estado (TOURINHO FILHO, 2004, p. 187 -188).
A partir de agora, Passaremos a chamar o Inqurito Policial de IP!
Conceito, Natureza e Finalidade do Inqurito Policial.

At o ano de 1871, no havia previso de Inqurito Policial em nossa legislao, no havendo, por exemplo, nas Ordenaes Filipinas, qualquer meno ao Inqurito. (BRETAS, 1997, p.43) Ainda segundo Tourinho (2004, p. 190), comeou a introduzir a idia do
Art. 4. A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. (Redao dada ao caput pela Lei n. 9.043, de 09.05.1995). Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo.
IP no cdigo de processo surgido em 1832 que apenas traava normas sobre as funes dos inspetores de quarteiro, mas tais inspetores no exerciam atividade de polcia judiciria. Embora houvesse vrios dispositivos sobre o procedimento informativo, no se tratava do IP, com esse nome. Foi somente com a Lei n. 2.033 de 20/09/1871, que surgiu entre ns o IP com essa denominao. O art. 42 da referida lei chegava inclusive a defini-lo:
O IP consiste em todas as diligncias necessrias para o descobrimento dos fatos criminosos, de suas circunstncias e de seus autores e cmplices, devendo ser reduzido a instrumento escrito.
A elaborao do IP constitui uma das funes da Polcia Civil. O art. 4 do Cdigo de Processo Penal dispe de forma clara fica clara esta funo, conforme se v no box ao lado. Chamamos ateno ao fato de que onde hoje se l circunscrio (art.
Circunscrio significa poro territorial, e Jurisdio significa poder, autoridade de interpretar a aplicar a lei.
4), antigamente constava jurisdio, e tal termo foi alterado porque uma vez que a jurisdio somente relativa ao rgo judicial, no sendo a polcia tal rgo, ela possui circunscrio, e no jurisdio. O art. 144, 4 CF dispe sobre as atribuies da Polcia Civil, que possui as seguintes funes: investigar as infraes penais e sua respectiva autoria; fornecer s autoridade judicirias as informaes necessrias instruo e julgamento dos processos; realizar as diligncias requisitadas pela autoridade judiciria ou MP; cumprir os mandados de priso expedidos pelas autoridades competentes; 20
representar ao juiz no sentido de se proceder ao exame de insanidade mental do indiciado; representar ao juiz no sentido de ser decretada a priso preventiva e temporria; cumprir cartas precatrias expedidas na rea de investigao criminal colher a vida pregressa do indiciado; preceder a restituio, quando cabvel, de coisas apreendidas; realizar as interceptaes telefnicas nos termos da lei 9296/96;
Mas o que compe um Inqurito Policial?

De acordo com os ensinamentos de Tourinho Filho (2004, p. 191), sendo o Estado o titular do jus puniendi, quando se verifica uma infrao, o titular do direito de punir (Estado) desenvolve inicialmente uma agitada atividade por meio de rgos prprios, que visa colher informaes sobre o fato tido como infracional e a respectiva autoria. Essa primeira atividade persecutria do Estado que grosso modo realizada pela polcia judiciria informada de uma srie de diligncias tais como:
busca e apreenso consiste no uso da fora, por meio de determinao judicial, fazer uso da fora, na procura (busca) e apreenso de um determinado bem ou pessoa;
exame de corpo de delito o exame que se faz no objeto material de um crime a fim de se buscar provas quanto materialidade e a autoria do mesmo;
exame grofoscpicos exames de escrita; interrogatrios oitivas de indiciados, suspeitos, etc.; depoimentos oitivas de testemunhas; declaraes termos escritos sobre fatos presenciados pelo declarante; acareaes consiste em colocar frente frente pessoas que tenham prestado informaes conflitantes no IP. Reconhecimentos consiste em mostrar vtima ou testemunha uma srie de pessoas (quer pessoalmente, quer por fotografias), ou ainda diversos objetos para que a mesma identifique o relacionado ao crime.
(MIRABETE, 1999, p. 88-89) Tais procedimentos, quando reduzidos a escrito ou datilografados constituem os autos de um IP.
MP a abreviatura que Podemos dizer ento que Inqurito Policial: utilizamos para um procedimento persecutrio de carter administrativo Ministrio Pblico! e, como tal, por essa sua feio, no pode estar a salvo do
21
controle de sua ilegalidade. Por meio dele que so oferecidos os elementos que servem formao da opinio delicti. Se ditos elementos no compem um fato tpico, ao menos em tese, no h como manter o constrangimento que dele decorre. Sem o que o procedimento da autoridade administrativa deixaria de ser discricionrio para ser arbitrrio RT 409/71( DAMSIO, 2004, p. 5).
O IP faz parte da persecuo penal, sendo na realidade uma fase anterior ao processo penal propriamente dito, Segundo Frederico Marques (2000, p.138) Verifica-se, portanto que a persecutio criminis apresenta dois momentos distintos: o da investigao e o da ao penal Encaixa-se o IP, no primeiro tipo. Alguns autores como Mirabete (2003, p. 76 a 78) o caracterizam como:
a) Instruo provisria - porque as informaes contidas nele no so

absolutas, podendo verificar-se o contrrio no transcorrer do processo;
b) Instruo preparatria - porque serve para dar o subsdio necessrio

ao oferecimento da denncia ou queixa, serve como uma preparao para a ao penal;
c) Instruo informativa - porque serve somente para fazer um

levantamento de fatos e dados e inform-los, no fazendo juzo de valor; Seu destinatrio imediato o Ministrio Pblico (crime de ao penal pblica) ou o ofendido (crime de ao penal privada) que com ele formam sua opinio sobre o delito para apresentar a denncia ou queixa. O destinatrio mediato do IP o juiz, porque poder ele basear seu convencimento tambm em peas do IP. ATENO no pode o juiz fundar a sentena, SOMENTE em fatos do IP, pois os fatos formadores de seu convencimento devem estar confirmados no Processo. Na afirmao de Mirabete (2003, p. 76), o procedimento policial destina a reunir os elementos necessrios apurao da prtica de uma infrao penal e de sua autoria. No o IP pea indispensvel propositura da denncia ou queixa, pois pode o MP ou o ofendido, de posse das provas necessrias para a instruo do processo penal, inici-lo sem o auxilio do IP. J que mera pea informativa. O art. 39, 5 e 46, 1 do CPP acentuam a possibilidade de o MP fazer a denncia sem necessidade de IP. A investigao procedida pela autoridade policial no deve ser confundida com a instruo criminal, que se d durante a ao penal. Na primeira no se aplicam as regras do contraditrio, at mesmo porque o IP mera pea informativa, no havendo qualquer discusso de mrito. O IP poder ser instaurado, segundo Tourinho Filho (2004, p. 212 -218):
22
a) De oficio quando a autoridade policial sabe por meio de suas

atividades rotineiras da ocorrncia de um crime, e instaura o IP;
b) Por portaria da autoridade policial a portaria uma pea

simples, na qual a autoridade indica ter recebido cincia de um crime (de ao penal pblica incondicionada), e indica ainda, se possvel a data e local onde ocorreu o crime, o nome ou indicaes de quem possa ser o autor e determina que seja instaurado o IP;
No h que se falar em ferir, sigilo do IP ao contraditrio, pois devemos lembrar que o IP inquisitivo, ou seja, nele no se observa o contraditrio.
c) Pela lavratura do auto de priso em flagrante quando o suposto

autor do delito preso cometendo o mesmo, ou logo aps cometlo, preso em flagrante delito, e o prprio auto da priso em flagrante servir como pea inicial do IP;
Representao , segundo Franco, Betanho e Feltrin a manifestao da vontade do ofendido ou de seu representante legal no sentido de autorizar o Ministrio Pblico a desencadear a persecuo penal (apud MIRABETE,2003,p.113)
d) Mediante representao do ofendido nas Aes Penais Pblicas

Condicionadas, imprescindvel haver a representao do ofendido para que possa a autoridade policial instaurar o IP;
e) Por requisio do juiz ou do MP quando o Juiz ou o Ministrio

Pblico tm conhecimento da ocorrncia de um crime, podem requisitar autoridade policial que a mesma instaure o IP;
f)
Por requerimento da vtima nas Aes Penais Privadas somente pode proceder a autoridade policial ao IP, quando o ofendido requer que o mesmo seja instaurado.
Caractersticas
So, segundo Mirabete (2003, p.77), caractersticas do Inqurito Policial:
a) Discricionrio porque as atribuies concedidas polcia so de

carter discricionrio, ou seja, tm elas a faculdade de operar ou deixar de operar, dentro de um campo cujos limites so fixados estritamente pelo direito (MARQUES apud MIRABETE, 2003, p. 77). As atribuies concedidas policia no IP tm carter discricionrio, tem ela a faculdade de operar ou no, dentro dos limites fixados pelo direito; com isso, pode ento a autoridade policial deferir ou no diligncia requisitada pelo ofendido ou pelo indiciado. Afirma o autor que autoridade policial no sujeita suspeio, ou seja, no se pode afastar um delegado de polcia, por exemplo, que tenha interesse em auxiliar ou prejudicar uma das partes, porque ele no ter, em tese, poder para fazer qualquer coisa neste sentido, j que o IP mera pea informativa. Os atos da autoridade policial so, como ainda afirma o autor: a) auto-executveis - no sendo preciso qualquer autorizao do Poder Judicirio. Mas no pode haver arbitrariedade, pois esto submetidos a controle judicial posterior, podendo uma deciso arbitrria ser revogada pelo judicirio por meio de habeas-corpus, mandado de segurana etc.
23
b) Escrito porque como pea informativa, deve ser reduzido a escrito

para que possa fornecer os elementos ao titular da ao penal. o IP, ainda na citao de Mirabete, um procedimento escrito, uma vez que destinado a fornecer informaes, porm no est sujeito a formas rgidas, mas tem certas formalidades na pea investigatria, como no que se refere ao interrogatrio, priso em flagrante etc.
c) Sigiloso porque sem o sigilo seria impossvel autoridade policial

proceder a s diligncias necessrias para a elucidao do delito. Afirma ainda o autor que o IP sigiloso, pois essa uma caracterstica necessria para o esclarecimento dos fatos. Uma vez que, sendo as informaes de um Inqurito muito divulgadas, podem desaparecer provas e indcios que o inqurito busca. O sigilo, porm, no se estende ao MP, e nem ao advogado constitudo, mas, este ltimo poder ser afastado de determinadas diligncias, mantendo-se contudo, o seu amplo acesso aos autos do IP. Pode o advogado ainda, durante o IP, ainda na afirmao do autor, desde que agindo no interesse de seu constituinte, acompanhar a produo de provas, requisitar diligncias e tomar as medidas pertinentes ao bom desempenho de sua funo (evidenciando-se que cabe autoridade policial deferir ou no os seus pedidos). Na hiptese de crime de ao penal pblica, a instaurao do IP obrigatria, assim como afirma a lei, sendo que, em caso de crime de ao penal privada, depende do desejo do ofendido e, ainda, nos casos de representao, necessrio a mesma para que se d incio ao IP.
Competncia
Exceto nas excees legais, a competncia para presidir o IP dos delegados de polcia de carreira. Aqui fala-se em competncia no sentido de atribuio. So tais casos de exceo legal:
Art. 41 nico da Lei orgnica Nacional do MP (Lei 8625/93) Art. 43 e pargrafos do Regimento Interno STF; A Smula 397 STF Art. 33 LC 35/79 Lei Orgnica da Magistratura nacional.
A competncia, segundo Tourinho Filho (2004, p. 194-199), distribuda, geralmente, em funo do local do crime; pode ainda ser dividida pela matria e pela especialidade de algum rgo policial (delegacias especializadas). Geralmente, ser competente o delegado que estiver lotado na delegacia mais prxima ao local do crime, pois ser mais fcil a colheita de provas referentes ao ilcito. Contudo, h que se observar a existncia de delegacias especializadas, como por exemplo: delegacia de entorpecentes, de 24
furtos e roubos, de crimes contra a mulher, dentre outras. Nessa hiptese (existncia de delegacias especializadas), as mesmas sero competentes para a apurao dos ilcitos daquela natureza. A palavra competncia utilizada em sentido leigo, ou seja, poder atribudo a um funcionrio de tomar conhecimento de determinado assunto. No impossvel, segundo o art. 4 do CPP, que uma autoridade policial de uma circunscrio investigue fato ocorrido em outra circunscrio e que tenha reflexo na sua, ou nos casos de haver mais de uma circunscrio na sua Comarca. As investigaes do IP no esto includas nas limitaes desse artigo da CF, pois no se trata de processo propriamente dito, mas sim de ato administrativo informativo. A competncia para IP de titulares de prerrogativa de funo dever ser procedido no prprio foro do indiciado (TJ, STJ, STF).
No art. 5 da CF, inciso LIII temos: LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente
Dispensabilidade
Pode o MP recusar o IP para interpor uma ao? Sim, segundo o art. 46 1 CPP. Ou seja, sendo o Inqurito policial mera pea informativa, se j possuir o MP, ou o ofendido, os requisitos necessrios para a propositura da ao penal, poder tranquilamente dispensar a realizao do Inqurito. (TOURINHO FILHO, 2004, p. 199 201).
Valor Probatrio
Mas qual o valor do Inqurito Policial como prova em um processo penal? Tem o IP, segundo nos informa Noronha (1999, p. 28 30), valor informativo, podendo nele ser realizadas algumas provas periciais que, por serem tcnicas, acabam tendo o mesmo peso que as provas colhidas em juzo, mas, de resto somente serve de roteiro para que se produza em juzo, amparado no princpio do contraditrio, as provas que contm real valor probante.
Vcios
Como pea meramente informativa, e no possui por si s valor probatrio especfico, os vcios contidos no IP no atingem a ao penal que dele se originarem. A desobedincia certas formalidades pode retirar a eficcia do ato em si (ex.: priso em flagrante), mas no afeta a ao penal. (NORONHA, 1999, p. 28). Afirma o autor que essa no transmisso dos vcios do IP para a ao penal se d por ser possvel o ajuizamento da ao penal desacompanhada do Inqurito, pois ele somente uma pea informativa.
25
Tanto faz mesma (ao) que o Inqurito seja vlido ou no, sendo assim, qualquer vcio que ele emane, no afetar a ao penal que poderia ter comeado sem o mesmo, afeta sim ao prprio Inqurito, mas tal afetao em nada influi na persecuo penal. (MIRABETE, 1999, p. 82).
Notitia Criminis
Eventual vcio do Inqurito Policial no anula a ao penal, uma vez que se trata de pea meramente de informao. Assim, no se pode falar em nulidade da ao penal por vcio do Inqurito policial (STF, RHC 56.092, DJU 16.6.78, p. 4394; RHC 58.237, DJU 19.9.80, p. 7203; RHC 58.254, DJU 3.10.80, p. 7735; RTJ 89/57 e 90/39; TAPR, HC 56.247, PJ 41/241; STF, HC 73.271, 1 Turma, RTJ 168/897) (DAMASIO, 2004, p. 5)
Indicam Mirabete (1999, p. 83-84), Tourinho Filho (2004, p. 211) e Jos Frederico Marques (2000, p. 143 a 151): Notita Criminis a notcia do crime, o conhecimento espontneo ou provocado da ocorrncia de um crime. Espontnea ou de cognio (conhecimento) imediata se d quando a autoridade policial toma conhecimento direto da ocorrncia do crime. Pode ser por conhecimento direto Ex.: flagrante delito. Ou comunicao no formal (informao prestada por subalterno, pelos meios de comunicao etc.), aqui no h formalizao de uma comunicao autoridade da existncia do crime, a mesma simplesmente recebe a notcia e busca realizar as diligncias necessrias. Provocada ou de cognio (conhecimento) mediata o
conhecimento do crime transmitido autoridade policial pelos diversos meios previstos na lei. Pode se dar por comunicao formal da vtima ou de qualquer do povo, ou ainda, por requisio do MP ou do Juiz. Aqui, aps a formalizao da comunicao passar a autoridade policial a buscar os meios necessrios
CPP, art. 5 3: Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunica-la a autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito
No mesmo sentido: STJ: Criminal. RHC. Notitia Criminis Pode ainda a notitia criminis estar revestida de forma coercitiva (ou ser Inqurito annima. Policial. Validade. 1. A de cognio coercitiva) que o caso da priso em flagrante. Delatio Criminis annima no constitui causa da ao penal Autores e Destinatrios que surgir, em sendo Segundo a lei (art. 5 do CPP), qualquer pessoa do povo caso, da investigao pode policial decorrente. Se apresentar Notitia Criminis, no caso de ao penal pblica, sendo que a mesma elementos colhidos suficientes, haver vai ser reduzida a escrito, vai ser verifica a procedncia das informaes pela ento, o ensejo para a autoridade policial, que ento instaurar o IP. denncia. bem verdade que a Pode ainda, no caso de ao penal pblica, ser comunicada por meio de Constituio Federal (art notcia annima de crime (notitia criminis inqualificada), sendo que, nesse5 IV) veda o anonimato caso, na manifestao do deve a autoridade policial agir com a maior cautela para verificar a procedncia pensamento, nada impedindo, entretanto, da informao antes de mandar que seja instaurado o IP. Um exemplo mas, pelo contrrio, desse sendo dever da tipo de Notitia Criminis o Disque Denncia! autoridade policial Segundo Tucci (apud DAMASIO, 1998, p.8), em caso de notcia annima investigao, proceder cercando-se, do crime Ainda assim tem a autoridade policial dever de instaurar o inqurito naturalmente, de cautela. 2. Recurso policial para apurao do fato. ordinrio improvido O juiz que tenha cincia da ocorrncia de crime de ao pblica deve7.329-GO- DJU (RHC de 4-5-98, p. 208 em comunicar o fato ao MP, ou requisitar diretamente a instaurao de IP. MIRABETE, Cdigo de Processo Penal Interpretado, 2003, p.99)
elucidao dos fatos.
26
Ainda afirma o autor que toda pessoa que, no exerccio da funo pblica, tiver conhecimento da ocorrncia de um crime de ao pblica tem o dever de informar o fato autoridade competente, sob pena de cometimento de contraveno penal. A essa mesma informao, est obrigado o profissional no exerccio da medicina ou outra atividade sanitria, desde que a comunicao no exponha o paciente ao penal. Segundo a lei, nas aes privadas cabe ao ofendido ou a seu representante legal oferecer a notitia cirminis. faculdade do ministro da Justia a Notitia criminis nos crimes em que a ao depende de sua representao.
Instaurao de Inqurito Policial no caso de Ao Penal Pblica Incondicionada

O IP pode comear de ofcio, ou mediante requisio do MP ou do juiz, ou ainda, por meio de auto de priso em flagrante delito, conforme vimos h pouco pelas idias de Tourinho Filho (2004, p. 212 218). Ainda afirma o autor que, tomando conhecimento da ocorrncia de crime ao qual se processa por meio de ao penal pblica incondicionada, a autoridade policial tem a obrigao de instaurar o IP. Expe o autor que se instala tambm por requerimento da vitima que deve conter:
Existe diferena na Instaurao do Inqurito para cada tipo de ao penal (pblica incondicionada, pblica condicionada e privada)
a) Narrao do fato com todas as circunstncias. b) Individualizao do indiciado e suas carctersticas, no sendo possvel
devem-se declinar o motivo de no o fazer. c) Nomeao de testemunhas com indicao de profisso e endereo. Este requerimento, afirma o autor, pode ser indeferido pela autoridade policial por entender, por exemplo, que no constitui ato ilcito, sendo que do indeferimento do requerimento cabe somente recurso administrativo ao secretrio de Segurana Pblica, no cabendo recurso judicial. A comunicao verbal, como expe o autor, a forma mais comum de notitia criminis, devendo as declaraes ser reduzidas a termo pela autoridade policial. Quando houver flagrante delito, o IP ser instaurado pela prpria priso, que vem a ser a notitia criminis, e o auto de priso em flagrante delito deve ser a primeira pea do IP, sendo os requerimentos ligados a ela e exigidos em lei as peas seguintes do Inqurito Policial.. Em caso de estupro e atentado violento ao pudor, pode a autoridade policial iniciar o IP de ofcio, mesmo no sendo a princpio crime de ao penal pblica incondicionada. Pois, nos casos em que houver violncia real, esse crime ser de ao pblica incondicionada; no havendo violncia real, perde o carter
Devemos lembrar que existem quatro tipos de ao penal: Pblica Incondicionada, Pblica Condicionada, Privada e Privada subsidiria da Pblica.
27
de publico incondicionada, ficando restrito aos casos de representao, ou pedido de instaurao de inqurito policial pela vtima. Nos outros casos de instaurao de IP, deve a autoridade policial baixar portaria para a instaurao. A portaria uma pea simples a qual a autoridade policial consigna ter tido cincia da prtica de crime de ao penal pblica incondicionada, oferecendo ainda as informaes quanto hora, o local, e o dia da ocorrncia ( se possvel) as caractersticas do autor do fato os dados da vtima, conclui determinando a instaurao do IP. E quando no soubermos quem o autor do delito? H possibilidade de Instaurao de Inqurito? Nada impede que haja IP referente a crime de autoria ignorada, desde que seja provada a materialidade do fato, ou seja, desde que se comprove que o crime existiu, pois uma das finalidades do inqurito levantar a possvel autoria do fato! Na afirmao do autor, se for o caso de crime j prescrito, no h necessidade do Inqurito ser instaurado, pois no h utilidade em se instaurar investigao de crime que no poder ser punido. O mesmo ocorre quando houver cincia de fato considerado atpico, ou ser a autoridade incompetente para tanto (casos de prerrogativa de funo), e ainda, quando no forem fornecidos os elementos essenciais s investigaes, pois nesses casos, no haveria possibilidade de prosperar a investigao
Neste Sentido, Smula 608 STF 608 - No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. (D. Pen.; D. Proc. Pen.)
(se possvel) e
policial. Na mesma linha de pensamento, temos por bvio que no se pode instaurar IP sobre fato em que o ru foi absolvido ou condenado, pois no h objeto possvel em se informar sobre processo que j foi inclusive encerrado.
Instaurao Condicionada
de
IP
no
caso
de
Ao
Penal
Pblica
Autores como Mirabete (1999, p. 86 87) e Tourinho Filho (2004, p. 224 -231) ensinam que Ao Pblica Condicionada aquela que para ter incio necessita de autorizao do ofendido ou do Ministro da Justia, sendo que tambm imprescindvel tal autorizao para o incio do Inqurito Policial. A essa autorizao damos o nome de representao e ela na realidade um pedido-autorizaao que d o ofendido para que se proceda a ao penal e pode ser dirigida autoridade policial, ao juiz ou ao MP. uma manifestao, escrita ou oral, que contm as informaes necessrias apurao do crime. Mas como provar que houve a representao se ela for oral? No caso da representao oral ou sem assinatura reconhecida deve a mesma ser reduzida a termo, e ela poder ser feita pelo ofendido, por seu
28
representante legal ou ainda por procurador com poderezs especficos para tanto. Esta representao pode ser feita diretamente ao MP, mas se a mesma no contiver todos os elementos necessrios propositura da denncia deve o MP requerer autoridade policial a instaurao de IP. A representao possui prazo decadencial, sendo que o seu no oferecimento dentro deste impossibilita que o ofendido a faa posteriormente.
CPP - Art. 35- A mulher casada no poder exercer o direito de queixa sem consentimento do marido, salvo quando estiver separada ou quando a queixa for contra ele.
Instaurao do Inqurito Policial em caso de Ao Penal Privada

Utilizando-nos ainda das lies dos nobres professores Mirabete (1999, p. 87-88) e Tourinho Filho (2004, p. 232-235) temos que a Ao Penal Privada aquela que s ocorre se for promovida pelo ofendido ou por seus representantes; por isso mesmo, somente pode ser instaurado o IP mediante iniciativa da vtima. Alm do ofendido, so igualmente competentes para requerer a instaurao do IP:
representante legal - se o mesmo for incapaz; cnjuge, ascendente, descendente ou irmo - se for o caso de morte do ofendido. Antes da CF/88, a mulher casada somente poderia proceder queixa se
o marido concordasse. Com o advento da Carta Magna, com o princpio da igualdade entre homens e mulheres, no mais necessrio qualquer concordncia do marido pra que a mulher casada possa exercer seu direito de queixa (art. 5, I). Conforme os mesmos autores, o requerimento para o incio do inqurito no exige formalidades, mas necessrio que fornea os elementos indispensveis instaurao do IP, sendo que, quando efetuado verbalmente ou por documento sem reconhecimento de assinatura, deve o requerimento ser reduzido a termo, nos mesmos termos que vimos no caso de representao. A autoridade policial ter que instaurar inqurito sempre quando for requerido? No, a autoridade policial pode negar a instaurao do Inqurito, mas somente poder faz-lo por deciso fundamentada da qual cabe recurso ao Chefe de Polcia. Mirabete informa ainda que esse Chefe de Polcia (na verdade a figura que no existe mais) hoje seria considerado como o superior hierrquico da autoridade que negou a instaurao do inqurito. possvel flagrante de crime que se procede por ao penal privada?
29
Sim, em caso de priso em flagrante por crime que se procede mediante queixa, o auto da mesma somente poder ser lavrado se j houver sido requerida a instaurao do IP pelo ofendido ou por quem tenha poderes para tanto. Durante o curso do Inqurito, para de correr a decadncia penal? No, ensinam os autores que a instaurao do IP no interrompe o
Prevaricao Art. 319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou praticlo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
prazo decadencial, devendo a parte interessada ingressar com a ao penal antes do trmino do prazo legal, sob pena de no mais poder faze-lo. Justifica-se tal fluncia de prazo por ser prescindvel o Inqurito.
Contedo do Requerimento
necessrio que no requerimento exista o contedo mencionado no artigo 5 do CPP, pois os requisitos elencados na verdade configuram as informaes mnimas para que possa a autoridade policial instaurar o IP.
Dever de Instaurao do Inqurito Policial

Deve a autoridade policial instaurar o IP sempre em caso de ao penal pblica incondicionada (art. 5 CPP), sendo que a no instaurao configurar o
Art. 13. Incumbir ainda autoridade policial: II - realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico;
crime do art. 319 do CP, independente de sano disciplinar imposta por seu superior. No possvel tambm, recusar requerimento de abertura de IP proveniente do MP (art. 13 II CPP). Se a requisio vier sem os requisitos mnimos para que se possa iniciar o ato investigatrio, deve a autoridade solicitar os esclarecimentos necessrios para que se proceda abertura do IP (MIRABETE, 1999, p 87-88).
Providncias do ofendido no caso de recusa de instaurao do Inqurito Policial

Conforme bem ensina Tourinho Filho (2004, p. 234 235), quando houver recusa da autoridade policial em instaurar o inqurito policial, pode o ofendido impetrar recurso ao superior hierrquico da autoridade que negou a instaurao do Inqurito. A lei fala em impetrar recurso junto ao chefe de polcia, mas tal figura no mais existe em nosso ordenamento, por isso passou-se a considerar equivalente ao antigo chefe de polcia, o superior hierrquico da autoridade policial.
Art. 5. Neste sentido Mirabete (2003, p.98) manifesta-se em seu Cdigo de Nos crimes de
Processo Penal Interpretado.
30
ao pblica o inqurito policial ser iniciado: 3. Qualquer pessoa Apresentado tal requerimento deve a autoridade despach- que tiver do povo lo, mandando autua-lo com as instrues para as conhecimento da diligncias que devem ser efetuadas por seus subalternos, existncia de infrao servindo o requerimento de pea inicial do inqurito. Pode o que caiba penal em pedido ser indeferido no caso de a autoridade pblica ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das
entender que no haja justa causa para o inqurito, mas o despacho deve ser fundamentado. Desse indeferimento cabe recurso ao chefe de polcia (chefe imediato da autoridade), qualquer que seja a denominao dessa autoridade conforme a regulamentao legal federal ou estadual.
Mirabete (2003, p. 87-90) mostra que a lei no determinou prazo para a interposio deste recurso, sendo, assim, possvel ao ofendido ingressar com o mesmo at o final do prazo decadencial. Afirma ainda que a lei no impede novo recurso em caso de indeferimento do primeiro, sendo assim, havendo a negativa do recurso pelo superior hierrquico, pode o ofendido ingressar com esse quantas vezes julgue necessrio (at a decadncia). Se, mesmo recorrendo, no houver xito do particular em ver instaurado o Inqurito, pode o mesmo, ainda, recorrer ao MP para que, estando este convencido da necessidade do IP requisite a sua abertura autoridade policial, que no a poder negar. Sendo que pela negativa sem fundamentao responde a autoridade policial administrativa, disciplinar e criminalmente, pois obrigao da autoridade policial realizar as diligncias que este requisitar, nos termos do art. 13 II do CPP: Art. 13. Incumbir inda autoridade policial: I-... II-Cumprir as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico. Delatio Criminis H entendimento no sentido de no ser considerada a delatio cirminis annima por se considerar crime a denunciao caluniosa e a comunicao falsa de crime, sendo ainda hoje aceita, por seu carter de maior abrangncia (Disque denncia) (TUCCI apud DAMSIO 1998, p. 08).
Vimos as excludentes da Ilicitude em nosso tema 3 de Direito Penal, so elas: Estado de necessidade, Legtima Defesa, exerccio Regular de Direito e estrito Cumprimento do Dever Legal!
Procedimento Instaurao e Atos Iniciais

Utilizando-nos dos ensinamentos dos professores Mirabete (1999, p. 8889) e Tourinho Filho (2004, p. 236 -262) verifica-se que o entendimento desses mestres no sentido de que, mesmo que verifique a autoridade policial a ocorrncia de uma causa excludente da ilicitude, deve instaurar o IP, porque somente se analisaro as excludentes da ilicitude na ao penal propriamente dita. Inicialmente deve a autoridade policial proceder de acordo com o art 6 CPP. Ele indica quais as primeiras diligncias a serem tomadas para que a autoridade possa colher ao vivo os elementos da infrao, devendo para isso 31
agir com presteza para que no se mude o estado das coisas no local do crime ou ainda desapaream armas ou indcios. Deve ento, a autoridade, na afirmao do autor, de acordo com o referido artigo, dirigir-se ao local providenciando que no se mude o estado das coisas at a chegada da percia criminal. Em caso de vtima necessitando de socorro mdico, pode autorizar a sua imediata remoo para que seja prestado o socorro. Em caso de acidente de automvel, pode ordenar a mudana da posio dos veculos se estiverem impedindo ou atrapalhando o trfego. Ainda de acordo com o art. 6 do CPP, deve apreender os objetos que tiverem relao com o crime aps a liberao pelos peritos criminais. Estes
Art. 169. Para o efeito de exame do local onde houver sido praticada a infrao, a autoridade providenciar imediatamente para que no se altere o estado das coisas at a chegada dos peritos, que podero instruir seus laudos com fotografias, desenhos ou esquemas elucidativos. Pargrafo nico. Os peritos registraro, no laudo, as alteraes do estado das coisas e discutiro, no relatrio, as conseqncias dessas alteraes na dinmica dos fatos. (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 8.862, de 28.03.1994)
objetos devem acompanhar o IP. Cabe ainda autoridade recolher as provas que sejam teis ao esclarecimento dos fatos e suas circunstncias. Ainda, os autores citados de inicio, indicam que pode a autoridade policial realizar qualquer diligencia que julgue necessria apurao do fato, desde que sejam observados os direitos e garantias constitucionais pode a autoridade policial realizar qualquer diligncia que julgue necessria apurao do fato. Ressalva-se, porm, que no poder realizar busca e apreenso em residncia, noite, mesmo com mandado e nem durante o dia, quando no tiver em posse do mesmo.
Diligncias
O Artigo 169 CPP adianta que para o efeito do exame do local onde houver sido praticada a infrao, a autoridade providenciar imediatamente para que no se altere o estado das cosias at a chegada dos peritos, que podero instruir seus laudos com fotografias, desenhos ou esquemas elucidativos. Em caso de acidente ou vtima necessitando de atendimento hospitalar de urgncia, possvel autoridade policial efetuar a modificao da posio dos veculos para fins de escoamento de trfego e ainda a remoo da vtima ferida ao hospital (TOURINHO FILHO, 2004, p. 238).
Apreenso de Objetos
Utilizando-nos dos conhecimentos de Tourinho Filho (2004, p. 239) entendemos que a autoridade policial pode apreender todos os objetos relacionados ao crime e a seu esclarecimento, sendo que tais objetos acompanharo o IP e o processo se necessrio. Na afirmao dos autores, muitas vezes um objeto apreendido e relacionado ao crime, contm em si muitos indcios ou at mesmo provas da autoria do delito, sendo importante, portanto, para a instruo criminal que os mesmos fiquem disposio caso seja necessrio realizar alguma percia, reconhecimento ou outra providncias. A maioria dos objetos apreendidos aps o trmino do processo so devolvidos a seus proprietrios, somente no os sendo aqueles objetos ilcitos,
32
ou que foram perdidos em favor da unio ou confiscados por serem instrumentos do crime.
Art. 124 CPP Art. 124. Os instrumentos do crime, cuja perda em favor da Unio for decretada, e as coisas confiscadas, de acordo com o disposto no artigo 100 do Cdigo Penal, sero inutilizados ou recolhidos a museu criminal, se houver interesse na sua conservao. Art. 175 CPP Art. 175. Sero sujeitos a exame os instrumentos empregados para a prtica da infrao, a fim de se lhes verificar a natureza e a eficincia.
Podemos ver, ento, ao compararmos os ensinamentos doutrinrios com o texto da lei, que a busca e apreenso de objetos, muitas vezes imprescindvel para a soluo da lide penal, pois com tal medida que se possibilita uma eventual percia, ou at mesmo um reconhecimento por pat das testemunhas.
Busca e Apreenso
A busca e apreenso sempre deve observar o disposto no art. 5 XI CF A busca pessoal pode ser realizada em qualquer horrio, pela prpria autoridade policial, sem qualquer ordem judicial, mas a residencial somente poder ser feita com ordem judicial, durante o dia (6 18 horas), ou com o consentimento do morador da casa. A norma do art. 172 CPC, no influi no conceito de noite do CPP, devendo este ser entendido das 18 as 6 e no das 20 as 6 horas.
Neste sentido temos:Art. 11. Os instrumentos do crime, bem como os objetos que interessarem prova, acompanharo os autos do inqurito.Ainda alnea a inciso II art. 91 CP. Art. 91. So efeitos da condenao: II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f: b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.
Oitiva do Ofendido
J nos diz Tourinho Filho (2004, p. 242 - 243) que deve a autoridade policial ouvir o ofendido, at mesmo por ser a pessoa que possui o maior nmero de declaraes sobre os fatos. claro que o valor probante das declaraes do ofendido restrito, at mesmo por seu envolvimento emocional com os fatos ocorridos. Deve o ofendido ser notificado para o comparecimento para prestar esclarecimentos. Se o ofendido se recusar a comparecer ser somente processado por desobedincia, no se aplicando a ele o disposto sobre a possibilidade de conduo coercitiva, uma vez que o art 219 CPP trata de testemunha, e no pode ser o ofendido considerado testemunha.
Oitiva do Indiciado
A oitiva do indiciado dever ser feita, nos mesmos moldes do
O polgrafo um interrogatrio do ru em juzo, e ainda de acordo com as regras do art 5 inciso instrumento que registra diversos fenmenos CF/88. LXII da fisiolgicos (presso CF art. 5 arterial, movimentos LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os respiratrios etc.), usa quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a do geralmente como assistncia da famlia e de advogado; detector de mentiras (FERREIRA, 1999, p. 1597) 33
Cdigo de Processo Penal Art. 6. Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: V - ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por 2 (duas) testemunhas que lhe tenham ouvido a leitura;
No permitida qualquer forma vergonhosa ou qualquer processo que vise a devassar o ntimo psquico do indiciado, e mesmo de testemunhas, tais como:
O Polgrafo; A narcoanlise. (uso de drogas como a escopolamina, amital
sdico, pentotal, evipan, metedrina que possibilitam penetrar no inconsciente. Com o emprego de tais drogas o indivduo adormece ligeiramente, estreitando o campo de ao de sua conscincia, sem desaparecer completamente o contato dele com o meio ambiente). Os tratamentos acima descritos, so os reprovados pelo art 5 III CF que diz que Ningum ser submetido a tratamento desumano ou degradante
Exame de Corpo de Delito aquela percia realizada no objeto material do crime e que permite buscar indcios e provas da autoria do dleito no mesmo. (TOURINHO, 2004, p. 247-250).
Reconhecimento e Acareaes
Deve, ainda, segundo Tourinho Filho (2004, p. 244-247), a autoridade policial, quando necessrio proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e ainda proceder a acareaes. O auto de acareao, afirma Tourinho, somente ter valor se ao final a autoridade policial fizer constar observaes sobre as reaes fisionmicas dos acareados, bem como anlise de sua compostura, coerncia e firmeza. Ausente alguma pessoa cujas declaraes divirjam das de outra que esteja presente, a esta se dar a conhecer os pontos de divergncia consignando-se no auto o que explicar ou observar. Se subsistir a discordncia, expedir-se- precatria autoridade policial do lugar onde resida o outro acareado, transcrevendo-se as declaraes deste e as do outro nos pontos em que divergirem, bem como o texto do referido auto, a fim de que se complemente a diligncia ouvindo-se o ausente pela mesma forma estabelecida para o presente. Tal diligncia somente poder ser realizada se no importar demora para a concluso do IP e evidncia da autoridade policial reput-la conveniente.
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser Continua a nos ensinar, o nobre professor Tourinho Filho (2004, indispensvel o exame p. 247 de corpo de delito, direto -250) que deve ainda determinar, a autoridade policial, sempre que o ou indireto, no delito podendo supri-lo a deixar vestgios, que se proceda exame de corpo de delito. confisso do acusado.
Exames Periciais
No so apenas os exames de corpo de delito que podem ser realizados durante a feitura do IP, mas quaisquer outras percias que se achem relevantes.
34
O Art. 564, III, b CPP diz que haver nulidade se no for feito o exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvada a hiptese do art. 167. Certo tambm que a autoridade no pode indeferir requerimento da vtima ou do indiciado no sentido de que se realize o exame de corpo de delito, como se constata pelo art. 184 CPP. No pode o exame de corpo de delito, conforme o exposto nos arts. acima indicados, ser substitudo nem mesmo pela confisso do indiciado. CPP art. 158 No se pode tirar da que os outros exames percias no tm o mesmo valor e que, portanto, poderiam ser negados pela autoridade policial quando esta bem entender, na realidade somente podem ser negados quando no forem relevantes para a elucidao do fato delituoso. Poder a autoridade policial proceder a tais exames por si s sem qualquer autorizao judicial, conforme se depreende do art 6 inc VII CPP, sendo que somente em caso de percia para a comprovao de insanidade mental do indiciado que dever requisitar autoridade judicial competente, nos termos do art. 149 1 CPP. Quem realiza tais exames so os peritos ( regulados no CPP pelo Cap. VI do Livro I). Sejam oficiais ou no oficiais, os peritos no podem ser indicados pela vtima ou indiciado, nos termos do art. 276 CPP. No podem as pessoas nomeadas para tal encargo recus-lo (art. 277 CPP). A situao dos peritos que iro oficiar no feito est disciplinada na nova redao dada ao art. 159 do CPP pela Lei n. 8.862/94. Segundo o art. 176 CPP, as partes podem formular quesitos para a percia; h entendimentos que na percia ocorrida durante o IP, no se tem admitido tais formulaes, pois como no IP no existem partes, no cabe ao ofendido fazer qualquer quesito, cabendo nica e exclusivamente a autoridade policial faz-los. Entende Tourinho Filho (1990, p.240), que sendo muitas vezes impossvel que se repita percia em juzo pela possibilidade de deteriorao do material periciado, deve-se por segurana conceder ao indiciado a possibilidade de efetuar os quesitos que julgar necessrios ao esclarecimento da verdade at mesmo para que tal percia no venha a ter seu valor diminudo por tal omisso.
Podem se ter peritos no oficias quando, por exemplo, no os houver na comarca e seja difcil o acesso aos mesmos. Art. 276. As partes no interviro na nomeao do perito.
Simulao do Crime
Considera-se quadrilha maiores ou bando a reunio de detalhes sobre os fatos, como por exemplo, ter-se uma idia do estado mais de trs pessoas do indiciado frente reproduo dos fatos (MIRABETE, 2003, p. 110 a 111). com o intuito de praticar crimes! Afirma, ainda, o autor que no est o indiciado obrigado a participar da Organizao Criminosa simulao, pois uma vez que a CF lhe confere o direito no produzir prova nada mais do que a quadrilha ou bando mais si mesmo, podendo ficar calado. A mesma regra aplica-se a simulao, na contra organizado hierarquicamente, com tese, estaria produzindo, prova contra si. qual, em voz de comando.
Poder ainda proceder simulao do crime, para que se possa colher
35
Ainda na apurao de infrao penal, cometida por quadrilha ou bando ou por organizaes criminosas, possvel haver a quebra de sigilo telefnico, escutas, infiltraes, mas tais diligncias somente podero ser feitas mediante prvia autorizao judicial.
Indiciamento
Indiciamento a imputao a algum, no IP a prtica do fato delituoso. Ensina Mirabete (1999, p. 90 994) que no pode optar a autoridade policial por indiciar ou no, pois havendo provas que apontem a autoria para determinada pessoa, deve obrigatoriamente indici-la, porm, havendo meras desconfianas, no pode ser a pessoa de quem se desconfia indiciada. Indiciado o suposto autor do fato delituoso, deve a autoridade policial ouvi-lo, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que tenham ouvido a leitura das declaraes, no sendo, portanto, necessrio que as testemunhas assistam ao interrogatrio, mas somente leitura das declaraes. O indiciado tambm pode ser conduzido coercitivamente para o Interrogatrio, mas no sendo obrigado a responder quaisquer perguntas. ATENO! Aps a oitiva do indiciado, segundo o que dispe a Lei 10.054/2000, deve o mesmo ser identificado. Ressalta-se que somente ser identificado criminalmente, quando possuir identificao civil, se houver praticado:
homicdio doloso; crimes contra o patrimnio praticados com violncia ou grave ameaa; crime de receptao qualificada; crimes contra a liberdade sexual; crime de falsificao de documento pblico; quando houver fundada suspeita de falsificao da identidade civil apresentada; o documento apresentado seja por lapso temporal da expedio impeam a certeza da identidade;
A folha de antecedentes nada mais que um constar dos registros policiais o uso de outros nomes ou de falsificao relatrio que apresenta todos os processos de documento; penais a que o indiciado houver registro do extravio do documento de identidade, se o indiciado bem como responde, todas as suas no comprovar em 48 horas a veracidade da identidade civil. passagens pela polcia. (TOURINHO, 2004, p. 262).
As pessoas envolvidas com aes de organizaes criminosas, identificao civil, ser criminalmente identificadas.
excepcionalmente, devero, em qualquer hiptese, mesmo possuindo a
36
Se o indiciado se recusar a proceder a identificao criminal regular, pode a autoridade policial conduzi-lo de forma coercitiva. Deve ainda a autoridade policial diligenciar para juntar aos autos do IP a folha de antecedentes do indiciado, para que se possa ter conhecimento de sua vida pregressa. ATENO! A folha de antecedentes no comprova a vida pregressa do indiciado, mas aponta para o MP requerer as devidas certides, na ao penal, para tal comprovao.(TOURINHO FILHO, 2004, p. 262) Deve ainda averiguar a vida pregressa do indiciado, no carter social, familiar, econmico etc., para que se possam reunir elementos para a apreciao de seu comportamento e carter.
Por muitos anos tivemos a maioridade civil diferente da maioridade penal. Enquanto a maioridade civil se dava aos 21 anos a penal se dava aos 18, por isso era necessrio o curador, mas hoje, com o advento do novo Cdigo Civil, equiparouse as maioridades! (CC art 5, CP art 27).
Indiciado Menor
Se o indiciado for menor, ter o mesmo nomeado um curador pela autoridade policial, sendo que este curador no precisa ter conhecimentos profissionais, mas no pode ser analfabeto. A funo primordial do curador era assistir ao menor, relativamente incapaz (maior de 18 e menor de 21), nos atos do processo. Ocorre que em funo da nova maioridade civil, acabou-se por erradicar a figura do curador para os maiores de 18 anos e menores de 21, pois a maioridade civil equiparou-se maioridade penal com o advento do novo Cdigo Civil. J no caso dos menores, a ausncia de curador em caso de priso em flagrante de menor causa a nulidade do ato, devendo ser a priso imediatamente relaxada. Quanto ao ndio, com a vigncia do novo Cdigo Civil, que retirou o silvcola do rol dos relativamente capazes, esses passaram a ser disciplinados unicamente pela legislao especfica. Como a legislao no fala em curador para silvcola, no pode se obrigar a nomeao de curador para o ndio, apesar de ser praxe comunicar-se FUNAI (Fundao Nacional do ndio). Incomunicabilidade Revogou a CF 88 os preceitos que amparavam a incomunicabilidade do ru, no sendo mais possvel em nosso ordenamento jurdico que tal ocorra. direito do preso comunicar ao advogado e famlia a priso e o local onde se encontra, no podendo a autoridade policial proceder de forma a impedir tal comunicao. Mesmo que ainda fosse permitida a incomunicabilidade, poderia o preso ter acesso ao advogado, o qual tem livre acesso ao seu cliente, mesmo que esteja sem procurao. (MIRABETE, 1999, p. 94)
A incomunicabilidade consistia em ficar o acusado sem contato com qualquer pessoa diferente das autoridades policiais e judicirias. (MIRABETE, 1999, p.94).
37
Deveres da Autoridade Policial

Deve a autoridade policial, alm de proceder s diligncias descritas nos arts. 6 e 7 CPP, tomar outras providncias descritas no art. 13 CPP. Vejamos quais so elas:
Em primeiro lugar, deve fornecer s autoridades judicirias as
informaes necessrias instruo e julgamento dos processos, visto que essa a funo primordial do inqurito policial a quem responsvel a autoridade policial;
Incumbe ainda prestar informaes e consideraes que possam ser de utilidade no esclarecimento do crime em todas as suas circunstncias;
Ainda realizar as diligncias requisitadas pelo MP e pelo Juiz, somente podendo se negar a cumpri-las quando ilegais, pois no se pode obrigar a autoridade policial a cumprir ordem ilegal mesmo que seja proveniente de juiz ou membro do ministrio pblico;
Cumprir os mandados de priso expedidos pelas autoridades judicirias (tanto os relativos priso provisria, quanto relativos priso por sentena transitada em julgado);
Representar acerca da necessidade de priso preventiva por ser a primeira autoridade a sentir sua necessidade pela proximidade com o indiciado e com os fatos relativos ao crime, desde que haja provas da existncia do crime e de sua autoria;
Deve ainda a autoridade nomear curador ao menor de 21 anos. (alguns entendem que foi derrogado); Proceder a novas pesquisas aps o arquivamento de IP a fim de verificar alguma possvel alterao no estado das investigaes daquele delito;
Representar para instaurao de incidente de insanidade do indiciado, pois da mesma forma que sente a necessidade de priso preventiva antes, por ter o primeiro contato com o acusado, o mesmo ocorre quanto sanidade mental do mesmo. Ressalte-se que da autoridade policial o primeiro contato com o acusado, podendo perceber ou ao menos desconfiar quando o mesmo se encontre enfermo mentalmente ou no;
Arbitrar fiana em determinados casos. ( art. 321 e seguintes); E, por fim, executar mandado de priso expedida por juzo cvel.
Encerramento
Mirabete (1999, p. 95 97) ensina que concluidas as investigaes deve a autoridade policial fazer um minucioso relatrio do que foi apurado no IP. 38
Nesse relatrio, pode ser indicado, inclusive, as testemunhas que no tenham sido inquiridas indicando o lugar onde possam ser encontradas. Contudo, no relatrio que pe fim ao Inqurito, como afirma o autor, no cabe autoridade policial fazer qualquer juzo de valor, uma vez que no essa a finalidade do IP. Pode, entretanto, exprimir as impresses deixadas por pessoas que intervieram no IP. Quando da instaurao do IP, delineia o autor que j deve a autoridade policial indicar a classificao do crime, podendo esta, porm, ser alterada no encerramento se verificado engano inicial. A classificao apontada pela autoridade policial provisria e no vincula o MP. Concludo o IP e elaborado o relatrio, deve a autoridade policial remetlo ao juiz competente. Devem acompanhar os autos do IP, as armas, instrumentos e demais provas relativas ao crime. Regra geral durao IP
Ru preso: 10 dias a contar da priso; Ru solto: 30 dias a contar da notitia criminis, ou requerimento do ofendido ou seus representantes. Quando o fato for de difcil elucidao pode o juiz prorrogar o lapso
temporal do IP. Essa prtica tem sido deferida ordinariamente mesmo que no seja de difcil elucidao devido ao acumulo de trabalho. (MIRABETE, 1999, p. 97). O MP pode requerer a devoluo do Inqurito Autoridade Policial para diligncias imprescindveis ao oferecimento da denuncia, sendo que esta regra que deve ser observada por analogia em relao ao ofendido. Ainda afirma o autor que, mesmo depois de proposta ao penal, pode o MP ou o ofendido requerer que a autoridade policial proceda a diligncias
Neste sentido temos o art. 28 CPP: No caso de ru preso no pode haver prorrogao do prazo de Se o rgo do concluso do IP. Isto seria uma forma de constrangimento ilegal sanvel pela via ministrio Pblico, ao invs de apresentar a do Habeas Corpus. denncia requerer o arquivamento do O que se admite, em regra, que indevidamente prorrogado o Inqurito, inqurito Policial ou de estando quaisquer peas de o ru preso, a manuteno da priso no pode ultrapassar o prazo total informao, o juiz no para o encerramento da Instruo Criminal (da qual o IP no faz parte). Uma vez caso de considerar improcedentes as ultrapassado tal prazo, o ru dever ser imediatamente posto em liberdade. razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao Arquivamento procurador-geral, e este oferecer a denncia, O arquivamento do IP somente pode ocorrer com a homologao do designar outro rgo Juiz. Mas como se d? do Ministrio Pblico para oferece-la, ou Ensina-nos Mirabete (1999, p. 98 101) que, chegando a autoridade insistir no pedido de policial arquivamento, ao qual concluso de que deva ser o IP arquivado, dever incluir tal informao s ento estar o juiz em seu obrigado a atender. relatrio e encaminh-lo ao MP. O promotor dever analisar todos os
importantes para a instruo do processo em autos apartados.
39
autos do IP e concordando com a autoridade policial, far pedido de arquivamento dirigido ao juiz competente. Se o juiz concordar, o IP estar arquivado. Mas e se o Juiz no concordar com o pedido de arquivamento? No havendo a concordncia do juiz em realizar o arquivamento, o mesmo dever remeter os autos ao Procurador Geral do Ministrio Pblico que analisar os autos e decidir se concorda ou no com o arquivamento. Se o Procurador Geral concordar com o arquivamento, o juiz dever obrigatoriamente arquivar o IP. Se o Procurador Geral no concordar com o arquivamento designar um outro promotor para que proceda denncia no processo, ou ento poder ele mesmo fazer a denncia dando prosseguimento ao processo penal.
Concluso
O Inqurito Policial, apesar de no fazer parte do Processo Penal propriamente dito, auxilia, em muito, na persecuo penal, uma vez que traz elementos para o esclarecimento da autoria e materialidade do fato. O mesmo possui regras especficas, diferentes das regras aplicadas ao processo penal, por ser pea meramente informativa, no cabendo, ento muitas limitaes que ocorrem na persecuo.
Vamos exercitar?
1)Agora que voc j conhece como se d um Inqurito Policial, tente explicar com suas palavras, por que no se aplicam ao mesmo o princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa e, ainda, se a no utilizao dos mesmos atrapalha a defesa do ru no processo penal.
Comentrio
Voc pode sinalizar em sua resposta na seguinte direo: o Contraditrio e a Ampla defesa no so utilizados porque o inqurito policial no julga os fatos, somente colhe dados, no existindo, portanto, nenhuma acusao de que se defender. 2- correto afirmar, quanto ao arquivamento do Inqurito Policial, que: a) Pode o mesmo se dar por ato da autoridade policial. b) Somente se d por pedido do promotor de Justia ao Juiz, que, discordando sobre o arquivamento, remeter os autos ao Procurador Geral do Ministrio Pblico. c) Somente se d por ato do Promotor de Justia e o Juiz no pode discordar da opinio do Promotor. d) NRA
40
Comentrio
Para responder a esta questo, procure em seus conhecimentos sobre arquivamento do Inqurito Policial, bem como nos conhecimentos que voc tem sobre o princpio da indisponibilidade do processo. 3- Quanto instaurao do Inqurito Policial, correto afirmar que: a) A autoridade obrigada a instaurar, de ofcio, Inqurito Policial sempre que tiver conhecimento de um crime, mesmo que seja crime que se procede por Ao Penal Privada. b)Pode se dar por meio de requerimento do Juiz. c)Quando houver priso em flagrante, para instaurar o Inqurito Policial, ser necessrio que, antes, a autoridade policial pea autorizao do juiz por meio de portaria. d) NRA
Comentrio
Procure responder a questo utilizando seus conhecimentos sobre a instaurao de IP em relao a cada um dos tipos de ao penal existentes.
Sntese da tema
Conhecemos nesta nossa aula o que o Inqurito policial. Vimos que o mesmo um procedimento administrativo e no judicial, que ele no se aplicam certos princpios de Direito Processual Penal, e ainda que o mesmo serve como pea informativa. Vimos que o mesmo presidido pela autoridade policial (delegados de carreira) e que a autoridade deve seguir algumas regras de conduta durante o Inqurito, no podendo, por exemplo, recusar-se a realizar diligncia requerida pelo Ministrio Pblico, desde que legal a mesma. Vimos ainda que, para que haja um inqurito relativo crimes de Ao Penal Pblica Incondicionada, basta que a autoridade policial tenha conheciemnto do delito, j nas Aes Penais Pblica Condicionada e Privada, necessrio que a vtima oferea representao (pblica condicionada) ou requerimento (ao privada).
Referncias
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda, Novo Aurlio Sc XXI: o dicionrio da lngua portuguesa, 3 ed.Nova Fronteira. Rio de Janeiro, 1999. GILISSEN, John. Introduo Histrica ao Direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1995. JESUS, Damsio E, Cdigo de Processo Penal Anotado. 14 ed. So Paulo: Saraiva. 2004. 41
JESUS, Damsio E. de. Cdigo de Processo Penal anotado. 14 ed. Atual. So Paulo : Saraiva, 1998. MARQUES, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual Penal. CampinasSP: Millennium, 2000. NORONHA, E. Magalhes. Curso de Direito Processual Penal, 27 ed. Atual. por Adalberto Jos Q T de Camargo Aranha. So Paulo: Saraiva, 1999. NORONHA, E. Magalhes. Curso de Direito Processual Penal. 27. ed. So Paulo. Saraiva. 1999. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva. 1990. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva. 2004.

Em nossa prxima aula, estudaremos a Ao Penal propriamente dita, com suas fases e desenvolvimento at a sentena.
Tema 03
Ao Penal, Jurisdio, Competncia e Procedimentos Processuais

Meta do tema
Apresentao da Ao Penal, a competncia, os procedimentos do Direito Processual Penal. 42
Objetivos
Esperamos que, ao final desta aula, voc seja capaz de: Classificar a Ao Penal, seus pressupostos e modalidades; Explicar a diferena entre jurisdio e competncia, enumerando suas delimitaes.
Identificar as formas de excees e os impedimentos no Processo Penal; Identificar os sujeitos, as provas e procedimentos processuais pertinentes ao Direito Processual Penal.
Pr-requisitos
Para mellhor endenter este tema, voc deve ter conhecimentos dos princpios Processo. informadores do Direito Processual Penal. Aconselhamos a voc, portanto, reler os princpios gerais que voc estudou em Teoria Geral do
Introduo
Caro aluno, neste tema voc estudar a Ao Penal, suas modalidades e os requisitos de cada espcie. Discutiremos os conceitos e as diferenas entre jurisdio e competncia, bem como as formas de incidentes processuais. Por fim, apresentaremos os procedimentos e os meios de prova pertinentes a nossa disciplina.
Conceito
Como estudamos na disciplina Introduo ao Estudo do Direito, o monoplio da justia e do direito de punir pentence exclusivamente ao Estado, uma vez que vedado a autotutela e a autocomposio. Tourinho Filho (1986, p. 263) conceitua que:
Se o Estado aboliu a vingana privada como forma de composio de litigio e avocou o monoplio da administrao da justia, obviamente surgiu para o cidado o direito de se dirigir a ele [Estado], exigindo a garantia jurisdiconal.
O que Ao Penal? Para conceituar a Ao Penal buscamos os ensinamentos de Nucci
Como matria de direito (2005, penal, a Ao Penal p. 447), que assim considera: est prevista no Codigo Ao Penal pode ser conceituada como o direito de Penal (art.100) e no agir exercido perante os juizes e tribunais, invocando a Cdigo de Processo Penal (art. 24 ao 30), ambos com as 43 peculiaridades que lhes competem.
preteno jurisdiconal, que na esfera criminal, a existncia da pretenso punitiva do Estado. Assim temos que a Ao Penal o direito-dever do demandante de requerer ao Estado-Jurisdio a prestao jurisdicional da tutela de direito violado ou ameaado de ser violado. Tem a Ao Penal como caracterstica ser: a) direito subjetivo, porque o direito de postular ao inerente a todas as pessoas (art. 5, inciso XXXV da C.F); b) direito pblico, pois dirigido sempre ao Estado Juisdio; c) direito autonmo, pois no se confunde com o direito material, e d) direito abstrato, podendo o demandante exerc-lo sem que exera o direito material (CAPEZ, 2001, p. 98).
Condio da Ao Penal
As condies da ao so os requisitos mnimos, exigidos por lei, para que o indivduo possa requerer a tutela jurisdicional.
Condies da Ao Penal
1 Condies genricas 2 Condies Especificas da Ao Penal a possibilidade jurdica do pedido a legitimidade da ao interesse de agir Condio procedibilidade Ao Penal. de da
1 Condies genricas da Ao
No primeiro periodo, na disciplina Teoria Geral do Processo, estudamos que a demanda jurisdiconal requer condies genricas da ao, cabvel em qualquer procedimento jurisdional. So elas a possibilidade jurdica do pedido, a legitimidade da ao e o interesse de agir. A Possibilidade jurdica do pedido, dentro do processo penal, exige como condio positiva a evidncia de um fato tpico e antijurdico, definido como crime, assim como dispe o art. 43, I do CPP. Ou seja, a possibilidade jurdica do pedido, leva mais em conta os fatos narrados, em abstrato, no reconhecimento, se aquela conduta constitui ou no crime (CAPEZ, 2006, p. 113). A legitimidade da ao, dentro do Processo Penal, a legitimidade de iniciar a ao, que se divide em legitimao ordinria que compete aos membros do Ministerio Pblico, tendo o querelante legitimidade extraordinaria 44
(CAPEZ, 2006, p. 114). Iremos discutir sobre esse legitimao, em tpico posterior, quando estudaremos a ao penal. O interesse de agir compreende a necessidade e utilidade de punir o infrator, o que somente pode ser feito pelas vias jurisdionais(CAPEZ, 2006, p.114).
2 Condies especfica da Ao Penal

Na esfera do Direito Processual Penal, temos as condies especficas da ao, que tambm so chamadas pela doutrina como condies de procedibilidade da ao penal, ou seja, a condio do impulso inicial da demanada penal, que se amolda ao tipo de ao que deve ser proposta (CAPEZ, 2006, p. 113). Para melhor entedermos essas condies, o autor ainda afirma que deve-se visualizar que a Ao Penal se classifica em quatro espcies (estudaremos seus conceitos em tpico posterior), e dependendo desses tipos, ela somente se iniciar mediante a condio de procedebilidade do responsvel legal pela a Ao Penal.
Classificao da Ao Penal
Para melhor entendermos como funciona a Ao Penal, necessrio dividirmos em duas esferas de procedibilidade a demanda da ao. Lembrando que a Ao Penal de competencia do Estado-Jurisdio, e sua natureza jurdica exclusivamente pblica. A natureza dessa diviso est dentro dos seguintes pressupostos: 1 -legitimidade ordinria e extraordinria de demandar a ao; 2 - o tipo penal, que a dispe. Capez, ao exemplificar essa diviso, afirma ser uma diviso subjetiva da ao, que se caracteriza na qualidade do sujeito que detm a titulariedade de demandar a ao penal (CAPEZ , 2001, p. 98) Para melhor visualizarmos essa classificao, observem o esquema abaixo:
Vamos exemplificar?
Classificao da ao
1. Direito Pblico 2. Direito Privado Ao Penal Pblica Incondicionada Ao Penal Pblica Condicionada Ao Penal Exclusivamente Privada Ao Penal Privada Subsidiria Pblica.
da
Dispe o CPP (art. 24 do CPP), que a Ao Penal Pblica a regra geral, sendo a ao privada uma exceo. Assim, a ao penal pblica incondiconada (tipo geral) ser observada pelo critrio da excluso, sendo que, onde no houver qualquer meno no tipo penal, como deve ser proposta a 45
Ao Penal, por excluso ser ela Ao Penal Pblica Incondicionada (MIRABETE, 2000, p. 125).
1 Ao de direito pblico
Incondicionada a Ao Penal porque no depende de qualquer condio de procedibilidade para ser proposta pelo Ministrio Pblico. Apenas a existncia do crime.
Em regra geral, toda Ao Penal pblica, uma vez que somente ao Estado-jurisdio compete a demanda penal (MIRABETE, 2000, p. 125). Nos termos do art. 24 do CPP e do art. 104 do CP, a Ao Penal Pblica inicia-se com o oferecimento da denncia, seja ela na modalidade de incondicionada ou condicionada a representao. Levando-se em conta a natureza do crime, a Ao Penal Pblica se classifica em: 1.1 Ao Penal Publica Incondicionada: Vem disciplinada no art. 24, 1 parte do CPP e art. 100, caput, do CP, e tem por princpio a existncia de provas suficientes do crime, no sendo ela condicionada a qualquer termo (MIRABETE, 2000, p. 126).
Segundo entendimento do STF, no h que se falar em decadncia na ao penal publica incondicionada.
Essa ao, por exelncia, como afirma o autor, tem a forma geral da Ao Penal, sendo que na ausncia de especificao da ao no tipo penal, a ao sempre ser pblica incondicionada (art. 100, caput do CP). A titulariedade desta modalidade de ao, como define a lei, compete exclusivamente ao Ministrio Publico, no dependendo de qualquer manifestao do ofendido ou de outrem. Essa legitimao dentro do Processo penal a chamda legitimao ordinria.
Quanto aos seus princpios, a Ao Penal :
Principios da Ao Penal Pblica

Indisponibilidade Uma vez oferecida a ao, o membro do Ministrio Pblico no pode mais desistir da ao. O orgo do MP, que responsvel pela oferecimento da denncia, pblico e oficial. A Ao Penal deve abranger a todos aqueles que cometeram o crime (art. 48 do CPP). A Ao Penal somente poder ser proposta contra a pessoa que praticou o crime, uma subespecie do princpio perssonalssimo do Direito Penal, meio em que o crime e a pena somente poder ser imputada ao infrator do tipo penal. Define tal princpio que a ao penal
Oficialidade
Indivisbilidade
Intranscedncia:
Obrigatriedade:
46
pblica obrigatria quando presentes provas suficientes da materializao do tipo penal
(CAPEZ, 2001, p 104 a 106). 1.2 - Ao Penal Publica Condicionada: A outra modalidade de Ao Penal Pblica a condicionada, que deve ser taxativamente especificada no tipo penal. Embora essa ao seja de competncia exclusiva do Ministrio Pblico, dispee a lei que ela depende de representao do ofendido (ou do representante legal) ou requisio do Ministro da Justia para que seja demandada. Essa a condio de procedibilidade da ao, por ser ela condicionada a atos de outrem. A condio de procedibilidade siginifica dizer que a ao depende de prvia provocao do interessado, meio em que ela pode ser :
Condies de procedibilidade da Ao Penal Pblica Condicionada

Requesio do Ministro da Justia: Nos crimes contra a honra do Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro e para a persecuo de crimes praticados no estrangeiro contra brasileiros. dispostos nos casos em que o tipo penal determina que a ao somente se procede mediante representao.
Depois de oferecida a denncia, a representao ser irretratvel (art. 104 do CPP).
Representao do ofendido ou do seu representante legal
(NUCCI, 2005, p. 448).
O texto da lei, no art. 39 do CPP, dispe que a representao poder ser escrita ou verbal, pessoalmente ou por meio da procurao. Sendo a representao dirigida a autoridade policial, ou ao Ministrio Pblico ou ao Juiz (art. 39, paragrafos 3, 4 e 5 do CPP). Portanto, quando a representao for dirigida ao Ministrio Pblico, poder Estudaremos a extino esse dispensar o inqurito policial, oferencendo a denncia no prazo de punibilidade em de quinze dias, se entender j ter provas suficientes que o habilite mximo Direito Penal, tema 05. promover a ao (art. 39, 5 do CPP).
Ao Ministrio Pblico, aps receber a representao pode proceder das seguintes formas:
Nos crimes a)oferecer a denncia; continuados e permanetes (art. 71 do b)requerer a decretao da extino da punibilidade; CP) o prazo decadencial c)requerer o arquivamento; deve ser contado em relao ao d)ou requerer mais informaes para o oferecimento da denncia (CAPEZ, 2006, conhecimento da autoria de cada um deles 126). p. (ver sobre crime continuado no tema 04, concursos de crimes do caderno de 47 estudo de Direito Penal).
Quanto ao requisitos que devem constar a representao (art. 39, 2 do CPP), Mirabete (2001, p. 164) afirma:
A representao deve conter todas as informaes possveis, para que possam servir apurao do fato criminoso e de sua autoria. (...)a juriprudncia se firmou no sentido de a representao no exige forma especial, bastando que o ofendido, seu representante legal ou procurador com poderes especiais manifeste o desejo de instaurar contra o autor do delito o competente procedimento criminal, podendo servir para isso at o boletim de ocorrncia, declaraes da vtima ou de seu representante legal etc.
Para que seja vlida a representao, essa no se reveste de nenhuma forma especial. O que interessa no a forma, mas os indcios dos crimes praticados e o prazo decadencial que deve ser observado. Prazo de representao (art. 103 do CP e art. 38 do CPP) Quando a ao depende da condio da representao, essa deve ser feita como condio de procedimento da ao penal, no prazo de 6 (seis) meses contados do dia em que o ofendido (ou seu representante legal), tomou conhecimento de quem o autor do crime(MIRABETE, 2000, p. 156). Afirma o autor que esse prazo continuo, decadencial e fatal, no admitindo interrupo ou suspenso pelos atos preliminares denncia, como por exemplo, a instaurao do inqurito policial. de suma importncia ressaltar, que o prazo decadencial de representao, no correr quando o ofendido for menor de 18 anos. Nessa hiptese, o prazo de representao do ofendido e do seu presentante legal so diferentes (MIRABETE, 2000, p. 160-161). A Smula 594 do STF dispe que o prazo duplo, ou seja, pode ser exercido independemente pelo ofendido ou por seu representante legal, o que leva a concluso que os prazo so contados separadamente (MIRABETE, 2000, p. 160). A partir do conhecimento do autor do crime, praticado contra menor de discricionrio? ato
no a dezoito anos, o prazo do representante legal desse menor comea a contarlimitado pela lei, O que ato
O prazo na ao penal pblica condicionada, e na ao penal privada, so prazos decadenciais, em consonncia com o artigo 10 do CP, e no se prorrogam em face de feriados, domingos ou frias.
partir do conhecimento do fato, e contra o menor, somente comea a correr o postulante. prazo a partir do momento em que ele completar dezoito anos de idade, contando-se os seis meses do prazo decadencial. Quando a representao depender de requisio do Ministrio da Justia, essa taxativamente prevista em lei, sendo a requisio um ato administrativo discricionrio e irretratvel (MIRABETE, 2000, p. 127).
deixado a critrio do
Estudaremos sobre a prescrio do crime no tema 05 do Caderno de Segundo a lei, a requisio diretamente direcionada ao Ministrio de Direito estudos Pblico, que poder oferecer a denncia, se tiver provas suficientes para Penal. tal, ou
remeter autoridade policial para que seja instaurado o inquerito policial.
48
Quanto ao prazo, enquanto o crime no prescrever, a requisio poder ser feita (MIRABETE, 2000, p. 127).
Pare e Pense
1)Observe na Lei n. 9.099/95, quais os crimes tem por natureza a Ao Penal Pblica Condicionada? Comentrio da questo: Ao analisar a Lei, acima citada, observem o art. 88, que enumera as figuras tipicas do crime que dependem de representao.
Preste ateno
Devemos observar uma exceo trazida pela lei, quanto aos crimes contra os costumes, que, em regra, so de natureza privada (art. 225, caput do CP). No entanto, o art. 225, 1 e o art. 223 do CP, definem que, nos casos especficos, a lei relatada, os crimes sero de direito pblicos quando:
Art. 225, 1 e art. 223 do Cdigo Penal

Ao Pblica Condiconada I se a vtima e seus pais no podem prover s despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da sua famlia. 2 Nos casos do inciso I, a ao do Ministrio Pblico depende de representao
Os crimes contra os costumes esto tipificados da seguinte forma: - estupro (art. 213 do CP); - atentado violento ao pudor (art. 214 do CP); - posse mediante fraude (art.215 do CP) -atentado ao pudor mediante fraude (art. 216 do CP); -assdio sexual (art. 216- A do CP); -corrupo de menores (art. 218 do CP).
Ao Pblica Incondicionada
II Se o crime cometido com o abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Smula 608 do STF: nos crimes de estupro cometidos com violncia real a ao penal tambm pblica incondicionada. Assim tambm nos crimes de estupro e atentado violento ao pudor que resultar leso corporal grave ou morte (art. 223 e seu nico), a ao pblica incondicionada (NUCCI, 2005, p. 810).
Nos crimes contra os costumes, em que a vtima no pode prover a ao sem prejuzos dos recursos necessrios a sua manuteno ou da sua famlia, a declarao de pobreza no depende de qualquer formalidade, bastando que para tal, a vtima ou seu representante legal apenas declare sua situao.
2 Ao Penal Privado
J vimos, inicialmente, que no Direito Processual Penal, toda ao, em regra geral, pblica e que a ao privada seria uma exceo a regra.
49
Tourinho Filho (1986, p. 367) tece as seguintes consideraes ao classificar a Ao Penal, em pblica e privada. Vejamos:
A distino que se faz entre ao penal pblica e ao penal privada descansa, nica e exclusivamente, na legitimidade para agir. Se o rgo do Ministrio Pblico quem deve promov-la, a ao se diz pblica. Privada, se a iniativa couber ao ofendido ou a quem legalmente o represente.
Na Ao Penal Privada, por ser o interesse penal eminentemente privado, o Estado transfere ao particular o direito de acusao, a chamada legitimao extraordinria, citada em tpicos anteriores.
Ateno!
Quanto aos seus tipos, a lei classifica ao penal privada subdivide-se em: Ao Penal exclusivamente privada, e Ao penal privada subsidiria da pblica.
Ao privada personalssima: somente pode ser intentada pelo ofendido.
2.1 Ao Penal exclusivamente privada: Autorizada por lei, essa ao possibilita que a vtima ou seu representante legal demande diretamente com ao penal, por meio do oferecimento da queixa-crime. Assim como a ao penal pblica a ao privada propriamente dita tambm rege-se pelo seguintes princpios:
Princpios da Ao Penal Exclusivamente Privada

Princpio da convenincia: oportunidade ou Define-se pela faculdade de inicar ou no a ao penal, ou seja, pela disponibilidade de querer ou no promover a demanda penal contra o ofensor. Diferente do principio da obrigatoriedade da Ao Penal Pblica, que desde que presentes o pressupostos legais o Ministrio Pblico ter que denunciar o crime praticado. No artigo 236 do CP (Induzimento a erro O direito de acusar, passa vtima do essencial e acultao de crime ou a seu representante legal, impedimento), em que o pemanecendo o direito de punir, ao se inicia na data prazo Estado. do trnsito em julgado da sentena anulatria Encontra-se disposto no art. 48 do do casamento, e da lei CPP, de Impressa, que tem sendo que ao excer o direito a queixa por prazo decadencial contra qualquer dos autores do crime, a trs meses contados da todos se estendem. Cabendo o Ministrio pratica do data da Pblico velar pelo aditamento da crime. ao, quando verificar que a o somente foi proposta contra alguns, e no contra todos os que praticaram o crime. Assegura que a ao penal jamais ir alm da pessoa do infrator, uma vez que a sano penal, tem como requsisito
Princpio da disponibilidade:
Princpio da indivisibilidade:
Princpio da intranscedncia:
50
fundamental ser personalssimo ao agente do fato tipico e antijurdico. (CAPEZ, 2001, p. 120 e 121)
No tipo penal, quando a ao privada, taxativamente a lei expe com os seguinte dizeres: somente se procede mediante queixa. Prazo da Ao Penal Privada Como regra geral, o direito de Ao Penal Privada dever ser exercido no prazo de seis meses contados do dia em que o ofendido (ou seu representante legal), tomou conhecimento de quem o autor do crime, salvo nos casos do crime em que o seu prprio tipo legal define como outro prazo especial. O prazo de oferecimento da queixa deve ser o de apresentao em juizo, no bastando apenas a notcia do crime, como no caso da representao (Ao Penal Pblica condicionada). O oferecimento da queixa-crime j impede a decadncia, pelo simples protocolo da ao, uma vez que a lei fala em exercer o direito de queixa, no se resvalando que a mesma deve ser recebida pelo juiz. E importante ressaltarmos que se o ofendido vem a morrer antes de oferecer a queixa-crime, a legitimidade para o oferecimento da queixa passa as pessoas enumeradas no art. 31 do CPP e art. 100, 4 do CP, que so o cnjuge, ascedentes, descendentes ou irmo, sendo esse rol seqncialmente disposto, sendo que na omisso dos mais prximos, assumem a titularidade os mais remotos. No entanto, nos compete observar alguns pressupostos, quais sejam: Se o ofendido veio a falecer depois dos seis meses que tenha tomado conhecimento do autor do crime, e no ofereceu a queixa-crime, o prazo j decaiu;
Se o ofendido tinha conhecimento da autoria do crime, mas dentro dos trs meses decadenciais restantes veio a falecer, sem ter oferecido a queixa-crime, o prazo recomea a contar para as pessoas enumeradas nos artigos anteriormente mencionados (art. 31 do CPP e art. 100, 4 do CP).
Para renunciar o direito de ao penal privada, o querelante deve faz-lo Como subespecie da Ao Penal exlusivamente privada , temos as antes de propor a Ao Penal Privada Personalssima, que, segundo Capez (2001, p. 121), queixa-crime na ao penal privada. Para que: afirma desistir da ao aps a Sua titularidade atribuida nica e exclusivamente ao propositura, no poder ofendido, sendo o seu exerccio vedade at mesmo ao seu mais ocorrer a renncia representante legal, inexistindo ainda a sucesso por morte e sim a perempo ou o ou ausncia.(...)No caso do ofendido incapaz, seja em perdo, tpicos estes vitude da menor idade, seja em razo de enfermidade que estudaremos no mental, a queixa no poder ser exercida, haja vista a caderno de Estudos de Direito penal (tema 05).
51
incapacidade processual do ofendido e a impossibilidade de o direito ser manejado por representante legal ou por curado especial nomeado pelo juiz [em razo do tipo privado e personalissimo da ao]. [Neste tipo de ao]resta ao ofendido apenas aguardar a cessao da sua incapacidade, [sendo que]a decadncia no corre contra o [incapaz].
Renncia e o perdo do ofendido O texto da lei, nos retrata que o direito de queixa, quando exercido contra qualquer dos autores do crime, obrigar ao processo de todos. Assim, quando o ofendido promover a ao penal, deve demandar contra todos os responsvel pelo crime, sendo que a renncia contra um a todos se estendem (art. 49 do CPP). Portanto, a renncia somente admissvel na Ao Penal Privada, por ser a ato pessoal do querelante, sendo seu excercicio e sua vlidade inerente apenas a pessoa que renunciou. Ou seja, a renuncia de um dos querelantes no se estende aos demais ofendidos pelo crime. Voltaremos a discutir sobre a renncia em tpico apropriado no caderno de estudos de Direito Penal (MIRABETE, 2000, p. 212).(tema 05: da Extino da Punibilidade). Neste contexto, temos que a renncia do representante legal no impede que o ofendido seja privado do direito de queixa, assim como a renncia do ofendido (quando menor de dezoito anos), no exluir o direito de queixa do seu representante legal (art. 50, pargrafo nico do CPP). Outra forma de extino da punibilidade, admissivel apenas na Ao Penal Privada, o perdo do ofendido, que concedido a um dos infratores pelo crime, a todos se estendem, desde que todos venham a aceitar o perdo concedido. 2.2 Ao Penal Privada subsidiria da pblica (art. 29 do CPP): Dispe a lei que a Ao Privada Subsidiria da Pblica uma possibilidade de se ajuizar a ao privada quando, por inrcia do Ministrio Pblico, deixar de propor a denncia, no prazo legal. Trata-se de exceo a regra de titularidade da Ao Penal Pblica (art. 5, LIX da CF). Nucci, (2005, p. 449) expe que:
Trata-se de autorizao constitucional (...) possibilitando O prazo que a vitima ou seu representante legal ingresse, para oferecer a denncia diretamente, com ao penal, atravs do oferecimento da na hipotese de crimes queixa, quando o Ministerio Pblico, nos casos de ao de entorpecentes ou drogas afins, de 3 publica, deixa de faz-lo no prazo legal. dias (art. 22 da Lei n. 6.368/76)
A Ao Penal privada subsidiria da pblica uma forma de exceo em que a legitimidade para interpor a ao passa da forma ordinria, do Ministrio Pblico, a uma legitimidade extraordinaria que garante ao ofendido o direito de interpor a ao, quando na inercia do MP.
52
Prazo
Em regra geral, salvo algumas excees, o prazo para que o agente do Ministrio Publico oferea a denncia, aps a representao do ofendido : 5 dias (cinco): se o agente do crime estiver preso; 15 dias (quinze): se o agente do crime estiver em liberdade.
Assim temos que o Ministrio Pblico tem o prazo determinado por lei, aps receber a representao, para o oferecimento da denncia e, no fazendo, ou no pedindo arquivamento, abre novamente o prazo decadencial de seis meses, contado a partir do inrcia do Ministrio Pblico, para que o ofendido possa propor Ao Penal Privada Subsidiria da pblica (MIRABETE, 2000, p. 140).
Ateno!
Evidentemente que quando o parquet requer o arquivamento da ao, e esse arquivamente despachado pelo Juiz, no poder o ofendido inicar uma Ao Privada subsidiria da pblica, salvo se demostrar novas provas (art. 15 do CPP e Smula 524 do STF). Com o oferecimento da queixa-crime, d-se uma forma supletiva de iniciar a ao penal; o Ministrio pblico poder aceitar a ao, adit-la, ou at mesmo repudi-la, oferecendo nova ao substitutiva, podendo ainda inteferir em todos os termos do processo, como um litisconsorte, oferecendo elementos de prova, ou ate mesmo interpondo recursos (MIRABETE, 2001, p. 143)
Pare e Pense
1) Faa uma pesquisa na parte especial do Cdigo Penal, reconhecendo duas espcies de crimes, para cada tipo de Ao Penal. Ex: a) Ao Penal Pblica Incondicionada: Art. 121, caput do CP (homicdio simples). Comentrio da questo: devem observar o que diz o tipo penal, ou seja, se dispe que a ao somente se procede mediante queixa, ser a Ao Privada. No entanto se o tipo penal expe que a ao somente se procede mediante a representao, porque a Ao Penal Pblica condicionada. por excluso, quando o tipo penal nada dispe, porque a Ao Penal Pblica Incondicionada.
A denncia e a queixa-crime
53
Ao conceituar as peas, especialmente a denncia e a queixa-crime, de iniciao da Ao Penal, Capez (2001, p. 127) assim define:
Pea acusatria iniciadora da ao penal, consistente em uma exposio por escrito de fatos que constituem, em tese, ilcito penal, com a manifestao expressa da vontade de que se aplique a lei penal a quem presumidamente seu autor e a indicao das provas em que se alicera a pretenso punitiva. A denuncia a pea acusatria inaugural da ao penal pblica (incondicionada ou condicionada)(...); a queixa, pea acusatria inicial da ao penal privada.
Inpcia: inaptido processual por faltar requisitos fundamentais da pea processual.
Assim temos que tanto a denncia como a queixa-crime so as peas iniciais da ao. Como peas iniciais acusatrias, devem cumprir os requisitos formais expostos em lei (art. 41 do CPP), quais sejam:
Art. 41 do Cdigo de Processo Penal

a) descrio do fato em todas as suas circunstncias; a exposio do fato dito como criminoso com todas as suas mincias e caractersticas, classificando o crime, com todas as suas peculiaridades, como por exemplo, as qualificadoras etc. Qualificao do acusado, quer dizer nome, sobrenome, estado civil, profisso etc. ou o fornecer dados que possam identific-lo. a classificao do crime imputado ao fato relatado. No entanto a classificao incorreta do tipo penal no torna a denuncia ou a queixa inepta, salvo se falta legitimidade para propor a causa. So as pessoas que possam comprovar o fato relatado e as circunstncias do crime. Pela disposio legal, o rol de testemunha facultativo, da vem o termo da lei, quando necessrio. Por esta o juzo vinculado at pedido da pea acusatria, o pedido de condenao poder vir expresso ou ate mesmo implcito na pea. A denominao do juzo a que dirigida pea inicial. Elemento essencial para a qualificao do acusador.
b) qualificao do acusado ou fornecimento de dados que possibilitem sua identificao;
c) classificao jurdica do fato;
d) rol de testemunhas;
e) pedido de condenao;
f) o endereamento da petio;
g) o nome, cargo e posio funcional do denunciante e assinatura. (CAPEZ, 2006, p. 146 150).
Considera Avena (2005. p. 69) que:
Tratando de queixacrime, essa deve ser ajuizada O art. 41 do CPP estabelece os requisitos formais que por advogado com poderes especiais. devero estar presentes na denncia e na queixa-crime. Dentre os mencionados, dois so essenciais e dois so acidentais:
54
Neste rol de interpretao da norma proposto pelo Avena, podemos destacar os elementosna seguintes formas:
Juzo de preliberao: mero juzo de admissibilidade ou no da pea acusatria, sem analise da causa, apenas analisa se esto presentes os requisitos essncias e os materiais do art. 43 do CPP. Juzo de deliberao: quando feito analise do mrito da causa.
[Elementos essencias]
A descrio do fato como todas as suas circuntncias, trata-se de elemento essencial (...) como cirscunstncia obrigatoria, reputa-se quando o fato foi praticado, onde ocorreu, quem praticou, o motivo que ensejou, os meios utilizados, o modo etc (...) e a qualificao do acusado ou elemento que possa identific-lo tambm elemento essencial (...) mnimo de requisitos que possa individualizar o acusado.
[Elementos acidentais]
A classificao do crime, [uma vez que] eventual equivoco [no tipo penal] no acarreta qualquer nulidade da denncia ou da queixa, podendo ser corrigida, a qualquer tempo por meio do aditamento, e o rol de testemunhas, que ausente no causa qualquer vcio.
(AVENA, 2005, p. 69) Quando proposta a pea inicial, o juiz, ao verificar se esto presentes os requisitos do art. 41 e da 43 do CPP, poder aceitar ou no a inicial. Trata-se de um mero juizo de admissbilidade, que chamado de juizo de preliberao. Quando a pea inicicial for aceita, chamamos de despacho liminar positivo, e quando no-recebe ou rejeita a pea acusatria inicial, chamamos de despacho liminar negativo. A denncia e a queixa podero deixar de ser recebidas, quando ausentes os requisitos do art. 41 do CPP, que foi mencionado no quadro acima, por ser inpta em elementos fundamentais; ou ento poder ser rejeitada, quando presentes os pressupostos do art. 43 do CPP, qual seja:
Art. 43 do Cdigo de Processo Penal: a denncia ou queixa ser rejeitada:

I o fato narrado evidentemente no constitui crime. Ser rejeitada quando o fato que for descrito na pea acusatria for atipico, ou seja, no se constituir como crime, que estudamos ser um fato tipico e antijurdico. Assim temos que o fato descrito deve ser previsto no tipo penal, e o ato deve ser ilcito, no protegido por nenhuma excludente de ilicitude. Ocorrendo algumas das causas de extino da punibilidade, enumeradas no art. 107 do CP, e disposta no seu caderno de estudos de Direito penal (tema 05), a ao ser rejeitada. No entando quando houver dvidas sobre a aplicao ou no da extino da punibilidade, o juiz dever receber a inicial, e na comprovao da extino da punio, a qualquer tempo o juiz poder declar-la. Estudamos no topico de ao penal que, devido ao tipo do crime, a legitimidade para propor a
II j estiver extinta a punibilidade pela prescrio ou outra causa.
III for manifesta a ilegalidade da parte, ou faltar condio
55
exigida pela lei para o exercicio da ao penal
ao poder ser ordinria (Ao Penal Pblica) sendo que o legitimado a prop-la o Ministrio Pblico, assim como a legitmidade poder ser extraordinria (Ao Penal Privada), sendo legitima a parte ofendida, seu representante legal. O pargrafo unico deste artigo expe que a nomeclatura que se d ao no sufiente para a sua rejeio, podendo o juiz receb-la, com a nomeclatura devida, desde que a ao, alm dos requisitos essencias, enumerados no art. 41 do CPP, seja proposto pela parte legtima.
nico: nos casos da inciso III, a rejeio da denncia ou da queixa no obstar ao exerccio da ao penal, desde que promovida por parte legtima ou satisfeita a condio. (CAPEZ, 2006, p. 154 157)
Avena (2005, p. 71), ao analisar o despacho liminar negativo, expe:

O no recebimento da denncia ou da queixa deciso que se lastreia em motivos formais. Em outras palavras, no ser recebida a pea acusatria quando se apresentar formalmente imperfeita, incompreensvel ou estiverem ausentes aqueles requisitos essenciais (...). O no recebimento de deciso faz coisa julgada apenas formal (...). A rejeio se d por razes materiais, motivos relacionados ao fato descrito (...) e faz coisa julgada formal e material.
A denncia e a Queixa-Crime, como peas acusatrias iniciais, tem pressupostos formais e materiais (elencados no art. 41 e art.43 do CPP) a serem observados na propositura da demanda penal.
Pare e Pense
1)O juiz poder instaurar a ao penal de oficio? Justifique sua resposta, com embasamento legal. Comentrio da questo: para responder esse questionamento, observe o art. 26 do CPP, assim como o art. 129, I da Constituio Federal. 2)Qual a diferena entre rejeio e no recebimento?. Justifique sua resposta.
Ao Civil Ex Delicto
Disposta no art. 63 do CPP, a Ao civil pelo delito cometido, a execuo, no juzo cvel, com objetivo de reparar o dano causado ao ofendido ou seus herdeiros. Capez (2001, p. 142) conceitua a Ao Civil ex delicto como:
Conquanto independentes as responsabilidades civil e criminal, o direito penal, visando completa erradicao dos efeitos do delito, prev, como efeito extrapenal da sentena condenatria, tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime (art.91, I do CP), o qual seguido na mesma linha pelo art. 63 do CPP, que assegura ao ofendido, ao seu representante legal ou aos herdeiros daqueles o direito de executar no cvel a sentena penal condenatria transitada em julgado.
56
A deciso condenatria na esfera penal torna certa a obrigao de reparar o dano pela prtica do crime. Portanto, do mesmo fato que constitui o delito resulta duas conseqncias: a) a sujeio correspondente. do ru b) a obrigao que lhe advm de reparar o dano causado. (BARROS, 2005, p. 436) pena
E essa satisfao do dano causado, para Mirabete (2001, p. 232 a 234), pode se dar pela forma de restituio, ressarcimento, reparao do dano ou indenizao. Desta forma temos que a satisfao do dano, na esfera civil, pode assim ser entendida:
Modalidades de satisfao na esfera cvel

I Restituio Essa modalidade se d, nos crimes contra o patrimnio, onde a coisa (furtada, roubada etc.) ser devolvida ao proprietrio do bem. A restituio pode no satisfazer completamente o dano causa, por no cobrir os prejuzos causados ao ofendido pelo tempo que ficou privado do bem, sendo a ressarcimento o pagamento de todo o prejuzo causado. uma forma de compensao do dano moral, quando o dano causado no pode ser estimado em dinheiro, quando o dano no tem carter patrimonial. A indenizao que o compensao do Estado, causado ao particular. meio de ao dano
II Ressarcimento
III Reparao
IV Indenizao
(MIRABETE, 2001, p. 232 a 234), Assim temos que o ofendido, seu representante legal, ou os herdeiros daquele dispem de duas medidas para a satisfao do dano sofrido: Interpor ao de conhecimento no juzo cvel;
Propor ao de execuo, no juzo cvel, da sentena penal condenatria. Encontra-se disposto no art. 63 do CPP e art. 91 do CP que a Ao Civil
Ex Delicto uma possibilidade de executar, na esfera cvel, a sentena penal condenatria transitada em julgado, como uma forma de liquidao de sentena. A sentena na esfera penal funciona como titulo executivo judicial, que possibilita
57
ao ofendido propor a demanda cvel sem necessidade da ao de conhecimento, bastando que se promova a liquidao do dano causado pela prtica do crime. Quando propostas a ao civil de conhecimento e
concomitantemente a ao penal, como deve proceder? Aplica-se o disposto no art. 64, pargrafo nico do CPP, meio em que a ao civil de conhecimento fica suspensa (por prazo no superior a um ano art. 265, IV, a, do CPC), at o julgamento definitivo da ao penal. Como forma de satisfao pelo dano causado, a Ao Civil Ex Delicto tem algumas peculiaridades quanto a sua legitimao ativa e passiva:
Legitimidade ativa: em principio a ao civil deve ser proposta pelo
ofendido, e sendo incapaz, pelo seu representante legal. O herdeiro somente poder propor a ao civil, com a morte do ofendido. Legitima a lei, ao Ministrio Pblico, podendo propor a ao civil ou de execuo civil, quando o ofendido for pessoa pobre (art. 32, pargrafos 1 e 2 do CPP), diante da importncia de ordem jurdica na reparao do dano (art. 68 do CPP).
Legitimidade passiva: ao estudarmos ao penal, discutimos que ela
deve ser somente proposta contra o agente do crime, por ser a sano, imputao personalssima ao condenado pelo fato tpico e antijurdico. O art. 64, 2 parte, do CPP, afirma que a ao para ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra o autor do crime e, se for o caso, contra o responsvel civil. A Ao Civil Ex Delicto, rege-se pelas normas de processo civil, meio em que poder ser proposta contra o ofendido, seu representante legal e herdeiros (MIRABETE, 2000, p. 235). A responsabilidade civil, em regra, independente da responsabilidade penal, por existirem peculiaridades neste, que no faz coisa julgada na esfera cvel. No entanto, algumas excees existem a respeito da separao das responsabilidades das aes penais e cveis. Expe o art. 65, do CPP, que:
Art. 65: faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular do direito.
As excludentes de ilicitude (Tema 03 do Caderno de estudos de Direito Penal), quando reconhecidas, na esfera penal, fazem coisa julgada na esfera cvel. Ou seja, em regra, as excludentes de antijuridicidade ou de ilicitude,
58
quando reconhecidas na sentena penal, no podem ser discutidas em uma ao cvel. Salvo terceiro de boa f. Barros, ao explicar os efeitos da coisa julgada quando reconhece as excludentes de ilicitude, observa que devemos tomar cuidado nessa esfera. Em regra, a excludente de antijuridicidade faz coisa julgada na esfera cvel (art. 188 do CC), no entanto, enumera o art. 929 e 930 do CC que so casos que em face de incidncia de causas de excluso de ilicitude, no excluem a ao civil ex delicto. (BARROS, 2005, p. 446). E a sentena penal que absolve o ru, tambm faz coisa julgada no juzo cvel? Previsto, no art. 386, inciso I a VI do CPP, esto enumerados os casos de absolvio criminal:
a) Estar provado a inexistncia do fato; O juiz reconhece na sentena penal que o fato narrado na pea inicial no existiu. Neste caso o juiz, pode at reconhecer que o fato existiu, no entanto no tem provas materiais, e na dvida, beneficiase o ru. O fato narrado no ser considera como crime, ou seja, atpico. A acusao no ter prova suficiente que o ru tenha praticado o crime. No h convencimento real para que o juiz condene o ru a pratica do crime. As causas de excludente de ilicitude esto dispostas no art. 23 do CP e quando reconhecidas pelo juiz, exclui-se o crime. (As causas excludentes de culpabilidade esto dispostas no art. 21, 22, 26, caput, 27, e art. 28, 1 do CP).
b) No haver prova da existncia do fato;
c) No constituir o fato infrao penal;
d) No existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; e) No existir provas suficientes para a condenao;
f) existir causas de excluso de antijuridicidade ou da culpabilidade.
Em consonncia com a orientao do artigo 386 do CPP, combinado com o arts. 65 e 66 do CPP, tem-se que:
A sentena que declarar a absolvio por estar provado que o fato relatado na pea inicial no existiu, e a sentena que reconhecer as excludentes de antijuridicidade, faz coisa julgada na esfera cvel, no cabendo questionamento em ao civil de satisfao pelo dano causado. Ao interpretarmos a linha de raciocnio da lei, temos que:
a) Se a sentena declara que o fato relatado no existiu, ento no existiu ao ou omisso, no existiu o fato tpico e antijurdico (o crime), no subsistindo, contudo, qualquer dano que possa ter causado, um fato inexistente. 59
b) Quando a sentena declara que o fato tpico possa ter existindo, mas que o agente agiu protegido por uma das excludentes de ilicitude, o crime deixa de existir, porque a conduta do agente foi perfeitamente aceita. Nos demais casos de absolvio, a sentena penal no faz coisa julgada na esfera cvel, uma vez que so independentes as responsabilidades em cada esfera de atuao. Assim como no impediro a propositura na espera civil (art. 67 do CPP): I o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; II a deciso que julgar extinta a punibilidade; III a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. Vamos exemplificar:
Sentena penal
Declarar a absolvio por estar provado que o fato relatado na pea inicial no existiu Reconhecer as excludentes de antijuridicidade No haver prova da existncia do fato; No constituir o fato infrao penal; No existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; No existir provas suficientes para a condenao As causas excludentes de culpabilidade
Faz coisa julgada no cvel
No faz coisa julgada na esfera cvel
A Ao Civil Ex Delicto deve ser proposta no juzo cvel (art. 575, IV do CPC), cabendo ao autor da ao, a escolha do foro (exceo prevista no art. 100, pargrafo nico do CPC).
Pare e Pense
1) A responsabilidade civil de reparar o dano causado, independente da responsabilidade criminal. No entanto, faz coisa julgada na esfera cvel, a sentena penal, quando? a) No constituir o fato infrao penal b) As causas de excludentes de culpabilidade e ilicitude c) Absolvio por estar provado que o fato relatado na pea inicial inexistiu. d) No haver prova da existncia do fato.
Jurisdio e Competncia
Capez (2001, p. 181), ao conceituar Jurisdio, afirma:
a funo estatal exercida com exclusividade pelo Poder Judicirio, consistente na aplicao de normas de ordem jurdica a um caso concreto, com a conseqente soluo do
60
litgio. o poder de julgar um caso concreto, de acordo com o ordenamento jurdico, por meio do processo.
A jurisdio a obrigatoriedade que tem o Poder Judicirio de se pronunciar, em relao ao caso concreto, aplicando a norma pretenso das partes. Segundo Avena (2005, p. 109) so pressupostos processuais para a formalizao da jurisdio:
Juiz natural, que a autoridade que tem competncia para a causa; Investidura para desempenhar a funo de juiz; Inrcia, o magistrado depende de iniciativa das partes; Indeclinabilidade, prevendo a lei que o Poder judicirio no excluir de sua apreciao, leso ou ameaa de leso ou de direito; Improrrogabilidade, que determina que um juiz no possa invadir a esfera de atuao de outro juzo; Indelegabilidade, por no poder o juiz incumbir outro juiz a funo jurisdicional; Irrenunciabilidade, salvo nos casos de impedimento e suspeio, as partes no podem recusar o juiz da demanda. A Jurisdio Penal o poder atribudo ao Estado para resolver os
conflitos entre a pretenso punitiva e o direito das partes. Tem a jurisdio como elemento, o poder de conhecer, prover, investigar os fatos relacionados com o litgio, chamando em juzo todas as partes envolvidas no processo, para que no caso concreto, possa aplicar o direito objetivo, proferindo uma deciso (sentena) que deve ser cumprida. Ao falarmos dos pressupostos da jurisdio, temos a competncia, que uma limitao ao poder jurisdicional. Capez (2001, p. 183), diferencia a jurisdio da competncia em:
Como poder soberano do Estado, a jurisdio una. Dentre as vrias funes estatais, encontra-se a de aplicar o direito ao caso concreto para a soluo de litgios. (...) Dessa forma, cada rgo jurisdicional somente poder aplicar o direito dentro dos limites que lhe foram conferidos nessa distribuio. A competncia assim, a medida e o limite da jurisdio, dentro dos quais o rgo judicial poder dizer o direito.
A competncia como meio limitador da jurisdio, delimita como deve atuar o poder jurisdicional em razo da matria da lide, do territrio e das funes das partes da ao. A prpria Constituio Federal, ao fazer meno competncia, faz uma diviso jurisdicional quanto s justias especiais a as justias comuns.
61
Na esfera penal, a justia penal tem sua diviso em justia penal especial e justia penal comum, esta, subdivide-se ainda, em justia comum federal e justia comum estadual. Vamos exemplificar: Justia penal especial Ex: Jurisdies polticas Justia Eleitoral etc. Justia Penal comum Federal Justia penal comum Justia Penal comum Federal Juizados especiais de pequenas causas.
Espcies de Competncia
Na justia comum, tanto na esfera federal como na estadual, a competncia determinada pelas seguintes espcies (art. 69 do CPP):
Competncia material
I em razo do lugar (art. 69, II e II e arts. 70, 72 e art. 73 do CPP); II em razo da matria (art. 69, III do CPP e a Constituio Federal); III em razo da pessoa (art. 69, IV do CPP Constituio Federal).
Competncia funcional (art. 394 a 405 do CPP)

I Fase do processo II Objeto do juiz III Grau de Jurisdio
I Competncia em razo do lugar Ao estudarmos a Teoria Geral do Estado, vimos que unidade da Federao, para fins judicirios, est dividida em comarca ou circunscrio, que a lei chama de jurisdio. e julgar dentro daquela jurisdio determinada.
Excees teoria do resultado, Conduto, o magistrado do primeiro grau o competente para processar quando o
crime praticado no Brasil, mas o resultado somente Quando se determina o lugar do crime, Capez (2001, p. 199), nos ocorre em pas estrangeiro, aplica-se nesse caso, a teoria da enumeram trs teorias a respeito: ubiqidade (art. 6 do a) teoria da atividade: lugar do crime o da ao ou omisso, onde foi CP), ou sendo irrelevante o lugar da produo do resultado; praticado o ltimo ato de execuo (art. 70, 1 do foi b) teoria do resultado: o lugar do crime o lugar em queCPP)
produzido o resultado, sendo irrelevante o local da conduta; c) teoria da ubiqidade: lugar do crime tanto o da conduta quanto o do resultado.
62
A competncia pelo lugar da infrao, (art. 70 do CPP), em regra, determinada pelo o lugar em que se consumou a infrao (teoria do resultado). Algumas excees a essa regra: I - Crime tentado, que o lugar que determina a jurisdio o lugar em que foi praticado o ltimo ato de execuo; II - Os crimes de menor potencial ofensivo (Lei n. 9.099/95, art. 63), que adota a teoria da atividade, que o lugar do crime determinado pelo lugar da conduta do agente. Ensina o autor que alguns casos so especiais, quanto fixao da competncia pelo lugar da infrao; constituem assim excees regra geral, quais sejam:
Quando no puder ser determinado o resultado, por ser duvidoso o limite entre duas comarcas, nesse caso aplica-se a regra do art. 70, 3 do CPP, firmando-se a competncia pela preveno;
Quando os crimes continuados ou permanentes forem praticados em varias comarcas, a competncia tambm determinada pela preveno (art. 71 do CPP) etc.
No sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia ser firmada pelo domicilio do ru (art. 72, caput do CPP), sendo que se o ru tiver mais de um domicilio, a competncia ser firmada pela preveno (art. 72, 1 do CPP). Nos casos de competncia pelo domicilio do ru, relevante
ressaltarmos que mesmo sabendo o lugar onde se consumou a infrao, quando a ao for exclusivamente privada, o querelante tem a opo de escolher o lugar do domicilio do ru, em vez do foro do resultado. II - Competncia em razo da matria Ao analisar a competncia do lugar do crime, preciso posteriormente fix-la em razo da matria, que determinar, se o crime cometido compete justia comum ou justia especial. A Constituio Federal e a as Leis de Organizao Judiciria dos Estados delimitam a competncia em razo da matria do delito praticado, se so os crimes comuns, ou os crimes de jurisdio especiais. Quais so as Jurisdies Especiais? Justia do trabalho (art. 11 a 117 da CF); Justias eleitorais (art. 118 a 121 da CF); Justia militar (art. 122 a 124 da CF); 63
Jurisdio Poltica (julgamento do Poder Legislativo) que somente procedem nos casos de crimes de responsabilidade praticados por determinadas autoridades. A competncia em razo da matria, ao analisarmos, por exemplo, uma
conduta penal eleitoral, determinada Justia Eleitoral, por ser a jurisdio eleitoral mais especfica. III Competncia em razo da pessoa Ao analisar a competncia firmada pela funo do agente do crime, em razo da funo que exerce, deve se observar o foro de prerrogativa de funo que visa a preservar os agentes polticos, no exerccio de suas funes, e est distribuda, segundo a norma constitucional como:
Crimes de Responsabilidade esto elencados no art. 85 da CF regulada pela Lei n. 1079/50, um rol meramente exemplificativo.
Competncia
Crime e agente:
STF (art. 102, I, b e c da CF):
Sobre a prerrogativa de funo que gera a imunidade parlamentar, ver nota no caderno de estudos de Direito Penal.
Infraes comuns: o Presidente da Republica e o VicePresidente, os membros do Conselho Nacional, seus ministros e o Procurador Geral da Republica; Infraes penais comuns e de responsabilidade, os Ministros de Estado, os Comandantes da Marinha do Exrcito e da Aeronutica (ressalvado o art. 52, I da CF), os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes da misso diplomtica de carter permanente. Crimes de responsabilidade do Presidente da Republica e o Vice-Presidente da Republica, bem como os Ministros de Estado, os Comandantes da Marinha do Exrcito e da Aeronutica nos crimes de mesma natureza, conexos com aquele. Crimes de responsabilidade os Ministros do STF, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio. Nos crimes comuns: o governador dos Estados de o DF. Nos crimes comuns e de responsabilidade: os Quando ocorrer conflito desembargadores dos Tribunaisa prerrogativa de entre funo de Justia dos Estados e do DF, e em razo da matria, os membros dos Tribunais de aquele sempre prevalecer em relao e essa.
Ao Senado Federal (art. 52, I, da CF)
STJ (art. 105, I, a, da CF)
64
Contas dos Estados e do DF, os dos TRFs, os do TRE e os membros do ministrio pblico que oficiem perante os tribunais. Julgar os juizes estaduais e do DF, bem como os membros do Ministrio Pblico nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da justia eleitoral.
Tribunais de Justias dos Estados (art. 96, III, da CF).
O que importante observar com competncia por prerrogativa de funo so as imunidades materiais e formais dos parlamentares, ou seja, como nos ensina Alexandre Moraes (2004, p. 413- 419) a imunidade se divide em imunidade material e imunidade formal. Aquela ampara o parlamentar, por seus votos e opinies no exerccio de suas funes, isentando-o de qualquer responsabilidade penal, civil e disciplinar enquanto no exerccio da funo. Com relao a imunidade formal, nos explica o autor que, a partir da Emenda Constitucional n. 35 de 2001, excepcionalmente o congressista poder ser preso (priso preventiva, temporria). A priso antes do trnsito em julgado somente ser decretada com a autorizao da casa parlamentar. Contudo, poder o parlamentar ser preso excepcionalmente nos casos de priso em flagrante por crimes inafianveis. Quanto ao processo dos parlamentares, antes da EC n. 35, em que havia necessidade de autorizao para que o parlamentar pudesse ser processado, com o advento da referida Emenda, desaparece a figura da autorizao. Observem que antes era um ato positivo de autorizao, que muito atrasava o andamento processual, e agora aps a EC n. 35/2001 passou a ser um ato negativo de sustao, em que a casa legislativa do respectivo parlamentar no desejando, por motivos justificveis, poder sustar o processo do parlamentar. Assim a imunidade formal no impede o oferecimento da denncia ou seu recebimento pelo rgo judicial competente. Terminado a prerrogativa de funo, quer seja pelo fim do mandato, a ao penal, imediatamente, sem qualquer prejuzo dos atos praticados, passar ao juzo de Primeiro grau de Jurisdio.
Em recentes decises, o Superior Tribunal de Justia reconheceu o A competncia em razo da infrao conceito geral de infrao de menor Disposta no art. 74 da CPP, tem essa competncia a natureza de potencial ofensivo delimitar passou a ser dado pelo o juzo em razo da natureza da infrao cometida. art. 2, pargrafo nico, So essas delimitaes que em razo da infrao cometida pelo agente, da Lei n. 10.259/01, levando com aplicao para os sempre em conta a competncia de prerrogativa de foro, que a Juizados Especiais competncia recai a alguns tribunais especficos, como por exemplo: Federais e Estaduais. Contudo, ainda no ponto pacifico Competncia do tribunal do Jri: crimes dolosos contra a vida; na jurisprudncia do STF. Sobre a imunidade parlamentar ver nota no tema 01 do caderno de estudos de Direito Penal. Sobre as forma de priso estudaremos no prximo tema.
65
Juizados especiais criminais (Lei n. 9.099/95): crimes de menor potencial ofensivo (contravenes e crimes que a lei comine pena mxima no superior a um ano, art. 61 da citada lei) etc. Como tambm os Juizados especiais criminais federais (Lei n. 10.259/01 art. 2, pargrafo nico, comina pena no superior a dois anos, aos crimes de menor potencial ofensivo no mbito federal).
Desclassificao do crime Os critrios feitos para a classificao do crime, a fim de verificar a sua competncia em razo da natureza do mesmo, observa-se o bem jurdico, a elemento subjetivo etc. No entanto, em razo de peculiaridades que ensejam uma desclassificao do crime, por exemplo, modificar a denncia ou a queixa o tipo penal, diverso daquele imputado. Segundo Francisco Dirceu BarroS (2005 p. 473):
Se iniciado o processo perante um juiz, houver desclassificao para infrao de competncia de outro, a este ser remetido o processo, salvo se mais graduada for jurisdio do primeiro, que, em tal caso, ter sua competncia prorrogada.
Assim verificando o juiz, que ao desclassificar o tipo penal, tornou-se incompetente para apreciar a ao, deve remeter os autos ao juiz competente.
Prorrogao da Competncia
A Prorrogao da competncia a transferncia de um juzo, por se julgar incompetente para apreciar a ao, a outro juzo, podendo se dar, segundo Capez (2006, p. 221) de duas formas: 1. Prorrogao necessria: quando a prpria lei obriga que seja transferida a ao a outro juzo, por ser competente para a ao; 2. Prorrogao voluntria: ocorre nos casos, em razo do lugar, quando no questionado no devido tempo. Ou seja, prope-se uma ao, em lugar diverso da consumao do crime, porm, o ru, em tempo oportuno, no ope a exceo de incompetncia relativa (art. 108 do CPP), precluindo do direito de faz-lo posteriormente.
Delegao da Competncia
Capez (2001, p. 198) ao conceituar a delegao de competncia assim expe:
a transferncia da competncia de um juzo para outro, sempre que os atos processuais no puderem ou no tiverem de se realizar no foro originalmente competente.
66
A delegao meio de transmitir a competncia, e segundo Capez (2006, p. 221) tem as seguintes espcies:
Ocorre quando os atos so praticados em juzos diferentes, como por exemplo, a carta precatria. Ocorre quando os atos so praticados no mesmo juzo, como por exemplo, nos casos de titularidades de juzos, substitutos e auxiliares.
Delegao externa
Delegao interna
Competncia por distribuio A competncia por distribuio se firma quando, na mesma comarca, existem dois ou mais juizes competentes para apreciar a ao penal. Expe o art. 75 do CPP que a precedncia da distribuio fixar a competncia quando, na mesma circunscrio judiciria, houver mais de um juiz igualmente competente. Assim, quando, em uma mesma circunscrio judiciria, houver dois ou mais juizes competentes para apreciar a ao penal essa se definir pela distribuio seqencial, ou seja, fixar a competncia ao juiz que for distribudo a ao. Competncia por conexo Prevista no art. 76, I, do CPP que a competncia por conexo ocorre quando duas ou mais infraes, por vrias pessoas reunidas, ou por vrias pessoas em concursos, embora diversos o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, uma contra as outras. Tem o fenmeno da conexo a proposta de reunir a ao, quando os crimes ou os agentes forem correlatos. Quanto s suas formas, a lei divide a conexo em:
Art. 75 nico: A distribuio de inqurito policial e a decretao de medidas assecuratrias de juzo, antes mesmo da distribuio do inqurito, torna o juiz competente para a futura ao penal (CAPEZ, 2001, p. 201).
Conexo: dependncia, relao, nexo entro duas coisas.
a)
Conexo Intersubjetiva (art. 76 do CPP) que se subdivide em trs hipteses de conexo entre os sujeitos:
Conexo intersubjetiva por simultaneidade: duas ou mais aes foram praticadas por vrias pessoas reunidas; Conexo intersubjetiva por concurso: quando a infrao for praticada por vrias pessoas em concurso, embora diversos o tempo e o lugar. Conexo intersubjetiva por reciprocidade: quando o crime praticado por vrias pessoas, uma contra as outras.
b)
c)
Conexo material (inciso, II, do art. 76 do CPP),
Refere-se a meio em que um crime foi praticado para ocultar outro, ou para conseguir vantagem em relao a qualquer delas.
67
Conexo probatria ou instrumental (art. 76, III do CPP).
Ocorre quando a prova de uma infrao ou das circunstncias elementares influi na prova de outro crime
(MIRABETE, 2000, p. 267)
Capez (2001, p. 204) conceitua a conexo como:

(...) o nexo, a dependncia recproca que os fatos guardam entre si. A conexo existe quando duas ou mais infraes estiverem entrelaadas por um vnculo, um liame que aconselha a juno dos processos, propiciando, assim, ao julgador a perfeita viso do quadro probatrio. Sobre o concurso formal de crime, vide nota no Caderno de Estudos de Direito Penal (tema 04).
A conexo, como forma de reunio de processos, tem como efeito subseqente a prorrogao necessria da competncia do juzo. Competncia por continncia Outra forma de prorrogao de competncia necessria a continncia, que difere da conexo, por no ser uma forma de reunio de processos simples; e constitui-se a competncia por continncia na unio de processos por uma causa em que uma conduta esta contida na outra. Dispe o art. 77 do CPP que a continncia est enumerada em dois casos: I quando duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao; II quando a infrao for cometida nos caso de concursos formal de crimes (art. 70 do CP), erro de execuo (art. 73 do CP Aberratio ictus) e nos casos de resultado diverso do pretendido (art. 74 do P Aberratio delicti), que estudaremos no Caderno de estudos de Direito Penal. A continncia, assim como a conexo, o meio de reunio de processos com finalidade de promover a economia processual, bem como unificar a deciso, a fim de evitar conflitos por causas que representem situaes interligadas ou nicas. Ocorrendo a reunio de processos, pela conexo ou pela continncia, qual a jurisdio competente para a ao?
Enumera o art. 82 do
Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. A respeito do concurso formal estudaremos no tema 04 do Caderno de Estudos de Direito Penal.
Essa resposta poder ser obtida a partir do disposto no art. 78 doCPP que se, no CPP:
A prorrogao de competncia, pela conexo ou continncia, prevalecer nos continncia, forem seguinte forma:
obstante a conexo ou
instaurados processos casos de reunio de processo, pela conexo ou pela continncia, ser da
diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os Art. 78 do CPP Reunio de processos (competncia) processos que corram perante a) no concurso entre competncias material do Jri e a de outro rgo da os outros juzes, salvo se j estiverem jurisdio comum prevalecer a do Jri; com sentena definitiva. b) Neste caso, a unidade Preponderar a do lugar da dos processos s se infrao, qual for cominada adar, ulteriormente, para pena mais grave; o efeito de soma ou de unificao das pena.
68
b) no concurso de jurisdies da mesma categoria:
Prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes, se as respectivas penas forem de igual gravidade; Firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros casos;
c) no concurso de jurisdies de diversas categorias, predominar a de maior graduao; d) no concurso entre a jurisdio comum e a especial, prevalecer esta. e) (MIRABETE, 2000, p. 268).
As prorrogaes de competncia pela reunio dos processos, assumem algumas regras legais que devem ser observadas, quais sejam: O Tribunal do Jri tem competncia em relao outra jurisdio, por ser ele uma competncia delimitada pela infrao, meio em que somente se processam em um tribunal especializado para a ao, ou seja, no Tribunal do Jri somente se processam os crimes dolosos contra a vida. Quando as jurisdies so da mesma categoria, ou seja, sejam jurisdies iguais, a competncia se prorrogar, como define Capez (2006, p. 226 e 227), da seguinte forma: Pelo crime mais grave, quando cometido naquela determinada jurisdio, nos casos de concursos de crimes (Concurso material, concurso formal e crime continuado); Quando de igual validade a penalidade, eliminando as demais possibilidades, a competncia prevalecer no lugar em que foi cometido o maior numero de infraes; No caso de serem excludo, qualquer das possibilidades acima elencadas, a competncia ser adotada pela preveno (que estudaremos em tpico especifico). Quando para a determinada ao penal for competente tanto a jurisdio comum como tambm competente a jurisdio especial, esta prevalecer em relao aquela. Ou seja, os autos interpostos na jurisdio comum devero ser remetidos jurisdio especial. Salvo exceo quando a Constituio Federal dispe ser aquele processo de competncia da jurisdio comum, meio em que no haver reunio de processos. Na hiptese de ocorrer concurso entre jurisdio comum estadual e jurisdio comum federal, esta ser competente em relao quela (CAPEZ, 2006, p. 234). No concurso de crimes cometidos entre pessoas que tem foro privilegiado, por prerrogativa de funo, alcanar ao demais acusados o mesmo foro de processo. 69
Competncia por preveno A competncia por preveno surge como meio de soluo, quando so competentes dois ou mais juzos a determinada ao processual, prefixando a competncia naquele juzo que primeiro tomou conhecimento de atos relativos a ao, e praticou aes a inerentes ao fato da infrao. Capez (2001, p. 209) exemplifica os casos de preveno:
Exemplo de preveno: decretao da priso, concesso da fiana, pedido de explicao em juzo, diligncias de busca e apreenso no processo dos crimes contra a propriedade imaterial, distribuio de inqurito policial para a concesso ou denegao de pedido de liberdade provisria etc.
Quando no observada a preveno processual, a declarao de nulidade no processo relativa, e somente se procede, com a argio das partes no processo em tempo oportuno, ou seja, no tempo de argio de defesa.
Questes e processos incidentais

Aps discutirmos a Ao Penal, a Jurisdio e a Competncia, seguindo a ordem do Cdigo de Processo Penal, agora estudaremos as questes prejudiciais e as questes incidentais. Mirabete (2001, p. 319) conceitua ambas como:
Nos arts. 92 a 154 trata o Cdigo das questes incidentes, solues legais para as diversas eventualidades que podem verificar-se no processo e que devem ser solucionadas pelo juiz antes da deciso da causa. Esses incidentes so as questes prejudiciais, que devem ser resolvidas previamente porque se ligam ao mrito da questo principal (arts. 92 a 94) e os processos incidentais, em sentido estrito, quer dizem respeito ao processo, podendo ser resolvido pelo prprio juiz criminal.
Qual a diferena de Questes prejudiciais e processos incidentais?

Questes necessrias. Questes prejudiciais Inerentes questo ao mrito da Questes facultativas. Exceo As incompatibilidades impedimentos e prejudiciais prejudiciais
Processos incidentais
Meio de defesa na Ao Penal
O conflito de jurisdio Para que haja suspenso do processo, As medidas assecuratrias necessrio que esteja em curso a ao civil sobre a matria O incidente de falsidade (MIRABETE, 2001, p. 322).
70
A insanidade mental do acusado
As questes prejudiciais se ligam ao mrito da questo, devendo ser solucionadas antes da deciso da ao, por influir diretamente no mrito da questo principal, se reflete em duas formas, quais sejam: I Questes prejudiciais obrigatrias; II - Questes prejudiciais facultativas. As questes prejudiciais necessrias ou obrigatrias,
Art. 92, nico do CPP, dispe que quando a ao penal for pblica, o Ministrio Pblico promover a ao civil prejudicial. Assim, quando tratar de ao privada, deve o querelante promover a ao civil.
necessariamente suspendem o processo, por controvrsias sobre o estado civil da pessoa (art. 92 do CPP), que influenciar significativamente na esfera criminal. Neste caso, o juiz criminal, por no ter competncia para a ao, deve suspender o processo, at que a controvrsia seja sanada na esfera cvel. Diversas da questo incidental obrigatria tm a questo incidental facultativa (art. 93 do CPP), que se define por existirem divergncias na esfera cvel, de outra natureza, que no se refira ao estado civil da pessoa. Nesta espcie de incidental facultativa, o juzo criminal tem a faculdade de suspender ou no o processo (prazo determinado art. 94 do CPP), at averiguao destas divergncias cveis. Quanto aos efeitos das decises na esfera civil, depois de transitada em julgado a sentena que reconhea a inexistncia de fato constitutivo da pea inicial penal, tem essa sentena civil fora de fazer coisa julgada na esfera penal criminal. J os processos incidentais, perante o nosso ordenamento jurdico se classificam em: a) excees (arts. 95 a 111 do CPP); b) as incompatibilidades e impedimentos (arts. 125 a 144 do CPP); c) o conflito de jurisdio (arts. 118 a 124 do CPP); d) as medidas assecuratrias (arts. 125 a 144 do CPP) e) o incidente de falsidade (arts. 145 a 148 do CPP) f) a insanidade mental do acusado (arts. 149 a 154 do CPP) Estudaremos cada uma destas classificaes, do processo incidental, em separado.
Exceo
Avena (2005, p. 81) conceitua a incidente de exceo como: Previstas no art. 95 do CPP, as excees so consideradas meios de defesa indireta, utilizveis 71
quando no h o propsito de atacar diretamente o mrito da lide principal, mas obstaculizar ou transferir o seu julgamento. So atacadas em apartado e, como regra, no possuem efeitos suspensivos (art. 111 do CPP). Como meio de defesa com o objetivo de extinguir, ou mesmo protelar a ao, o processo incidental de exceo pode ser usado com o seguintes efeitos, quais sejam:
Modalidades de exceo
Exceo dilatria: visa a prorrogar o curso do processo, ou at mesmo a transferncia do seu exerccio. 1) suspeio 2) incompetncia 3) ilegitimidade das partes
Exceo peremptria: visam a extinguir o processo.
1) Coisa julgada 2) Litispendncia
(MIRABETE, 2000, p. 325)
Seno vejamos cada uma dessas interfases da questo incidental de exceo:
Exceo de suspeio
As partes podem argir a exceo de suspeio quando, suspeitarem que o juiz, por qualquer dos motivos enumerados no art. 254 do CPP (rol taxativo), no possa decidir com imparcialidade, a ao penal. A argio de suspeio deve ser requerida, em autos apartados, em petio escrita, alegando os motivos, devendo acompanh-la os documentos probatrios, ou o rol de testemunhas (art. 98 do CPP). A suspeio deve ser proposta na primeira manifestao da parte (ru) no processo, no sendo cabvel na fase do inqurito policial (simples averiguao dos fatos, no h juzo decisrio). Aceitando a suspeio, argida pelas partes (art. 99 do CPP), o juiz sustar o andamento do processo, determinar que seja juntado os autos do processo com a ao principal e, por despacho, se declarar suspeito, remetendo os autos ao seu substituto. No entanto, pode o prprio juiz, de oficio, se declarar suspeito (art. 97 do CPP), quando reconhecer qualquer dos motivos enumerados no art. 254 do CPP, que o impede de julgar tal demanda, devendo faz-lo por escrito, e motivadamente, enviando de imediato os autos ao juzo substituto. Caso o juiz no declare de oficio e tambm no aceite a argio de suspeio, mandar atuar em apartado o processo incidental, motivar sua negativa, podendo enumerar provas, e remeter os autos ao Tribunal a quem compete o julgamento, podendo esse julgar procedente ou no, o incidente de exceo. 72
Julgando o Tribunal procedente a exceo de suspeio, os atos do processo principal, pelo juzo suspeito, so nulos, devendo o juiz arcar com as custas processuais (se agiu por erro inescusvel). Contudo, julgando improcedente o pedido de suspeio, o processo prossegue seu curso normal, uma vez que a questo incidental de exceo de suspeio no suspende a marcha do processo, salvo se tambm reconhecida pela parte contrria, que requerer a sustao processual (art. 102 do CPP). Contra quem pode ser argida a exceo dilatria de suspeio? A questo incidental de exceo por suspeio pode ser argida contra: Qualquer juiz, de qualquer instncia; Contra os membros do Ministrio Pblico, quer oficie como parte da ao ou como fiscal da lei; Ou contra qualquer pessoa que intervm no processo: jurados, peritos, serventurios etc. Exceo por incompetncia tambm uma forma de exceo prevista no art. 95 do CPP; esta motivada na ausncia de capacidade funcional do juiz. A incompetncia assim pode ser dividida da seguinte forma:
Sumula 33 do STJ: a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio, pacificando tal entendimento, Capez, afirma que tal vcio poderia ser reconhecido de ofcio, desde que antes de operada a precluso (CAPEZ, 2006, p. 378).
Forma de incompetncia
Incompetncia absoluta Pode ser argida a qualquer tempo, so improrrogveis. Deve ser argida no prazo de defesa (art. 108 do CPP), sob pena de precluso, competncia prorrogvel.
Incompetncia relativa
(MIRABETE, 2000, p. 337)
Conclui o prprio Capez, que a exceo pode ser oposta pelo ru, querelante e Ministrio Pblico, quando esse atue como fiscal da lei. Segundo a doutrina, no pode ser argida pelo autor da ao (CAPEZ, 2006, p. 377). Ao discutirmos a competncia, suas formas, estudamos que podem ser elas absolutas, ou improrrogveis, ou relativas, prorrogveis, quando no argidas em tempo oportuno. Quanto ao seu procedimento, se processa da seguinte forma:
Procedimentos
a) Deve ser proposta junto ao prprio juiz da causa b) Pode ser argida verbalmente (reduzida a termo) ou por escrito. c) O juiz mandar atuar em apartado d) O Ministrio Pblico deve ser ouvido, desde que ele no seja o prprio proponente.
73
e) O juiz ento julgar a exceo:
Quando improcedente: continuar com o processo Quando julgar procedente: se declarar incompetente, remetendo os autos a juiz competente.
(CAPEZ, 2006, p. 378)
Ao explicar as formas de competncia, Oliveira (2006, p. 264) afirma que:

A competncia relativa a competncia determinada pelas regras infraconstitucionais, da porque denominam competncia territorial. A competncia absoluta, por sua vez, que aquela do juzo natural, pelo fato de ter origem na norma constitucional, poder ser reconhecida a qualquer momento, (...) em relevncia do interesse pblico na correta e adequada distribuio da justia.
Assim temos que a exceo de incompetncia de juzo tem natureza dilatria do processo; deve ser argida quando o processo estiver tramitando em foro incompetente daquela Ao Penal. Exceo de litispendncia A litispendncia ocorre quando coexistem dois ou mais processos contra o mesmo ru, envolvendo os mesmos fatos. Como forma e procedimento de exceo de litispendncia segue o mesmo procedimento da exceo de incompetncia, ressalvado a precluso, pois no h prazo de interposio da exceo por litispendncia. Assim temos que os elementos que identificam a litispendncia so:
Elementos que identificam a demanda

a) o pedido Na ao penal a aplicao da sano penal As partes que esto em litgio Que a razo pela qual o autor pedir a condenao.
b) as partes c) as causas de pedir
(CAPEZ, 2006, p. 379)
Exceo de ilegitimidade da parte A exceo de ilegitimidade da parte, tanto em relao causa, como em relao ao processo, refere-se tanto ao condutor da ao, quem por meio da denncia ou queixa-crime interpe a ao (pblica ou privada), quanto ilegitimidade processual, que aquela capacidade de estar ou intervir validamente no processo.
74
Capez (2006, p. 380), exemplifica a exceo por ilegitimidade da parte da seguinte forma:
Assim, pode ser argida a exceo quando a queixa oferecida em caso de ao pblica; quando a denncia oferecida em hiptese de ao privada; quando o querelante incapaz, no podendo estar em juzo; quando o querelante no o representante legal do ofendido; quando a ao privada personalssima, a queixa oferecida pelo sucessor da vitima.
Assim como a exceo de incompetncia, o procedimento da exceo por ilegitimidade da parte processado da mesma forma. Qual a diferena da ilegitimidade ad causam e a ilegitimidade ad processum?
Abrange a titularidade do direito da ao. Ilegitimidades ad causam Tem natureza peremptria Quando reconhecida, importar nulidade desde o inicio da ao. em
Ex: Ao Penal Pblica, proposta por um particular. Refere-se sobre exerccio da ao. Ilegitimidade ad processum a capacidade de
Tem natureza dilatria Quando reconhecida poder ser sanada, desde que ratificada os atos processuais. Ex: A representao oferecida por quem no era o representante legal do ofendido.
(AVENA, 2005, p. 84)
Exceo de Coisa Julgada Como explica Avena (2005 p. 84):

(...) [A exceo por coisa julgada] cabvel quando algum est sendo processado por fato j decidido por meio de sentena transita em julgado, e para que seja acolhida [deve haver os caso de identidade de demanda que especificamos na litispendncia].
Estudaremos sobre coisa julgada no tema 05: Sentena e a coisa julgada.
Devemos entender por exceo de coisa julgada quando uma ao j tenha proferido sentena definitiva, idnticas pela mesma parte, mesmo pedido e mesma causa de pedir, sendo as demandas idnticas, com uma deciso j passada em julgado e outra sendo iniciada. O que Coisa Julgada formal e coisa julgada material?
75
Capez (2006, p. 381) explica que:

A coisa julgada nada mais do que uma qualidade dos efeitos da deciso final, marcada pela imutabilidade e irrecorribilidade. (...) A coisa julgada formal reflete e imutabilidade da sentena no processo onde foi proferido; tem efeito preclusivo impedindo nova discusso sobre o fato no mesmo processo; na coisa julgada material existe a imutabilidade da sentena que se projeta fora do processo, obrigando o juiz de outro processo acatar a deciso.
Havendo duas demandas com identidades de partes, de pedido e de causa de pedir, a exceo, que pode tambm se argida como matria de defesa, deve ser observadas as seguintes peculiaridades.
Exceo de litispendncia Se antes de decidido qualquer demandas propostas das
Exceo por coisa julgada
Se j houve uma sentena transitada em julgado, e outra ao idntica aquela for proposta.
(MIRABETE, 2000, p. 341 e 342)
Assim temos, quando tratamos de exceo, que segundo Oliveira (2006, p. 267) pode ser assim resolvida: a) as questes relativas s excees, incluindo a de incompetncia absoluta e de suspeio, podem sempre ser alegada como matria de defesa (preliminar ou mrito), em qualquer tempo, independentemente do procedimento de exceo; b) se houver mais de uma exceo, todas devero constar de um nico articulado ou petio; c) as excees sero processadas em autos apartados e no suspendero, em regra, o processo principal (art. 111, CPP).
Conflito de atribuio: ocorre quando existe conflito entre o Poder Judicirio e outros poderes (Executivo ou Legislativo).
Conflito de Jurisdio
Alm da exceo, a fixao da competncia, quando no condizente com a norma legal, pode ser determinada pelo Conflito de Jurisdio. Capez (206, p. 386) ao conceituar o conflito de jurisdio, o classifica da seguinte forma:
Tem-se o denominado conflito de jurisdio toda vez que, em qualquer fase do processo, um ou mais juizes, contemporaneamente, tomam, ou recusam tomar conhecimento do mesmo fato delituoso.
O conflito de jurisdio existe quando dois ou mais juizes se julgam competente aquela demanda (jurisdio positiva), ou ento quando dois ou mais juizes se recusam aquela demanda por se acharem incompetentes a mesma (jurisdio negativa). Segundo a lei (art. 113 do CPP), o conflito de jurisdio, se classificar em:
Conflito de jurisdio
76
Conflito de jurisdio positiva
Ocorre quando dois ou mais juizes se julgam competente para o conhecimento e julgamento do mesmo fato delituoso. Ocorre quando dois ou mais juizes se julgam incompetente para o conhecimento e julgamento do mesmo fato delituoso.
Conflito de jurisdio negativa (CAPEZ, 2006, p. 386)
Quanto forma do processamento dos conflitos de jurisdio, temos:

a) pela parte interessada, forma de requerimento; pela
Pode ser argido (art. 115 do CPP)
b)
pelos rgos do Ministrio Pblico junto a qualquer dos juzos em dissdio, pela forma de requerimento; por qualquer dos juzes ou tribunal em causa, mediante representao.
c)
I Conflito entre tribunais, entre tribunais e juizes vinculados a outro tribunal, ou entre juizes vinculados entre tribunais diferentes, competncia ser do Superior Tribunal de Justia. II Conflito entre o STJ e quaisquer outros tribunais, ou entre os tribunais superiores entre si, ou entre Tribunais superiores e outros tribunais, competem ao Supremo Tribunal Federal. III Conflito entre juizes federais, desde que vinculados ao mesmo tribunal, compete Tribunal Regional Federal. (MIRABETE, 2000, p. 350)
Competncia para decidir o conflito de jurisdio
A competncia para julgar a ao, no conflito de jurisdio, est previsto na Constituio Federal, nas Constituies dos Estados, nas leis processuais, nas leis de organizao judiciria e nos regimentos internos de cada tribunal.
Medidas assecuratrias
Tem por natureza acautelar os procedimentos civis, com a finalidade de ressarcimento ou reparao civil pelo dano causado devido infrao. Conceitua Capez (2006, p. 407) como:
So providncias cautelares de natureza processual, urgentes e provisrias, determinadas com o fim de assegurar a eficcia de uma futura deciso judicial, seja quando reparao do dano decorrente do crime, seja para a efetiva execuo da pena a ser imposta.
77
Com o fim de assegurar o direito do ofendido, as medidas assecuratrias se classificam em:
Modalidades de medidas assecuratrias

Medida destinada a efetuar a constrio dos bens imveis ou moveis, adquiridos com proveito do crime. Evita que o acusado se dissipe do bem durante o processo penal. Exige-se a probabilidade sria de que o bem tenha provenincia ilcita. Levantamento de seqestro: Ao principal no for intentada no prazo de 60 dias; Terceiro que estiver com o bem prestar cauo; Extinta a punibilidade ou absolvido o ru, por sentena transitada em julgado.
I O seqestro (Art. 125 a 132 do CPP): Podem requerer: O ministrio Pblico; A vitima do crime; A autoridade policial; O juiz pode determinar de ofcio.
II - A hipoteca legal (art. 134 do CPP) Deve ser atuado em apartado; Como medida preparatria de hipoteca, usa-se o seqestro prvio, que ao contrrio daquele antes mencionado, visa bens lcitos. Pode ser requerida em qualquer fase do processo.
Medida que recai sobre o patrimnio licito do ru ou indiciado, visando reparao do dano pelo delito cometido, e custas processuais. Para efetivar a hipoteca o dever ser feito um requerimento, identificando qual a estimativa de valor da responsabilidade civil, e o imvel que deseja registrar. Chamado de especializao de hipoteca legal (art. 135 do CPP). Pressupostos: a) prova inequvoca da materialidade do crime. b) indcios suficientes da autoria.
III - Arresto (seqestro do art. 137 do CPP) Autos que atuam em apartado da ao principal.
Incide sobre a generalidade do patrimnio do indiciado (somente bens moveis), a fim de assegurar uma futura indenizao pelo dano ex delicto. Pressupostos: a) prova inequvoca da materialidade do crime. b) indcios suficientes da autoria. Se os bens seqestrados forem fungveis: Leilo pblico (art. 137, 1 do CPP).
IV Busca e apreenso (art. 204, 1, b do CPP)
Busca e apreenso cautelar domiciliar do produto do crime, determinada no Inqurito policial ou no processo penal pelo juiz.
78
Busca e apreenso instrumentos do crime.
de
armas
Alm de outras medidas confiscatrias no processo penais e dispositivos correlatos do direito penal. (CAPEZ, 2006, p. 407 a 413)
Incidente de falsidade
Trata-se de um processo incidental, regulados nos arts. 145 a 148 do CPP, no que tange a ao de argio de falsidade de documentos. Segundo Barros (2006 p. 281):
(...) Os documentos aqui mencionados no aquele que constitui o objeto material do delito, mas qualquer outro que possa interferir na apreciao da imputao penal. Ao contrario, o documento que constitui o prprio objeto material do delito (...)deve, necessariamente, ser periciado, independentemente de argio por parte da defesa, para fins de comprovao da existncia de crime, no como incidentes, mas como questo principal. O incidente de falsidade de documento quando argida pelo procurador, esse deve ter poderes especiais (art. 146 do CPP).
O processo incidente de argio de documentos falsos processa-se em autos apartados, e tem por fundamento, provar a no autenticidade de documentos apresentados. O processo incidental de falsidade pode ser argido pelas partes, pelo membro do Ministrio Pblico e at de oficio pelo juiz (art. 147 do CPP). Tem a ao como efeito, reconhecendo ou no falsidade do documento, respectivamente, retirar ou manter o documento nos autos principal.
Incidente de insanidade mental do acusado

Como forma de processo incidente, o processo de insanidade mental argido quando se tem duvidas da integridade mental da pessoa que cometeu o crime.
Procedimento de incidente de insanidade mental

Instaurado por meio de uma portaria, meio em que ser nomeado um curador. Ordenar o juiz a suspenso do processo principal (art. 149, 2 do CPP). Facultativo
1) Juiz determinar a instaurao do incidente 2) Partes sero intimadas para que apresentem quesitos 3) Peritos exames mdicos realizaram os
Prazo de 45 dias, prorrogvel (art. 150, 1 do CPP).
79
4)Juntada do laudo com a concluso dos peritos:
O ru era inimputvel ou semiimputvel, em razo de doena mental, ao tempo do crime: processo retoma seu curso, com a presena de curador. O ru adquiriu a doena mental depois da prtica do crime, o processo principal ficar suspenso, at o restabelecimento do indiciado ou a prescrio.
(CAPEZ, 2006, p. 415 a 416)
Prova
A previso legal das provas, que se encontra nos arts. 158 a 250 do CPP, no exaustiva, mas sim exemplificativa, pois se admite em nosso direito as chamadas provas inominadas, ou seja, aquelas no prevista expressamente na legislao.
Segundo Capez (2006, p. 282), a palavra prova Vem do latim probatio e representa o conjunto de atos praticados pelas partes, pelo juiz (arts. 156, 2 parte, 209 e 234 do CPP) e por terceiro (p. ex.: peritos), que visam conceder ao juiz a convico sobre a existncia ou inexistncia de um fato, da falsidade ou veracidade de uma afirmao.
Objeto ou funo
O objeto o que se deve demonstrar, ou seja, a circunstncia, a causa ou o fato que diga respeito ao litgio. Segundo Capez (2006, p. 283), existem alguns fatos que no necessitam de prova, so eles:
Fatos que independem de prova

Fatos axiomticos ou intuitivos Fatos notrios (aplica-se o princpio notorium non eget probatione, ou seja, o notrio no necessita de prova). Presunes legais Aqueles que so evidentes.
o caso da verdade sabida: no precisamos provar que durante o dia h claridade e escurece durante a noite, ou ainda que Natal no dia 25 de Dezembro. Presunes so suposies de verdade, as presunes legais so decorrentes da prpria lei, podendo ser absolutas (jure et de jure) ou relativas (jris tantum).
(CAPEZ, 2006, p. 283)
Fatos que dependem de prova

Para Capez (2006 p. 283):
Todos os fatos restantes devem ser provados, inclusive o fato admitido ou aceito (tambm chamado fato Uma prova a princpio incontroverso, porque admitido pelas partes). Nesse caso, ilcita pode se tornar diferentemente do que ocorre no processo civil, existe a lcita quando o necessidade da produo probatria porque o juiz pode interessado abre mo questionar o que lhe parea duvidoso ou suspeito, no de seus direitos estando obrigado aceitao pura e simples do alegado assegurados pela uniformemente pelas partes. constituio ou pela lei desde que, obviamente, se trate de bens ou direitos disponveis.
80
Isso se d em funo do Princpio da Verdade Real (visto no tema 01), pois deve o magistrado buscar a verdade real dos fatos e no somente a verdade formal.
Para a produo das provas afirma Capez que necessitamos:

- Que a prova seja admissvel (permitida pela lei ou costumes judicirios); - Pertinente ou fundada (aquela que tenha relao com o processo, contrapondo-se prova intil); - Concludente (visa esclarecer uma questo controvertida); e - Possvel de realizao.
(CAPEZ, 2006, p. 284).
Provas inadmissveis
Existem certos tipos de provas que no so admitidas no processo penal. proibida a produo probatria toda vez que houver a violao de normas legais ou de princpios do ordenamento de natureza processual (provas ilegtimas) ou material. A CF, em seu art. 5, LVI, dispo: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos.
Classificao
Quanto ao Objeto a) direito quando por si demonstra o que se quer saber s
b) indireta quando demonstra um fato que proporciona a deduo da veracidade ou no de outro fato. Relativamente ao Sujeito ou Causa Reais: so as provas que consistem em uma coisa externa e distinta da pessoa. Ex.: os objetos furtados em um furto; a arma utilizada; um documento falso, etc. Pessoais: so as que consistem em informaes prestadas por pessoas. EX.: o interrogatrio, os depoimentos, as concluses periciais Testemunhais extradas de testemunhas; Documentais consistem na documentos; quando oitiva de
Quanto forma ou aparncia
Quando juntada de
81
Materiais -exames, corpo de delito etc.
vistorias,
(CAPEZ, 2006, p. 306 e 307)
Meios de prova
No Direito Processual Penal, no h limitao dos meios de prova, a no ser os fixados pela prpria lei ou pela Constituio Federal, tudo isso em decorrncia do Princpio da Verdade Real.
nus da prova
Como regra geral no Direito, no Processo Penal o nus da prova (dever de provar) da pessoa que faz a alegao. Mas tal princpio mitigado em sede de Direito Penal, pois da acusao todo o nus de provar a culpa e a autoria do fato. certo que o ru ter que mostrar todos os fatos que alegar, mas mesmo que esse no o faa, se a acusao no conseguir provar a autoria e a culpabilidade do ilcito, no h qualquer necessidade de defesa por parte do ru, pois o mesmo no poder ser condenado. possvel que o juiz atue para que se esclaream fatos controversos, fazendo assim com que se produza prova sobre o assunto, tal atitude tem embasamento no Princpio da Verdade Real que estudamos em nosso primeiro tema.
Princpios gerais das provas

Segundo Capez (2006, p. 312) se definem em:
Da audincia contraditria: toda prova admite a contraprova, no sendo
admissvel a produo de uma sem o conhecimento da outra parte, isso decorre do princpio do contraditrio.
Da aquisio ou comunho da prova, isto , no campo penal no h prova
pertencente a uma das partes, mas as provas produzidas servem a ambos os litigantes e ao interesse da justia, para que prevalea a verdade dos fatos.
Da publicidade: as provas, como todos os atos judiciais so pblicos,
admitindo-se somente como exceo o segredo de justia.
Do livre convencimento motivado: o julgador tem liberdade para formar
seu convencimento de acordo com as provas que no possuem um valor previamente descrito pela lei, estando tal formao de convico limitada apenas aos fatos e circunstncias constantes nos autos.
Provas em espcie
82
Busca e Apreenso
Natureza jurdica A Busca e Apreenso impede, em tese, que a prova seja destruda; possui natureza acautelatria. Objeto Os objetos passveis de busca e apreenso esto elencadas no art 240 do CPP. O art. 5 XII da CF/88 probe a violao de correspondncia, impossibilitando qualquer forma de quebra de sigilo da mesma, revogando, portanto, o disposto na alnea f do artigo 240 do CPP, o qual permitia a violao. A interceptao telefnica consiste em gravar, mediante autorizao judicial, as conversas ou dados repassados pela via telefnica. A Lei n.9.296, de 24. jul. 1996, passou a disciplinar a interceptao de conversas telefnica. Agora, o juiz pode autorizar a quebra do sigilo de ofcio ou a requerimento do membro do MP ou autoridade policial, mas somente quando presentes os requisitos elencados no art 2 Admite-se sempre que indispensvel tal diligncia. possvel e
Violao de correspondncia
Ateno: a violao de correspondncia no permitida nem com autorizao judicial!
Violao das comunicaes telefnicas
Busca em repartio pblica
Busca domiciliar
A busca domiciliar permitida somente quando fundadas razes a autorizarem (art. 240, 1, do CPP). Devemos entender a expresso domiclio conforme dispe o pargrafo 4, do art. 150 do CP e arts. 246 do CPP. e art. 5, XI, da CF. Quando houver fundada suspeita de que algum oculte consigo arma proibida ou outros objetos autorizada a Busca pessoal.
Obs.: Com a nova redao do art. 159 do CPP, dada pela Lei n. 8.862/94, atualmente obrigatria a realizao do exame de corpo de delito por, no mnimo, dois peritos oficiais. Assim, no caso apenas um perito subscreva o laudo deste exame, aplica-se a Smula n. 361 do STF, quer se trate de perito oficial, quer se trate de perito no oficial. A nulidade ser relativa
Busca pessoal
(CAPEZ, 2006, p. 312 a 316)
Das percias e do exame de corpo de delito Percia

A percia est colocada em nossa legislao como m meio de prova, no tendo qualquer valor em especial, obviamente, por se tratar de parecer tcnico sempre bem valorada, mas no obrigam o juiz a seguir suas posies (CAPEZ, 2006, p. 316).
Requisitos
83
Dispe o art. 159 do CPP que os exames de corpo de delito e as outras percias sero, em regra, feitos por peritos oficiais. No havendo peritos oficiais, o exame ser feito por duas pessoas idneas, escolhidas de preferncia as que tiverem habilitao tcnica (art. 159, 1, do CPP). Os peritos no oficiais devem prestar o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo (art. 159, 2, do CPP). CF/88. art. 179, caput e art. 159, 1: no havendo peritos oficiais, o exame deve ser feito por dois peritos particulares. No processo penal, nulo o exame realizado por um s perito, considerando-se impedido o que tiver funcionando, anteriormente, na diligncia de apreenso (Smula n. 361 do STF). Trata-se de nulidade relativa, cuja impugnao h de ser em tempo oportuno, bem como demonstrado o efetivo prejuzo (CAPEZ, 2006, p. 317). Note-se que, tratando-se de percia oficial, no se aplicava a referida smula, bastando o exame de um s perito. .
Determinao das percias

A Percia, segundo Capez (2006, p. 317) pode ser determinada: De ofcio tanto pela autoridade policial quanto pelo juiz; A requerimento das partes. Note-se que pode a autoridade policial, no curso do Inqurito, negar a realizao de percia requerida pelo ofendido, ou pelo ru, somente no podendo negar pedido do Ministrio Pblico em funo do disposto no art 13 II CPP.
Exame de corpo de delito

O exame de Corpo de Delito aquele realizado no objeto material do interrogatrio: a)
interrogatrio do crime, no qual se procura buscar as evidncias da autoria do fato, do modus analfabeto com deficincia de se comunicar, intervir no O Exame de corpo de delito pode ser, segundo Capez (2006, p. 320) interprete ato, como pessoa habilitada que direto e indireto: preste compromisso; b) Direto: aquele feito sobre o prprio objeto material: o cadver, a porta interrogatrio do estrangeiro, ser arrombada, o documento falsificado, etc. realizado com o auxilio de um Indireto: feito com a oitiva de testemunhas, e a utilizao de suasinterprete; c) interrogatrio do mudo, narraes para se poder deduzir como se deram os fatos. O exame de Corpo de e do surdodo curdo mudo: ao surdo Delito indireto admitido quando no se puder realizar o direto, uma vez endeream-se as que perguntas por escrito e obrigatria a existncia desse tipo de exame em crimes que deixam vestgios. ele responde oralmente, ao mudo as perguntas so orais e ele responde Interrogatrio por escrito e no caso do surdo mudo as perguntas e respostas so escritas (CAPEZ, 2006, p. 330 e 331). Espcies de
operandi e da extenso do ilcito.
84
H discusso se o interrogatrio seria meio de prova ou meio de defesa, mas hoje se tem pacificado que na realidade a interrogatria do ru ambas as coisas, meio de prova e de defesa. O interrogatrio um ato processual personalssimo, pois se d somente entre o acusado e o juiz, ningum podendo intervir no mesmo. importante salientar que o acusado nunca interrogado durante o Inqurito Policial, mas sim ouvido.
Silncio e mentira do ru
Conforme dispe a CF em seu art 5 LXIII, pode o ru deixar de falar qualquer coisa durante o interrogatrio, inclusive pode o mesmo se negar a responder todas as perguntas a ele dirigidas, sem que isso importe em prejuzo para a sua defesa. At mesmo porque obrigao da acusao provar que o acusado o autor dos fatos que lhe so imputados. Ainda, pode o ru mentir, pois o mesmo no presta compromisso da verdade, uma vez que no pode ser o mesmo obrigado a fazer prova contra si mesmo.
Confisso
Segundo Capez (2006, p. 333) a confisso a aceitao pelo ru da acusao que lhe dirigida em um processo penal ou em um inqurito policial. Define Capez que existem quatro espcies de confisso que devemos conhecer:
Simples: Qualificada: Quando o acusado reconhece pura e simplesmente que praticou o delito. Quando o acusado confirma o fato a ele atribudo, mas apresenta junto uma excludente de antijuridicidade, culpabilidade ou eximentes de pena. Quando a confisso ocorre em juzo, durante o curso do processo penal propriamente dito. aquela que ocorre fora do processo, seja em inqurito ou em outro meio qualquer desde que fora do processo.
Judicial:
Extrajudicial:
(CAPEZ, 2006, p. 333)
Como pode a confisso ser retratada a qualquer momento, possui valor probante relativo, ou seja, um dia j foi considerada prova suficiente para uma condenao, e hoje, somente mais uma prova, sendo necessria a sua confirmao pela corroborao das outras provas constantes do processo.
Testemunhas
Testemunha aquela pessoa que declara em juzo o seu conhecimento acerca dos fatos em questo no processo. So caractersticas das testemunhas como meio de prova: 85
Judicialidade:
Oralidade:
S prova testemunhal aquela produzida em juzo.

Deve a prova testemunhal ser colhida atravs de uma declarao verbal prestada ao juiz, junto com os sujeitos do processo e submetida a questionamento por ambos os sujeitos. A testemunha deve depor sobre os fatos, sem oferecer opinies ou emitir juzos de valor. S se pode testemunhar sobre fatos que j ocorreram, pois seno seria previso e no testemunho.
Objetividade:
Retrospectividade:
(CAPEZ, 2006, p. 336)
Impedimentos
As pessoas tm o dever de testemunhar (art 206 do CPP). Se, intimada, a testemunha no comparecer sem justo motivo, o art. 218 do CPP autoriza que proceda o juiz conduo coercitiva da mesma, sendo que ainda se sujeitar a testemunha faltosa a processo crime por crime de desobedincia. So proibidas de depor, contudo, as pessoas apontadas no art. 207 do CPP; as pessoas que, em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho. Tambm pode eximir-se de depor: as pessoas elencadas na segunda parte do art. 206 do CPP. Se tais pessoas forem ouvidas, no lhes ser exigido o compromisso de dizer a verdade. Tais pessoas so o que chamamos de Informantes, uma vez que o seu testemunho tem valor menor que o de uma testemunha, tendo em vista que certamente possuem interesse de favorecer a um dos plos da ao penal. Como exemplo, podemos citar o pai do acusado do crime.
Nmero de testemunhas
Segundo Capez (2006, p. 339) o nmero de testemunhas varia com o tipo de processo e pode ser definido como:
No Processo comum
Cada uma das partes pode arrolar um mximo de at oito testemunhas (art. 398 do CPP). O mximo de cinco testemunhas (art. 539 do CPP). O mximo de cinco (arts. 417, 2, e 421, pargrafo nico, do CPP).
No Processo sumrio
Para o plenrio do Jri
86
No sumarssimo
No mximo de trs testemunhas (Lei n. 9.099/95).
(CAPEZ, 2006, p. 340)
Falso testemunho (art. 342 do CP)

No pode a testemunha mentir, ou mesmo calar a verdade em audincia, pois estar cometendo o crime de falso testemunho, arrolado no art 342 do CP, com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Art. 227. No reconhecimento de objeto, proceder-se- com as cautelas estabelecidas no artigo anterior, no que for aplicvel.
Reconhecimento de pessoas (arts. 226 a 228 do CPP).

O procedimento est expresso no art. 226 do CPP. Pode ser tambm efetuado o reconhecimento fotogrfico (com cautela), pois este considerado pela doutrina como mais uma das provas inominadas. No entanto, o reconhecimento fotogrfico, isoladamente (sem outras provas), no pode ensejar uma sentena condenatria (CAPEZ, 2006, p. 347).
Reconhecimento de coisas
feito em objetos que por alguma razo relacionam-se com o delito (c. arts. 226/227 do CPP), e consiste em se ofertar testemunha ou ao ofendido diversos objetos a fim de que o mesmo aponte qual o relativo ao crime.
Acareao
o ato processual que consistente em se colocar face a face duas pessoas que declararam diferentemente sobre um mesmo fato (pode ser testemunha e testemunha, acusado e acusado, testemunha e vtima etc.) (CAPEZ, 2006, p. 348). Se destina a extinguir as divergncias sobre os fatos controversos. A acareao reduzida a termo no prprio ato e em tempo real da realizao da acareao (art. 229, pargrafo nico, do CPP).
Art. 229. A acareao ser admitida entre acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que divergirem, em suas declaraes, sobre fatos ou circunstncias relevantes. Pargrafo nico. Os acareados sero reperguntados, para que expliquem os pontos de divergncias, reduzindo-se a termo o ato de acareao.
Documentos
Consideram-se documentos quaisquer escritos, instrumentos ou papis pblicos ou particulares (art. 232 do CPP). Contudo, a prova documental, atualmente, no se limita ao escrito, pois existem a fotogrfica, a fonogrfica, a cinematogrfica e a digital.
Sujeitos Processuais
Sujeitos processuais so as pessoas entre as quais se constitui, se desenvolve e se completa a relao jurdico-processual, ou seja, so as pessoas que fazem parte do processo, so eles; o juiz, o Ministrio Pblico, o acusado e o defensor, os assistentes e auxiliares da Justia, todas as pessoas elencadas nos arts. 251 ao 281 do Cdigo de Processo Penal. 87
Sujeitos Processuais
Partes Em sentidos materiais, quanto infrao Penal em si, as partes so o autor do crime e a vtima. Em sentido formal, ou seja, no processo penal, parte aquele sujeito processual que deduz ou contra o qual deduzida uma relao de direito material-penal. So partes, portanto, o autor e o ru. A parte ativa o autor (parte acusadora) e a parte passiva o ru ou acusado (parte acusada). Para que uma pessoa possa figurar como parte em Juzo, deve possuir, primeiro a capacidade para ser parte, que consiste em ser detentora de direitos e deveres, interesse na lide ou legitimao para a causa. O Juiz o detentor do poder jurisdicional e presidente do processo. Deve o juiz ser imparcial. Para preservar essa imparcialidade, indispensvel exata aplicao da lei penal. O Cdigo prev as hipteses de suspeio e impedimento do juiz, como j visto. Ministrio Pblico O Ministrio pblico possui funo institucional de zelar pela proteo do Estado em si, mas sim da sociedade como um todo, cabendo ao mesmo, na ao penal pblica, o papel de acusador. O acusado o agente do crime, o sujeito ativo do crime. No processo penal o mesmo sujeito passivo (processual). contra quem se move ao penal, quem sofre o Jus persequendi. Diante do princpio constitucional que assegura aos acusados em geral a ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes (art. 52, LV, da CF) indispensvel que o ru seja amparado por pessoa com conhecimentos tcnicos suficientes para que se torne efetiva a referida garantia. Assim, nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor (art. 261). No Processo Penal, o assistente da Poder acusao a figura que auxiliar o constitudo quando nomeado pelo promotor na tarefa de acusar o ru. ru atravs de A assistncia pode ser desenvolvidaprocurao, ou tanto pelo ofendido quanto por defensor dativo se o ru seus sucessores. no possuir defensor constitudo, o juiz nomear-lhe- um defensor que se chamar defensor dativo(Capez, 2006, p. 182).
Cumpre salientar que, mesmo encontrando-se tradicionalmente no papel do acusador, pode o Ministrio Pblico requerer a absolvio do ru se for convencido de sua inocncia.
Art. 261. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou dativo, ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada.
O Acusado
O Defensor
O Assistente
88
Serventurios da Justia
So todas aquelas pessoas que trabalham diretamente com o Judicirio, desde escrivo, cartorrios etc. So os serventurios da justia indispensveis para a tramitao do processo, e devem se pautar por regras que buscam a imparcialidade e a no interveno dos mesmos no procedimento judicial. O art 274 do CPP trata das disposies sobre os serventurios da Justia: Como o Juiz no possui conhecimento tcnico em muitas reas e sendo estes tcnicos necessrios para a anlise de certas provas que formaro o seu convencimento, dever recorrer aos peritos e aos intrpretes. Uma vez nomeado o perito, deve ele aceitar a incumbncia, a no ser que tenha uma justificativa plausvel e aceita pelo juiz, nos termos do art 277 do CPP.
Peritos e Intrpretes
Concluso
No tema estudamos as modalidades de ao penal que se dividem em Ao Penal Pblica e Ao Penal Privada, com suas peculiaridades e requisitos fundamentais, levando-se em conta, sempre que necessrio a espcie do crime e as peculiaridades do acusado e do ofendido. Como forma de iniciar a ao penal, destacam-se as peas iniciais da denncia (na ao penal pblica) e a queixa-crime (na ao penal privada). Ao ser iniciada a Ao Penal, destaca-se como estudo, a jurisdio e a competncia, suas formas de incidentes e questes prejudiciais, como meio de defesa e protelatria da ao penal. Os meios de prova, as pessoas do processo so fatores determinantes ao desenvolvimento da Ao Penal, uma vez que so garantidores do exerccio Estado-juridio, afim de resguardar a ordem social.
Vamos exercitar?
1) Assinale (V) as questes verdadeiras e (F) as falsas, marcando a seqncia CORRETA. I A competncia se prorroga pela continncia quando duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao. II Continncia tem o sentido de uma coisa contida na outra, sendo impossvel a separao. III A conexo intersubjetiva por simultaneidade ocorre quando duas ou mais aes foram praticadas por varias pessoas reunidas. IV A conexo material ocorre quando a prova de uma infrao ou das circunstncias elementares influi na prova de outro crime. 89
a) somente a alternativa IV est incorreta. b) As alternativas I, II e IV esto corretas. c) As alternativas I, II, e III esto incorretas. d)Todas as alternativas esto corretas.
Comentrio
Para resolver esta questo, voc deve observar os artigos 76 e 77 do CPP. 2) Dentre as alternativas, identifique a que NO se relaciona como espcie de processo incidental. a) exceo por suspeio. b) conflito de jurisdio positivo. c)incidente de falsidade. d) incidente de liberdade provisria.
Comentrio
Para resolver esta questo voc deve observar os artigos 92 a 154 do CPP, que iro auxili-lo, na resoluo do exerccio.
Sntese do tema
Neste tema estudamos as modalidades de Ao Penal, a jurisdio seu conceito e a diferena entre jurisdio e competncia. Discutimos as formas de competncia, como meio limitador da jurisdio e as questes prejudiciais e incidentais, como meio de defesa, dentro do processo penal. E dentro do processo destacamos os meios de prova e as pessoas do processo, como meio assegurador da verdade real na ao penal e gerenciador dos procedimentos em si.

No prximo tema estudaremos a Priso e suas modalidades, a liberdade Provisria, a aplicao provisria de interdio de direitos e a Medida de Segurana.
Tema 04
90
Priso, Liberdade Provisria, Aplicao Provisria de interdio de direitos e Medida de Segurana
Meta da aula
Apresentao e anlise do instituto da Priso no regime penal brasileiro.
Objetivos
Esperamos que, ao final desta aula, voc seja capaz de: Classificar a priso, e as suas espcies; Identificar as formas de priso especial, temporria, preventiva e em flagrante.
Pr-requisitos
Para melhor compreender este tema, ter que ter conhecimento da forma de sano penal, e das garantias constitucionais asseguradas as pessoas.
Introduo
Neste tema, vamos identificar as modalidades de priso, como meio assecuratrio de comprimento de pena, ou at como meio garantidor do julgamento do crime sem a interferncia ou desaparecimento do acusado. Vamos analisar as modalidades de priso, bem como a aplicao provisria de interdio de direitos e medida de segurana, que so, como veremos, instrumentos de aplicao da lei penal.
No permitida a priso do eleitor, desde o cinco dias antes da eleio e 48 horas depois da eleio, salvo se em flagrante delito, ou em virtude de sentena penal condenatria (art. 236, caput do Cdigo Eleitoral).
Conceito de Priso
Como uma das formas de execuo ou meio de assegurar a sano penal, a Priso a privao da liberdade plena, quer seja por condenao ou no. Para Capez, priso a privao da liberdade de locomoo determinada por ordem escrita da autoridade competente ou em caso de flagrante delito (CAPEZ, 2006, p. 244). Quanto s suas espcies, a priso se classifica em:
Modalidades de priso
1)Priso penal Em virtude de sentena penal, a execuo da deciso judicial. Tem finalidade cautelar, que assegura o bom desenvolvimento da investigao criminal.
2)Priso sem processual.
pena,
ou
priso
91
So as chamadas Priso Provisria: Priso em flagrante (art. 301 ao art. 310 do CPP); Priso Preventiva (arts. 311 a 316 do CPP) Priso decorrente de pronuncia (art. 408, 1 do CPP). Priso decorrente de sentena condenatria recorrvel (art. 393, I e art. 594); Priso temporria (Lei n. 7.960/89). 3) Priso civil (art. 5, LXVII da CF) Priso em domicilio (art. 5, XI da CF): com o mandado de priso, a violabilidade do domicilio, somente durante o dia, que dispensa o consentimento do morador. a)devedor de penso alimentcia; b)depositrio infiel. Entendimento do STF: cabe priso administrativa do estrangeiro durante o processo administrativo de extradio, desde que decretado por autoridade judicirio. Permitido apenas nos caso de transgresso militares ou crimes militares.
4) Priso administrativa (art. 319 do CPP), no foi recepcionada pelo art. 5, LXI e LXVII da CF.
5) Priso disciplinar (art. 5, LXI da CF).
(CAPEZ, 2006, p. 244 a 246)
A ordem de priso, fundamentada e escrita, caracteriza-se como o mandado de priso (art. 285, caput do CPP), que nada mais , do que um instrumento, formal e escrito, que materializa a ordem da autoridade judiciria. Quanto aos requisitos do mandado de priso, podemos caracteriz-los: Deve ser lavrado pelo escrivo e assinado pela autoridade competente;
Deve designar a pessoa que tiver que ser presa; Contendo as infraes penais que fundamentou a priso; Indicar o agente responsvel pelo seu cumprimento. Quanto ao seu cumprimento, poder ser executado: a) a priso poder ser feita em qualquer dia e qualquer hora; respeitando apenas a inviolabilidade do domicilio; b) deve ser entregue ao preso, logo aps a priso, copia do mandado; Informar ao preso seus direitos Os responsveis pela priso e pelo interrogatrio extrajudicial devem se identificar; O art. 295 do CPP cuida das chamadas prises especiais, cabveis para determinadas pessoas, em razo das funes pblicas por elas exercidas, da formao escolar por elas alcanadas e, finalmente, em razo do exerccio de atividade religiosa (Oliveira, 2006, p. 420)
c) d)
(CAPEZ, 2006 p. 246 a 247)
Priso Especial
92
O que define essa forma de priso a prerrogativa de funo de algumas pessoas. Assim, essas pessoas, devido a funo exercida, tm direitos de serem presos em estabelecimentos distintos dos estabelecimentos prisionais comuns, ou ento em celas distintas dentro do estabelecimento comum. (CAPEZ, 2006, P. 250) Salienta ainda o autor, que a priso especial somente pode ser concedida durante o processo ou inqurito policial, de maneira que aps a condenao transitada em julgado cessa o benefcio.
Priso em Flagrante
Capez (2006, p. 251), assim conceitua a priso em flagrante:
medida restritiva da liberdade, de natureza cautelar e processual, consistente na priso, independentemente de ordem escrita do juiz competente, de quem surpreendido cometendo, ou logo aps ter cometido, um crime ou uma contraveno.
Assim, em regra, o flagrante requer o imediatismo entre o fato criminoso ocorrido e a priso do delinqente. O Cdigo de Processo Penal, art. 302 com seus incisos, classifica em espcies o flagrante delito:
Flagrante Prprio (Art. 302, I e II do CPP) Flagrante imprprio (art. 302, III do CPP) Flagrante presumido (art. 302, IV do CPP). Esta cometendo a infrao penal; Acaba de cometer a infrao penal. Quando comete um crime e logo aps perseguido e preso. O criminoso encontrado logo depois com objetos etc. que faam presumir que o autor do crime.
Alm dessas espcies de flagrantes, enumeradas pelo CPP, Capez expe:

Flagrante compulsrio ou obrigatrio: Diz respeito autoridade policial e seus agentes que tm o dever de efetuar a priso em flagrante. Refere-se s pessoas comuns do povo que tm a faculdade ou no de efetuar a priso em flagrante. Conhecido como crime induzido, meio em que o agente policial induz o autor a cometer a infrao, para prend-lo imediatamente. Conduta considerada atpica. A atividade do policial esperar que o crime acontea, em determinado lugar, sem qualquer interferncia ou induzimento.
Flagrante facultativo
Flagrante preparado ou provocado
Flagrante esperado
93
Flagrante prorrogado ou retardado
A nota de culpa nada mais do que a cincia dada preso dos reais motivos da sua priso.
Est previsto no art. 2, II da Lei n. 9.034/95 Lei do Crime Organizado. Consiste em retardar ou prorrogar a atuao policial, ao melhor momento de um flagrante ao crime organizado. o flagrante forjado, fabricado. Consiste na atuao policial de criar provas de um crime inexistente etc.
Flagrante forjado
(CAPEZ, 2006, p. 253 a 255)
Quanto aos sujeitos do flagrante, dividimos em sujeitos ativo que a autoridade policial, ou qualquer um do povo, sendo o sujeito ativo aquele que efetua a priso em flagrante; e o sujeito passivo que a pessoa detida em
O auto de priso em flagrante no ser lavrado quando o ru espontaneamente se apresentar autoridade policial, podendo apenas ser decretada a priso preventiva. (DAOUM, 2005, p. 79)
fragrante delito. Aps efetuar a priso em flagrante delito, deve ser lavrado o auto de priso em flagrante que como explica Daoum (2005, p. 79) deve ser:
O auto de priso em flagrante, devidamente lavrado, dar inicio ao inqurito policial. (...) [Ele] cerceado de exigncias e formalidades. Dever conter: declarao do condutor, declaraes das testemunhas, interrogatrio do preso e respectiva assinatura.
Priso Temporria
Instituda pela Lei n.7.960/89, tem a priso temporria a finalidade de garantir a plena e eficaz investigao policial. Ao conceituar a priso temporria, Capez a define como uma priso cautelar de natureza processual destinada a possibilitar as investigaes a respeito de crimes graves, durante o inqurito policial (CAPEZ, 2006, p. 268). Quanto ao seu cabimento enumera Daoum:
Quando imprescindvel para a investigao policial Indiciado sem residncia fixa. Quando houver provas de autoria e participao dos crimes: Para que a autoridade policial conseguia averiguar os fatos sem interferncia do ru. Ou houver duvidas sobre a sua residncia. Homicdio doloso Seqestro ou crcere privado Roubo, extorso, extorso mediante seqestro. Estupro, atentado violento ao pudor, rapto violento. Epidemia com resultado morte Formao de quadrilha etc.
(DAOUM, 2005, p. 80)
A priso temporria, como segurana acauteladora do Inqurito Policial, feriu o princpio constitucional da presuno da inocncia, uma vez que o ru ainda est sendo investigado, apenas suspeito do crime, e o inqurito um instrumento informativo da ao criminosa.
94
Quanto ao prazo, afirma o autor que a priso temporria varia de acordo com o crime cometido, mas em regra, ser de cinco dias, prorrogvel por igual prazo, e sempre ser decretada pelo juiz.
Priso Preventiva
A Priso preventiva priso cautelar que tem como prerrogativa garantir o pleno desenvolvimento e futuro provimento da jurisdio. No entanto, a priso preventiva somente se justifica em casos especiais, assegurados em lei, uma vez que deve ser evitada a punio antecipada do ru. Enumera Capez (2006, p. 264) os pressupostos para a decretao da priso cautelar preventiva: a)Prova da existncia do crime (prova da materialidade delitiva); b) Indcios suficientes da autoria. Isso tudo atrelado aos fundamentos da cautelar que so o periculum in mora (perigo da demora) e a fumaa do bom direito. Quanto s hipteses que pode ser decretada a priso preventiva :
Garantia da ordem pblica Tem por finalidade impedir que o agente que est solto continue a cometer crime. Tem por finalidade impedir que o agente do crime perturbe ou impea a produo das provas. Impede a fuga do acusado, o que tornar invivel a execuo penal.
Convenincia da instruo criminal
Garantia da aplicao da lei penal
(CAPEZ, 2006, p. 265 e 266)
Portanto, a Priso Preventiva somente ser admitida nos casos de crimes dolosos apenados com recluso, ou apenados com deteno e, neste caso, se o acusado for vadio ou for duvidosa a sua identidade (CAPEZ, 2006, p. 266). Considera o autor, que a decretao da priso preventiva ocorrer em qualquer fase do processo, at mesmo no Inqurito Policial, podendo ela ser requerida pela autoridade policial ou pelo Ministrio Pblico, ao juiz, que analisando presentes os requisitos para a sua decretao, poder decret-la. Na forma do art. 315 do CPP, a deciso que decretar ou no a priso preventiva do acusado, deve ser sempre fundamentada. Ressalte-se o alerta do autor, de que o juiz poder se for o caso, revogar a priso preventiva, no decorrer do processo, se, ao analisar os fatos, verificar que os motivos que motivaram a priso cautelar preventiva no mais existem.
Liberdade Provisria
Art. 5, LXVI da CF/88: ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
Capez (2006, p. 271) conceitua a Liberdade Provisria como:

Instituto processual que garante ao acusado o direito de aguardar em liberdade o transcorrer do processo at o trnsito em julgado, vinculado ou no a certas obrigaes,
95
podendo ser revogado a qualquer tempo, diante do descumprimento das condies impostas.
A CF/88 garante a ampla liberdade da pessoa, sendo a priso uma forma excepcional que depende de autorizao legal e fundamentao quando limitado o direito liberdade do acusado. A Liberdade Provisria poder ser:
Liberdade fiana; Provisria com Base legal: art. 5, LXVI da CF/88. Fiana: um cauo destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais do ru. Pode ser concedida desde a priso em flagrante at o trnsito em julgado da sentena condenatria.
Liberdade fiana.
Provisria
sem
Quando no h a necessidade de o agente prestar fiana para obter o beneficio da liberdade provisria.
(CAPEZ, 2006, p. 272 a 274)
A Liberdade provisria, com ou sem fiana, a garantia que assegura a pessoa liberdade e negativa de restrio de direito, at o trnsito em julgado da ao, uma vez que a lei define que todos so inocentes, at sentena que condene o acusado pela prtica do crime.
Fiana
Capez (2006, p. 273) conceitua fiana como um cauo destinado a garantir o cumprimento das obrigaes processuais do ru. E se dividem em duas modalidades:
a) por depsito: Consiste no depsito em dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos e ttulos da divida pblica. Desde que inscrita em primeiro lugar.
b) por hipoteca: (CAPEZ, 2006, p. 274)
Para que seja arbitrada a fiana, na forma do art. 326 do CPP, deve-se levar em conta a infrao cometida, a fortuna do agente, a sua vida pregressa e as circunstncias indicativas de sua periculosidade.
Crimes Inafianveis
Crimes inafianveis so as espcies de crime, previstos na lei, como insuscetveis de fiana.
96
Em consonncia com a norma constitucional, expe Oliveira (2006, p. 466) que so crimes inafianveis a prtica do racismo, a prtica de tortura e mais recentemente na lei n. 10. 826/03, art. 14, o porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, e art. 15 disparo de arma de fogo etc. Alem dos crimes enumerados pelo doutrinador, a CF/88 expe que os crimes praticados por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (art. 5, XLIV), os crimes hediondos, trfico de drogas e terrorismo (art. 5, XLIII e a Lei n. 8.072/90), so crimes inafianveis.
Concluso
Neste tema, estudamos a priso, suas espcies e seus pressupostos legais para serem admitidas. Como forma de restringir a liberdades das pessoas, a priso seja pela decretao de uma condenao transitada em julgado, ou a priso cautelar, como meio assegurador do processo de dos meios de prova, deve vir acompanhada de motivao (fundamentao) embasada na norma legal, uma vez que a CF/88 expe que a priso a exceo s pessoas, e que a regra absoluta a plena liberdade de fazer o que a lei no probe.
Vamos exercitar?
1) Classifique as espcies de priso, diferenciando cada uma delas. 2) Das alternativas que seguem, identifique a que se relaciona com a autorizao legal da priso temporria. a) A priso temporria se justifica quando imprescindvel para a investigao policial dos fatos ocorridos no crime. b) A priso temporria ser decretada para garantir a aplicao da lei penal. c) O que define a decretao da priso temporria , em regra, a prerrogativa de funo do autor do crime. d) O Cdigo de processo penal classifica a priso temporria em flagrante prprio e flagrante imprprio.
Comentrio
Para resolver o exerccio, voc dever analisar o CPP, quanto aos tipos de priso, suas classificaes e pressupostos legais, assim como a Lei n. 7.960/89, que autoriza a priso temporria.
Sntese da tema
Estudamos, neste tema, a priso, suas espcies e pressupostos legais para ser decretada. Como meio contraposto priso, analisamos o instituto da liberdade provisria, com ou sem fiana, e os crimes, tidos como inafianveis.
97
Informaes sobre a prxima aula

No prximo tema, estudaremos a deciso judicial, a sentena, suas formas e fundamentaes. Assim como identificaremos a coisa julgada, suas classificaes e conceitos no mundo jurdico.
Tema 05
98
A Sentena e a Coisa Julgada

Meta do tema
Identificao da sentena penal, suas formas e espcies, assim como a entender o instituto da coisa julgada.
Objetivos
Esperamos que, ao final deste tema, voc seja capaz de: Entender o que sentena penal, e as suas modalidades; Identificar a coisa julgada, como fim do processo, na sua forma material e processual.
Pre-requisito
Para melhor entender este tema voc dever ter conhecimento do que processo e procedimento, assim como identificar a jurisdio e a competncia no Direito Processual Penal.
Introduo
Caro aluno, neste tema, voc estudar a sentena penal, suas formas e conseqncias no mundo jurdico e na vida das partes. Assim, esperamos que voc possa analisar como a formalizao da sentena ser capaz de acarretar conseqncias no mundo jurdico. Alm dessa anlise, apresentaremos a voc o instituto da coisa julgada, levando-o a compreender em que consiste a diferena entre a coisa julgada material e a coisa julgada formal.
A sentena, por sua natureza, uma declarao de vontade emitida pelo juiz, em que ele exprime uma ordem que derivar da lei e ser aplicada ao caso concreto, tendo-se por escopo extinguir juridicamente a controvrsia.
A Sentena
a sentena a consumao da funo jurisdicional na aplicao da lei ao caso concreto exigido, que tem por finalidade extinguir juridicamente a controvrsia (Capez, 2006, p. 419). O Cdigo de Processo Penal no definiu Sentena propriamente dita, por esta razo, tornou-se clssico o uso do conceito adotado pelo Cdigo de Processo Civil, o qual dispe, no artigo 162, 1 que: sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. A sentena, portanto, o ato por meio do qual o juiz decide a lide, pondo fim ao processo com o julgamento do mrito, mediante a procedncia ou 99
improcedncia do pedido, bem como o ato que extingue o processo sem julgamento de mrito, quando no for possvel estabelecer initio litis da relao processual ou dar-lhe prosseguimento por inobservncia dos pressupostos legais. Em suma, o ato pelo qual o juiz encerra em primeiro grau a Jurisdio (CAPEZ, 2006, p. 420).
Classificaes das decises

Segundo Capez (2006, p. 419) as sentenas se classificam em sentido amplo (decises interlocutrias) e em sentido restrito (deciso definitiva do mrito):
Classificao da sentena
Sentena em sentido amplo a)Interlocutrias simples: So aquelas que resolvem questes incidentes, sem extinguir o processo ou a fase procedimental, sem que penetrem no mrito da causa, como por exemplo, o recebimento da denncia, priso preventiva etc. 1) Interlocutrias mistas no terminativas: so as que encerram ou uma etapa do procedimento, sem o julgamento do mrito da causa, ocorre como, por exemplo, a pronncia nos processos do jri popular. 2) Interlocutrias mistas terminativas: so as que encerram a prpria relao processual, tambm sem julgar o mrito. Ocorre nos casos de rejeio de denncia, pois encerram o processo sem a soluo da lide penal. Sentena em sentido restrito a)Condenatria Quando julga procedente, totalmente ou parcialmente, a pretenso punitiva. Prpria: quando no impe qualquer tipo de sano; Imprpria: quando no acolhe a pretenso punitiva, mas reconhece a prtica da infrao penal, impondo ao ru medida de segurana. Julgam o mrito, mas no acolhe nem a condenao nem a absolvio, como por exemplo, a sentena que declara extinta a punibilidade.
O juiz deve fazer uma exposio sucinta das alegaes das partes, de modo a demonstrar a pretenso de cada uma delas, sendo assim inexiste a necessidade do magistrado expor fatos irrelevantes no seu relatrio.
b)Interlocutrias mistas
b)Absolutria
c)Terminativa de mrito
(CAPEZ, 2006, p. 419 e 420).
Requisitos formais da sentena

A sentena, para ter existncia como pronunciamento da vontade Lei n. 9.099/95, que
dispe emitida pelo juiz, deve ser formulada de modo a respeitar os requisitos formais acerca dos Cumpre observar que a Juizados Especiais Criminais, no seu artigo 81, 3, dispensa o relatrio na sentena que forem casos de sua competncia.
estabelecidos pela lei. 100
Capez (2006, p. 420), citando Hlio Tornaghi analisa os requisitos formais da sentena que se desdobram em: Requisitos Formais da sentena
a) Relatrio (ou exposio ou histrico) requisito do artigo 381, incisos I e II, do CPP, que consiste no histrico do que ocorreu nos autos, descrevendo a marcha procedimental e seus incidentes mais relevantes. No inciso I do mesmo dispositivo, estabelece a exigibilidade de individuao das partes, visto que s se faz coisa julgada entre partes determinadas nos autos. Requisito elencado no artigo 381, inciso III, do CPP, do qual infere-se que o juiz est obrigado a indicar os motivos de fato e de direito que o levaram a tomar determinada deciso, haja vista que garantia constitucional de que os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio so pblicos e fundamentados sob pena de nulidade. Constata-se, assim, que est o magistrado obrigado a apreciar toda a matria levantada pelo acusado e pelo ofendido, sob pena de nulidade se no o fizer. c) concluso (ou parte dispositiva): a deciso propriamente dita, na qual o magistrado julga o acusado aps a fundamentao da sentena.Conforme dispe o artigo 381, incisos IV e V, o magistrado dever mencionar a indicao dos artigos e de leis aplicados e o dispositivo. A sentena deve estar completa, isto , o magistrado dever examinar todas as matrias suscitadas pela acusao e pela defesa. Ela se encerra com a data e a assinatura do juiz, sendo esta a autenticidade da sentena, sendo considerada nula a sentena que deixa de considerar todos os fatos articulados na inicial acusatria. Embargos declaratrios um recurso utilizado para corrigir a obscuridade, omisso, ambigidade e contradio da deciso judicial.
b) Motivao (fundamentao)
O magistrado atravs dos embargos de declarao de sentena de primeiro grau,poder complementar ou esclarecer alguma obscuridade na mesma, tendo por rito uma petio da parte interessada, em que se verifica a presena do Ministrio Pblico.
(TORNAGHI, apud CAPEZ, 2006, p. 420)
Embargos declaratrios
A sentena deve constituir-se numa pea completa, de modo que haja um entendimento claro e preciso alm de coerente, caso contrrio, cabe
101
embargos declaratrios da sentena de primeiro grau, que poder ser interposto tanto pelo Ministrio Pblico ou pela parte interessada. (art. 382 do CPP). Os embargos corrigem omisses, obscuridade, ambigidade,
contradio ou omisso.
Prazo para os embargos: O prazo para o pedido de declarao ser de 02(dois) dias, contados da intimao da sentena. Efeito dos embargos: apesar do CPP no ter disposto expressamente, explicita-se que os embargos de declarao interrompem o prazo do recurso, aplicando-se analogicamente o consignado no artigo 538 do CPC, observada a nova redao determinada pela Lei n.8.950/94. Nas infraes de competncia dos Juizados Especiais Criminais,
cabero embargos de declarao no prazo de 05(cinco) dias, ao invs, dos 02(dois) dias. Difere tambm, os efeitos, visto que os embargos suspendero (e no interrompero) o prazo para o recurso, quando interpostos da sentena, no tendo qualquer efeito, suspensivo ou interruptivo, quando opostos contra
Salienta-se, que no produz efeitos a sentena proferida por juiz destitudo de jurisdio, bem como a proferida quando o juiz estava de frias ou logo aps sua promoo para outra comarca, visto que estas so inexistentes.
acrdo, como dispe o artigo 83 e pargrafo da Lei n. 9.099/95. Requisitos para a oposio dos Embargos Como cedio, o embargos declaratrios no possuem carter de infringentes do julgado, visto que no modificam, no corrigem, nem reduzem ou ampliam a sentena ora prolatada. O escopo dos embargos de declarao consiste na correo dos erros materiais e contradies, dispostos na sentena. Afirma Capez (2006, p. 422) que cabero embargos quando a sentena for obscura, ambgua, contraditria e omissiva, vejamos:
Obscura: a sentena sem clareza na sua redao, de modo que no h como precisar qual o posicionamento do juiz, isto , o que ele pretendeu dizer;
Ambigidade: a deciso que comportar duas ou mais interpretaes em qualquer dos seus pontos. Contradio: ocorre quando conceitos e afirmaes da deciso colidem ou operem-se entre si, pode haver contradio entre o relatrio e a concluso, como tambm entre a motivao e a concluso.
Omisso: ocorrer quando a deciso deixa de dizer o que era indispensvel faz-lo.
Efeitos da Sentena
102
O poder jurisdicional do magistrado esgota-se com a sentena, no podendo o mesmo praticar qualquer ato jurisdicional, a no ser a correo de erros materiais, segundo consignado no artigo 382 do CPP, bem como no poder anular a sentena que proferiu. Ressalte-se que efeito da sentena a sada do juiz da relao processual; assim, uma vez transitada em julgado a sentena dever a relao ser extinta, como tambm, se houver recurso o rgo jurisdicional competente passa a ser o tribunal ad quem. Segundo Capez (2006, p. 423), uma vez prolatada a sentena cria impedimento do juiz que a proferiu de oficiar no processo quando em instncia recursal. Assim, o juiz fica impedido automaticamente em atuar processo, visto que o processo estar com juiz de superior instncia, bem como ser encaminhado para a cmara onde ele se encontra. Segundo Capez (2006, p. 423), a doutrina ressalta ainda a existncia do chamado efeito autofgico da sentena, este ocorre quando a deciso estatui uma pena que permite a decretao da prescrio retroativa, trazendo em seu interior um elemento que a autodestruir, ficando a partir deste momento com seus efeitos afetados pela causa extintiva de punibilidade. Princpio da correlao ou princpios da sentena Fernando Capez (2006, p. 423) afirma que a sentena deve ter uma relao com a denncia e a queixa, visto que nesta que se expe ao Estado Juiz a pretenso punitiva, de modo a descrever o fato criminoso e as suas circunstncias e decidir sobre quem recair esta imputao. Deve haver sempre uma correlao entre o fato descrito e o fato pelo qual o ru ser condenado, sendo assim verifica-se que este princpio garantidor do direito de defesa do acusado. O magistrado no poder julgar o acusado extra petita, ultra petita ou citra petita, os seja, o juiz est vinculado denncia, de modo que ele no poder julgar o ru por fato de que no foi acusado, no podendo, portanto, desvincular-se da inicial acusatria.
A anlise judiciria dever abarcar com toda a acusao, assim, na hiptese de imputao de dois ou mais delitos, em concurso, deve a sentena ser explcita, na configurao de cada um deles, descrevendolhes os aspectos fticos e jurdicos que ensejaram sua convico. Prescrio retroativa ser contedo discutido no caderno de estudos de Direito penal (tema 05): Extino da Punibilidade.
Emendatio libelli
Salienta-se, num primeiro momento, que o CPP no adotou de modo absoluto o princpio da mutatio libelli (alterao do libelo), permitindo que a sentena possa considerar na capitulao do delito dispositivos penais diversos dos expostos na denncia, visto que o acusado se defende do fato criminoso que lhe imputado e no dos artigos da lei com que ele classificado na pea inicial (Capez, 2006, p.424). Nesse sentido, dispe o artigo 383 do CPP: O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 103
Sendo assim, infere-se que houve uma mera emenda na acusao, consistente na alterao da sua classificao legal, isto , uma simples corrigenda da pea acusatria.
V-se que o que relevante a correta descrio do fato, podendo o magistrado emendar a acusao para dar-lhe a classificao que julgar mais pertinente, mesmo que imponha pena mais severa (Capez, 2006, p. 424). No h qualquer limitao para a aplicao da emendatio libelli em segunda instncia, somente se o Tribunal der nova definio jurdica que implique em prejuzo ao ru, na hiptese de recurso exclusivo da defesa, visto que afrontaria o princpio da reformatio in pejus (Capez, 2006, p.424). Verifica-se que pode o juiz condenar o acusado pelo delito segundo a definio jurdica (classificao do crime) que entende cabvel e no por aquela disposta na denncia, desde que comprovados os fatos e as circunstncias narradas na pea vestibular.
Mutatio libelli
O mutatio libeli ocorre quando, durante a instruo do processo, ficar provado a existncia de crime diferente do narrado na denncia ou queixa-crime, ou seja, a existncia de elementos essenciais que no fazem parte da denncia, nem expressa nem implicitamente, tal que no pode a sentena ser proferida de imediato, em respeito ao princpio da mutatio libelli. Quando se fala de mutatio libelli, refere-se mudana na acusao, ou seja, em modificao da descrio ftica constante da pea inaugural, constituindo, portanto, alterao da narrativa acusatria (Capez, 2006, p.425). Assim, infere-se que a mutatio libelli implica o surgimento de uma prova nova, desconhecido ao tempo da ao penal, levando assim a uma readequao dos fatos expostos na queixa ou na denncia. Isto significa que no poder o Julgador, condenar o acusado por crime diverso do que foi arrolado na denncia ou na queixa sem a providncia elencada no artigo 384, sob pena de nulidade. Desta feita, a providncia prevista no dispositivo mencionado obrigatria mesmo que deva ser aplicada a pena menos gravosa, visto que direito do ru saber qual a nova acusao a qual lhe est sendo imputado. Segundo Capez (2006, p. 426) o principio da mutatio libelli ocorre em duas situaes:
a) Mutatio libelli com aditamento
Ocorre quando o juiz vislumbra circunstancias elementares que indica a ocorrncia de um crime mais grave do que aquele indicado na pea inicial (O artigo 384, pargrafo nico do CPP).
104
b) Providncias do juiz para a mutatio libelli com aditamento
a) baixar os autos para que o Ministrio Pblico possa aditar a denncia, incluindo o relato das novas circunstncias que no haviam sido descritas, de pronto. Sendo assim, vale amoldar a acusao aos novos termos, acrescendo-se as circunstncias que a agravam. b) abrir o prazo de trs dias defesa que poder oferecer prova, arrolando inclusive at trs testemunhas. Observa-se neste caso a Smula 453 do STF, que dispe: No se aplicam segunda instncia o art.384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida explcita ou implicitamente na denncia ou queixa.
(CAPEZ, 2006, p. 426)
Caso o promotor, no promova o aditamento da denncia na forma da lei, dever o juiz encaminhar os autos ao Procurador Geral de Justia. Ressaltese que a regra do art. 384, pargrafo nico do CPP, s ser aplicvel na hiptese de ao penal pblica e ao penal privada subsidiria da pblica, sendo, portanto, inadmissvel que o magistrado determine abertura de vista ao MP para aditar a queixa e ampliar a imputao, na ao penal exclusivamente privada (Capez, 2006, p. 426). O Juiz poder, afirma ainda o autor, nos crimes de ao penal pblica prolatar sentena condenatria, mesmo que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como tambm reconhecer agravantes, embora essas no tenham sido suscitadas.
Sentena absolutria
A sentena ser absolutria quando o magistrado expe as razes da improcedncia da acusao, fundamentado no artigo 386 do CPP. Observa ainda o autor que o artigo 386 do CPP no taxativo. (CAPEZ, 2006, p. 427).
Diz-se, ainda, que o ru pode apelar da prpria sentena absolutria, com o escopo de se mudar o fundamento legal da sua absolvio.
Casos de Ocorrncia de absolvio (art. 386 do CPP)

I - Quando est comprovado que o fato imputado ao acusado no ocorreu: Depreende-se que fique comprovado na sentena que houve inexistncia de nexo causal entre a conduta do acusado e o resultado, bem como exige a prova categrica de que o acusado no foi o autor da infrao. Neste caso, h lugar a absolvio quando o juiz reconhece no haver prova da existncia do fato. O acusado ser absolvido, tambm, quando o fato no constituir infrao penal. A absolvio se impe pela inexistncia de prova de que o ru tenha concorrido para a infrao. O acusado ser absolvido quando existir Salienta-se que h possibilidade de haver indenizao civil, visto que o que no se configura como ilcito penal pode ser ilcito civil.
II - Quando houver provas da existncia do fato:
III - No constitui o fato infrao penal:
IV - No existir prova de ter o ru concorrido para infrao penal:
V - Existir circunstncia que exclua o
105
crime ou isente o ru da pena:
circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena. Quando houver dvida quanto existncia de causas excludentes da ilicitude ou da culpabilidade alegadas e que, embora no comprovadas, levam ao princpio do in dbio pro reo.
VI - No existir prova suficiente para a condenao:
(CAPEZ, 2006, p. 427)
Efeitos da sentena absolutria

A sentena absolutria tem natureza declaratrio-negativo, porque nega, no caso concreto, a existncia do jus puniendi do Estado, produzindo os efeitos que sero determinantes para que o juiz tome as providncias no caso concreto. Os efeitos da sentena absolutria, segundo Capez (2006, p. 428) so os previstos no artigo 386, pargrafo nico, o qual dispe que: I Mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade; II - Ordenar a cessao das penas acessrias provisoriamente aplicadas; III - Aplicar medida de segurana, se cabvel. Sentena condenatria A sentena condenatria a que acolhe total ou parcialmente o pedido acusatrio do autor da ao penal. Ocorre a sentena condenatria quando o fato tpico, antijurdico e culpvel, fica demonstrado no conjunto probatrio. O juiz, por fora do art. 387 do CPP, mencionar na sentena: A. As circunstncias agravantes ou atenuantes definidas no Cdigo Penal, e cuja existncia reconhecer; B. Outras circunstncias apuradas e tudo o mais que deva ser levado em conta na aplicao da pena, de acordo com o disposto nos arts. 42 e 43 do Cdigo Penal; C. A quantidade das principais e, se for o caso, a durao das acessrias; D. Declarar, se presente, a periculosidade real e impor as medidas de segurana que no caso couberem; E. Atender, quanto aplicao provisria de interdies de direitos e medidas de segurana, ao disposto no Ttulo Xl deste Livro;
F. Determinar se a sentena dever ser publicada na ntegra ou

em resumo e designar o jornal em que ser feita a publicao (art. 73, 1o, do Cdigo Penal). Efeitos da sentena condenatria So efeitos da sentena condenatria, segundo Capez (2006, p 428): 106
a) Certeza da obrigao de reparar o dano resultante da infrao: neste ponto a sentena, segundo Fernando Capez (2006, p. 428), meramente declaratria, uma vez que a obrigao de reparar o dano surge com o crime, e no com a sentena; b) Perda de instrumentos ou produtos do crime; c) Outros efeitos previstos no art. 92 do CP.; d) Priso do ru; e) Lanamento no rol dos culpados: aps transito em julgado da sentena penal condenatria, por fora do art. 5, LVII, da Constituio Federal.
Publicao
necessrio que a sentena, para que produza seus efeitos legais seja publicada (art. 389, 1 parte) (Capez, 2006, p.429). Dever ocorrer quando: recebida no cartrio pelo escrivo; Se, em audincia, a partir do momento em que terminar de ser ditada pelo juiz.
Inalterabilidade ou retificao da sentena

Aps a publicao, no pode mais o juiz alterar a sentena por ele prolatada, tornando-se irretratvel, com as excees legais: Atravs de embargos declaratrios; Para corrigir erros materiais (podendo neste ltimo caso, o juiz agir de oficio);
Intimao da sentena
O escrivo, dentro de 3 (trs) dias aps a publicao, e sob pena de suspenso de 5 (cinco) dias, dar conhecimento da sentena ao rgo do Ministrio Pblico (Capez, 2006, p.430). O querelante ou o assistente ser intimado da sentena, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado. Se nenhum deles for encontrado no lugar da sede do juzo, a intimao ser feita mediante edital com o prazo de 10 (dez) dias, afixado no lugar de costume (Capez, 2006, p. 430). A intimao da sentena ser feita (art. 392, CPP); I - ao ru, pessoalmente, se estiver preso; II - ao ru, pessoalmente, ou ao defensor por ele constitudo, quando se livrar solto, ou, sendo afianvel a infrao, tiver prestado fiana; III - ao defensor constitudo pelo ru, se este, afianvel, ou no, a infrao, expedido o mandado de priso, no tiver sido encontrado, e assim o certificar o oficial de justia; 107
IV - mediante edital, nos casos do no II, se o ru e o defensor que houver constitudo no forem encontrados, e assim o certificar o oficial de justia; V - mediante edital, nos casos do no III, se o defensor que o ru houver constitudo tambm no for encontrado, e assim o certificar o oficial de justia; VI - mediante edital, se o ru, no tendo constitudo defensor, no for encontrado, e assim o certificar o oficial de justia.
Coisa julgada
Considera-se coisa julgada a imutabilidade da sentena ou de seus efeitos, com o escopo de que o imperativo jurdico contido no seu corpo tenha fora de lei entre as partes. Capez (2006, p. 381) define coisa julgada como uma qualidade dos efeitos da deciso final, marcada pela imutabilidade e irrecorribilidade. Verifica-se que para que haja caracterizao da coisa julgada h exigibilidade de que figure: A. Identidade de partes; B. Identidade do pedido; C. Identidade do fundamento. Classificao da coisa julgada A Coisa julgada se classifica, segundo Capez (2006, p. 381) em coisa julgada formal e coisa julgada material:
Coisa julgada formal: aquela que se perfaz quando esto esgotados
todos os recursos cabveis, isto , todas as decises terminativas fazem coisa julgada formal quando extintas as vias recursais. a imutabilidade da sentena como ato processual, operando-se somente dentro da relao processual em que a deciso foi prolatada.
Coisa julgada material: ser coisa material, quando nas sentenas de
mrito, estiverem esgotados os recursos; assim, a coisa julgada material a imutabilidade da sentena ou de seus efeitos no s no mesmo processo porque extinguiram-se as vias recursais, mas tambm acarretando a proibio de outra deciso sobra a mesma causa em outro eventual processo.
Portanto, a coisa julgada formal impede o reexame da deciso dentro do processo, refletindo a imutabilidade da sentena no processo onde foi proferida e tem efeito preclusivo que impede nova discusso sobre o fato no mesmo 108
processo, enquanto que a coisa julgada material torna imutvel a deciso fora do processo, ensejando a exceo de coisa julgada.
Concluso
Uma Sentena prolatada por um juiz traduz a manifestao humana devidamente documentada, como ato declaratrio do direito aplicvel matria controversa, bem como ato resultante do exerccio da funo jurisdicional invocada pela parte lesada em seu direito (Capez, 2006, p. 419). No decorrer do estudo deste tema, verificou-se que a sentena penal tratada entre os artigos 381 e 393 do Cdigo de Processo Penal, de modo que so elencados os requisitos formais, os efeitos da condenao e da absolvio e as causas que podem levar a estas, como tambm as formas de intimao, da emendatio libelli , da mutatio libelli e da coisa julgada.
Vamos exercitar?
Analisando o tema relativo a sentena, responda as questes abaixo: 1 Questo: Que so decises interlocutrias simples? 2 Questo: que so sentenas absolutrias? 3 Questo: Que se entende por sentena terminativa de merito? 4 Questo: como podem ser classificadas as sentenas quanto ao rgo que as prolata? 5 Questo: Que se entende por principio da correlao?
Comentrio
Os exerccios propostos serviro como apoio a sua pesquisa durante o estudo do tema, ao mesmo tempo em que ir prepar-lo para a disciplina Direito Processual Penal II, que voc estudar no prximo semestre.
Sntese do tema
No decorrer deste tema, estudamos os requisitos formais da sentena penal e podendo-se destacar entre esses, os nomes das partes ou, quando no for possvel, pelo menos a indicao necessria que possa identific-las, como tambm a exposio sucinta da acusao e da defesa, a indicao dos motivos de fato e de direito em que se fundar a deciso, a indicao dos artigos de lei aplicados, o dispositivo e, por fim, observa-se data e a assinatura do magistrado. Estudamos tambm que a sentena exige seqencialidade de atos, e que devem ser observados os elementos caractersticos listados na
109
mesma, respeitando uma ordem pr-determinada, que podem ser traduzidas como: o relatrio, a motivao e o dispositivo ou concluso. Quanto aos Aqui encerramos nosso trabalho escrito, porm, no se pode encerrar a vontade de pesquisar, pois muito se tem para aprender.
110

Direito Processual Penal I

Enviado por

Dados do documento

Descrição original:

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito Processual Penal I

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

EAD UNITINS DIREITO PROCESSUAL PENAL I FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS