- PRINCPIOS DO PROCESSO CIVIL 1) O processo a luz dos direitos fundamentais: Da segunda metade do sc.

XX at hoje surgiu uma discusso sobre o novo papel da constituio no sistema jurdico, que foi denominada de NEOCOSTITUCIONALISMO = uma teoria sobre o direito constitucional que se desenvolveu aps a segunda guerra; a CF passa a ser vista como principal fonte normativa; antes ela era vista como uma mera carta de intenes, o Estado que vigorava era o Estado Legal/Legislativo; e se comeou a perceber que o Estado deveria ser Constitucional, onde a CF seja a fora normativa bsica. Suas caractersticas so: foi o Neoconstitucionalismo que desenvolveu a - Teoria dos Direitos Fundamentais; - Teoria dos Princpios como espcies normativas; (o art.126CPC/73 diz que o juiz decidir com base na lei, se no houver lei, utilizara a analogia, se no puder, pelo costume, se no tiver jeito, pelos princpios). Hoje lei norma, que pode ser princpio ou uma regra. - ainda aprimorou a jurisdio constitucional; reforo da funo constitucional. Estes so hoje os 3 pilares do Dto.Constitucional. Tudo isso est relacionado com o Processo Civil, pois houve uma mudana de repertrio. Hoje se aplica os princpios e direitos fundamentais. O processo deve ser estudado de acordo com esta idia do que deve prevalecer o Estado Constitucional, a CF tem fora normativa. Com isso surgiu o NEOPROCESSUALISMO = uma concepo terica que visa aplicar ao processo aquilo que foi desenvolvido pelo necontitucionalismo, suas premissas. uma redefinio dos institutos, das categorias processuais luz da CF. Um livro marco deste pensamento o volume I da coleo de Marinoni. Obs.: no RS h uma concepo terica que vem ganhando muitos adeptos que parte destas mesmas premissas, s que eles adotaram outro nome: FORMALISMO VALORATIVO e no Neoprocessualismo. Isso porque eles do um passo a mais, se preocupam muito com a boa-f no processo, com a tica no processo; e isso para eles uma marca do formalismo valorativo. Formalismo Valorativo = neoprocessualismo + tica processual/boa-f processual. - ver obra: Leituras Complementares de Carlos Alberto A.Oliveira Formalismo Valorativo.

ACEPES DO DIREITO FUNDAMENTAL (isso deve ser sempre esclarecido) - OBJETIVA -> normas constitucionais - SUBJETIVA -> so direitos; so poderes atribudos ao indivduo. Na acepo Objetiva: Processo e Dto Fundamental -> o processo tem que estar de acordo com as normas de direitos fundamentais. Na acepo Subjetiva: o Processo tem que ser adequado tutela dos direitos fundamentais; o processo no pode ser um obstculo uma proteo de direito fundamental, ex: HC. 2) PRINCPIOS: 2.1- DEVIDO PROCESSO LEGAL: CF -> ningum pode sofrer uma privao de direitos sem o devido processo legal. Mas o que o devido processo legal? Nem a lei, nem a CF determinam. - Due Process Of Law = Devido Processo Legal Alguns autores tem optado pela expresso Devido Processo Constitucional. uma expresso que existe, com a mesma redao, desde 1215. entretanto sua significao sofreu grandes modificaes. Interpreta-se textos para extrair a norma. Norma o que resulta do texto da lei; por isso, a norma do devido processo legal, em que pese tenha conservado o mesmo texto, sofreu grandes modificaes normativas. -> o devido processo legal uma clusula geral: uma espcie de norma composta por termos vagos ou indeterminados e que tambm indeterminada com relao s suas conseqncias. Tanto o antecedente normativo quanto o conseqente so indeterminados. -> Processo: qualquer modo de produo de norma jurdica; nenhuma norma jurdica pode ser produzida sem o devido processo. Uma norma pode ser geral ou individualizada. a) norma geral - a lei e algumas normas administrativas; ex: resoluo devem ser precedidas de um processo, seja ele administrativo ou legislativo. b) norma individualizada - por exemplo, a sentena, que tambm deve ser precedida de um devido processo judicial. Um ato administrativo tambm uma norma e deve ser precedido de um procedimento administrativo. Ex: multa de trnsito.

c) normas privadas existe hoje a idia de devido processo privado, no se pode multar um condmino sem permitir a ele o direito de defesa, sem observar-se um devido processo legal. Outro exemplo o do art.57CC: excluso de associado s pode ser realizada se a ele for garantido o direito de defesa. -Por isso correto dizer que os direitos fundamentais SO APLICVEIS aos direitos privados. o que a doutrina chama de EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS ou seja, servem para regular relaes entre cidados e no apenas relao entre cidado e Estado (Eficcia Vertical). ->STF j reconheceu em suas decises a eficcia horizontal dos direitos fundamentais: devido processo legal (art.57CC). - 2 a doutrina o Devido Processo Legal possui duas dimenses: FORMAL / PROCEDIMENTAL / PROCESSUAL : o conjunto das garantias processuais mnimas, contraditrio, juiz natural, proibio de prova ilcita, motivao das decises, etc.. SUBSTANCIAL / SUBSTANTIVO: aquele que exige que as decises sejam razoveis, proporcionais, no basta a observncia formal se as decises no forem coerentes. 2.1.1- PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE / RAZOABILIDADE = criao europia, mas de fato, representa a mesma coisa que devido processo legal substancial. O STF se refere a esse princpio como DIMENSO SUBSTANTIVA do devido processo legal. H autores, porm, que refutam essa idia e reconhecem a proporcionalidade como decorrncia da igualdade. - a doutrina costuma dizer que para um processo ser devido ele precisa ter 4 elementos (adjetivos): - efetivo; - tempestivo; - adequado; - leal. Ou seja, o processo devido EFETIVO, TEMPESTIVO, ADEQUADO e LEAL. 2.2- PRINCPIO DA EFETIVIDADE: -> no tem previso expressa na CF; todos tem o direito fundamental efetivao dos seus direitos, mas no basta que sejam reconhecidos, precisam ser efetivados. Em conflitos de direitos fundamentais, ex: credor (direito efetividade) e devedor (direito dignidade da pessoa humana) o legislador deve fazer uma ponderao e escolher parcelas a serem protegidas. Ex: impenhorabilidade dos salrios, salvo se a proteo for desproporcional; impenhorabilidade do bem de famlia que vale 4 milhes.

2.3- PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO -> (tempestividade) art.5, LXXVIII da CRFB/88: foi acrescido pela EC45/05, entretanto, j existia anteriormente no ordenamento, pois podia ser extrado como decorrncia do devido processo legal. NO o mesmo que Princpio do Processo Rpido, pois indispensvel a observncia de todas as fases do processo e que cada uma delas seja realizada da forma adequada. Essa demora mnima, portanto, uma garantia das partes. Durao razovel, destarte, um conceito indeterminado. Critrios devem ser observados para averiguar se a demora razovel. Os critrios foram definidos pelo Tribunal Interamericano de Direitos Humanos: a) Complexidade da Causa; b) Comportamento do Juiz; c) Comportamento das Partes; d) Infraestrutura do rgo Jurisdicional. Se respondidos negativamente esses critrios, verifica-se que houve demora, e o Estado poder responder por isso. Lembrando que o Brasil j foi condenado perante a Corte Interamericana. 2.4- PRINCPIO DA ADEQUAO: Aqui 3 aspectos so importantes, o objetivo, o subjetivo e o teleolgico. A) ADEQUAO OBJETIVA = adequado ao direito que ser tutelado pelo processo. Direitos distintos merecem tratamentos distintos. por essa razo que se permite a priso por alimentos. B) ADEQUAO SUBJETIVA = o processo tem que ser adequado aos sujeitos processuais; no possvel dar um mesmo tratamento processual a um capaz e a um incapaz; prazos diferenciados para a Fazenda Pblica; o Princpio da Igualdade se concretiza pela adequao subjetiva das normas processuais. C) ADEQUAO TELEOLGICA = o processo deve estar adequado s suas finalidades. Este princpio no tem previso constitucional mas corolrio do Princpio do Devido Processo Legal; este princpio sempre foi visto como um dever que se impe ao legislador, pois cabe a ele produzir regras processuais adequadas; atualmente se diz que ele tambm dirigido ao juiz, pois caberia a ele, no caso concreto, observando a regra processual inadequada,

afastar a regra e adequ-la ao caso concreto. Ex: prazo de defesa de 15 dias, e o autor junta 10.000 documentos; o juiz pode deferir prazo de defesa maior a fim de adequar a questo ao caso concreto. Possui outros nomes: Adapatabilidade do Procedimento, Elasticidade, Flexibilidade. 2.4- PRINCPIO DA BOA-F PROCESSUAL (LEAL): -NORMA -> a norma que impe um comportamento leal, tico, de acordo com a boa-f; trata-se de uma clusula geral. /(Boa-F Objetiva) BOA-F \(Boa-F Subjetiva) - FATO -> um estado de conscincia, que se ope m-f; muitas vezes considerado pelo legislador, que avalia a inteno do agente. * Civilistas extraem o Princpio da Boa-F da dignidade da pessoa humana/igualdade. * O STF extrai do devido processo legal. - art.14,II: dever de todos proceder com lealdade e boa-f; uma clusula geral.
Consequncias do Princpio da Boa-F no Processo:

a) Vedar o abuso de direito; o direito deve ser adequado em sua efetivao/realizao, no se tolerando formas abusivas com o intuito de gerar prejuzo. b) Vedao ao venire contra factum proprium -> a proibio de comportamentos contraditrios quando geram no outro expectativas de que o outro no se comportaria daquela determinada forma; expectativas desleais; ex: executado que oferece geladeira penhora e posteriormente alega impenhorabilidade da mesma. c) Vedao m-f-> a vedao aos comportamentos dolosos. 2.5 PRINCPIO DA COLABORAO / COOPERAO:

Ele produto de dois outros princpios: o da Boa-F + Contraditrio. A boa-f gera dever de cooperar para que a soluo seja a melhor possvel. Cada qual com seus interesses devem agir de maneira a buscar lealmente o melhor resultado processual. Este princpio gera para o juiz 3 deveres: 1) Dever de Consulta o juiz no pode decidir uma questo a respeito da qual as partes no se manifestaram; o desrespeito a esse dever resulta em atuao desleal do juiz, no ser uma conduta cooperativa. A parte tem que poder se manifestar sobre tudo o que for relevante para o juiz. Ex: LEF art.40,4; o juiz pode conhecer de ofcio da prescrio em matria tributria, mas deve ouvir as partes. Mesmo as matrias conhecveis exofficio devem ser submetidas apreciao das partes. 2) Dever de Esclarecimento o juiz deve esclarecer suas decises, deve se claro para as partes, bem como solicitar esclarecimentos s partes quando tiver duvidas. 3) Dever de Preveno / Proteo dever que tambm decorre da cooperao. Se o juiz constata algum defeito processual, ele deve aponta-lo e dizer o modo como deve ser corrigido. P/ STJ: o juiz NO PODE indeferir a petio inicial sem dar parte oportunidade de corrigir o defeito. 2.6 - PRINCPIO DO CONTRADITRIO -> dupla dimenso: Formal e Substancial -Dimenso Formal= garante a todos o direito de participar de um processo que lhe diga respeito, que possa afetar os seus interesses; a parte ouvida mas nada vai alterar a deciso. -Dimenso Substancial= no qualquer contraditrio que nos garantido; aqui o que vale o direito de poder influenciar o contedo da deciso; a dimenso substancial nada mais que o poder de influncia, de interferir; a participao da parte deve ter o poder de produzir provas, o direito provas uma conseqncia dessa dimenso. Contraditrio = participao + poder de influncia A garantia de ampla defesa = dimenso substancial do contraditrio. Se h uma questo relevante as partes sempre devero ser ouvidas. Mesmo em relao as questes que o juiz pode decidir ex oficio ele NO pode ignorar o contraditrio.

Como compatibilizar as decises liminares com o princpio do contraditrio? - em primeiro lugar preciso lembrar que as decises liminares so precrias, elas podem ser revistas posteriormente; aqui o contraditrio postecipado, ele jogado para depois da deciso; (provisoriedade) - as liminares se justificam pelo perigo do tempo causar leso, prejuzo; (perigo) Obs.: Litigncia de M-F o juiz pode condenar, mas antes deve oportunizar a parte a se manifestar, a fim de tentar influenciar a deciso judicial; esta influncia deve ser entendida como produo de provas, argumentos, etc.. PRINCPIO DA INSTRUMENTABILIDADE -> tenta estabelecer/manter uma relao entre processo e direito material. Processo um instrumento de concretizao do direito material, a finalidade do processo concretizar, tornar efetiva a regra de direito material, por isso que se diz que ele um instrumento, porque ele serve ao direito material. J o direito material estabelece como as coisas devem ser e o processual o instrumento para realizar tais coisas. Um no subordinado ao outro; h entre eles uma relao de complementaridade. Isso porque o processo serve ao direito material, para efetiv-lo; e o direito material serve ao processo, ele que d ao processo o seu sentido, a razo de ser. Teoria Circular dos Planos Material e Processual = explica as relaes entre processo e direito material numa relao circular, sem hierarquia entre eles; um serve ao outro. O processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele. O direito material uma abstrao at ser realizado (=um arquiteto que faz planos/projetos); j o direito processual concretiza esse processo (=engenheiro) > eles se complementam. PRINCPIO DA PRECLUSO -> Precluso = a perda de um poder jurdico processual; se h um poder jurdico processual que se perdeu, a perda desse poder a precluso. Ela atinge tanto os poderes das partes quanto do juiz. => JAMAIS usar a expresso precluso pro iudicato!!! A precluso costuma ser classificada pelos fatos jurdicos que a ocasionam. feita a partir dos fatos que a geram; so trs (3) espcies:

a) Precluso Temporal -> a perda de um poder processual em razo da perda de um prazo (se parece com a Decadncia -> s que esta atinge direitos potestativos de cunho material). b) Precluso Consumativa -> a perda de um poder processual pelo exerccio dele; o poder processual se perde pelo uso. c) Precluso Lgica -> perde-se o poder processual por ter praticado um ato incompatvel com ele; o comportamento em relao a ele contrrio; ex: se aceitei uma deciso, no posso recorrer dela. Est relacionada boa-f, com a proibio de comportamento contraditrio ( a proibio do venire contra factum proprium). Como estas trs espcies decorrem de um ato lcito, acrescentamos ainda uma 4 espcie: Precluso por Ato Ilcito => as vezes alguns ilcitos processuais podem gerar como conseqncia uma determinada precluso. Ex: o ATENTADO pode gerar a perda da parte falar nos autos at que ela corrija, apague as conseqncias de tal ilcito. O princpio da precluso existe pois o processo no pode ser eterno, ele tem que acabar. A precluso serve para dar segurana e acelerar o processo. Por isso no h processo sem precluso. * PRECLUSO E QUESTO DE ORDEM PBLICA -> Questo de Ordem Pblica = aquela que pode ser examinada a qualquer tempo, de oficio pelo juiz; so to importantes, to relevantes que podem ser examinadas pelo juiz enquanto o processo estiver pendente. H precluso em relao s questes de ordem pblica??? 1parte Precluso para o exame das questes de ordem pblica: NO; as questes de ordem pblica podem sim ser examinadas enquanto o processo estiver pendente. No h precluso enquanto o processo estiver pendente (inclusive em REsp e RE). Obs.: ver matria de aula futura (04/julho/09). 2parte H Precluso para o REEXAME das questes de ordem pblica? A maior parte da doutrina brasileira e a jurisprudncia defendem que tambm NO h precluso para o reexame.