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Los poderes del juez en materia de Responsabilidad Civil Contractual

La doctrina dominicana y francesa desmenuza los elementos que integran este tipo de responsabilidad civil Escrito por: FABIOLA MEDINA (fmedina@mra.com.do) El rgimen de responsabilidad civil contractual est regido por los artculos 1146 y siguientes del Cdigo Civil. Estos artculos marcan las pautas que el tribunal debe tomar en consideracin para acordar indemnizaciones en daos y perjuicios que resulten de la falta de cumplimiento de una evaluacin. Si bien es cierto que el juez posee en esta materia facultades discrecionales, no es menos cierto que tales facultades deben respetar marcos de accin claramente definidos. Por ejemplo, la evaluacin del perjuicio obedece a un proceso que debe comprobar la presencia de evidencias ciertas, precisas y correspondientes con el monto que finalmente resulta del clculo. La doctrina, no slo dominicana sino tambin francesa, desmenuza los elementos que integran este tipo de responsabilidad civil. De ella aprendemos que es imprescindible contar con un contrato vlido intervenido entre demandante y demandado; que debe existir una violacin a dicho contrato y que dicha violacin debe ser causa de un perjuicio. No es necesario que exista una violacin culposa, es decir, deliberada, slo es preciso que sea cierta la vulneracin. Esta violacin puede ser simple o sobre la esencia misma del contrato. La importancia de la violacin y la reciprocidad de las obligaciones son circunstancias que matizan el perjuicio y justifican el ejercicio por parte del agraviado de otros derechos, como la excusa de cumplimiento o non adimpleti contractus. Una violacin contractual genera, muchas veces, un perjuicio que se traduce en el costo que implica la reparacin de la obligacin incumplida; otras veces, el perjuicio deriva de la alteracin de las expectativas creadas por el instrumento contractual y en ocasiones el perjuicio envuelve ambas cosas. Son esas las nociones conocidas en derecho como el dao emergente y el lucro cesante. La determinacin de la cuanta del perjuicio, no la existencia del perjuicio per se, es discrecionalmente determinada por el juez apoderado de la reclamacin por responsabilidad civil contractual, siempre con un fundamento que entienda razonable y justificado. El dao emergente no es de difcil comprobacin pues son los daos directos que pueden ser fcilmente determinables. El lucro cesante, por el contrario, comporta un ejercicio del poder de arbitrio del juez, limitado por la razonabilidad. En otras palabras, para su clculo, el Juez acude a su ntima conviccin pero la misma no puede ser caprichosa. Cada vez con ms frecuencia, sobre todo en el mbito arbitral, la decisin toma como referentes mtodos internacionalmente aceptados de medicin de las expectativas de las partes. La sentencia de fecha 11 de marzo del 2009 dictada por la Suprema Corte de Justicia, en el caso de Smith Enron vs Hotelera del Atlntico para la determinacin del lucro cesante, a la cual se refiere este artculo, representa la primera decisin, a nuestro conocimiento, en la cual la Suprema Corte de Justicia dominicana admite una frmula especfica para calcular el lucro cesante. Se trata de una decisin que versa sobre un caso arbitral conocido por el entonces Consejo de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio y Produccin de Santo Domingo. Los aspectos tratados son mltiples e interesantes. Por ejemplo, la Corte deja claramente establecida la validez de un laudo firmado slo por dos rbitros, de conformidad con las disposiciones del Reglamento de Arbitraje vigente al momento de la decisin.

Fundamentndose igualmente en el Reglamento de Arbitraje, la Corte de Casacin juzga correcta la interpretacin de la Corte a qua, cuando establece que los laudos son susceptibles de apelacin, por entender que no haba un texto claro que en ese entonces lo prohibiese. La Corte de Casacin valida adems el criterio de que, una vez interpuesta la apelacin, es improcedente la accin en nulidad, por el riesgo de fallos contradictorios. Diferimos de la interpretacin de nuestro Tribunal Supremo, hoy imposible por subsecuentes modificaciones de los textos legales y reglamentarios pertinentes, al aceptar el buen juicio de la Corte a qua en admitir la apelacin, pero lo cierto es que no es ese el aspecto que nos ocupa en este anlisis. Este comentario, como se ha dicho, es atinente al examen que hace la Corte de Casacin sobre el dao emergente y el lucro cesante. Segn lo afirma la sentencia analizada, los rbitros dieron por establecido que la valoracin de los daos y perjuicios pasados, presentes y futuros, as como los daos morales (sic), tomando en consideracin la vida til del hotel proyectada hasta el 2005 ascenda al monto de cien millones de pesos (RD$100,000,000.00), por concepto del denominado Mtodo de Ingresos, mediante el cual fue calculada la prdida de los beneficios futuros Analizando estos argumentos, la Corte Suprema coincide con la Corte a qua al ponderar la decisin arbitral expresando que los rbitros actuaron correctamente, de conformidad a su poder soberano de apreciacin, ejercido en forma racional y objetiva; por lo cual la Corte actuante entiende que el monto justificado es justo y razonable. Dejando de lado la mencin del dao moral, concepto que, al igual que la sentencia de marras creemos impertinente en la especie, lo cierto es que la Suprema Corte de Justicia deja meridianamente juzgado que el clculo de la prdida de los beneficios futuros y al monto de los mismos, fijados al tenor de las tasaciones regularmente aportadas al proceso y de la facultad de apreciacin de los jueces comprende de manera inequvoca el lucro cesante y el dao emergente, previstos en el artculo 1149 del Cdigo Civil Este importante precedente pone de relieve el avance de nuestros tribunales en el uso de modernas herramientas de cuantificacin de los daos. La sofisticacin de los negocios, de la mano del desarrollo del arbitraje en Repblica Dominicana, impulsado por la adopcin reciente de una adaptacin de la Ley Modelo de UNCITRAL y la adecuacin del arbitraje de las Cmaras de Comercio a la misma, hacen necesario admitir que la nocin de la ntima conviccin del juez para el clculo del lucro cesante, puede ser asistida, por ejemplo, por informes periciales, anlisis financieros de empresas y de retornos contractuales, y otros esquemas comunes en la valoracin de negocios, todo ello dentro de los lmites de racionalidad y objetividad a los cuales hace referencia nuestro ms alto tribunal. Conforme a lo anterior, un tribunal judicial o arbitral apoderado de una solicitud de evaluacin de un dao derivado de una violacin contractual tiene la absoluta facultad de cuantificar un monto del perjuicio causado por el lucro cesante, en base a estimaciones financieras del valor de un negocio o de expectativas de ingresos por las partes. Los tiempos actuales comportan la construccin de relaciones contractuales en las cuales un vehculo corporativo es creado esencialmente para la ejecucin de un contrato, o existen expectativas razonablemente calculadas respecto a los flujos determinados que se espera provendrn de dicho contrato, por lo cual es lgico asumir, cuando esos contratos son violados, la utilizacin de un mtodo de flujo de fondos descontados, para calcular el lucro cesante o los beneficios futuros de los cuales una parte ha sido privada. El uso de peritos o expertos financieros a tales fines, independientemente del consabido poder de los jueces de ser peritos de peritos, deber ser pues prctica comn. Luego de sentencias como la analizada, el futuro jurisprudencial se muestra promisorio. Poco a poco nuestras sentencias habrn de reconocer cada vez con ms fluidez estas nociones econmicas a las que tan

adversos han sido en el pasado los juristas. El desarrollo del arbitraje, por su parte, har ms probable la incorporacin de la ley dominicana como ley del contrato en aquellos contratos internacionales que tengan un elemento dominicano y nos posicionar como un foro adecuado para dirimir las controversias que surjan de los mismos. Este artculo es a propsito de la sentencia dictada en fecha 11 de marzo del 2009 por la Suprema Corte de Justicia. La autora es abogada.

NACIMIENTO DE LA ACCION EN RESPONSABILIDAD CIVIL


Publicadas por Dr. Jos de Paula a la/s 3:10:00 AM

Notas preparadas por el Dr. Jos de Paula del Decanato de Derecho de la Universidad Apec. Profesor de responsabilidad civil. 1. Origen: La accin en responsabilidad civil se origina en uno de estos sucesos: Una infraccin a la ley penal (caso en cual hay coexistencia de la accin penal y la accin civil) El incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato (responsabilidad contractual) O un delito o un cuasidelito civil (responsabilidad civil delictual) 2. Coexistencia de la accin penal y la accin civil Cul sera un hecho que constituye un delito civil que sin ser un delito penal? La cada de un poste de luz que ocasiona dao a un vehculo. La cada de un cable elctrico que provoca un incendio. Son a la vez una infraccin penal y un delito civil: el robo, el homicidio, los golpes y heridas ocasionados en un accidente automovilstico, etc. Y son hechos penalmente incriminados pero que no constituyen un delito civil: el porte ilegal de armas; el trfico de sustancias prohibidas, etc. 3. Consecuencias que surgen de la coexistencia de la accin penal y la accin civil: Consecuencias relativas a la competencia A la prescripcin de la accin. A la autoridad de la cosa juzgada A la solidaridad Segn el Art.29 del Cdigo Procesal Penal (CPP) la accin penal puede ser pblica o privada. El ejercicio de la primera corresponde al ministerio pblico sin perjuicio de la participacin que la normativa procesal penal concede a la vctima. La accin penal pblica se divide en accin pblica a instancia privada y en accin privada (Art.30 CPP). Cuando se trata de la accin pblica a instancia privada, el ministerio pblico no puede actuar de oficio, como ocurre con la accin penal pblica, sino que necesita una instancia de la vctima para poder actuar. El Artculo 31 del CPP dispone que depende de una instancia privada la persecucin de los hechos siguientes: 1. La va de hecho.

2. Los golpes y heridas que no causen lesin permanente. 3. La amenaza, salvo la proferida contra los funcionarios pblicos en ocasin del ejercicio de sus funciones. 4. El robo sin violencia y sin armas. 5. La estafa. 6. El abuso de confianza. 7. El trabajo pagado y no realizado 8. La revelacin de secretos y 9. La falsedad en escritura privada. De acuerdo con el Art.32 del Cdigo Procesal Penal (Ley 76-02): Constituyen infracciones de accin privada, 1. 2. 3. 4. La La La La violacin de propiedad. difamacin e injuria. violacin a la propiedad industrial. violacin a la ley de cheques.

La accin privada se ejerce con la acusacin de la vctima y sin la intervencin del fiscal o ministerio pblico. 4. Competencia El Art. 50 del Cdigo Procesal Penal establece la posibilidad de llevar la accin civil conjuntamente con la accin penal por ante el Tribunal Penal. La vctima tiene una opcin: puede elegir en llevar su accin en reparacin del dao la accin civil-ante el Tribunal Penal, o llevarla en forma separada, por ante el Tribunal Civil. 4. bis. Concepto de vctima. Vctima es toda persona perjudicada con el ilcito penal. El Art. 83 del Cdigo Procesal Penal (CPP) considera vctima a las personas siguientes: - Al ofendido directamente por el hecho punible. - Al cnyuge -Al conviviente notorio. - A los hijos. - A los padres biolgicos o adoptivos. -A los parientes dentro del tercer grado de consanguinidad (hijos, abuelos, nietos, hermanos, tos y sobrinos del ofendido directo[1]). - A los parientes dentro del segundo grado de afinidad (cuados, suegros, yernos y nueras). - A los herederos. - A los socios, asociados o miembros de una persona jurdica cuando los hechos punibles que la perjudican han sido cometidos por quienes la dirigen, administran o controlan. Todas las personas sealadas en la lista que antecede, tienen la calidad de vctima, si como consecuencia del hecho punible, ha fallecido el ofendido directo. Necesario es precisar lo siguiente: Cuando el dao o perjuicio resulta de un hecho punible cometido por una persona adolescente no emancipada, los nicos responsables de la reparacin del mismo son los padres o los responsables del menor, salvo que ste tenga patrimonio. As lo dispone el Art.242 de la ley 136-03 o Cdigo para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (CPNNA) popularmente conocido como Cdigo del Menor. Conforme con esta disposicin, si el menor en conflicto con la ley penal posee bienes para resarcir el dao, la vctima puede incoar su accin en daos y perjuicio, a su eleccin, contra el adolescente imputado, o contra los padres o responsables de ste. Si elige la primera opcin (la de demandar al menor) puede llevar su accin accesoriamente a la accin penal, tal y como lo consagra el Art. 243 del CPNNA o, perseguir la reparacin del dao, mediante una demanda por ante el Tribunal de Nios, Nias

y Adolescentes en atribuciones civiles. Cuando la accin civil se interpone accesoriamente a la accin penal est sometida las reglas del Art. 50 del CPP, todo en virtud de las disposiciones del Art.244 del Cdigo del Menor. Ahora bien, si la vctima escoge demandar en reparacin del dao a los padres o responsables del menor, ya sea que su decisin est basada en la falta de bienes del adolescente, o simplemente porque as lo quiso, debe hacerlo exclusivamente por ante un tribunal de derecho comn; por ante un Juzgado de Primera Instancia en atribuciones civiles, en virtud de lo que dispone el prrafo III del Art.69 del CPNNA, texto que regula la responsabilidad parental y que sustituye las normas del Art.1384-2 del Cdigo Civil. En conclusin, la vctima de un dao causado por un menor, siempre podr exigirles a los padres de ste o a las personas que tengan sobre l la autoridad parental, la reparacin de ese dao. Sin embargo si el dao tiene su origen en una infraccin penal ella no podr incoar la accin civil accesoriamente a la accin penal constituyndose en actor civil contra ellos en calidad de persona civilmente responsable. Una cosa es cierta. La accin civil en reparacin del dao provocado por una infraccin cometida por un adolescente est sometida, en principio a las reglas del derecho comn. 5. Requisitos para que la vctima pueda perseguir la accin civil accesoriamente a la accin penal Es necesario que exista un delito imputable al prevenido La accin civil debe fundarse en ese delito imputado al procesado. Una constitucin oportuna en actor civil por ante el ministerio pblico mediante una instancia motivada durante el procedimiento preparatorio y antes de que se formule la acusacin al justiciable o conjuntamente con sta. El escrito de constitucin en actor civil, de conformidad con el Art.119 del CPP, debe reunir las formalidades siguientes: El nombre y domicilio del titular de la accin y de su representante si procede. Aunque el texto del Art.119 no lo indica, se debe sealar el nmero de la Cdula de Identidad y Electoral del actor civil y su representante. Si el actor civil es una persona jurdica o una colectividad pblica, el escrito debe contener la denominacin social, su domicilio social y los nombres de quienes la representen. El nombre del demandado civil (tercero civilmente demandado: comitente. Padres del menor, propietario del vehculo, etc.), si existe, y su vnculo jurdico con el hecho atribuido al imputado. La indicacin del proceso a que se refiere. Los motivos en que se fundamenta la accin, con indicacin de la calidad que se invoca y el dao cuyo resarcimiento se pretende, aunque no se precise el monto. 6. Hechos que impiden que la vctima pueda hacer uso de la opcin de llevar la accin civil accesoriamente a la penal, o de llevarla en forma separada por ante la jurisdiccin civil, o sea, que le impiden ejercer la opcin consagrada en la ley. (Art. 50 CPP): Estos hechos dejan a la vctima slo la va civil y son: a) La regla lo penal mantiene en estado lo civil; b) La regla electa va...; c) La amnista; d) La muerte del imputado; y e) La derogacin de la ley que castigaba la infraccin imputada al imputado.

7. La Regla lo penal mantiene en estado a lo civil. Esta regla significa que si se lleva a la accin civil en reparacin del dao en forma separada de la accin penal, el juez que conoce la accin civil, debe suspender (sobreseer) el conocimiento de la accin civil hasta que el Tribunal Penal haya fallado en forma definitiva el aspecto penal. Con esta regla se trata evitar que se produzcan dos fallos contradictorios. Para la aplicacin de esta regla se necesitan dos condiciones. Es necesario que las dos acciones nazcan de un mismo hecho y que la accin pblica est en movimiento, que el juez de lo penal est apoderado de la accin penal. Qu efectos produce el sobreseimiento, o sea, la suspensin de la accin civil hasta que sobrevenga una decisin sobre lo penal? El sobreseimiento suspende o paraliza la instancia o demanda en reparacin del dao; suspende la perencin de esa instancia o demanda, y suspende la prescripcin de la accin civil. Todo queda paralizado en espera del fallo penal. Esto es as aun en los casos en los que la accin civil se fundada en el Art.1384-1, es decir, en la responsabilidad civil del guardin por el hecho de la cosa inaminada 8. La Regla Electa Va... Esta regla establece un principio en virtud del cual, despus que la vctima ha escogido el tribunal civil para reclamar del autor del dao la reparacin de ste, no puede abandonar la va civil para llevar su accin accesoriamente a la accin penal por ante el Tribunal penal. Esta regla se fundamenta en el propsito de no agravar la suerte del imputado o prevenido. Sin embargo, nada impide que la vctima si ha elegido la jurisdiccin penal, la abandone para escoger la jurisdiccin civil. 9. Solidaridad entre la accin civil y la accin penal. Esta solidaridad se manifiesta del modo siguiente: tienen ambas el mismo plazo de prescripcin. De conformidad con los artculos 454, 455 y 457 del Cdigo de Procedimiento Criminal, la accin pblica prescriba a los diez aos, a los tres, y al ao, cuando se trate de un crimen, de un delito o de una contravencin. En ese mismo trmino prescriba la accin civil cuando ella tena como fundamento un hecho que era al mismo tiempo una infraccin penal y un delito o cuasidelito civil. Era la solucin que en forma constante daba nuestra Suprema Corte de Justicia, solucin que fue consagrada por el legislador en el art. 129 de la ley 146-02 sobre Seguros y Fianzas, segn el cual, tanto la prescripcin de la accin pblica como la prescripcin de la accin civil se regirn por el art. 455 del Cdigo de Procedimiento Criminal (hoy por el Art 45 del nuevo Cdigo Procesal Penal)... naturalmente, lo dispuesto por el Art.129 de la Ley 146-02 sobre Seguros y Fianzas de la Repblica Dominicana, slo tiene aplicacin en los casos de daos causados por accidentes de vehculo de motor o remolques. Con la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Procesal Penal, dicha regla tiene carcter general. El Cdigo Procesal Penal de manera implcita as lo establece en su art. 50, en cual dispone que la accin civil para el resarcimiento de los daos y perjuicios causados o para la restitucin del objeto materia del hecho punible puede ser ejercida (...) conjuntamente con la accin penal (...), pero slo mientras est pendiente la persecucin penal (art. 53). Esto a mi modo de ver equivale a decir que la accin civil prescribe en el mismo trmino que la accin pblica. Creo que aunque el art. 53 del nuevo Cdigo Procesal Penal condiciona esta prescripcin a la condicin de que la accin civil se lleve accesoriamente a la accin pblica, no significa que dicha accin tenga un trmino de prescripcin diferente cuando se ejerza como accin principal por ante la jurisdiccin civil. No puede ser de otro modo porque es de principio que lo accesorio sigue a lo principal. Por eso la solidaridad entre la accin civil y la accin penal se manifiesta tambin en la suspensin e interrupcin. 10. QU ES LA SOLIDARIDAD? Existe solidaridad, desde el punto de vista de las obligaciones, cuando el acreedor (en este caso la vctima) tiene el derecho de exigir la totalidad de la deuda (la reparacin de todo el dao en el caso de responsabilidad civil) a uno cualquiera

de los deudores u obligados a resarcir el dao. Por ejemplo, si son tres los autores del dao y el juez los condena al pago de una indemnizacin de 3 millones de pesos, la vctima (el acreedor) puede exigir, a su eleccin, el pago de los 3 millones de pesos a uno cualquiera de los demandados, o todos. El codeudor que haya pagado su deuda y la de los dems, se subroga contra ellos, y puede repetir, o sea, exigir que ellos le restituyan lo pagado en exceso. La solidaridad en materia penal est consagrada en el Art. 55 del Cdigo Penal segn el cual, todos condenados por un mismo crimen o por un mismo delito, son solidariamente responsables de las multas, restituciones, daos y perjuicios y costas que se pronuncien. La Suprema Corte de Justicia ha sentado como principio que los jueces slo pueden pronunciar condenaciones solidarias contra los coimputados de un mismo delito en los casos en que no es posible establecer cul ha sido el grado de participacin individual de cada uno en el dao. Pero cuando los coimputados de un hecho han cometido faltas distintas, cada uno ser condenado a pagar una indemnizacin en consonancia con el grado de participacin que ha tenido en la generacin del dao. En ese sentido, la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia consagra que cuando los Jueces del fondo retienen como causa eficiente de un delito la concurrencia de faltas distintas cometidas por los prevenidos, estn en el deber; para fijar el manto de las reparaciones civiles, en precisar en qu magnitud esas faltas han concurrido al dao, y de acuerdo con la gravedad de las mismas, repartir la responsabilidad en proporcin correspondiente (S. C. J., sept.1967; B. J. 612 (B. J. 682, sept. 1967, p. 1619; B. J. 704, p. 2810, julio 1969; B. J. 710, enero del 1970; p. 144). 11. La solidaridad entre prepos y la persona civilmente demandada: si por ejemplo existen varios preposs que deben responder solidariamente de un dao, sus respectivos comitentes no pueden por eso, ser condenados solidariamente; esto es as, porque el comitente no figura entre las personas mencionadas por el Art. 55 del Cdigo Penal, y el Art. 1384-3 del Cdigo Civil, no establece ninguna solidaridad entre los comitentes. Ahora bien, como la vctima tiene el derecho de reclamar la reparacin de todo el dao, ya sea al comitente o al prepos, es lgico, que stos dos respondan del dao en forma solidaria, pero el comitente puede repetir contra el prepos por la suma que haya tenido que pagar por el hecho de aqul. Al respecto ha sido fallado que en cuanto a las personas civilmente responsables de los autores de una misma infraccin penal no se aplica la solidaridad ( B. J. 756, Pg. 3510; nov. 1973). Pero cada persona civilmente responsable responde con su prepos solidariamente de las indemnizaciones, conforme a los artculos. 1382-1383 y 1384 B. J. (888; nov. 1984, 1200 C. C. Pg. 3060). 12. Alcance de la solidaridad en cuanto al asegurador y a los coacusados: La solidaridad solamente puede ser pronunciada contra las personas que limitativamente seala el art. 55 del Cdigo Penal. La Compaa aseguradora no puede ser declarada solidariamente responsable de las indemnizaciones puestas a cargo de sus asegurados, ya que tal disposicin no aparecen en los artculos 131 y 133 de la Ley No.146-02 sobre Seguros y Fianzas que derog la nmero 4117 sobre Seguro Obligatorio de Vehculo de Motor. ( B. J. 664, marzo 1966). 12.1 En cuanto a los recursos de los coimputados no existe solidaridad. El recurso que interponga uno de los coimputados condenado solidariamente en virtud del Art.55 del Cdigo Penal no beneficia a los dems coimputados que no hayan recurrido la sentencia o que la hayan recurrido tardamente. La S. C. J. no aplica a stos las reglas del art. 1206 del Cdigo Civil, segn el cual las acciones ejercidas contra uno de los deudores solidarios, interrumpen la prescripcin respecto a todos; (junio 1964; B. J. 647. p. 922; B. J. 756, nov. 1973; p. 3510). Ver B. J. 814, sept. 1978, p. 1722.) Sin embargo, los Recursos interpuestos por el prevenido favorecen necesariamente a la persona civilmente responsable aunque sta no haya recurrido: S. C. J. 22 agosto 1966; B. J. 669, pg. 1431; 23 de agosto 1967; B. J. 681, pg. 1522 B. J.

684, nov. 1967, pg. 2224. B. J. 741, agosto; 1972, p. 2122. Lgicamente esta solucin slo es posible en materia penal, por la aplicacin de la regla de la autoridad de lo fallado en lo penal sobre lo civil. Es bueno aclarar que segn la opinin de la S,C.J., el recurso interpuesto por el prevenido slo beneficia a la persona civilmente responsable cuando ese recurso culmina con el descargo del prevenido, siendo totalmente diferente si lo que ocurre es que el recurso lo interpone el tercero civilmente demandado. Cuando esto sucede, y si el imputado no recurre la sentencia, el recurso del tercero civilmente demandado no lo puede favorecer. El recurso que no ha sido interpuesto por una de las partes envueltas en el proceso o que sta ha interpuesto tardamente, favorece a los intereses de stas? 12.2. Opinin: El Dr. Jorge Subero sostiene que la persona civilmente responsable (hoy tercero civilmente demandado) y el asegurador se benefician del recurso que descargue al prevenido aunque ellos no hayan recurrido porque de lo contrario se violara el principio de la autoridad de la cosa juzgada puesto que no puede haber cosa juzgada en ningn asunto dependiente de un delito penal mientras todo lo relativo a dicho delito no sea definitivamente solucionado. Esto no es ms que la aplicacin de las reglas lo penal mantiene a lo civil en estado y lo juzgado en lo penal se impone a lo civil. (En ese sentido en: S. C. J. 17 de julio 1968, B. J. 692, pg. 1607). En cuanto al Asegurador el legislador ha consagrado esta solucin: el Art.130 de la actual ley sobre Seguros y Fianzas de la Repblica Dominicana, la nmero 146-02 del 11 de septiembre del 2002, establece que cuando el asegurador del vehculo o remolque causante del accidente ha sido puesto en causa para que responda por los daos causados, los recursos (ordinarios o extraordinarios) que interpongan el prevenido como el asegurado, beneficiarn a ese asegurador y la sentencia que intervenga no podr ser ejecutada hasta tanto se conozca del recurso de que se trate. 13. Qu es una interrupcin?. La interrupcin consiste en borrar el tiempo transcurrido. La prescripcin deber iniciarse de nuevo partiendo de cero. Pongamos por caso: el da 1 de julio del 2003 comienza una prescripcin de un ao, y el 30 de septiembre ( un mes despus) se interrumpe dicha prescripcin. Ese 30 de septiembre se reinicia nuevamente la prescripcin sin tomar en cuenta el mes que se haba cumplido. El caso de la suspensin es distinto. En la suspensin, el tiempo transcurrido no se borra, la suspensin slo lo detiene en el punto que se hallaba, y si desaparece la causa de suspensin, la prescripcin contina a partir de ah. 13.1. Cules acontecimientos interrumpen la prescripcin de la accin penal y de la accin civil al mismo tiempo? Conforme lo dispone el Art.47 del CPP la prescripcin de la accin penal se interrumpe por: 1. La presentacin de la acusacin. 2. El pronunciamiento de la sentencia, aunque sea revocable. 3. La rebelda del imputado. 13.2. Algunos trminos de prescripcin en la R. D. Responsabilidad Civil Cuasidelictual (Art. 2271 C C.): 6 meses. Responsabilidad Civil Delictual (Art. 2272 C. C.) : 1 ao Responsabilidad Contractual (Art. 2273 C. C.): 2 aos Cosa Inanimada: 6 meses Violacin a la Ley 241: (ver 45 del CPP) Violacin a la Ley 6132 sobre Difusin y expresin del pensamiento: 2 meses La accin en Responsabilidad Civil contra el Estado por los perjuicios causados por los Decretos y Leyes (Ley 1932 del 12/12/1936): 2 aos Ley 6186 sobre Fomento Agrcola que crea Los Almacenes Generales de Depsito y el Banco Agrcola de la Rep. Dom. (Art. 301): 1 ao Ley 146-02 sobre Seguros y Fianzas 2 aos (asegurado): 3 aos (terceros) Responsabilidad de los padres por el hecho de sus hijos menores, de los maestros y artesanos

por el hecho de sus alumnos y aprendices: 6 meses Responsabilidad del propietario de un edificio por la ruina: 6 meses. 14. La regla autoridad en lo civil de la cosa juzgada en lo penal. Esta regla significa que cuando la vctima, en el ejercicio de la opcin que la da el Art.50 del Cdigo Procesal Penal, lleva su accin en reparacin del dao como accin principal por ante la jurisdiccin civil, esta jurisdiccin tiene la obligacin de tomar en cuenta lo decidido en lo penal para fallar acerca de la accin civil. Si el Tribunal penal hall culpable del hecho al imputado, el juez de lo civil est obligado tambin a considerarlo culpable. El juez que conoce de la accin civil no pudiendo ordenar por ejemplo, la celebracin de un informativo testimonial para probar que el imputado no fue culpable de los hechos, si ya la jurisdiccin penal ha comprobado esa culpabilidad. Debe quedar claro que slo se imponen al juez de lo civil, aquellas comprobaciones necesarias que hace el juez penal, las que sirven de soporte para decidir lo penal. Las comprobaciones hechas por el juez de lo penal que no eran indispensables para decidir la accin pblica no se imponen al juez que conoce de la accin civil.

Elementos Comunes de la Responsabilidad Civil.


Publicadas por Dr. Jos de Paula a la/s 5:30:00 AM

1.1 Elementos Constitutivos de la Responsabilidad Civil Tomado de la tesis de Grado titulada RESPONSABILIDAD CIVIL DEL TRANSPORTISTA DE MERCANCAS POR VA MARTIMA EN LA REPUBLICA DOMINICANA EN VIRTUD DEL CONVENIO DE HAMBURGO, sustentada por ARALENEE RAFAELA LEBRON SEGURA y ANA VICTORIA JIMENEZ INOA( MARZO 2008), Universidad Apec. Asesor: DR. JOSE DE PAULA. 1.2.1 LA FALTA. Los elementos constitutivos de la responsabilidad civil son la falta, el dao y el vnculo de causalidad entre estos dos[1]. El Cdigo Civil no define en su articulado la nocin de falta, por lo que les ha correspondido a la doctrina y a la jurisprudencia precisar su sentido y su alcance[2]. En Blgica, se ha considerado la falta como la violacin de una obligacin preexistente; en un error de conducta que solamente puede ser apreciado por comparacin con la conducta del hombre normalmente prudente y cuidadoso situado en las mismas condiciones externas que el autor del dao. En algunos pases anglosajones la falta negligente como en dejar de hacer una cosa que hara un hombre razonable, guiado por las consideraciones que de ordinario rigen la conducta de los negocios humanos, o en hacer alguna cosa que no hara un hombre prudente y razonable[3]. Un diccionario Jurdico define la falta como la accin u omisin perjudicial en que uno incurre por ignorancia, impericia, precipitacin o negligencia, o la omisin del cuidado y exactitud que uno debe poner en alguna cosa[4]. La mayora de los autores clsicos franceses definen la falta como un error de conducta que no habra sido cometido por una persona normal, en igualdad de condiciones exteriores[5]. La Suprema Corte de Justicia haba sustentado el criterio de que la falta no era ms que el incumplimiento de una obligacin preexistente, consistente en una accin cuya ejecucin estuviera a cargo del agente o en una omisin o abstencin de cumplir. O sea que la falta consiste en no cumplir un hecho prescrito o que se haya cometido un hecho que est prohibido[6].

En otra sentencia ms recientela Suprema Corte de Justicia consider que la falta es un error de conducta. Esta sentencia pone un criterio ms amplio que la anterior en cuanto a la apreciacin del hecho que puede ser constitutivo de falta, pues no se limita a sancionar pura y simplemente la violacin a un deber jurdico, sino que adems completa la idea de que el error de conducta es violatorio del deber jurdico. Sin embargo, en ocasiones una persona puede cometer una falta an ejerciendo un derecho; esto ocurre cuando se comete un abuso de derecho el cual consiste en la realizacin de una actuacin notoriamente anormal[7]. En opinin del magistrado Jorge Subero Isa, la Suprema Corte de Justicia ha hecho de la falta un requisito indispensable no solamente para la responsabilidad delictual o cuasidelictual, sino tambin para la responsabilidad contractual[8]. En lo relativo a la inejecucin de obligaciones contractuales la ha exigido para evaluar el perjuicio y la falta[9]; toda reparacin o indemnizacin tiene por fundamento una falta[10]; los jueces deben exponer en sus sentencias los hechos constitutivos de la falta; la demencia hace desaparecer la responsabilidad civil al mismo tiempo que la responsabilidad penal en el agente del hecho daoso cometido[11]; para que los tribunales puedan condenar al pago de una indemnizacin, como reparacin de daos y perjuicios es indispensable que se establezca no slo una falta imputable al demandado, sino el perjuicio a quien reclama la reparacin, y la relacin de causa a efecto[12]. Dependiendo de la intencin del autor del dao, es preciso distinguir la falta intencional y la falta inintencional. a) La Falta Intencional. Es la que comete una persona cuando con intencin causa un dao a otro. En la responsabilidad extracontractual esa falta se llama falta delictual y consiste en el deseo y la intencin inequvoca de causar dao. Corresponde al juez entregarse al examen subjetivo para establecer la falta intencional. En materia contractual esa falta es llamada falta dolosa. b) La Falta no Intencional. Es aquella falta que comete una persona y que no tiene la intencin de ocasionar dao. En la responsabilidad extracontractual esa falta se denomina falta cuasidelictual; mientras que en la responsabilidad contractual es denominada falta no dolosa. Como la falta constituye un error de conducta, resulta imposible categorizar o clasificar a priori las diferentes circunstancias en que una persona puede incurrir en ese error de conducta, y es que solamente los tribunales pueden determinar cundo se est frente a un hecho faltazo[13]. Conforme a lo que dispone el artculo 1315 del Cdigo Civil el que reclama la ejecucin de una obligacin debe probarla; recprocamente, el que pretende estar libre, debe justificar el pago el hecho que ha producido la extincin de su obligacin. De ah que corresponde a la vctima probar la existencia de la obligacin de reparacin que pesa sobre el autor del dao. Cuando se persigue la reparacin por la va contractual corresponde a la vctima probar la existencia del contrato que ha generado la obligacin no cumplida, y la falta del autor del dao. Si se persigue por la va delictual, la vctima deber probar el texto legal o los principios de justicia cuya violacin invoca, as como la falta imputable al deudor. Lo importante es, en primer lugar, probar la existencia de la obligacin cuyo cumplimiento ha causado el dao; y en segundo lugar, determinar la naturaleza jurdica de esa obligacin. La obligacin desde el punto de vista de su cumplimiento puede ser una obligacin determinada o de resultado o una obligacin de prudencia y diligencia o de medios. Existe una obligacin determinada o de resultado cuando la ley o el contrato le imponen al deudor el cumplimiento de una prestacin consistente en la obtencin de un resultado. En materia contractual ha sido juzgado que la obligacin del transportista es una obligacin de

resultado[14]. Existe una obligacin de prudencia y diligencia o de medios cuando el contrato o la ley impone al deudor la obligacin de conducirse con prudencia y diligencia, o de realizar determinadas diligencias a fin de obtener un resultado 1.2.2 el dao. La palabra dao es sinnimo de menoscabo, deterioro, lesin; daar es maltratar, estropear, perjudicar, lesionar. La voz proviene etimolgicamente del latn damnum, dao, prdida, multa, y del indoeuropeo dap-no, prdida, gasto. En trminos generales el dao es la lesin o menoscabo que experimenta una persona en bienes, cuerpo o alma, quien quiera que sea su causante y cual que sea la causa, incluso inferida por el propio lesionado[15]. Etimolgicamente, perjuicio es el dao o detrimento debido a una idea preconcebida (del latn praejudicium, idea o juicio formado con anticipacin). Para Adriano de Cupis Dao no significa ms que nocimiento o perjuicio, es decir, aminoracin o alteracin de una situacin favorable[16]. Para dar lugar a reparacin, el perjuicio debe ser cierto. Si es hipottico, eventual, no puede comprometer la responsabilidad. El perjuicio debe no haber sido reparado; debe infligir un ataque a un inters legtimo jurdicamente protegido. Javier Tamayo Jaramillo[17] afirma que el dao civil indemnizable es el menoscabo a las facultades jurdicas que tiene una persona para disfrutar de un bien patrimonial o extrapatrimonial. Ese dao es indemnizable cuando en forma ilcita es causado por alguien diferente de la vctima. El perjuicio es uno de los elementos constitutivos de la responsabilidad civil. MazeaudTunc[18] afirman que: Entre los elementos constitutivos de la responsabilidad civil, el perjuicio es aquel cuya existencia suscita menos discusiones. Continan afirmando estos autores que En efecto, ese requisito aparece como integrado a la esencia de la responsabilidad civil. Puesto que se trata de reparar, hace falta desde luego que exista algo que reparar. Si bien en materia de responsabilidad extracontractual la afirmacin no genera duda alguna, opinan los autores citados que La cuestin es un poco ms delicada cuando se trata de responsabilidad contractual. En principio y con la nica excepcin de las obligaciones de garanta, no podra haber responsabilidad contractual sin incumplimiento de un contrato. No cabe decir entonces que, desde el momento en que el deudor no ha cumplido con su contrato, es responsable con respecto al acreedor, sin que haya que preguntarse si ste ltimo experimenta, o no, un perjuicio por el hecho del incumplimiento[19]. Para responder la pregunta formulada, los referidos autores citan una sentencia de la Cmara de Admisin de la Corte de Casacin francesa, del 25 de mayo de 1936, donde se afirm que, el incumplimiento del contrato no puede originar, por s solo, derecho a reparacin; es necesario que cause un dao al acreedor[20]. A pesar de lo anterior, La jurisprudencia y la doctrina admiten, sin embargo, que, en un caso, la responsabilidad contractual queda comprometida en ausencia de todo perjuicio: cuando se haya insertado una clusula penal en la convencin para fijar, por anticipado, la suma debida en el supuesto de incumplimiento[21] Uno se pregunta si dao es sinnimo de perjuicio. La respuesta es negativa segn Jos de la Mata Amaya (La Accin Penal, Editora Centenario, S.A., primera edicin. Gaceta Judicial, Coleccin Monografas. Santo Domingo, R.D.2005, primera, p. 177) quien afirma que El Diccionario establece que perjuicios son las ganancias lcitas que dejan de obtenerse, o los demritos o gastos que se ocasionan por acto u omisin de otro y que ste debe indemnizar, a ms del dao o detrimento material causado de modo directo. Merecen as la consideracin de perjuicios todos los resultados lesivos ocasionados por la infraccin que no constituyan daos, en cuanto stos, que integran una especie de los anteriores, son objeto de una mencin especfica.. Como se ve, el concepto perjuicio es ms

amplio que el concepto dao, segn esta opinin de este autor. La distincin no es nueva. La historia de la Responsabilidad civil as lo demuestra, aunque hoy da la doctrina y la jurisprudencia no suelen hacer tal distincin. Teniendo en cuenta que es clara la necesidad de la existencia del dao para que haya lugar a responsabilidad tanto contractual como extracontractual, se hace referencia a los daos indemnizables. Primero se deben distinguir los tipos de daos existentes. En primer lugar hay que distinguir los daos patrimoniales de los daos extrapatrimoniales. Para el magistrado Jorge Subero Isa la divisin entre el perjuicio moral y el perjuicio material es la consecuencia de la divisin general de nuestro derecho civil entre daos patrimoniales y daos extrapatrimoniales, comprendiendo el perjuicio material a los derechos reales y derechos personales y comprendiendo el perjuicio moral a los derechos extrapatrimoniales, tales como los derechos de la personalidad[22]. Javier Tamayo afirma: As planteadas las cosas, los daos se dividen en patrimoniales o extrapatrimoniales. Los patrimoniales, llamados tambin materiales, afectan bienes econmicos de la vctima, mientras que los extrapatrimoniales se derivan de atentados contra bienes sin valor pecuniario, pero igualmente protegidos por la Constitucin y las leyes[23]. La jurisprudencia dominicana considera que el dao moral es el dao extrapatrimonial o no econmico, un sentimiento intimo, una pena, un dolor[24]. Para De Cupis dao patrimonial es el dao que a afecta un inters relativo a un bien de la especie patrimonial, y bien patrimonial es cualquier bien capaz de clasificarse en el orden de la riqueza material, tradicionalmente valuable en dinero.[25]. Ambos tipos de daos son indemnizables tanto en casos de responsabilidad contractual como en caso de responsabilidad extracontractual. El perjuicio o dao material engloba tanto los daos materiales propiamente dichos, que son aquellos que sufre una persona a consecuencia de un dao a una cosa que le pertenece o que posee. Un ejemplo de dao patrimonial o material es la destruccin que sufre el dueo de un parqueadero cuando un conductor ebrio destruye con su carro una pared del mismo. Un ejemplo de dao extrapatrimonial, es el dolor que se siente por la muerte de un ser querido. Los daos patrimoniales pueden clasificarse a su vez en dao emergente y lucro cesante. El dao emergente es el perjuicio o la perdida que proviene de no haberse cumplido la obligacin o de haberse cumplido imperfectamente; el lucro cesante, es la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la obligacin. En cuanto al lucro emergente o dao inmediato no existe ningn inconveniente desde el punto de vista de su prueba, pues un dao ya realizado es un dao fcilmente comprobable. En cuanto al lucro cesante o ganancia dejada de percibir, la situacin es diferente, pues se trata no de un dao inmediato, sino de un dao que se proyecta en el porvenir[26]. Se entiende por dao moral la afectacin de valores no apreciables en dinero. Frente al dao material como perjuicio patrimonial, los Mazeaud colocaron al dao moral en tanto perjuicio extrapatrimonial, de carcter no econmico. Savatier seal como dao moral todo sufrimiento humano que no es causado por una prdida pecuniaria, pudiendo ser un sufrimiento en cuyo caso la indemnizacin que lo compensa recibe el nombre de pretium doloris, o un sufrimiento moral de origen diverso, en el cual la vctima sufre principalmente en su reputacin, en su autoridad legtima, en su pudor, en su seguridad, en su amor propio, en su integridad intelectual, etctera. [27] El dao moral resulta de los dolores, sufrimientos, aflicciones, mortificaciones y privaciones. Es un elemento subjetivo que se produce erga omnes. Sin embargo, si bien est admitido que cuando una persona sufre daos morales, en adicin o no de daos materiales tiene derecho a ser indemnizada razonablemente por el o los culpables de esos daos, es preciso admitir para una justa proteccin de los intereses de todos, que ese derecho debe limitarse a los casos en que los hechos que construyan la causa de la accin lesionen el honor, o la consideracin, o la

reputacin de los reclamantes, o determinen en stos una afliccin irreprimible por haber ocurrido esos hechos sobre la propia persona del demandante, o sobre un ser querido[28]. Una postura ms integral del dao moral es la que incluye, adems del menoscabo fsico y espiritual, la privacin de posibilidades existenciales reflejadas en la conducta cultural, esttica, sensitiva, intelectual, sexual, que deben ser resarcibles. El Dr. Jorge Subero Isa considera que el dao moral puede sufrirse no solamente en el mbito de la responsabilidad civil delictual o cuasidelictual sino tambin en la responsabilidad civil contractual, as ha sido juzgado en nuestro pas que el artculo 1149 del Cdigo Civil, al igual que otros artculos del mismo cdigo que tratan de los daos y perjuicios en materia contractual, deben ser interpretados en el sentido de que el dao moral entra en la evaluacin de los daos reparables a que el acreedor puede tener derecho[29]. Existe otra distincin: daos directos e indirectos[30]. Los primeros son producidos por el suceso daoso como causa eficiente; los segundos reciben su existencia de otra causa y el evento daoso solamente en ocasin. Por ejemplo, si un transente por presenciar un asesinato en la va pblica sufre un sncope cardiaco y muere, esta consecuencia no es a cargo del homicida. Los directos son los reparables; los indirectos, por no tener tutela del derecho no lo son. Una ltima distincin radica entre los daos ciertos y los inciertos.[31] Dao cierto es aquel cuya naturaleza se conoce bien en s misma, en sus lmites y contornos; al presentarse la demanda o al dictarse la sentencia se dispone de los elementos necesarios para su evaluacin. Dao incierto es, por el contrario, aquel cuya naturaleza no se puede precisar por ser susceptible de permanecer igual o de agravarse despus de presentada la demanda o de dictada la sentencia, en forma de merecer otra evaluacin. Esto es la lesin corporal que no se puede precisar en su verdadera dimensin y se ignora si permanecer in statu quo o se agravar. Las lesiones no deben permanecer o agravarse por culpa de la vctima, hecho de tercero, ni por caso fortuito o fuerza mayor, porque el demandado slo responde por su culpa; los actos extraos rompen el nexo de causalidad. Si no se puede precisar la naturaleza del dao en cuanto a su caracterstica y duracin, nuevos daos y perjuicios causarn despus de la demanda o de la sentencia. En materia de responsabilidad contractual, los cdigos civiles distinguen claramente los efectos del incumplimiento, separando el concepto de dao entendido como perdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por falta de cumplimiento de una obligacin de la idea de perjuicio como privacin de cualquiera ganancia lcita que debera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin. Esta distincin tiene su remoto origen en el procedimiento formulario del derecho romano (intentio incerta) que permita al juez condenar al deudor en caso de incumplimiento, al pago del valor de la cosa que deba entregar el deudor. De esta manera el acreedor vea indirectamente satisfecho su inters a travs del resarcimiento en dinero (id quod interest). [32] En conclusin, en ambos regmenes de responsabilidad, contractual y extracontractual, se pueden dar daos patrimoniales y extrapatrimoniales, al igual que pueden existir dao emergente y lucro cesante, los cuales pueden ser presentes o futuros, y todos ellos dan lugar a indemnizacin por parte del sujeto agente del dao. Obviamente bajo el supuesto que el dao sea cierto. No podemos olvidar que debe existir relacin de causa a efecto directa entre el hecho y el dao que se genera; si ella no existe no puede haber lugar a indemnizacin. Javier Tamayo a este respecto enuncia un principio general de la siguiente forma: siempre que la vctima lo solicite as en su demanda, el juez deber otorgar la total indemnizacin de los daos que sean ciertos, directos, personales, y que hayan causado la supresin de un beneficio obtenido ilcitamente por lesionado[33] el vnculo de causalidad. Para que exista responsabilidad civil no se requiere tan solo de la existencia de una falta y de un perjuicio, pues puede haber una falta que no ocasiona un dao o puede haber un dao sin que haya falta. La necesidad de la existencia del vnculo de causalidad

es un asunto de buen sentido. El autor de una falta no tiene que reparar, sino los perjuicios que sean la consecuencia exclusiva de esa falta[34]. Para Mazeaud-Tunc: No es suficiente para que sea exigible la responsabilidad civil con que haya sufrido un perjuicio el demandante ni con que se haya cometido una culpa por el demandado. Debe reunirse un tercero y ltimo requisito: la existencia de un vnculo de causa a efecto entre la culpa y el dao: se precisa que el dao sufrido sea la consecuencia de la culpa cometida[35]. Para Germn Augusto Guevara[36] la necesidad de la relacin de causalidad como elemento constitutivo de la responsabilidad civil, se da con independencia del sistema de responsabilidad que se adopte. La diferencia es que desde el punto de vista de quienes propenden por el sistema de responsabilidad subjetiva, la relacin se debe dar entre culpa y dao, mientras que para los propugnadores de la responsabilidad objetiva deber darse entre hecho (con culpa o sin ella) y dao. Jorge Suescn afirma que en los casos de responsabilidad objetiva slo se requiere acreditar la relacin de causalidad entre el hecho humano y el dao, independientemente de toda nocin de culpa. Pero en los regmenes de responsabilidad subjetiva un hecho no culposo no genera la responsabilidad del su autor. En consecuencia por regla general se exige que el dao se vincule a una culpa[37]. Contina diciendo el tratadista colombiano Jorge Suescn, citando a Alessandri: Hay entonces relacin de causalidad cuando el hecho u omisin culposo es la causa directa y necesaria del dao, es decir, cuando sin tal culpa el dao no se hubiera producido. No importa que el dao tenga varias causas, o se produzca de inmediato o despus, lo esencial es que la culpa haya sido la causa directa y necesaria, que sin sta el dao no se hubiera generado[38]. Existen varias teoras, por medio de las cuales se ha tratado de dilucidar el tema de la existencia de la relacin de causalidad. Jorge Suescn en la obra antes citada menciona cuatro de ellas: la equivalencia de condiciones, la causalidad prxima, la causalidad adecuada y la causa eficiente. a) Teora de la Equivalencia de Condiciones. Expuesta por Von Buri en 1860 quien sostiene que la relacin causal es fruto de un proceso por el cual se produce un fenmeno, y para encontrar dicha relacin causal, se debe analizar ordenadamente todas las fuerzas que han tenido algn grado de eficacia y que participaron en la aparicin del fenmeno. Suescn la explica de la siguiente forma: como quiera que todas las concausas concurren a la produccin del dao, todas ellas deben ser consideradas como causas del mismo, sin que pueda distinguirse entre ellas en razn de la importancia. Por tanto todas las concausas o condiciones preexistentes tienen el mismo valor[39]. Para esta teora es importante que todas las causas realmente hayan contribuido en la produccin del dao. Es decir, si hubiese faltado alguna de ellas el dao no se hubiese producido, por esa razn a todas se les da la misma importancia desde el punto de vista de la causalidad. En el evento en que una de las posibles causas no hubiera existido y a pesar de ello el dao hubiera ocurrido, necesariamente habra que concluir que tal hecho no es causa del dao. En consecuencia, afirma Suescn, citando a Henri Lalou que, De acuerdo con esta teora, para que el vnculo causal exista, es suficiente que pueda responderse negativamente a la siguiente pregunta: sin el hecho culposo en cuestin, el dao se hubiera producido?[40]. As las cosas, si en el evento de inexistencia del hecho el dao de todas maneras se hubiera producido, necesariamente hay que concluir que aqul no es causa de ste. Por el contrario, si de no haber existido el hecho, el dao se hubiera generado, habra que concluir que indiscutiblemente el hecho es causa del dao. Suescn, citando a Planiol y Ripert, afirma que quienes respaldan la teora de la equivalencia de las condiciones sealan que la culpa inicial es causa de toda la cascada de perjuicios, ya que sin ella ningn dao se habra producido; agregan que, posiblemente, a medida que se va alejando la cadena de perjuicios otras causas vienen a unirse a la primera, pero sta no deja de ser una de las causas de los daos ulteriores y, aun cuando lejana, es suficiente para hacer responsable

a su autor[41]. Seala Suescn las dos principales crticas que se han hecho a esta teora. Por un lado, la teora ensancha exageradamente el concepto de causa, por lo que en ocasiones rie con el sentido comn y la justicia. Y por otro, Se le reprocha su falta de elasticidad, pues exige, en caso de concurrencia de culpas con la vctima, dividir por partes iguales la indemnizacin..... Y lo propio acontece cuando, sin intervencin de la vctima, varios sujetos participan en la generacin de un dao, hiptesis en la cual deben entre ellos asumir, por iguales partes, el monto de la reparacin, por entenderse que sin la conducta culposa de cada uno de ellos el perjuicio no se hubiera producido[42] Somos de opinin que pensar que una conducta es causa de toda la cadena de perjuicios, que a partir de ella se generen, independientemente de que existan otras causas posteriores, podra llevar a que se condene injustamente al autor de la conducta inicial. Para ilustrar la situacin nos permitimos citar un ejemplo que trae el Doctor Jorge Suescn de la jurisprudencia francesa. El caso se refiere al propietario de un vehculo que por descuido lo deja abierto, con las llaves y sin vigilancia. Posteriormente un ladrn hurta el vehculo y causa daos a terceros. Desde el punto de vista de la equivalencia de las condiciones, el propietario del vehculo es responsable de los daos causados, pues sin su descuido no se hubieran producido, lo que quiere decir que su conducta es causa de los perjuicios. Observemos que la aplicacin de la teora ocasiona que se condene a alguien, que si bien actu con cierta negligencia, no tena ningn control sobre la situacin. La actuacin del ladrn se sale de la esfera de influencia del propietario del vehculo, l, poco o nada poda hacer para evitar los daos, pues stos son consecuencia directa de una situacin totalmente ajena a su voluntad. b) Teora de la Causa Prxima Esta teora resuelve la cuestin del nexo causal entre el hecho y el resultado segn la proximidad del primero con el segundo. La causa que est ms cerca del resultado, ser la que lo determine. As, bastara considerar la causa inmediata para juzgar todas las acciones desde la perspectiva de ella y consecuentemente, cortar la cadena ilimitada de causas que pueden desencadenar un resultado. En esta teora la clave es la inmediatez de una causa con un resultado, prescindiendo de las dems causas de grado ms remoto. Jorge Suescn explica la teora de la siguiente forma: Slo se reconoce relevancia a la causa ms prxima en el tiempo, esto es, a la inmediatamente anterior a la produccin del dao. Todas las dems se consideran intranscendentes a efectos jurdicos[43]. Carlos Daro Barrera y Jorge Santos Ballesteros afirman que para esta teora, el ltimo suceso en la cadena causal se considera productor del resultado, ya que ste es el que destruye el equilibrio entre las condiciones favorables al acaecimiento del dao. Pero de aceptarse, se terminara admitiendo soluciones que van contra la lgica jurdica; as, si una persona invita a otra a montar en su lancha en horas de la maana, y alguien la sabote durante la noche, sera responsable el dueo de la lancha pues l coloc la ltima condicin que favoreci la muerte[44]. El texto del artculo 1223 del Cdigo Civil Italiano parece acogerla, al limitar el resarcimiento del dao a las consecuencias inmediatas y directas del incumplimiento[45]. En Francia se parte, para estudiar el nexo causal, del artculo 1551 del Code Civil, segn el cual los daos y perjuicios indemnizables slo comprendern aquellos que sean la directa e inmediata consecuencia del incumplimiento de la obligacin. Los tribunales franceses, sin embargo, han interpretado este artculo en el sentido de considerar indemnizables aquellos daos que se derivan necesariamente de la actividad correcta[46]. c) Teora de la Causa eficiente. En esta teora el grado de eficiencia en el resultado es el que origina el vnculo causal entre los hechos y un resultado especifico. Sus partidarios discrepan en el criterio seleccionador; por un lado, con afn cuantitativo, se considera eficiente a la condicin que ha contribuido en mayor medida a la produccin del resultado, la ms eficaz o activa[47]. Por otro, con afn cualitativo,

se considera causa a aquel de los antecedentes en que desde el principio est virtualmente contenido el efecto, por su mayor eficacia interna en el proceso causal.[48] Segn Suescn, Esta teora explica que slo es causa la eficiente, es decir, aquella que por su propia accin es productora de un efecto dado[49]. Entre los eventos que concurren para la produccin de un dao, dice Suescn citando a Pirson y Deville, se distinguen, las causas, las condiciones y las ocasiones. La causa eficiente es la causa propiamente dicha; responde a la pregunta: por quin fue hecho el dao? Y puede definirse como aquello que por su accin produce alguna consecuencia. La condicin, en cambio, no produce el efecto sino simplemente permite a la causa eficiente producirlo; descarta, si se quiere, un obstculo, permitiendo as la accin de la causa eficiente. La ocasin no hace ms que favorecer el juego de la causa eficiente y en ningn modo es necesario para la produccin del dao[50]. Esta teora, entiende como causa la que particip en forma decisiva y preponderante en la produccin del dao. La que efectivamente lo produjo, no la que sirvi de medio u ocasin para el mismo. No necesariamente es el evento ms prximo al dao, como ocurre en la teora de la causalidad prxima, as como tampoco se refiere a la causa inicial o a la que normalmente es apta para producir dao. Puede ser cualquiera de ellas, lo importante es que haya generado el dao. d) Teora de la Causalidad Adecuada. Parte de la distincin entre causa y simple condiciones; no es causa cualquier condicin del evento, sino aquella que es, en general, idnea para determinarlo; de donde se consideran efectos o consecuencias del obrar del agente los que se verifican segn el curso ordinario de la vida. La causa adecuada produce efectos tpicos; la causa fortuita o casual produce efectos atpicos[51]. Segn el tratadista Jorge Suescn, en vez de apreciar el fenmeno causal en concreto, se debe analizar en abstracto y en general, buscando establecer si en ese pleno es probable o cuando menos posible que alguna de aquellas condiciones produzca el resultado cuya causa especfica se trata de establecer. Si es probable o posible que uno de tales antecedentes genere el resultado daoso, se le atribuir el carcter de causa[52]. Cada caso en particular debe ser estudiado en abstracto. Esto significa que, se debe comparar lo ocurrido con un modelo determinado por la normalidad. Hay que dilucidar si es posible que una actuacin o conducta genere en condiciones normales el resultado daoso del caso particular. Por ejemplo, desde el punto de vista de esta teora, el propietario del vehculo hurtado no sera responsable, pues no es normal que se desencadenen una serie de perjuicios de ese tipo de descuido. El dejar un carro sin vigilancia y abierto no es una conducta apta para producir daos a terceros. Las directivas para la determinacin de la causa adecuada varan de acuerdo al criterio que se selecciones. Para el filsofo Von Kries, primero en enunciarla, la adecuacin se confunde con la previsibilidad subjetiva, con la probabilidad con que la falta apareca para el agente. Para Rmelin y Traeger debe operarse con un criterio objetivo, preguntarse si el hecho era de aquellos que, segn el curso normal de las cosas, implicaban una posibilidad capaz de producir un dao, conforme con la previsin de un hombre medio o normal[53]. Seala Suescn algunas crticas que se le han hecho a esta teora. Una de ellas es que la determinacin de la causa se hace con base en la experiencia, en la normalidad, en la regularidad. Ello ocasiona que, sea necesario que hayan ocurrido hechos similares productores de dao, para poder determinar si el hecho que se estudia es adecuado para la produccin de un perjuicio, pues de lo contrario no habra regla con que comparar el hecho concreto. Esto es ms grave en el mundo moderno, pues los avances de la ciencia y de la tcnica hacen que cada da se den con ms frecuencia situaciones totalmente nuevas y desconocidas para el comn de la gente. Por otro lado, se le crtica a la teora que, en ocasiones la regla de la experiencia no es la que seala la causa verdaderamente determinante del dao. Es posible que

se den hechos que, aunque de acuerdo con la normalidad no deban producir un perjuicio, incidieron notablemente en la produccin del mismo. La Suprema Corte de Justicia ha otorgado a los jueces la facultad de ponderar de acuerdo a la teora de la causalidad adecuada, cul de los distintos factores que intervienen en un accidente, es realmente la causa eficiente y generadora del mismo[54]. El Cdigo Civil dominicano hace del vnculo de causalidad un requisito para la existencia de la responsabilidad civil. En el orden de la responsabilidad delictual o cuasidelictual: si se trata de la responsabilidad por el hecho personal el artculo 1382 exige que la culpa sea la causa del dao; y el artculo 1383 tambin la exige. En la esfera de la responsabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las cosas, el artculo 1384, prrafo 1ro. dispone: Se es responsable no solamente del dao que se causa por un hecho personal, sino tambin del dao causado por el hecho de las personas por las que se debe responder o por las cosas que se tienen en custodia. En el orden de la responsabilidad contractual, el artculo 1147 del Cdigo Civil libera al deudor del dao que proviene de una causa ajena que no puede serle imputada. La Suprema Corte de Justicia ha mantenido de manera constante la exigencia de la relacin de causa a efecto para que exista responsabilidad civil[55]; requiriendo una relacin de causa a efecto entre la falta y el dao, cuando se trata del dao ocasionado por una persona y cuando se trata del dao ocasionado por una cosa, un comportamiento anormal o una intervencin activa de la cosa[56]. Conforme a lo que disponen los artculos 1382 y 1383 del Cdigo Civil, la condenacin en daos y perjuicios queda justificada cuando los jueces hayan comprobado: a) La existencia de una falta imputable al demandado; b) Un perjuicio ocasionado a quien reclama la reparacin; y c) Una relacin de causa a efecto entre la falta y el perjuicio[57]. Cuando se prueba que una persona ha cometido un delito y que ese delito le ha ocasionado un dao a otra persona, se establece el vnculo de causalidad[58]. La falta que debe tomarse en cuenta para formar el vnculo de causalidad con el dao o perjuicio es aquella que haya concurrido a la realizacin eficiente del dao[59]. En opinin del magistrado Jorge Subero Isa[60], la relacin de causa a efecto entre el incumplimiento de la obligacin y el dao debe ser probado por la vctima. Pero cuando se est en presencia de una presuncin de falta o de responsabilidad el vnculo de causalidad se presume. La Suprema Corte de Justicia mantiene el criterio de que cuando se est en presencia de una responsabilidad sin falta se est en presencia de una presuncin de causalidad, es decir de relacin de causa a efecto entre la falta y el dao ocasionado[61]. El vnculo de causalidad puede ser afectado por ciertos acontecimientos que en ocasiones producen la ruptura de la relacin de causa a efecto, liberando al demandado de toda responsabilidad, son las causas ajenas liberatorias. Estas son, la falta de la victima, el caso fortuito o fuerza mayor; y el hecho de un tercero. a) La Falta de la Vctima. La victima no puede demandar la reparacin de un perjuicio que ella sufre por su exclusiva y propia falta. De la nica manera que la falta de la victima constituye una causa liberatoria total de responsabilidad a favor del demandado es cuando esa falta es la causa exclusiva del dao. Cuando la falta de la vctima concurre con la falta del demandado en la realizacin del dao, el demandado no puede ser exonerado totalmente de responsabilidad, a no ser que se trate de una falta intencional de la vctima, implicativa de que esta ha querido el dao o cuando la falta del demandado pueda quedar absorbida por la falta de la vctima[62]. La falta de la vctima solamente constituye una causa que libera de responsabilidad al demandado cuando el hecho calificado de falta es apreciado como imprevisible e inevitable. Un hecho es considerado como imprevisible e inevitable y por lo tanto liberatorio de responsabilidad

cuando el demandado haya actuado conforme a la prudencia, leyes y reglamentos exigidos para evitar el dao[63]. Toda la doctrina est de acuerdo con que para que la falta de la vctima resulte una causa eximente de responsabilidad debe reunir la condicin de ser imprevisible e irresistible. b) El Caso Fortuito o Fuerza Mayor. Es el imprevisto a que no es posible resistir. Para que el caso fortuito o la fuerza mayor constituya una causa liberatoria de responsabilidad civil es preciso que el acontecimiento sealado como tal constituya un hecho cuyos efectos sean absolutamente imposible de prever o sea un hecho imprevisible e inevitable. El Dr. Salvador Jorge Blanco afirma que no existen diferencias especficas entre la fuerza mayor y el caso fortuito. La diferencia es ms bien en el dominio de la responsabilidad de la cosa inanimada, en el sentido de un hecho interno de la cosa porque es previsible, es un caso fortuito no liberatorio de responsabilidad, pero en trminos generales son dos situaciones iguales[64]. c) El Hecho de un Tercero. Para que el hecho de un tercero constituya una causa eximente de responsabilidad civil para el demandado es preciso que ese hecho se manifieste frente al demandado con las mismas caractersticas de la falta de la victima, del caso fortuito o fuerza mayor. De lo anterior resultan dos requisitos: primero, el hecho del tercero no debe ser imputable al demandado, o sea que debe ser ajeno al demandado. Este requisito no se cumple si el demandado ha provocado el hecho del tercero. Segundo, el hecho del tercero debe ser culposo. Si el tercero se ha conducido como deba, el demandado que haya incurrido en una falta no puede invocar el hecho de un tercero[65]. 1.3 Sistemas de responsabilidad Los dos grandes sistemas de responsabilidad son el de la Responsabilidad Subjetiva y el de la Responsabilidad Objetiva. De acuerdo con el primero, la obligacin de indemnizar se genera gracias a la existencia de culpa en el sujeto agente del dao, culpa que debe ser causa directa del dao producido. Para el segundo de los sistemas mencionados, la obligacin de indemnizar surge con independencia de la existencia de culpa o falta en el sujeto agente del dao. Para Mazeaud-Tunc, Este problema domina toda la responsabilidad civil; porque es el fundamento mismo de la responsabilidad el que est en juego; segn se adopte una u otra tesis, el fundamento ser, en efecto, muy diferente. Por qu se est obligado a reparar los daos que se causan? Es simplemente porque se obra y hay que establecer el principio de que, por implicar toda actividad riesgos de daos, el que, por actuar, ha concretado esos riesgos debe soportarlos?. Por el contrario, se es responsable porque se ha obrado mal; es decir, porque se ha comportado uno de modo distinto a lo que hubiera hecho un hombre razonable?[66]. 1.3.1 Responsabilidad Subjetiva. En este sistema el fundamento de la responsabilidad es la culpa. Por ello resulta necesario para nuestro estudio, referirnos a la nocin de culpa. La nocin de culpa es importante porque el derecho comn de la responsabilidad se mantiene fundado en la culpa, tanto en el mbito contractual como en el mbito extracontractual[67] La doctrina se ha dividido a propsito de la definicin de culpa. Francois Chabas citando a Planiol la define como: la violacin de una norma preexistente. Pero eso podra parecer solamente una definicin de la ilicitud, y, adems, sera preciso saber cual es esa norma preexistente[68]. Los hermanos Mazeaud definen la culpa como: un error tal de conducta, que no se habra cometido por una persona cuidadosa, situada en la mismas circunstancias externas que el demandado[69]. La doctrina distingue tres tipos de culpa[70]: a) Culpa grave, negligencia grave, culpa lata. Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aqul cuidado que aun las personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

b) Culpa leve, descuido leve, descuido ligero. Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. c) Culpa o descuido levsimo. Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. Para Mazeaud-Tunc la culpa es uno de los tres elementos constitutivos de la responsabilidad civil. El fundamento de su afirmacin lo encuentran en los artculos 1382 y 1383 del Cdigo Civil Francs. Dicen los autores mencionados que la necesidad de la existencia de la culpa para generar obligacin de reparar la demuestran de manera decisiva tres argumentos: la redaccin de los preceptos, la voluntad de sus redactores, la historia de la responsabilidad[71]. Es necesario distinguir la culpa delictual de la culpa no intencional. Existe culpa intencional cuando el autor del dao ha obrado con la intencin de causar ese dao[72]. Esa mala intencin constituye el criterio de culpa delictual o de la culpa dolosa. En lo referente a la culpa no intencional consideran los autores citados que en la misma el autor del dao no ha obrado para causar ese dao; pero, si se hubiera conducido prudente y diligentemente, el dao no se habra realizado[73]. La cuestin de saber si la culpa es un requisito de la responsabilidad por el hecho personal no presenta el mismo inters prctico en materia de responsabilidad contractual que en el mbito de la responsabilidad delictual y cuasidelictual. Y es que la responsabilidad delictual o cuasi delictual por el hecho personal nace siempre de la violacin de una obligacin general de prudencia y diligencia. Por el contrario, la responsabilidad contractual nace de la violacin de una obligacin determinada. La vctima muestra entonces el incumplimiento de la obligacin al establecer que no se ha alcanzado el resultado prometido; por ejemplo, que la mercadera no llego a destino en los plazos estipulados[74]. El artculo 1147 del Cdigo Civil dispone El deudor, en los casos que procedan, ser condenado al pago de daos y perjuicios, bien con motivo de la falta de cumplimiento de la obligacin, o por causa de su retraso en llevarla a cabo, siempre que no justifique que el no cumplimiento procede, sin haber mala fe de su parte, de causas extraas a su voluntad que no pueden serle imputadas. El artculo 1147 exige que haya incumplimiento de la obligacin contractual, y presume que ese incumplimiento se debe al hecho del deudor. Entonces, la cuestin es saber si el deudor que, por hecho cuyo no cumple con su obligacin, incurre en una culpa. (Justamente esa es la causa que justifica la distincin que se hace entre obligacin y obligacin de resultado) Ese inters no lo determina lo delictual o cuasidelictual. Supngase un deudor contractual, compelido por una obligacin determinada o de resultados. Por ejemplo, un porteador obligado a entregar tal da al destinatario la cosa transportada. Por su hecho, en ausencia de una causa ajena, no cumple con su obligacin; deja pasar el da de la entrega. El incumplimiento por el hecho exclusivo del deudor constituye una culpa. Supngase ahora un deudor contractual, compelido por una obligacin general de prudencia y diligencia. Por ejemplo, un mdico obligado a prestar cuidados prudentes y diligentes a su cliente. No cumple con su obligacin. Sin duda alguna incurre en una culpa[75]. As todo incumplimiento de una obligacin contractual, cuando se debe al hecho del deudor, constituye una culpa. Al exigir que exista incumplimiento por el hecho del deudor, el artculo 1147 exige, pues una culpa. El nico inters del texto consiste en presumir que el incumplimiento se debe al hecho del deudor: incumbe al deudor establecer una causa ajena[76]. El primer ejemplo el deudor, para liberarse de la responsabilidad, est obligado una causa ajena. En cambio en el segundo caso, slo responde si el acreedor prueba una falta imputable al deudor.

1.3.2 Responsabilidad Objetiva. Si bien el sistema predominante en la historia ha sido el de la responsabilidad subjetiva, la teora de la responsabilidad objetiva ha ganado fuerza en los ltimos tiempos gracias a la necesidad de resolver cuestiones de la vida moderna para las cuales la responsabilidad subjetiva, en opinin de algunos autores, se torn insuficiente. A la teora clsica se opone la Teora del Riesgo que funda la responsabilidad no sobre la culpa probada o presumida, sino sobre la idea del riesgo creado. Pues dentro del criterio de responsabilidad fundada en la culpa no era posible resolver un sinnmero de casos que la civilizacin moderna creaba o agravaba; se haca imprescindible, para la solucin del problema de la responsabilidad extracontractual apartarse del elemento moral, para colocar la cuestin bajo el punto de vista exclusivo de la reparacin. De esos lineamientos surge la teora del riesgo. El nacimiento y desarrollo de esta teora se deben a los franceses Saleilles y Josserand y est formulada de la siguiente manera: toda actividad que cree para otro un riesgo, hace a su autor responsable del dao que esa actividad puede causar, sin que haya que investigar si hay o no falta de parte de su autor[77]. En Espaa los primeros acercamientos ( a la teora del riesgo) datan de 1919 y culminan con la Ley de Circulacion de Vehculos a motor, de diciembre de 1962. En Italia la aceptacin de una responsabilidad por riesgo creado es consagrada en el art. 2051 del Cdigo Civil. En Portugal, el Cdigo de 1966 la acoge en sus artculos 499 a 510. En Alemania, a poco de entrar el Cdigo Civil distintas leyes acogieron la responsabilidad por riesgos: as, primeramente, por uso de automviles, y ms tarde por aeronaves, por instalaciones para la produccin y conduccin de energa elctrica, y por instalaciones de produccin de energa atmica[78]. En nuestro pas es innegable que a nivel legislativo la Teora del Riesgo se encuentra consagrada en la Ley No. 385 de 1932, sobre Accidentes de Trabajo y en la Ley No. 505 de 1969, sobre Aeronutica Civil. Estas dos leyes han sido sustituidas: La primera por la ley 87-01 que instituye el Sistema Dominicano de Seguridad Social, y la segunda, por la ley No. 491-06, de Aviacin Civil (G.O. No. 10399, del 28 de diciembre de 2006). Ambas legislaciones consagran, igual que las anteriores, el reconocimiento de la teora del riesgo o consagracin de la responsabilidad objetiva. Alvino Lima, citado por Jos de Aguiar Dias, en relacin con el surgimiento de la teora del riesgo creado, afirma lo siguiente: Dentro del criterio de responsabilidad fundada en la culpa no era posible resolver un sinnmero de casos que la civilizacin moderna creaba o agravaba; se haca imprescindible, para la solucin del problema de la responsabilidad extracontractual, apartarse del elemento moral, de la investigacin psicolgica de la intimidad del agente, o de la posibilidad de previsin o de la diligencia, para colocar la cuestin bajo un ngulo hasta entonces no encarado debidamente, esto es, desde el punto de vista exclusivo de la reparacin, y no interior, subjetivo, como en la imposicin de la pena. Los problemas de la responsabilidad son tan solo los de la reparacin de las prdidas. Los daos y la reparacin no deben ser apreciados por la medida de la culpabilidad, sino que deben emerger del hecho causante de la lesin de un bien jurdico, a fin de que se mantengan inclumes los intereses en juego, cuyo desequilibrio es manifiesto si nos quedamos dentro de los estrechos lmites de una responsabilidad subjetiva[79]. Suescn Melo afirma, refirindose a este sistema de responsabilidad, seala que De acuerdo con esta posicin, bastara que pueda establecerse una relacin mecnica o meramente material entre un hecho u omisin del demandado y el perjuicio experimentado por el demandante para deducir la responsabilidad de aqul con prescindencia de todo factor psicolgico o moral. En concordancia con estos lineamientos, Saleilles, gran defensor de la teora del riesgo, explicaba que es necesario materializar el derecho civil, arrojar por la borda el lado psicolgico del derecho, pues en su sentir las relaciones jurdicas no vinculan personas sino patrimonios, de suerte que la nocin de culpa que supone el examen de la conducta de un individuo carece de sentido, ya que un patrimonio no incurre en culpa[80].

Ripert explica la referida teora diciendo que La frmula que resume la teora del riesgo, despojndola de todas las restricciones de orden tcnico que hayan podido imponrsele, es sta: todo perjuicio debe atribuirse a su autor y repararse por el que lo ha ocasionado, porque todo problema de responsabilidad civil se reduce a un problema de causalidad; cualquier hecho del hombre obliga a quien ha perjudicado a otro a reparar el perjuicio[81]. La responsabilidad objetiva acaba con la nocin de culpa; para este sistema no es necesaria la presencia de la culpa en la conducta de un individuo para que se genere responsabilidad, basta con que esa persona haya creado un riesgo para que en caso de que por ese motivo se cause un perjuicio a otro, deba indemnizarlo. Como ya afirmamos, si bien el derecho colombiano tradicionalmente ha estado matriculado en la idea de la responsabilidad basada en la culpa, el establecimiento de presunciones de culpa slo desvirtuables con la demostracin de la existencia del factor extrao ha introducido nuestro derecho en la onda de la responsabilidad objetiva. (suoprimir). 1.4 Distincin entre la Responsabilidad Contractual y la Responsabilidad extracontractual. La responsabilidad civil se divide en dos rdenes: la responsabilidad contractual y la responsabilidad delictual. La responsabilidad contractual es aquella que resulta del incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato, y se encuentra consagrada por los artculos 1146 y siguientes del cdigo civil. Esta responsabilidad surge cuando una de las partes contratantes no cumple con sus obligaciones nacidas del contrato. La responsabilidad delictual o cuasidelictual es la que nace de un delito o de un cuasidelito civil, esta regulado por los artculos 1383 y siguientes del Cdigo Civil. Este tipo de responsabilidad constituye la responsabilidad de derecho comn, y por lo tanto toda responsabilidad civil que no sea contractual, es delictual o cuasidelictual. Para la existencia de la responsabilidad contractual se precisan tres requisitos: un contrato valido; un contrato entre el autor del dao y la vctima; y un dao resultante del incumplimiento de un contrato[82]. a) Existencia de un Contrato. No puede existir responsabilidad civil contractual en ausencia de un contrato. El artculo 1101 del Cdigo Civil define el contrato como un convenio en cuya virtud una o ms personas se obligan respecto de una o varias otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa. b) Un Contrato entre el Autor y la Vctima. Para que la responsabilidad sea contractual es necesario que el contrato del cual se derive el incumplimiento de la obligacin haya sido concluido entre el autor del dao y la victima del dao. Esto no es ms que la aplicacin del artculo 1165 del Cdigo Civil, segn el cual los contratos surgen efectos solo entre las partes contratantes y no perjudican ni aprovecha a los terceros. c) El Dao debe Resultar del Incumplimiento de un Contrato. El tercer requisito para que haya una responsabilidad contractual es que el dao debe resultar del incumplimiento del contrato, o sea que debe de existir una relacin de causa a efecto entre el cumplimiento de la obligacin contractual y el dao sufrido por la otra parte contratante. As lo afirman Mazeaud-Tunc refirindose a este punto: Cuando se celebra un contrato, nace una primera obligacin: Para cada una de las partes, la de cumplir la prestacin prometida. Cuando esa obligacin no se cumple o se cumple mal, cuando existe incumplimiento total o parcial del contrato, se forma un nuevo vnculo de derecho: La obligacin para el deudor, para el autor del dao, de reparar el perjuicio sufrido. Y esas dos obligaciones sucesivas son, al menos tericamente, muy distintas una de otra, incluso si una es la consecuencia de la otra y no puede concebirse sin la primera; porque, si la primera surge de la voluntad comn de las partes, la otra existe fuera de ellas: Pese a l, el que no cumple se convierte en deudor de una cantidad por daos y perjuicios y el importe de los mismos ser determinado segn las reglas legales[83]. A pesar de la diferencia sealada entre la responsabilidad contractual y la extracontractual, la naturaleza de las mismas es similar. Una y otra se inspiran en los mismos principios. MazeaudTunc anotan: Cuando se examinan los elementos constitutivos de la responsabilidad, se

advierte que, en la esfera delictual y en la esfera contractual, las soluciones son idnticas. En uno y otro caso, deben reunirse tres requisitos para que exista responsabilidad: Un dao, una culpa, un vnculo de causa a efecto entre la culpa y el dao[84]. No cabe duda de que la existencia de la responsabilidad contractual o extracontractual depende de la existencia o no de un vnculo jurdico entre sujeto agente del dao y vctima del mismo. Si existe un vnculo jurdico previo cuyo incumplimiento genera el dao, estaremos frente a un caso de responsabilidad contractual; en el caso contrario, nos hallaremos frente a uno de responsabilidad extracontractual. Sin embargo, debemos plantearnos la siguiente pregunta: cuando se encuentren reunidos todos los requisitos para la existencia de la responsabilidad contractual, tiene la victima del incumplimiento de un contrato la opcin de elegir entre la va contractual y la va delictual o cuasidelictual[85]? La colocacin de la vctima en el orden contractual o en el orden delictual o cuasidelictual da lugar a la aplicacin de ciertas reglas que varan dependiendo del orden de que se trate. Unas veces las reglas ms favorables para la victima son las de la responsabilidad contractual y otras veces las de la responsabilidad delictual o cuasidelictual. Las diferencias de tratamiento entre un orden u otro se enfocan desde diferentes puntos de vista[86]. Las reglas de la prescripcin son diferentes en materia contractual y en materia delictual. Conforme al artculo 2273 del Cdigo Civil, la accin en responsabilidad contractual prescribe a los dos aos; mientras que la accin en responsabilidad delictual o cuasidelictual vara; para los cuasidelitos: seis meses (Art. 2271 del Cdigo Civil); independientemente de que cuando la accin civil tiene su fuente en una infraccin a la ley penal, la prescripcin aplicable es la que determina en Cdigo Procesal Penal. (Art. ) Las reglas de la competencia tambin difieren en relacin a un orden de responsabilidad con el otro. En materia contractual el tribunal competente, en principio, para conocer de la accin en responsabilidad civil lo es el del domicilio del demandado, mientras que en materia delictual o cuasidelictual no necesariamente el tribunal del domicilio del demandado es el nico competente, pues si la accin civil se origina en una infraccin a la ley penal aquella se puede llevar accesoriamente a la accin pblica de la cual puede estar apoderado un tribunal que no es del domicilio del demandado conforme a las reglas de competencia de los tribunales represivos En cuanto a los intereses moratorios tambin existe una diferencia de tratamiento. En materia delictual o cuasidelictual los jueces solamente pueden acordar intereses moratorios a partir de la sentencia, aunque si pueden otorgar intereses compensatorios a partir del hecho perjudicial o a partir de la fecha de la demanda, mientras que en materia contractual se pueden conceder intereses moratorios a partir de la puesta en mora del deudor de la obligacin[87]. Sin embargo despus de dictada la Ley 183-02 (ley monetaria.la suprema Corte ha juzgado que Buscar sentencia sobre intereses legales.V en el site de la SCJ, sentencias famosas, etec. Resear esto En cuanto a los daos previsibles tambin existen diferencias entre la responsabilidad contractual y la delictual o cuasidelictual. En materia contractual, segn lo establece el artculo 1149 del Cdigo Civil, los daos y perjuicios a que tiene derecho el acreedor consisten en las cantidades anlogas a las perdidas que haya sufrido y a las ganancias de que se haya privado, y cuando en el contrato existe una clusula penal la suma as fijada no puede ser reducida por el juez. Dentro de la responsabilidad delictual o cuasidelictual el artculo 1382 del Cdigo Civil establece una disposicin general comn aplicable a todos los rdenes de responsabilidad y al mismo tiempo de orden pblico, que dispone que cualquier hecho del hombre que causa a otro un dao, obliga aqul por cuya culpa sucedi a repararlo. Es la sancin que el derecho comn establece contra toda persona que causa intencionalmente un dao a otro. Esta sancin no puede ser descartada por las partes contratantes. (lo que se establece en cuanto a los daos previsibles es que en material contractual o deudor slo est obligado a reparar los daos previsibles cosa que no ocurre en la cuasidelictual, Arreglar y resumir.)

Lo anterior se explica por qu no es posible que las partes contratantes convengan que cuando intencionalmente causen un dao puedan liberarse impunemente de su reparacin, ya que admitir lo contrario sera convertir a los contratantes en rbitros del cumplimiento de sus obligaciones, establecindose as una condicin potestativa que sera nula de conformidad con el artculo 1174 del Cdigo Civil[88].

[1] Suprema Corte de Justicia. Sentencia del 17 de abril del ao 2002 [2] SUBERO ISA, Jorge. Tratado Practico de Responsabilidad Civil Dominicana. Quinta edicin. Editora Dalis. Moca. R.D. 2003. P. 227 [3] Ibidem [4] http://www-derecho.unex.es/biblioteca/diccionario.htm#1 [5] SUBERO Isa. Op. Cit. P. 228 [6] Ibidem. [7] S.C.J. 18 de Junio 1969. B.J. 703. Pg. 1349 [8] SUBERO Isa. Op. Cit. P. 229 [9] S.C.J. B.J. 602. P. 1925 [10] S.C.J, mayo 1963. B.J. 634. P. 1376 [11] S.C.J. Julio 1961. B.J. 612. P. 1376 [12] S.C.J. 21 de septiembre 1984. B.J. 886. P. 2462 [13] Subero Isa. Op. Cit. P. 231 [14] S.C.J. abril 1971. B.J. 725. P. 914 [15] BORJA Soriano. p. Cit. P. 456 [16] DE CUPIS, Adriano. Teora General de la Responsabilidad Civil. Traduccin de la segunda edicin por ngel Martnez Sarrin. Bosch. Casa editorial Barcelona. 1975. P. 129 [17] TAMAYO Jaramillo, Javier. De la Responsabilidad Civil-De los Perjuicios y su Indemnizacin. Segunda reimpresin de la Primera Edicin. Tomo II Editorial Temis 1996. P. 5 [18] MAZEAUD, Henri, Len y TUNC Andr. Tratado Terico Prctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual. Traduccin de la Quinta Edicin por Luis Alcal-Zamora. Tomo Primero, Volumen I. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires. P. 293 [19] Ibidem. P. 295 [20] Ibidem. P. 296 [21] Ibidem. P. 297 [22] SUBERO ISA, Jorge. Op. Cit. [23] TAMAYO JARAMILLO, Javier. De la Responsabilidad Civil De los Perjuicios y su Indemnizacin Segunda Reimpresin de la primera edicin- Tomo II Editorial Temis 1996. P.5 [24] S.C.J. Septiembre 1961, B.J. 614, P. 1766. [25] DE CUPIS. p. Cit.

[26] Op. Cit. SUBERO ISA. P. 248 [27] Ibidem. P. 56 [28] S.C.J. 10 de junio 1970, B.J. 715, P. 1153 [29] Op. Cit. SUBERO ISA. P. 243 [30][30] CIENFUEGOS Salgado, David. Responsabilidad Civil por Dao Moral. Editora Biblioteca Jurdica de la UNAM. Mxico. 2005. P. 53 [31] Ibidem [32] Ibidem. P. 54 [33] TAMAYO. Op. Cit. P. 117. [34] Ibidem. P. 263. [35] MAZEAUD-TUNC. Op. Cit. P. 293 [36] GUEVARA Milln, German Augusto. La Responsabilidad Contractual. Bogot. D.C. Septiembre 2002. [37] SUESCUN Melo, Jorge. Derecho Privado. Estudios de Derecho Civil y Comercial Contemporneo. Tomo I, Editado por la Cmara de Comercio de Bogot y la Universidad de los Andes. P. 156 [38] Ibidem. P. 154 [39] Ibidem. P. 159. [40] Ibidem. P. 161 [41] Ibidem [42] Ibidem. P. 165. [43] Ibidem. P. 169 [44] SANTOS Ballesteros, Jorge y BARRERA, Carlos Daro. El Dao Justificado. Coleccin Seminario. No. 2. Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. P. 20 [45] VISINTINI,G. Tratado de la Responsabilidad Civil. Buenos Aires. Astrea. 1999. Tomo 2. P. 235. [46] VINEY G. La responsabilite: conditions. En Ghestin. J. Traite de Droit Civil. Pars. LGDJ. 1982. P. 406. [47] LLAMBIAS, J. Tratado de Derecho Civil. Obligaciones. Buenos Aires. Editorial AbeledoPerrot. Tomo 1. P. 342. Nmero 289. [48] MOSEET Iturraspe. Op. Cit. P. 4 [49] SUESCUN. Op. Cit. P. 177 [50] Ibidem. P. 178 [51] GOLDENBERG, Isidoro. La relacin de causalidad en la responsabilidad civil. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1984. P. 36 [52] SUESCUN. Op. Cit. P. 170 [53] SANCHEZ Rivero, J.M. Responsabilidad Civil. Editorial Arete. Costa Rica. 1999. P. 120, [54]S.C.J. Sentencia del 15 de octubre 2003http://64.233.169.104/search?q=cache:cY695oGOvKQJ:www.suprema.gov.do/sentscj/sent encias.asp%3FB1%3DVR%26llave%3D47088+teoria+de+causalidad+adecuada&hl=en&ct=clnk &cd=1 [55] S.C.J Sentencias de 1 de Septiembre de 1999; 24 de agosto de 1998; 7 de abril de 1999. http://64.233.169.104/search?q=cache:d3gkq7ooU7kJ:www.suprema.gov.do/sentscj/sentencias .asp%3FB1%3DVR%26llave%3D40727+relacion+de+causa+a+efecto&hl=en&ct=clnk&cd=3 [56] SUBERO Isa. Op. Cit. P. 264 [57] Ibidem [58] S.C.J. 24 de febrero 1954. B.J. 523. P. 297 [59] SUBERO Isa. Op. Cit. P. 265 [60] Ibidem [61] S.C.J. mayo 1974. B.J. 762. P. 1153 [62] S.C.J Octubre 1961. B.J. 615. P. 1911

[63] S.C.J. Mayo 1971. B.J. 726. P. 1637. [64] Citado por SUBERO ISA. Op. Cit. P. 271. Jorge Blanco, Salvador. Responsabilidad Civil en Materia de Accidentes de Automviles. Estudios Jurdicos. T. II, Vol. II. P. 139. Ediciones CAPELDOM. [65] SUBERO ISA. Op. Cit. P. 274 [66] MAZEAUD-TUNC. Op. Cit. 2 17 Alcal-Zamora. Tomo Primero. Volumen II. p. 2. [67] CHABAS Francois. La Nocion de Culpa en el Derecho Francs. Conferencia sustentada en la Universidad Iberoamericana 13 de marzo de 1989. [68] Ibidem. P. 1 [69] MAZEAUD. Op. Cit. p. 123 [70] DE AGUIAR Dias, Jos. Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I. traduccin de Juan Ignacio Moyano. Editorial Jos M. Cajic. Jr. S.A. P. 55 [71] MAZEAUD TUNC. Op. Cit. P. 4 [72] Mazeaud. Op. Cit. P. 111 [73] Ibidem. P. 113 [74] Ibidem. Op. Cit. P. 95 [75] Ibidem P. 96. [76] Ibidem P. 97. [77] SUBERO ISA. Op. Cit. P. 38 [78] HEREDERO, J.L. La Responsabilidad sin culpa. Editorial Nanta. Barcelona. 1964 [79] AGUIAR. Op. Cit. 64 [80] SUESCUM. Op. Cit. P. 413 [81] RIPERT, Georges. La Regla Moral en las Obligaciones Civiles. Traduccin de Carlos Valencia Estrada. Editorial La Gran Colombia. Bogot. 1946. p. 166. [82] SUBERO ISA. Op. Cit. P. 115 [83] MAZEAUD-TUNC. Op. Cit. P. 117 [84] Ibidem. P. 121 [85] SUBERO ISA. Op. Cit. P. 215 [86] Ibidem P. 215 [87] S.C.J. Noviembre 1952. B.J. 508. P. 2141 [88] SUBERO ISA. Op. Cit. P. 225

ELEMENTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL


Publicadas por Dr. Jos de Paula a la/s 1:16:00 PM

lementos de Responsabilidad Civil Contractual Elementos de Responsabilidad Civil Contractual estn constituidos por la estructuracin de textos compilados por el Prof. JOSE DE PAULA, tomados de autores especialistas en la materia, a fin de facilitar a los estudiantes el estudio de este punto del programa de DER-191 segn el nuevo pensum

Introduccin 1.- Distincin: La responsabilidad civil se divide en dos rdenes: La responsabilidad contractual y la responsabilidad delictual o cuasidelictual. La responsabilidad contractual es aquella que resulta consagrada por los arts. 1146 y sigtes. del

Cdigo Civil. Esta responsabilidad surge cuando una de las partes contratantes no cumple con sus obligaciones nacidas del contrato, por ejemplo, el vendedor se niega a entregar la cosa vendida. Cuando se celebra un contrato, nace una primera obligacin: para cada una de las partes, la de cumplir la prestacin prometida. Cuando no se cumple o se cumple mal la prestacin debida, se crea un nuevo vnculo obligacional: la obligacin para el deudor autor del incumplimiento, de reparar el perjuicio que se ocasiona. Puede existir incumplimiento de una obligacin contractual sin que necesariamente por ese hecho se comprometa la responsabilidad contractual, tal sera el caso del vendedor que se obliga a entregar la cosa vendida dentro de un mes; si transcurrido ese tiempo no ha entregado la cosa debido a una fuerza mayor, l no compromete su responsabilidad civil por el retraso, porque lo ampara el Art. 1147 del Cdigo Civil; pero eso no libera de cumplir con la prestacin debida, salvo el caso, desde luego, que la obligacin contractual se haya extinguido por las causas propias de las obligaciones contractuales. La responsabilidad delictual o cuasidelictual es la que nace de un delito o de un cuasidelito civil. Cuando el autor de un dao causado con intencin est obligado a repararlo, se dice que ha comprometido su responsabilidad delictual (Art. 1382 del Cdigo Civil). Cuando su autor ha actuado inintencionalmente, se dice que ha comprometido su responsabilidad cuasidelictual (Art. 1383 del Cdigo Civil). La responsabilidad delictual o cuasidelictual constituye la responsabilidad civil de derecho comn, y por lo tanto toda responsabilidad civil que no sea contractual, es delictual o cuasidelictual (Tomado de la obra Tratado Prctico de Responsabilidad Civil Dominicana, del DR. JORGE A. SUBERO ISA; Edicin 1991).-

2.- FUENTES DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL El Cdigo Civil dedic los arts. 1146 a 1155 a la responsabilidad contractual. Estos artculos constituyen el derecho comn, aunque es necesario completarlos con algunas disposiciones que figuran en los arts. 1136 y siguientes que versan sobre el objeto y el contenido de la obligacin. Sin embargo, estos artculos no siempre son claros y la jurisprudencia ha realizado una labor creadora dndole a la responsabilidad contractual un contenido que no se deduce de la sola lectura de los artculos del Cdigo. Adems, en la parte del Cdigo Civil consagrada a los contratos especiales, esto es, los arts. 1582 y siguientes consagrados a la venta, al arrendamiento, al prstamo, al depsito y al mandato especialmente, hay varias disposiciones referentes a la responsabilidad del deudor en determinado contrato, sin tener en cuenta las leyes especialmente a los contratos que no aparecen en el Cdigo Civil. De ello se deduce que la materia de la responsabilidad contractual es inconexa. En una obra sobre las obligaciones en general, no hay razn para estudiar la responsabilidad del deudor propia de determinado contrato, por ejemplo en calidad de vendedor, arrendador, prestatario, mandatario, etc. Simplemente conviene precisar cules son los principios generales de la responsabilidad contractual, puesto que el estudio de la responsabilidad particular del deudor en virtud de ese contrato debe dejarse para una obra sobre los contratos especiales. (Tomado de la obra Teora General del Contrato, Tomo II, Edicin 1993; de CHRISTIAN LARROUMET).

. CONDICIONES O REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL: a) Un contrato vlido. b) Un hecho imputable al deudor contractual (una falta o culpa). c) Una relacin de causalidad entre el hecho imputable al deudor y el dao (relacin de causa a efecto). a) Un contrato vlido. No puede existir responsabilidad civil contractual en ausencia de un contrato.

Debemos sealar que para que la responsabilidad se establezca en el plano contractual es preciso que preexista un contrato, por lo que resulta importante determinar a partir de que momento nace el contrato. De igual manera hay que saber cundo termina el contrato, porque cuando el contrato ha cesado, la responsabilidad no es contractual sino delictual o cuasidelictual. La Suprema Corte de Justicia ha dicho que cuando hay una ruptura abusiva de manera unilateral de un contrato por una de las partes, ya no hay contrato y la responsabilidad que se deriva de ese hecho es una responsabilidad delictual y no una responsabilidad contractual. Para determinar los requisitos de validez de un contrato tenemos que remitirnos a los principios establecidos por el Cdigo Civil; pues se admite que cuando el contrato est afectado por una nulidad la responsabilidad no es contractual sino delictual o cuasidelictual. En definitiva, el marco de la responsabilidad contractual se determinar dependiendo de s el autor del dao y la vctima se encuentran unidos por un vnculo de naturaleza contractual; en caso contrario la responsabilidad es delictual o cuasidelictual, como sera de un tercero que se asocia con una de las partes contratantes para violar el contrato; entre los contratantes la responsabilidad sera contractual, mientras que frente al tercero asociado, la violacin del contrato, la responsabilidad sera delictual o cuasidelictual. (Tomado de JORGE A. SUBERO ISA, obra citada). b) Un hecho imputable al deudor contractual. La inejecucin del contrato y la culpa. Durante mucho tiempo la doctrina, en forma unnime, y la jurisprudencia consideraron que la responsabilidad contractual no poda basarse sino en la culpa. La mayora de los autores modernos, tanto en Francia como en el exterior, continan considerando el hecho imputable al deudor contractual que no ejecuta su obligacin por el aspecto de la culpa. En otras palabras, no hay responsabilidad contractual sin la culpa del deudor. La culpa es un elemento constante de la responsabilidad contractual. Lo cierto es que las disposiciones de los cdigos se podran interpretar muy bien en este sentido. En derecho francs el art. 1137 del C. C., relativo a la obligacin de conservar una cosa, supone evidentemente la culpa. Sobre todo la norma fundamental en materia de responsabilidad contractual, o sea, el art. 1147, se puede interpretar muy bien en el sentido de que exige la culpa como condicin de la responsabilidad del deudor contractual. En efecto, con base en ese artculo, se puede considerar que se incurre en culpa por el hecho de no ejecutar la obligacin originada por el contrato o hacerlo con retardo, mientras que la prueba de una causa extraa, o sea del hecho que dio origen a la inejecucin o al retardo y que no es imputable al deudor, tiene por objeto y efecto demostrar la ausencia de culpa. Esta concepcin es la de la gran mayora de los autores franceses. El art. 1147 permite inclusive pensar que no corresponde al acreedor probar la culpa del deudor, pues esta se presume por el solo hecho de la inejecucin o de la demora en la ejecucin. La prueba de una causa extraa constituye el medio de excluir la presuncin de culpa. En efecto, si se incurre en culpa al no ejecutar la obligacin contractual, esto no impide que deba haber lugar para causas de exoneracin de la responsabilidad, en virtud de las cuales se admitir que el deudor no tiene nada que ver con la inejecucin de la obligacin y que, por lo tanto, como la inejecucin no se le puede imputar, no se podr sostener su responsabilidad. Por lo dems, al precisar que la mala fe del deudor no es necesaria, el art. 1147 permite suponer que la culpa no voluntaria o leve es suficiente para comprometer su responsabilidad, ya que la mala fe corresponde a la culpa dolosa, esto es, a la voluntad o a la conciencia de causar un dao a otro aceptando deliberadamente no ejecutar la obligacin a la cual est obligado. En la mayor parte de los sistemas jurdicos extranjeros de tradicin civilista, las disposiciones de los cdigos se prestan a interpretaciones idnticas. Durante mucho tiempo, la misma tendencia hacer de la culpa una condicin de la responsabilidad se ha comprobado en lo referente la responsabilidad extracontractual. Aun

cuando ciertos autores siguen atenindose a esta concepcin en nuestros das, donde resulta que para ellos no es posible concebir la responsabilidad civil fuera de la culpa, lo cierto es que la responsabilidad extracontractual se ha considerado desde el siglo pasado como si no supusiera siempre la culpa de quien caus, fuera de todo contrato, un dao a otro. A partir del segundo cuarto de este siglo, la responsabilidad sin culpa u objetiva en materia extracontractual ha sido objeto de desarrollos muy importantes, especialmente en el derecho positivo francs. De la misma manera que la responsabilidad extracontractual ha evolucionado y que una responsabilidad sin culpa u objetiva se ha superpuesto a la responsabilidad basada en la culpa o subjetiva, se ha llegado a pensar que puede haber una responsabilidad contractual objetiva al lado de la subjetiva. Cuando el deudor contractual no ejecuta o ejecuta mal su obligacin. LA FALTA Y EL CONTENIDO DE LA OBLIGACIN CONTRACTUAL I.- La Falta 1.- La falta consiste en la violacin de una obligacin preexistente. En materia contractual existe falta si hay incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin. Cuando ese incumplimiento causa un dao al acreedor, surge a cargo del deudor en falta, la obligacin de reparar ese dao. Cuando tal cosa ocurre, estamos en presencia de la responsabilidad civil contractual. 2.- La graduacin de las faltas. La cuestin de saber si existe una graduacin de las faltas en materia contractual slo se presenta en las obligaciones de prudencia y diligencia, porque en las obligaciones determinadas la inejecucin de la obligacin constituye por s misma la falta. 3.- La teora de las tres faltas. En el dominio contractual, a diferencia de la materia cuasidelictuosa (en la que lo fija la ley) directamente o por referencia implcita a textos supletorios, es la voluntad de las partes la que fija el grado de diligencia prometido por el deudor. En caso de silencio de las partes o ausencia de un texto supletorio, aunque los autores del derecho antiguo pretendieron sacar del derecho romano una clasificacin de las faltas contractuales no dolosas, correspondiente a tres categoras de contratos (culpa lata, para los contratos basados en el solo inters del acreedor, como el depsito; la culpa levis, para los contratos basados en un inters comn, como la venta; y la culpa levsima, para los contratos realizados en inters del deudor, como en el prstamo a uso), esta clasificacin no fue acogida por los redactores del Cdigo Civil. Sin embargo, hay textos como el Art. 1137, que parecen revivir una clasificacin de las faltas, pues anuncia que la obligacin de vigilar la conservacin de la cosa ser ms o menos extensa en cuanto a ciertos contratos cuyos efectos, en esta parte, se explican en los ttulos correspondientes. Vase Art. 1928 (ciertos depositarios); 1992 (mandato no asalariado); 1927 (depsito ordinario) y 1882 (prstamo a uso); pero estos textos no son contradictorios (imperativos: aclara Jos de Paula) y las partes quedan en libertad de fijar el grado de diligencia prometida por el deudor. Los redactores del Cdigo Civil han querido fijar supletoriamente este grado para ciertas convenciones [1] 4.- A pesar de lo que acabamos de indicar con la transcripcin del texto del Lic. Juan A. Morel, es interesante exponer en qu consiste la clasificacin de la falta, as como sealar otras categoras de falta e indicar las consecuencias que se derivan de las diferentes faltas. 5.- La clasificacin tripartita distingue la falta leve u ordinaria (la falta ligera); la falta levsima (falta muy ligera) y la falta grave o falta lata. Adems de estos tipos de falta es necesario referirnos a la falta intencional o falta dolosa y la falta inexcusable. 6.- La falta leve, simple u ordinaria (falta ligera). Segn Pothier existe falta leve cuando el deudor no pone en los asuntos de otro el cuidado que las personas prudentes suelen poner en sus propios asuntos. La falta leve o simple se divide en falta levs in abstracto y falta levis en concreto. Cuando un deudor debe responder de su falta levis in abstracto, quiere decir que ese deudor est obligado a poner en los asuntos de otro los mismos cuidados y diligencias que corresponden a un buen padre de familia, buen padre de familia, es la expresin que emplea el Cdigo Civil para referirse al tipo de administrador cuidadoso y diligente, modelo al que deben ajustarse todas las personas que tienen la administracin o el goce de un bien ajeno.

7.- Qu tipos de deudores estn obligados a emplear en el cuidado y conservacin de la cosa ajena, los mismos cuidados que empleara un buen padre de familia? Esto es quines responden de su falta levis in abstracto?. Entre otros tenemos al comodatario, el cual recibe un servicio gratuito de la persona que le ha prestado la cosa; el mandatario asalariado, el depositario asalariado y el depositario que recibe la cosa en su exclusivo provecho, el depositario que est autorizado a usar la cosa y el que se ha obligado a responder de cualquier falta, as como el depositario que se ofrece l mismo para guardar la cosa que es lo que ocurre en los negocios como piscinas, balnearios, etc., que tienen guardarropa para los clientes. Igualmente responden de su falta levis in abstracto, el vendedor y el inquilino. 8.- La falta levis in concreto. Esta falta existe cuando el deudor no pone en los asuntos de otro, los mismos cuidados y diligencia que l pone en las cosas suyas. El deudor que en la conservacin de la cosa slo est obligado a prestar los cuidados que presta a sus propios asuntos, tiene una obligacin menos onerosa que los anteriores, l debe menos cantidad de cuidado y diligencias. Ejemplos de este tipo de deudor son: los que prestan un servicio gratuito como el depositario no retribuido y mandatario gratuito. Esto es as porque no se le puede exigir a quien presta un servicio gratuito, un servicio de amigo, que sea ms diligente y cuidadoso con los asuntos ajenos que con los suyos. Cabe sealar que las personas que tienen bajo su cuidado una cosa ajena como es el caso del vendedor, del arrendatario, del inquilino, del comodatario, del depositario y del mandatario, son deudores de dos obligaciones: la obligacin de entregar la cosa (obligacin de resultado) y la obligacin de cuidar y conservar la cosa (obligacin de medios). En la obligacin de entrega, es al deudor a quien corresponde probar que no pudo entregar la cosa el da convenido por una causa ajena (fuerza mayor, el hecho de un tercero o el hecho del acreedor). En cuanto a la obligacin de conservacin, el deudor est obligado a entregar la cosa en las mismas condiciones en que se encuentre (art. 1245 y 1302 del C. C.). Si el acreedor no est conforme y entiende que el deudor de la entrega no cumpli a cabalidad su obligacin de cuidado y conservacin, como sta es una obligacin de medios o prudencia y diligencia, es al acreedor a quien corresponde probar la falta (la ausencia de cuidado, la negligencia e imprudencia) del deudor. Cuando un deudor responde de su falta levis in abstracto el acreedor deber probar que el deudor no prest a la cosa, los cuidados que le habra prestado un ciudadano cuidadoso y diligente. El juez tomar como modelo para medir la conducta del deudor, la lealtad y diligencia medias del hombre, en sus relaciones con sus semejantes, tomar en cuenta cul habra sido el comportamiento de un buen padre de familia. Si por el contrario, el deudor es slo deudor de dispensar a la cosa los mismos cuidados que dispensa a sus cosas, entonces el acreedor debe probar que los cuidados y diligencias del deudor fueron menores que los que presta a sus asuntos. Es bueno decir que los jueces casi nunca hacen tales distinciones, pero no debe olvidarse que la Suprema Corte de Justicia ha dicho que en materia contractual la falta ligera no compromete la responsabilidad del deudor. (Lic. Juan A. Morel ob. cit) 9.- La falta levsima o muy ligera. Es, como la falta levis in abstracto y la falta levis in concreto, una falta simple. La falta levsima o muy ligera consiste en no poner en la cosa de otro los cuidados que las personas ms solcitas ponen en sus asuntos. Es la falta en que no incurra un hombre muy inteligente o muy hbil. El deudor en este caso est obligado a diligencias y cuidados especiales, extraordinarios, su comportamiento sera el de un muy buen padre de familia, no el de un hombre de una prudencia media, sino el de un excelente ciudadano; su obligacin es ms gravosa, tiene mayor cantidad de cuidado y diligencia que el deudor comn. Este tipo de obligado responde de la menor falta que cometa, cual que sea. 10.- LA FALTA GRAVE Y LA FALTA DOLOSA Un contratante incurre en una falta grave cuando no pone en los asuntos de otro el cuidado que hasta las personas ms descuidadas y estpidas no dejan de poner en sus asuntos. Una falta

grave es una falta burda, y puede resultar de varias faltas leves u ordinarias aisladamente consideradas ( Larroumet). Para la jurisprudencia, toda falta profesional, por ligera que sea, (por ejemplo la que comete un mdico, un abogado, un notario, etc.) es una falta grave, ya que un profesional no puede desconocer el arte de su ciencia (spendet peritiam artis). Afirma el Dr. Domingo R. Vsquez que la falta profesional es la falta que no cometera un profesional obrando conforme a los conocimientos de la ciencia y tcnicas de su profesin. La falta grave se asimila a la falta dolosa que consiste en una falta intencional, en desear el dao. Existe falta dolosa no slo cuando se desea el dao sino tambin cuando se acta a sabiendas de que esa actuacin puede perjudicar al otro contratante. Toda falta intencional es un dolo, por un ejemplo comete dolo el deudor que en forma deliberada se niega a cumplir con su obligacin. 11.- La falta in contrahendo o precontractual. Es el tipo de falta cometida por una de las partes, no en la ejecucin del contrato, sino en ocasin del contrato, por ejemplo, durante las negociaciones, si una de las partes se retira de las mismas injustificadamente, o si el ofertante retira su oferta antes de que concluya el plazo que tiene el destinatario para decidir si contrato o no. Las consideraciones tericas acerca de la falta in contrahendo las formul el alemn von Ihering, para quien esa falta crea la obligacin de reparar el dao que se origina en el contrato nulo o anulable. Hoy da, segn lo sostiene en su obra Derecho de Daos, Luis Pascual Estevill, la falta in contrahendo nace, no slo de la responsabilidad del contrato nulo, sino tambin de una ruptura injustificada de los tratos preliminares y de la rescisin unilateral del contrato. Dicho autor afirma que parece que esta falta generara una obligacin de reparar los daos nacidos en ocasin del contrato, obligacin extracontractual o delictual. 2 12.- Falta inexcusable. Esta se define como una falta gravsima. Segn el artculo 25 del Convenio de Varsovia, la falta inexcusable consiste en un acto o en una omisin de transportador o de sus dependientes realizado temerariamente y con conciencia de que probablemente resultar un perjuicio (Larroumet). Es bueno destacar que la falta inexcusable es igual a la falta grave, pero con mayor grado de gravedad, aunque sin que pueda considerrsele como una falta voluntaria. 13.- CONSECUENCIA DE LOS DIFERENTE TIPOS DE FALTA. La falta leve (falta levis in abstracto). a) Esta falta se aprecia in abstracto, o sea, se toma en cuenta para determinar si la falta cometida no la hubiera cometido en esas mismas condiciones un ciudadano medianamente diligente. Una falta leve es suficiente para comprometer la responsabilidad del deudor contractual. Ahora bien, existen ciertos casos en los que el contratante slo es responsable si comete una falta grave, como por ejemplo en el contrato de trabajo siempre que no se trate de faltas sancionadas penalmente. Igualmente, en algunas de las obligaciones de medios, el deudor slo responde de su falta grave..b)La falta grave y la falta dolosa. Estas faltas tienen como consecuencia: (1) Se aprecian in concreto, el juez debe examinar el estado de nimo del deudor para determinar si cometi o no la falta, el juez estudia los hechos que rodearon la actuacin del imputado porque pueden darse unas situaciones en las que l entienda que un individuo no ha cometido falta, y sin embargo, considerar que otro individuo s la cometi. Por ejemplo, usted debe entregar una cosa a una persona y esa cosa tiene un vicio que un experto podra descubrir con facilidad, ms no as un profano. En el caso del experto, el hecho de no detectar el vicio, constituye una falta, pero tratndose de un profano, su proceder no puede considerarse falta. (2) El deudor debe, en caso de incurrir en falta grave, o en falta dolosa, responder no slo de los daos previsibles sino tambin de los daos imprevisibles. (Ver Arts. 1150 y 1153 C. C.). (3) El deudor no podr alegar a su favor la existencia de una clusula de exencin de responsabilidad o una clusula limitativa de responsabilidad. A pesar de todo, la falta grave no es sinnimo de falta dolosa que es una falta voluntaria y la otra, una falta no voluntaria, por eso, el seguro de responsabilidad no responde en caso de daos causados intencionalmente, pero s responde de los daos provocados a consecuencia de una falta grave. II.- El contenido de la obligacin contractual.

14.- Dentro del marco de la responsabilidad civil contractual, el examen del contenido de las obligaciones de resultado y de las obligaciones de medios constituye el examen de la base que sirve de cimiento a esta responsabilidad. Las obligaciones del deudor, cualquiera que sea el nombre que reciban, sern siempre obligadas determinadas (de resultado) u obligaciones generales de prudencia y diligencia (de medios). Corresponde pues avocarnos a su conceptuacin y a establecer su respectivo mbito. 15.- Obligaciones de resultado. La obligacin es resultado cuando el deudor est obligado, por la ley o en virtud del contrato, a obtener un resultado para cumplir con obligacin y satisfacer de ese modo al acreedor. Si no obtiene el resultado prometido, para liberarse de tener que reparar el dao, debe probar que una causa de fuerza mayor le impidi obtener el resultado deseado o que se lo impidi el hecho de un tercero o la propia accin del acreedor. Segn la autorizada opinin los hermanos Mazeaud, todo hecho que supere la cantidad de cuidado o diligencia a que estaba obligado el deudor, constituye fuerza mayor. Existe fuerza mayor si se comprueba, que el deudor, no obstante no haber incurrido en falta, y pese a la diligencia debida, no obtuvo el resultado prometido. En ese sentido, constituye fuerza mayor cualesquiera acontecimientos a causa de los cuales no haya podido el deudor obtener, a pesar del esfuerzo hecho, el resultado prometido. Como ejemplo de obligacin de resultado podemos citar, la obligacin de entrega de una cosa; la construccin de un edificio; la confeccin de un traje, el pago de una suma de dinero, etc. En esta obligacin se presume que el dao sufrido por el acreedor se debi a la actividad del deudor. La falta del deudor es una falta presumida. Esta presuncin es juris et de jure, slo desaparece si el deudor establece la prueba de una causa extraa. En el mbito de la compraventa, la obligacin de garanta debida por el vendedor al comprador por los vicios ocultos o vicios redhibitorios, es una obligacin de resultado. Qu se entiende por obligacin de garanta?. La obligacin de garanta es una obligacin de resultado que compromete la responsabilidad del deudor aun en los casos de fuerza mayor; un ejemplo lo hayamos en el art. 1641 del C. C.), pero la obligacin de garanta no obliga al deudor a reparar el dao que resulte de una falta del acreedor. En este caso hay exoneracin de responsabilidad parcial o total segn los casos (Larroumet). Existen sin embargo, obligaciones de resultado en las que el deudor no se libera probando una causa extraa, tales son: la del transportista areo (Art.285-I de la ley 505 sobre Aeronutica Civil) y la del constructor de un edificio (art. 1792 C. C.). 16.- Las obligaciones de prudencia y diligencia (obligaciones de medios). Concepto y contenido. En estas obligaciones el deudor no se obliga a obtener un resultado sino a poner en prctica los medios para obtenerlo. Si no logra ese resultado no se le puede acusar de incumplir su obligacin, a menos que se pruebe que no se comport con la diligencia y prudencia debida, esto es, que cometi una falta, prueba que debe hacerla el acreedor inconforme. Hay incumplimiento de las obligaciones de medios cuando el deudor no hizo lo que debi hacer para conseguir un resultado, para satisfacer al creedor. En estas obligaciones es necesario determinar si el deudor incurri en falta para precisar su contenido. En ellas el deudor slo comete una falta, y por tanto incumple su obligacin, si ha obrado de una manera diferente de la que debi emplear un deudor normalmente diligente, esto quiere decir, que la falta de un deudor de obligacin de medios se aprecia in abstracto, que equivale a decir que su comportamiento se evaluar comparndolo con el comportamiento de un ciudadano diligente y cuidadoso, con la conducta del buen padre de familia. Como ya hemos visto, ocasiones hay en las que la falta del deudor de una obligacin de medios que tenga por objeto el cuidado y conservacin de una cosa, por ejemplo, la obligacin del depositario gratuito, se aprecia in concreto (tomando en cuenta su conducta frente a sus propios asuntos: falta levis in concreto). Son obligaciones del medio, las del abogado, la obligacin de conservacin e informacin del vendedor, la obligacin de conservacin del depositario, del inquilino (salvo el caso de incendio y

reparaciones locativas o arrendaticias); del comodatario y del mandatario no asalariado.( Ver supra No.8). En relacin con el contrato del mdico y sus pacientes no todas las obligaciones son de medios. Pero un mdico puede ser deudor de una obligacin de resultado, todo depende de la promesa de la cual es deudor. Ciertas personas como arrendadores de obras, notarios, banqueros, agentes inmobiliarios, tienen la obligacin de dar informacin y consejos. Estas obligaciones aparecen en diversos contratos sobretodo en aquellos que originan obligaciones de hacer a cargo del deudor. La obligacin de informacin y consejo es diferente segn el profesional. La jurisprudencia francesa para fijar el contenido de la obligacin de informacin y consejo suele analizar las circunstancias de cada caso en particular, y de ese modo, acoge o descarta una falta del profesional en la ejecucin de su obligacin de consejo e informacin. La obligacin de consejo e informacin la incluye la jurisprudencia francesa en varios contratos aunque no la hayan convenido las partes. La jurisprudencia se apoya para incluirla en ciertos contratos, en los principios del art. 1135 del C. C., en virtud del cual las convenciones obligan, no slo a lo que se expresa en ellas, sino tambin a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley dan a la obligacin segn su naturaleza. 17.- La obligacin de seguridad, tambin es obra la jurisprudencia en aplicacin del artculo 1135 del Cdigo Civil. Consiste en la obligacin que tiene el deudor de cuidar de la integridad corporal del acreedor. Segn la jurisprudencia, algunas obligaciones de seguridad son de resultado y otras son de medios. Por ejemplo, para los dueos de hoteles y restaurantes, la obligacin de seguridad es de resultado; ellos estn obligados a disponer para los clientes de sillas slidas y seguras y de alimentos sanos. Pero la obligacin de seguridad que tienen frente a sus clientes, las empresas de espectculos, los organizadores de eventos artsticos y deportivos, el administrador de un parque de juego (caballitos), de una piscina, de una playa, no es sino una obligacin de medios. Igualmente es de medios la obligacin de seguridad puesta a cargo de las asociaciones deportivas y de los establecimientos escolares que estn obligados a tomar medidas de seguridad para sus miembros y alumnos. Empero, es de resultado la obligacin de seguridad que pesa sobre el transportista de personas y mercanca; el dueo de una guardera (nursy) que recibe nios de poca edad y la obligacin de los locadores o arrendadores frente al locatario o inquilino. La obligacin de seguridad puede ser una obligacin principal o accesoria. Es una obligacin principal de seguridad, en la opinin de Javier Tamayo Jaramillo, en el caso de los contratos siguientes: Contratos de hospitalizacin de un enfermo, contratos relativos a la educacin y alimentacin de nios de poca edad; los contratos de reclusin psiquitricos, cine, salones de belleza, guardera y accesorios o subyacentes, sin que sea unnime el punto de vista de los tribunales y los autores, en los contratos de cuidados mdicos, espectculos de deportes, en los de distracciones de parques zoolgicos, en los de alquiler de piscinas, en los de hotelera, en los de peluquera y en los de lavandera.3 Cul sera el criterio para determinar si el deudor est obligado por una obligacin contractual de seguridad, accesoria o subyacente?. La obligacin de seguridad es principal en todos aquellos contratos en los que el acreedor, fsicamente queda bajo el control del deudor, de forma tal que sin esa especie de dependencia espacio-temporal, el deudor no tiene forma de cumplir su obligacin principal. Existe un nexo entre la obligacin principal, la cual sin la obligacin accesoria de seguridad, no sera prcticamente posible cumplir la primera. La obligacin de seguridad existe sin que sea necesario que las partes la hayan pactado. Ella nace desde el momento en que el contrato por su naturaleza, lleva implcita en forma subyacente esa obligacin, y aun en los casos en que los contratantes, la hayan descartado, por lo que el acreedor podr siempre favorecerse de la responsabilidad civil contractual4. 20.- EL DAO: Necesidad de un dao. El dao, llamado tambin perjuicio, es un elemento de la

responsabilidad civil. Si la inejecucin o la mala ejecucin de una obligacin originada por un contrato no acarrea dao para el acreedor no habr responsabilidad del deudor. En efecto, sabemos que la responsabilidad precisamente tiene por objeto reparar el dao causado por la inejecucin o la mal ejecucin de la obligacin. Si, por ejemplo, la ejecucin de la obligacin no ofrece ya ningn inters para el acreedor, su inejecucin no causar perjuicio y la responsabilidad del deudor no se podr decretar. Por ejemplo, cuando un arrendatario reprocha la supresin del telfono del sitio alquilado para la explotacin de un restaurante, no sufre ningn perjuicio si en el momento de esta supresin, el restaurante no se explotaba (Civ. 3, 5 de mayo de 1976, en J. C. P., 1976, IV, pg. 211). As tambin, si un notario comete una falta convirtindose en adjudicatario del inmueble de su cliente, no se podr admitir su responsabilidad si, no resulta perjuicio alguno para el cliente (Civ. 1, 27 de abril de 1982, en Rp. not., 1982, pg. 38, con nota de Vion). 21.- Dao e inejecucin de la obligacin. No hay que confundir el dao y la inejecucin de la obligacin. El dao no consiste simplemente en la inejecucin de la obligacin. Resulta de la inejecucin, culpable o no, de la obligacin, segn el caso. La inejecucin de la obligacin no se identifica con el dao. Es su causa. Es porque la obligacin no fue ejecutada por lo que el acreedor puede sufrir un dao cuya reparacin se debe imponer al deudor, si dicha inejecucin le es imputable y si se cumplen otras condiciones de su responsabilidad. Sin embargo, se trata de saber si la ejecucin defectuosa de la obligacin permite presumir la existencia de un dao o si corresponde al acreedor probar el dao. La solucin no es la misma segn que se trate de una obligacin de pagar una suma de dinero o de otra obligacin de dar, de hacer o de no hacer. El rgimen jurdico de las obligaciones de pagar una suma de dinero no es el mismo que el de las dems obligaciones, desde varios puntos de vista, sin tener en cuenta que los elementos del dao no son tampoco iguales as como tampoco sus caractersticas. El rgimen jurdico de las obligaciones de pagar una suma de dinero es mucho ms simple. 22.- Obligaciones de pagar una suma de dinero. La reparacin del perjuicio que resulta de la demora en la ejecucin de una obligacin de pagar una suma de dinero es objeto de reglas especiales que no se encuentran o no se pueden encontrar con respecto a otras obligaciones. Estas reglas se justifican por la consideracin con arreglo a la cual el dinero, que es objeto de la obligacin, es un valor de cambio absoluto en una economa de tipo monetario. El perjuicio que resulta de la mora consiste en que el acreedor habr quedado privado temporalmente de la suma de dinero con la cual contaba en la fecha en que deba ser ejecutada la obligacin de pagar. Ahora bien, el valor de cambio absoluto que representa el dinero, da lugar a un rgimen jurdico original del dao desde dos puntos de vista. 23.- Presuncin irrefragable de la existencia del dao. Mientras que, en cuanto a obligaciones distintas de las que consisten en el pago de una suma de dinero, el acreedor no puede limitarse a invocar la inejecucin para que se presuma un perjuicio, se admite un principio inverso en cuanto a las obligaciones de pagar una suma de dinero. Desde el momento en que el deudor se encuentra en mora, lo que se debe probar en las condiciones que veremos ms adelante, el acreedor tiene derecho a exigir la reparacin del perjuicio que resulte de la mora sin tener que probar su existencia. En otras palabras, se presume la existencia del dao por el solo hecho de haber comprobado la mora en le ejecucin. Se trata inclusive de una presuncin irrefragable, en el sentido de que el deudor no podr probar el acreedor no sufri ningn perjuicio en razn de la mora. Este principio lo confirma el art.1153 del C. C., segn el cual los daos y perjuicios por retardo en la ejecucin de una

obligacin de pagar una suma de dinero, que se dominan intereses moratorios, se deben sin que el acreedor est obligado a justificar ninguna prdida. Se oponen los intereses moratorios a los daos y perjuicios compensatorios, los cuales tienen por objeto compensar, es decir, reparar las consecuencias perjudiciales de la inejecucin de una obligacin de la cual se sabe que no ser ejecutada o las de una ejecucin defectuosa distinta del retardo. 24.- Punto de partida de los intereses y elementos del dao. En segundo lugar, el art. 1153 del C. C., aclara que, salvo una excepcin, los intereses moratorios de una suma de dinero solo se deben desde el da del requerimiento del pago. Aunque el perjuicio efectivamente sufrido por el acreedor a causa de la mora no se haya probado, la ley considera que el perjuicio que presume no se podr reparar sino cuando el acreedor haya intimado al deudor a que pague. En otras palabras, el requerimiento es una condicin de la presuncin de existencia del perjuicio que resulta de la mora. Mientras el acreedor no se queje por la mora, es decir, mientras no haya intimado al deudor a pagar, no sufre perjuicio. Sin embargo, como veremos, hay casos en los cuales el acreedor queda exonerado de intimar a pagar al deudor y en este caso, los intereses moratorios corren de pleno derecho a partir del da en que se hubiera debido cumplir la obligacin. Para daos y perjuicios suplementarios, no basta comprobar un perjuicio distinto del retardo, sino que es preciso que el deudor sea de mala fe, conforme lo dispone el art. 1153, inciso 4 del C. C. V. infra, nm. 647.25.- Perjuicio econmico no corporal y consecuencias econmicas del perjuicio corporal. El dao econmico, que a veces tambin lo calificamos de dao material, es el dao sufrido por el patrimonio del acreedor en razn de la inejecucin, de la ejecucin defectuosa o del retardo en la ejecucin de la obligacin. En principio, se evala con bastante facilidad en dinero, puesto que consiste en un atentado contra el inters de orden patrimonial. En realidad, se pueden considerar dos clases de daos econmicos. La primera clase, a la cual se podra reservar la denominacin de dao material stricto sensu, corresponde a un perjuicio contra los intereses de orden patrimonial, sin que haya el mismo tiempo de dao contra la integridad corporal. Es el perjuicio patrimonial en el estado puro. Por ejemplo, un bien que se debe entregar o restituir y no se hace. Un bien que se ha deteriorado parcial o totalmente. La segunda clase de perjuicio econmico resulta del dao contra la integridad corporal. Se trata de las consecuencias econmicas del perjuicio corporal. Por ejemplo, el pasajero que muere en un accidente de trnsito. El inters de distinguir el perjuicio econmico no corporal y el perjuicio econmico corporal, depende especialmente del hecho de que, en el caso en que el acreedor, vctima de un perjuicio corporal, es afiliado al seguro social, esta entidad tiene derecho de obtener del deudor el reembolso de las prestaciones pagadas y que reparan las consecuencias del perjuicio corporal. (cf. Crim., 9 de febrero de 1988, en J. C. P., IV, pg. 141, que admite que la prdida del estatuto directivo a consecuencia de un accidente de trabajo, es un perjuicio econmico, lo que permite a la seguridad social ejercer su accin para reclamar los daos y perjuicios debidos a causa de este perjuicio por el responsable).Lucrum cessans. El lucrum cessans est constituido por la falta de ganancia del acreedor, a causa de la no ejecucin o de la mala ejecucin de la obligacin. Dejar de ganar es esencial en el dao corporal, cuando en razn de la disminucin de sus aptitudes fisiolgicas el acreedor de la obligacin no ejecutada ya no est en condiciones de desempear una actividad remuneratoria. Esto ocurre durante todo el tiempo de la hospitalizacin, que da lugar a una incapacidad temporal total. Pero puede haber una incapacidad definitiva, que no ser en general sino parcial,

cuando el atentado contra la integridad fsica se prolongue en el tiempo no permitindole ya a la vctima la misma actividad remuneratoria que tena antes. El lucrum cessans no es exclusivo del dao corporal, pues se tomar en consideracin siempre que la inejecucin de la obligacin implique una falta de ganancia. Por ejemplo, si la fbrica cuya construccin deba asegurar el deudor, no es entregada, o es entregada con retardo, o es entregada con defectos que no permiten la rentabilidad prevista, el deudor deber indemnizar al acreedor en cuanto a la falta de ganancia. 26.- El dao moral. Razones de la reparacin del dao moral en la responsabilidad contractual. Constituye un dao moral el atentado contra los intereses del deudor distintos de los que son de orden patrimonial. A diferencia del perjuicio econmico, el perjuicio moral, puesto que recae sobre intereses extrapatrimoniales, no es susceptible de ser objeto de una evaluacin en dinero de una manera precisa. Es, por lo dems, una de las razones por las cuales con frecuencia se ha sostenido que el dao moral no se debe reparar. Constituyen daos morales el dolor que se deriva del ataque a la integridad fsica, la molestia o disgusto que se experimenta despus de una mutilacin o de heridas, el atentado contra el aspecto fsico, el atentado contra sentimientos afectivos. De una manera general, el perjuicio fisiolgico constituido por el atentado a la integridad corporal, es siempre un perjuicio moral. No ser un perjuicio econmico sino cuando hay consecuencias de orden patrimonial, lo que no es evidentemente sistemtico. Muy rpidamente en derecho francs, la jurisprudencia admiti la reparacin del dao moral en la responsabilidad extracontractual. Los obstculos con que se tropezaba, ya sea por la consideracin segn la cual no se poda ganar dinero con intereses extrapatrimoniales, ya sea por la imposibilidad de la evaluacin del dao moral, se han salvado sin mayor dificultad. Por el contrario, en lo concerniente a la responsabilidad contractual, la resistencia fue ms tenaz, y fue por esto por lo que slo muy tardamente se admiti la reparacin del dao moral sufrido por el acreedor en virtud de la inejecucin de la obligacin. Es cierto que poda haber una razn vlida contra el dao moral en materia de responsabilidad contractual; a saber, que el contrato tiene como efecto establecer una relacin puramente econmica entre los contratantes. Por lo tanto, nicamente las consecuencias econmicas de la inejecucin deberan dar lugar a la responsabilidad contractual. 27.-Caractersticas del dao. Dao cierto y dao previsible. Para ser reparable, el dao, tanto econmico como moral, debe tener ciertas caractersticas. Segn el art.1151 del C. C., es preciso que el dao sea una consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la convencin. En realidad, si el art. 1150 impone una condicin exclusiva de la reparacin del dao por la responsabilidad contractual y que no se encuentra en lo concerniente a la responsabilidad extracontractual, el art. 1151 no solamente no es exclusivo de la responsabilidad contractual, sino que no es un texto que se pronuncie sobre una caracterstica del dao. En realidad, el dao directo no es ms que una manera de designar la exigencia de un vnculo de causalidad entre la inejecucin imputable al deudor y el perjuicio sufrido por el acreedor. Adems, de ninguna manera se discute en los textos acerca de una caracterstica indispensable del dao, comn tambin a la responsabilidad extracontractual y a la responsabilidad contractual. Se trata de la certeza del dao. 28.-La certeza del dao: Nocin de dao cierto. Tratndose de responsabilidad contractual, lo mismo que de responsabilidad extracontractual, nicamente un dao cierto puede dar lugar a la reparacin. No hay que confundir el carcter cierto del dao con su prueba. En efecto, el acreedor puede estar en condiciones de probar los elementos de un dao que puede sufrir, sin

estar al mismo tiempo en condiciones de invocar un dao cierto. El dao cierto es un dao del cual se sabe inmediatamente que se ha realizado o que se realizar con toda seguridad. Se le opone al dao puramente eventual cuya realizacin es hipottica. No se podra reparar el dao eventual, puesto que si no se realizara, el acreedor se enriquecera (cf. Civ. 3, 25 de marzo de 1987, en J. C. P.,1987, IV, pg. 192, fallo que cas una decisin de un tribunal de apelacin que haba decretado la indemnizacin de un perjuicio eventual, concedindole a una persona indemnizaciones por daos en reparacin de perjuicios que esta podra experimentar en el futuro en virtud del uso abusivo de una servidumbre de paso). La nocin misma de reparacin implica que el dao sea cierto, porque se trata de restablecer un equilibrio roto por la ocurrencia del dao. Sin embargo, la certeza no implica que el dao se haya producido antes de haberse pedido la reparacin. Un dao futuro es un dao cierto, desde el momento que no se tiene duda de que se realizar. Por ejemplo, si la mercanca comprada para ser revendida posteriormente no se entrega y se admite que no lo ser, el comprador sufre un perjuicio cierto, puesto que l se ha comprometido con un adquirente a revendrsela, aun cuando la falta de entrega por parte del primer vendedor sea anterior al momento en que el comprador deba entregar al subadquirente. En efecto, el perjuicio del primer comprador resulta de no poder entregar al subadquirente. Este perjuicio, que es futuro, es al mismo tiempo un perjuicio cierto. Sin embargo, el perjuicio futuro, aun cuando sea cierto, no se puede reparar antes de ocurrir sino cuando se puede evaluar inmediatamente. En el caso contrario, se esperar a que su evaluacin sea posible antes de ordenar su reparacin. 29.-Previsibilidad del dao y limitacin legal de la responsabilidad. Conviene no confundir la limitacin de la reparacin al solo dao previsible y la limitacin cuantitativa de la reparacin por la ley. As, en virtud del art. 1953, inciso 3 del C. C., la responsabilidad del dueo de hotel se limita a 100 veces el precio del alquiler del alojamiento, cuando el hotelero no incurri en culpa. Esta limitacin se justifica con la nocin de dao previsible. En efecto, el dueo del hotel no puede pensar razonablemente que su cliente introducir al sitio puesto a su disposicin objetos de gran valor que l no le confiara personalmente. Sin embargo, si el cliente demuestra la culpa del dueo, inclusive leve, la limitacin prevista por este texto ya no se aplica.

30.- La relacin de causalidad entre el hecho imputable al deudor y el dao. La ocurrencia del dao debe tener como causa la accin imputable al deudor. No hay responsabilidad civil, contractual o extracontractual, sin relacin de causa y efecto entre la accin imputable a una persona, en este caso el deudor, y el dao experimentado por otra, en este caso el acreedor. La responsabilidad civil implica que la ocurrencia del dao sufrido por una persona se debe a la actividad de otra persona. Esto ocurre tanto en la responsabilidad sin culpa como en la que se basa en la culpa. Ciertamente, en el caso de la responsabilidad subjetiva, cuando no se prueba la culpa, o, cuando esta se presume, pero el deudor prueba su falta de culpa, no hay obligacin de reparacin. Pero esto es as, no porque el hecho del deudor no sea la causa del dao, sino porque este hecho no es culpable, lo cual no es la misma cosa. En la responsabilidad subjetiva, en razn de la exigencia de la culpa, cualquier hecho imputable al deudor, que origine el dao sufrido por el acreedor, no podr tomarse en consideracin. Se requiere un hecho culposo. Pero la culpa solo ser fuente de responsabilidad cuando esta efectivamente se encuentre en el origen del dao. Si una persona incurri en una culpa y otra sufri un dao, la primera no ser responsable para con la segunda si el dao no es el resultado de su culpa. Cuando la responsabilidad es subjetiva, corresponde al acreedor probar la relacin de causalidad entre la culpa del deudor y el dao. Sin embargo, el deudor siempre podr aportar la prueba contraria, demostrando que, si se cometi una culpa,

esta culpa no es la causa del dao sufrido por el acreedor. En el caso en que la responsabilidad del deudor sea de pleno derecho, lo que corresponde a las obligaciones de resultado, es cierto que se presume la existencia de una relacin de causalidad entre la actividad del deudor y el dao sufrido por el acreedor. Se trata de la presuncin de causalidad. Sin embargo, esta presuncin no es incontrovertible, y el deudor quedar exonerado de responsabilidad si prueba una causa extraa del dao. Precisamente porque el nico medio de que dispone el deudor para escapar a la obligacin de reparar el dao es probar la realidad de una causa extraa, ya que es inoperante la prueba de la ausencia de culpa, a veces la responsabilidad de pleno derecho se califican de responsabilidades causales. Ciertamente, todas las responsabilidades son causales, en la medida en que no hay responsabilidad sin relacin de causalidad entre el hecho de una persona y el dao sufrido por otra. Sin embargo, cuando la responsabilidad descansa en la culpa, hay otros medios de escapar a la obligacin de reparar, especialmente la prueba de la ausencia de culpa. Por el contrario, cuando la responsabilidad se puede sostener sobre la falta de culpa, la prueba de una causa extraa es el nico medio de escapar a la obligacin de reparar. Como la responsabilidad reposa entonces sobre la causalidad en el estado puro, esto es, no calificada por la culpa, esa responsabilidad se llama simplemente causal. Tal es el caso de las obligaciones de resultado, a diferencia de las obligaciones de medios. Sin embargo, puede haber obligacin de reparar el dao sufrido por el acreedor en situaciones en que la actividad del deudor no es necesariamente la causa del dao. Esto ocurre cuando el deudor tiene una obligacin de garanta, sea porque la ley o la jurisprudencia se le exige categricamente, o sea porque l ha aceptado asumirla. En este caso, la responsabilidad civil propiamente dicha, que supone un vnculo de causalidad, va acompaada de una garanta que, a diferencia de la responsabilidad, no se basa en la causalidad. Por consiguiente, si dejamos a un lado la obligacin de garanta, cuya sancin va ms all de la responsabilidad, tanto la inejecucin de la obligacin de resultado de tipo ordinario como de la obligacin de medios, no debe dar lugar a la responsabilidad del deudor sino cuando esta inejecucin es imputable a su actividad, ya sea inculpable, si la obligacin es de resultado, ya sea culposa, si la obligacin es de medios. Pero no basta que la inejecucin sea imputable al deudor. Es menester tambin que el dao sufrido por el acreedor sea la consecuencia de esa inejecucin. La exigencia de una relacin de causalidad implica que se pueda vincular la ocurrencia del dao con la actividad del deudor. La jurisprudencia en numerosas decisiones ha tenido el cuidado de elevar la existencia de una relacin de causalidad entre la actividad del deudor y el dao. En otras decisiones se ha negado a admitir la responsabilidad del deudor basndose en la falta de relacin de causalidad entre la inejecucin imputable al deudor y el dao sufrido por el acreedor. 30.-bis.Cadena de daos. La relacin de causalidad implica que el dao sufrido por el acreedor se deba a la actividad del deudor, tambin implica que entre las consecuencias perjudiciales, solamente se le carguen al deudor aquellas que se puedan relacionar con el dao inicial sufrido por el acreedor. Se trata de contemplar de otra manera la relacin de causalidad que no deja de tener vnculos con la que se acaba de ver y ciertamente habra arbitrariedad si se condena que all hay un aspecto del vnculo de causalidad independiente del primer aspecto. En efecto, siempre se trata del vnculo entre la actividad del deudor y el dao sufrido por el acreedor. Pero es preciso suponer que en lugar de sufrir un solo dao, el acreedor sufre varios daos en cadena. El problema consiste en saber si el deudor est obligado a la reparacin de todos los daos.Supongamos, por ejemplo, que el vendedor de una casa no la entrega al comprador. Como este haba anunciado la entrega del inmueble que ocupaba, se vio obligado a tomar en arriendo otro inmueble para poder vivir. En vista de esa operacin, l acepta tomar en arriendo una casa en el estado en que se encuentra. Al no poder ocuparla en ese estado, debe hacer unas obras. Pero como no tiene medios disponibles, debe hacer un prstamo a una elevada tasa de inters para realizar las

obras, las cuales no las puede efectuar rpidamente el maestro de obra y por ello se ve obligado a alojarse en un hotel durante algn tiempo, lo que hace que corran los intereses del prstamo. Por consiguiente, la inejecucin original de la obligacin de la entrega da lugar al desembolsos en cadena que constituye otros tantos perjuicios para el acreedor. Se debe pensar que todos estos desembolsos constituyen una conciencia de la inejecucin de la obligacin de entrega?. El art. 1151 del C. C. dice que los daos y perjuicios no deben comprender, respecto a la prdida sufrida por el acreedor y la ganancia de que ha sido privado, sino aquello que sea una consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la convencin. A decir verdad, este texto no es de una precisin tal que permita resolver fcilmente el problema. En efecto, se puede pensar que todos los daos sufridos por el acreedor en el ejemplo anterior, son daos directos, siguiendo la idea de que no se hubieran producido si no hubiera habido inejecucin inicialmente, bajo reserva, naturalmente, de que se hayan podido prever en el momento de hacer e l contrato, lo cual es otro problema. Sin embargo, en cuanto a la preocupacin por precisar que solamente lo que es una consecuencia inmediata y directa de la inejecucin la obligacin es objeto de la reparacin, no hay duda de que el art. 1151 trata de adoptar una concepcin restrictiva en materia de causalidad. Lo que parece esencial en el problema de saber lo que se debe entender por consecuencia inmediata y directa de la inejecucin de la convencin se reduce a la determinacin de una posible ruptura en el encadenamiento casual de las consecuencias perjudiciales. Se trata de saber si los perjuicios en cadena se relacionan necesariamente con el perjuicio original o bien si hubo una circunstancia exclusiva que las origin y que era independiente del hecho imputable al deudor, caso en el cual habra una ruptura del encadenamiento de las causas. De esta manera, en nuestro ejemplo, la necesidad en que se encuentra el comprador de tomar en arrendamiento un inmueble para vivir debido a la inejecucin de la obligacin de entrega del vendedor es una consecuencia necesaria de esta inejecucin. En cambio, la necesidad de hacer algunos trabajos en el inmueble alquilado se debe al hecho de que el arrendatario acept un inmueble que no se encontraba en buen estado segn las condiciones del contrato de arrendamiento, lo cual es independiente de la inejecucin de la obligacin de entrega. En cuanto al prstamo, se hizo necesario por la falta de medios del arrendatario y no por la inejecucin de la obligacin de entrega. Lo mismo ocurre en lo relacionado con el hecho de que el maestro de obra no pueda hacer el trabajo rpidamente. Es la acumulacin de trabajos del maestro de obra la que obliga a su cocontratante a instalarse en el hotel y no la inejecucin de la obligacin de entrega del vendedor. Por consiguiente, hay una ruptura en la relacin de casualidad, en la medida en que, a partir de cierto momento los perjuicios sufridos por el comprador ya no se pueden considerar como consecuencias normales del perjuicio inicial. Es cierto que no siempre es fcil determinar si hay ruptura en el encadenamiento de las causas. Corresponde determinarla al juez a la luz de todos los elementos propios de cada caso, y a veces depende mucho ms del instinto que de la razn.( Tomado de la obra Teora General del Contrato, vol. II, Ed. Temis 1953, de CHRISTIAN LARROUMET) 31.- Efectos de la Responsabilidad Contractual. La Reparacin. La Constitucin en mora. El artculo 1.146 del Cdigo Civil introduce una excepcin al principio segn el cual el derecho a la reparacin se origina desde el instante de la realizacin del dao: Los daos y perjuicios no son debidos ms que cuando el deudor est en mora de cumplir con su obligacin. La constitucin en mora (la palabra mora [*] o demora proviene del latn mora, que significa tardanza o retraso) es una interpelacin, dirigida por el acreedor al deudor, de tener que cumplir con la obligacin y que acredita oficialmente la

tardanza que el deudor introduce en este cumplimiento. Cuando es necesaria, el deudor tiene derecho a esperarla para cumplir con su obligacin; mientras que no haya sido constituido en mora, el deudor no se halla en retraso. 32.-Formas: Segn los trminos del artculo 1.139 del Cdigo Civil, la constitucin en mora se efecta por un acto de un ujier: una interpelacin u otro acto equivalente, por ejemplo, una citacin. Pero, en materia mercantil, es suficiente con una carta certificada. Por s sola, la simple llegada del vencimiento no es suficiente, por lo tanto, para que el deudor se encuentre en mora. As era ya en Roma: dies non interpellat pro homine(el da no interpela por el hombre). El antiguo derecho francs, en los siglos XVI y XVII, haba admitido la regla contraria: dies interpellat pro homine: cuando se haba fijado un trmino, su llegada constitua, de pleno derecho, en mora al deudor; sa es tambin la solucin adoptada por los cdigos modernos. Pero, a partir del siglo XVIII, la regla romana se impuso en Francia; se encuentra establecida en el artculo 1.139 del Cdigo Civil. Si la simple estipulacin no produce, por s sola, la mora, las partes pueden convenir vlidamente que ser de otro modo. El deudor se constituye en mora... por el efecto de la convencin, cuando sta incluye que, sin necesidad de acto y por el vencimiento del trmino tan slo, el deudor estar en mora (art. 1.139 del Cd. Civ.). 33.- Ambito.- El artculo 1.146 que hace necesaria la constitucin en mora para que el deudor se encuentre en retraso, est inserto en el Ttulo de los contratos. La jurisprudencia concluye de ello, con razn, que el acreedor de una obligacin extracontractual no est sujeto a constituir en mora al deudor de la obligacin de reparar (Civ.,14 de enero de 1920; S. 1921. 1. 100). As pues, la vctima de un delito o de un cuasidelito tiene derecho, sin constitucin en mora y desde la realizacin del dao, a la reparacin del perjuicio que le haya causado el responsable al no cumplir inmediatamente con su obligacin; desde el instante en que se haya producido el dao, el responsable est en mora. Por el contrario, la constitucin en mora es necesaria en materia contractual. Pero el principio contiene algunas excepciones: por razn de su naturaleza, algunas obligaciones contractuales quedan excluidas de esa necesidad: Las obligaciones de no hacer (art. 1.145). En efecto, cuando el deudor haya infringido una obligacin de no hacer, ha realizado el acto que le estaba prohibido; de qu servira en lo sucesivo requerirle para que se abstuviera? El mal est hecho. Las obligaciones de dar o de hacer que no pueden ser cumplidas sino en un momento que le deudor ha dejado transcurrir (art. 1.146). Como la obligacin no podra cumplirse ya en lo sucesivo, tampoco servira para nada en este supuesto requerir al deudor para que la cumpliera. Las obligaciones continuas. Son aquellas que necesitan, para su cumplimiento, una accin continua, como la obligacin que pesa sobre el propietario de un inmueble alquilado, de conservar ese inmueble o el ascensor; exigir una constitucin en mora sera compeler al acreedor, en este caso, al inquilino, a notificar sin interrupcin al deudor la existencia de la obligacin; se precisara una constitucin en mora renovada continuamente, lo cual es inconcebible (Civ., 13 de noviembre de 1940; D. A. 1941. J. 2; Gaz. Pal., 1941. 1. 52; en contra: Civ., 11 de enero de 1892; S. 1892. 1. 117; D. 1892. 1. 157 y nota de PLANIOL). Para todas las dems obligaciones contractuales, el deudor no est en retraso ms que si ha sido constituido en mora por el acreedor. 34.-Efectos: Cuando sea necesaria la constitucin en mora, el cumplimiento de la obligacin de reparar, el pago del crdito por daos y perjuicios, se encuentra

transferido desde el da de la realizacin del dao al da de la constitucin en mora (art. 1.146); el responsable no est sujeto a cumplir con su obligacin de reparar, de abonar los daos y perjuicios, antes de haber sido constituido en mora. De lo anterior resulta que el responsable no debe nada por los daos y perjuicios llamados moratorios, por el perjuicio que haya podido causarle a la vctima, hasta la constitucin en mora, la ausencia de reparacin, la falta de pago de los daos y perjuicios llamados compensatorios. La suma debida a ttulo de daos y perjuicios compensatorios, igual al valor del dao inicial, no produce, pues, intereses sino a partir de constitucin en mora; los intereses compensan el perjuicio causado por la tardanza en el pago de un suma de dinero; ahora bien, mientras no se encuentre constituido en mora, el deudor no est en retraso para pagar. Pero no habra que concluir de eso que la obligacin de reparar no se ha originado, con cargo al responsable, antes de la constitucin en mora. Esa obligacin se origina desde el instante de la realizacin del dao (cfr. supra, n. 619); tan slo su vencimiento es el que se encuentra trasladado hasta la constitucin en mora. As pues, el deudor se encuentra descargado nicamente del perjuicio moratorio, el que resulta de la tardanza introducida en el cumplimiento de la obligacin d reparar; por tener derecho a esa tardanza, tiene derecho a aguardar, para el pago, la constitucin en mora. Otro efecto surte la constitucin en mora: cuando la cosa debida es un cuerpo cierto, deja a cargo del deudor de a entrega los riesgos de la cosa, que hasta entonces pesaban sobre el acreedor de la entrega, sobre el propietario de esa cosa (art.1.138, prr. 2). La prdida de la cosa, sobre venida por un caso de fuerza mayor y con posterioridad a la constitucin en mora, no libera, por lo tanto, de la entrega al deudor (cfr. infra, n. 1121). 35.-Fecha en El asunto es muy controvertido. Tracemos, no obstante, un cuadro resumido de las soluciones que se han dado en derecho positivo. A priori se puede vacilar entre cinco fechas (el da de la falta; aquel en el cual se realiza el dao; aquel en que se coloca al responsable en mora de reparar; el da del emplazamiento ante el juez competente; el da de la ltima decisin de fondo del asunto). Como pueden transcurrir muchos aos entre el momento del dao y su reparacin, cundo nace, pues, el derecho a la reparacin? Despus de muchas peripecias, la jurisprudencia decidi seguir por el camino de una transaccin amigable. En materia contractual como en materia delictual, el derecho a la indemnizacin nace el da en el cual es causado el dao (directo, actual, cierto, previsible, etc.). Sin embargo, este derecho permanece virtual, mientras no haya sido constatado por una decisin judicial, la cual evaluar el dao sufrido teniendo en cuenta su monto, el da en que ser proferida la decisin (inters prctico: el responsable no se beneficiar de la depreciacin monetaria despus del da del dao). Del nacimiento del derecho el da del dao, se deducen diversas consecuencias, particularmente las siguientes: las condiciones para poner en prctica la responsabilidad deben estar reunidas antes de esta fecha (por ejemplo, aquella que se casa in extremis con el herido, no ser indemnizada como viuda): 36.-Observacin subsidiria. En materia contractual, la deuda por reparacin, no es exigible sino a partir del da en que el deudor ha sido constituido en mora para la ejecucin (art. 1146 del C. C.). Para una deuda civil la constitucin en mora debe ser hecha por medio de una notificacin efectuada por un oficial ministerial especial (huissier) (art. 1139 del C. C.). Para una deuda comercial, esta prueba del requerimiento se puede aportar por cualquier medio suficiente que convenza plenamente al juez; en la prctica es suficiente. una simple carta recomendada ( esto es una carta con acuse de recibo) En consecuencia, ninguna indemnizacin se debe por el perjuicio que resulta de un simple

retardo (indemnizacin moratoria) anterior a la constitucin en mora. Por consiguiente la constitucin en mora tiene una gran utilidad prctica. Como la culpa consistente en la no ejecucin de una obligacin es a menudo difcil de establecer, la constitucin en mora no seguida de una respuesta (o de una justificacin), pone de manifiesto la mala voluntad del deudor. Adems, si despus de la constitucin en mora una causa extraa interviene, haciendo imposible la ejecucin, la responsabilidad del deudor no se libera por ese hecho. 37.-Extincin del derecho a la reparacin. En materia contractual, la ejecucin puede exigirse siempre que la obligacin nacida del contrato no haya prescrito (v. infra los diversos plazos de la prescripcin extintiva). En materia delictual y cuasidelictual existe la sola prescripcin de treinta aos del derecho comn, que se cuenta a partir del da del dao. Por otra parte, si la culpa civil es, adems, constitutiva de una infraccin la accin civil prescribe segn las reglas del Cdigo Civil. Luego la accin pblica prescribe ms rpidamente, no obstante: cfr. art. 10 del Cdigo de Procedimiento Penal, texto de 1980, el cual deroga la vieja regla de la unidad de las prescripciones. 38.-La indemnizacin en derecho comn. La finalidad de la responsabilidad civil consiste en una restitutio in integrum. Es preciso colocar de nuevo a la vctima en la situacin en que se encontrara si el dao no se hubiere producido, todo esto a expensas del responsable (Cas. Civil 2, 8 de abril de 1970). La reparacin en especie consiste en borrar o anular el dao desde el punto de vista de la vctima. Este procedimiento constituye la regla; la reparacin en especie debe ser pronunciada por el juez cuando una parte lo requiera, si al menos la operacin es tcnicamente posible. Aun siendo considerable el costo, hay lugar a ordenar la reparacin de un inmueble daado, o a la inversa, la destruccin de un inmueble colocado parcialmente en el terreno de otro. Hay muchas clases de tcnicas que corresponden a la idea de la reparacin integral en especie: el franco simblico, o la publicacin de la sentencia en materia de difamacin; el laiss pour compte (rechazo de la mercanca); la resolucin judicial; la ejecucin del contrato por un tercero a expensas del responsable; la validacin a un contrato nulo con el fin de castigar una culpa delictual que es el origen de la nulidad (es el caso del incapaz que disimula maliciosamente su incapacidad),etc. La asignacin de una indemnizacin en dinero (los daos y perjuicios) constituye, en la prctica, la tcnica ms usual de reparacin. Siendo el dinero la medida de todas las cosas, puede compensar todos los perjuicios, an los morales (vase supra, la critica del derecho positivo). A ella se recurre cuando la reparacin en especie es imposible de realizar. 39.-Reglas tericas que rigen o determinan la evaluacin. Si se trata de reparar y no de castigar, es preciso compensar ntegramente el dao sufrido, pero no ir ms all (confrontar, sin embargo, las normas especiales; por ejemplo el art. 1178 del C. C.). Se presenta toda clase de dificultades tcnicas. Por ejemplo: se debe tener en cuenta el valor de uso de un bien destruido o su valor venal? Se indemnizar al universitario en la misma proporcin que al ganapn cuyo trabajo consiste en realizar trasteos, por una prdida de su fuerza muscular? (a priori no, pero... puede ser til en la nueva Universidad). Corresponde al juez resolver estas dificultades, restableciendo, caso por caso y lo ms exactamente posible, el equilibrio destruido a causa del dao. Con este fin el juez debe abstenerse de considerar todas las circunstancias extraas al dao, tales como la gravedad de la culpa del responsable (excepcin hecha del caso de responsabilidad compartida o de culpa dolosa

contractual, vase supra) o tambin su situacin econmica (en teora, el hecho de tener o no un seguro debera ser indiferente). Por su parte, el factor tiempo es tomado en consideracin desde diversos puntos de vista. Ante todo, el perjuicio que resulta del simple retardo en el pago de una suma de dinero, es objeto de la tasacin reorganizada por la ley del 11 de julio de 1975 ( en R.D. los intereses los fijan las partes libremente de acuerdo con la Monetaria y Financiera No.183-02, pero tratndose de un asunto no convencional, es necesario recurrir a los intereses legales, segn el Art. 1153 del Cdigo Civil. En este sentido existe un vaco ya que la Ley Monetaria que derog la Orden Ejecutivo 312 del 1 de julio del 1919 que fijaba en uno por ciento el inters legal, no dispone nada al respecto). De esta fecha en adelante, la tasa legal es fijada por la duracin del ao civil, sobre la tasa de descuento practicada por el Banco de Francia el 15 de diciembre del ao anterior. Este inters legal corre a partir de la constitucin en mora, en materia contractual, y a partir del da de la sentencia, en materia delictual (v. Casacin criminal, 30 de octubre de 1968). En caso de condena al pago de una suma de dinero, la tasa de inters legal es aumentada cinco puntos, dos meses despus que la sentencia haya quedado ejecutoriada.( esto slo ocurre as en Francia, pero no en R.D.,J.P.) El legislador ha querido reaccionar as contra el premio a la mala fe, que constitua la antigua tasa legal (4 a 5%). Esta ltima, fijada de modo invariable en el siglo pasado, era muy inferior a la tasa media de depreciacin monetaria, pero la nueva tasa permanece muy inferior a las tasas usuales del crdito bancario. La diferencia en 1982, es el orden del 7 al 15%, segn el tipo de crdito. Adems, la evaluacin econmica del perjuicio sufrido se hace el da que la decisin judicial comprueba el dao, teniendo en cuenta tanto la evolucin intrnseca del perjuicio (recuperacin o muerte de la vctima), como su expresin monetaria (alza del salario despus del accidente corporal). La aparicin posterior de un nuevo elemento del perjuicio justifica un complemento a la indemnizacin, en la medida en que este elemento no haya sido tomado en consideracin despus de la primera sentencia (por ejemplo, agravacin imprevisible del estado de la vctima). Por ltimo, el juez puede graduar en el tiempo la entrega de la indemnizacin: la urgencia o la lentitud de los expertos tcnicos justifican la asignacin de una cantidad provisional durante el proceso, si el monto del dao es el nico aspecto que contina controvertido por el responsable. Despus de la sentencia definitiva, es peligroso entregar a la vctima de un accidente corporal una gran suma; si se deslumbra con ella, la dilapida, o si la erosin monetaria da cuenta de esta suma la indigencia se hace probable. Rompiendo con su jurisprudencia anterior, la Corte de Casacin autoriza sin embargo la entrega de una renta con correccin monetaria en tales hiptesis (Corte de Casacin, 6 de noviembre de 1974), pero a causa de las presiones y exigencias de las aseguradoras, el legislador ha limitado un poco los alcances de esta jurisprudencia (arts. 1 y 4 de la ley del 27 de diciembre de 1974). En la prctica, el juez competente es soberano en cuanto a la fijacin de la indemnizacin asignada, con la condicin de no reconocer ms que la indemnizacin solicitada por el demandado (Casacin criminal, 3 de diciembre de 1969). En efecto, el control de la Corte de Casacin se ejerce respetando todas las reglas del derecho referente a la responsabilidad civil, y termina all donde empieza lo esencial, si bien no para los juristas, al menos para las partes: la fijacin de la importancia de los elementos del dao reparable, esto es, la respuesta a este interrogante metafsico tan angustiante: cunto?. 40.-Naturaleza especfica de la responsabilidad contractual (papel de la intencin comn de las partes)

Las convenciones de la responsabilidad. Segn los trminos de una jurisprudencia que se ha mantenido constante, todo acuerdo que se haya concluido con anterioridad al accidente y que tienda a la exoneracin, as sea parcial, de una responsabilidad contractual, es nulo, de nulidad absoluta (por ejemplo, acuerdo entre un industrial y sus vecinos, referentes a los daos futuros que puedan resultar de su actividad). En materia contractual todos los acuerdos, en principio, son vlidos (a excepcin del respeto de las condiciones generales de validez de los actos jurdicos): acuerdos tendientes a la exoneracin de toda responsabilidad; acuerdos que limitan la responsabilidad (clusula tcita: solamente el dao previsible, vase supra) o que prevn anticipadamente el modo de calcular la

indemnizacin (clusula penal fijada no variable; por ejemplo, las arras en la venta); acuerdo que reduce la prescripcin o que descarta la necesidad de una constitucin en mora, etc. 41.-Observaciones. a) Ciertas clusulas draconianas frecuentemente son impuestas por la parte ms fuerte, ya sea para oprimir a su cocontratante, ya sea, al contrario, para liberarse fcilmente de las consecuencias de su propia inejecucin. Por lo tanto,-el legislador ha tenido que intervenir en estos casos; y de ah que ciertas leyes especiales prohiben ciertas clusulas que excluyen las responsabilidad (por ejemplo, en el transporte de personas). b) En caso de falta grave o dolosa (por ejemplo, falta grave del piloto en el transporte areo) las clusulas que excluyen o limitan la responsabilidad no tienen ningn efecto. La intencin comn de las partes y la teora de la causa en los contratos sinalagmticos (vase supra estas nociones) conducen a modalidades de sanciones especficas. En principio, el incumplimiento suficientemente grave respecto de los compromisos por uno de los contratantes, autoriza a la otra parte a diferir por su propia cuenta el pago de su prestacin, la cual constituye la causa o contrapartida de la anterior (es la llamada exceptio non adimpleti contractus). Adems, desde el momento que la inejecucin (as sea parcial) presente una gravedad suficiente, le es lcito al acreedor, ya sea perseguir la inejecucin del contrato conforme al derecho comn, ya sea escoger el tribunal competente con el fin de solicitar la resolucin judicial del contrato (art. 1184 del C. C.). El pronunciamiento de la resolucin es facultativo para el juez; en la prctica ha de tener en cuenta tanto el perjuicio causado por la no ejecucin como la gravedad de la culpa por la inejecucin ( Tomado de DERECHO DE LAS OBLIGACIONES, de Jacques Dupichot, Ed.Temis,1984,Bogot) BIBLIOGRAFIA 1.- DUPICHOT, JACQUES; Derecho de las Obligaciones, Ed. Temis, 1984. 2.- LARROUMET, CHRISTIAN, Teora General del Contrato, Vol.II, Editorial Temis, S. A. Santa Fe, Bogot, Colombia, 1993. 3.- MAZEAUD, HENRI, LEON Y JEAN, Lecciones de Derecho Civil, Parte Segunda, Vol. II, La Responsabilidad Civil. Los cuasicontratos. Ediciones Jurdicas Europea, Buenos Aires, 1960. 4.- SUBERO ISA, DR. JORGE A. Tratado Prctico de Responsabilidad [1] Lic. Juan A. Morel, Responsabilidad Civil, Pg. 231, Ed. 1989. 2 Luis Pascual Estevill, Derecho de Daos

t. II, ed. Bosch, 2da. ed. 1995. 3 Javier Tamayo Jaramillo de la Responsabilidad Civil; t. I, ed. Temis, 1999 4 Javier Tamayo Jaramillo, De la Responsabilidad Civil, t.I, ed.Temis, 1999.

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