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PARECER: Ementa: Imposto de transmisso inter vivos de bens imveis (ITBI) Imvel adquirido por desapropriao Inexistncia de transmisso Hiptese de no incidncia do imposto municipal. 1

Leonardo Varella Giannetti Mestrando em Direito Pblico na PUC/MG. Especialista em Direito Tributrio pela FGV. Professor Universitrio e de cursos de Ps-Graduao. Advogado em Belo Horizonte.

Maria Fernanda Pires de Carvalho Pereira Mestre em Direito Administrativo pela UFMG. Especialista em Direito Urbanstico pela PUC-Minas. Professora de Direito Administrativo e de Direito Urbanstico em cursos de Ps-Graduao. Advogada em Belo Horizonte. Juza substituta do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais (binio 2009/2010).

Resumo: O presente estudo trata da incidncia do imposto de transmisso inter vivos de bens imveis que foram adquiridos pela via da desapropriao. Tal situao tem se tornado frequente, diante das concesses de servio pblico ou de uso de bem pblico outorgadas a particulares pela Unio ou pela ANEEL. Ser demonstrado que no h a incidncia do imposto municipal na aquisio de bem imvel desapropriado, pois a desapropriao modo de aquisio originrio da propriedade, no havendo transmisso neste caso.

Palavras chaves: ITBI transmisso de imvel desapropriao aquisio originria.

Abstract: This study deals with the incidence of the transfer tax of real properties that had been acquired by expropriation. Such situation has become frequent, ahead of the concessions of public services or use of public good granted to particular ones by the Union or the ANEEL. It will be demonstrated that does not have the incidence of the municipal tax in the acquisition of real state by expropriation, because it is an originary way of acquisition of the property, not having transmission in this case. KEY WORDS: Real property transfer tax expropriation originary way of propertys acquisition.
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Artigo publicado na Revista Tributria e Finanas Pblicas n 94, set/out. 2010.

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CONSULTA

Consulta-nos o Consrcio Aproveitamento Hidreltrico Funil Consrcio AHE Funil - sobre a incidncia do imposto sobre transmisso inter vivos de bens imveis (ITBI) adquiridos por suas integrantes (consorciadas) em aes de desapropriao por elas ajuizadas.

2.

DOS FATOS

s empresas Companhia Vale do Rio Doce CVRD - e Companhia Energtica de Minas Gerais CEMIG foi outorgada concesso de uso de bem pblico para explorao do potencial de energia hidrulica localizada na regio dos Municpios de Perdes e Lavras, no Estado de Minas Gerais, nos termos do Contrato de Concesso de Gerao n 102/2000 ANEEL AHE Funil, de 20/12/2000. Neste intuito, a Resoluo n 14 da ANEEL, de 14/01/2002, declarou de utilidade pblica, para fins de desapropriao, diversas reas de terra necessrias para implantar e viabilizar o empreendimento da Usina Hidreltrica de Funil. Em seu artigo 2, a mencionada Resoluo autorizou as empresas concessionrias a promover, com recursos prprios, amigvel ou judicialmente, as desapropriaes necessrias. No caso concreto, aps o xito em ao de desapropriao (processo n 0382.02.021402-1), o Consrcio levou a registro a sentena exarada, tendo o Oficial do Cartrio de Registro se recusado a efetuar tal ato sem o prvio recolhimento do imposto municipal. No caso, o registrador, diante de sua responsabilidade tributria subsidiria prevista no art. 134, VI, do CTN, seguiu apenas o entendimento do Municpio de Ijaci (local do imvel), cuja Procuradoria, com base no art. 156, II, da CR/88, emitiu parecer no sentido de que a incidncia do imposto alcana as seguintes mutaes patrimoniais: qualquer ato judicial ou extrajudicial inter vivos no especificado neste artigo que importe ou se resolva em transmisso, a ttulo oneroso, de bens imveis por natureza ou acesso fsica, ou de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia.

Frente ao panorama exposto, apresentamos a resposta presente consulta. Para tanto, ser necessrio tecer consideraes pertinentes hiptese de incidncia do tributo em debate e sobre as peculiaridades do instituto da desapropriao.

3.

DO FATO GERADOR DO ITBI

A Constituio Federal, em seu art. 156, II, atribuiu aos Municpios a competncia para instituir imposto sobre a transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio. O fato gerador, portanto, cinge-se s transmisses entre vivos de bens imveis e de direitos a eles relativos. No caso em debate, o ponto central da discusso se foca na compreenso do que se entende por transmisso de bem imvel. O que se tributa a transmisso da propriedade de bem imvel realizada atravs de um negcio jurdico oneroso, tais como compra e venda, dao em pagamento ou permuta. 2 Sobre o tema, AIRES FERNANDINO BARRETO diz o seguinte:

Essa transferncia do direito de propriedade do patrimnio do seu detentor para o patrimnio de outra pessoa o fato predefinido pela Constituio como passvel de ser erigido em fato jurgeno, como suposto da regra de incidncia a ser construda pelo legislador ordinrio da entidade poltica a quem conferida aptido para o exerccio dessa especfica competncia tributria, entidade essa municpios, Distrito Federal cuja competncia tributria se determina pela situao do imvel no seu terreno (cf. inciso II do art. 156 da Constituio Federal). O fato jurdico indicado na edio constitucional , inquestionavelmente, a modificao, no mundo jurdico, consubstanciada pela transmisso da propriedade imobiliria. Ao utilizar o termo transmisso, a Constituio indica, de modo exato e preciso, o fato sobre o qual os municpios (art. 156, II) e o Distrito Federal (art. 147) tero aptido para instituir imposto o fato da transferncia, da passagem, da mudana, do

Conferir ROSA JNIOR, Luiz Emygdio F. da. Manual de Direito Financeiro e Direito Tributrio. 20. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 873/874.

trnsito, da translao do direito de propriedade do imvel do patrimnio de algum para o patrimnio de outrem. 3 Resta saber, portanto, se na desapropriao h a transmisso, ou seja, se h a translao do direito de propriedade do imvel de algum para outro.

4.

A DESAPROPRIAO

A desapropriao a mais drstica modalidade de interveno estatal na propriedade individual. O direito de propriedade de terceiro, que seria, em tese, exercido de forma perptua, suprimido pelo Estado em razo do procedimento desapropriatrio, independente da aquiescncia do titular do bem. Seu fundamento poltico justamente a supremacia do interesse pblico sobre o particular, bem como a necessidade de o exerccio do direito de propriedade observar o cumprimento de sua funo social. A doutrina nacional no destoa em dizer que a desapropriao forma originria de aquisio da propriedade. 4 A jurisprudncia tambm segue esta linha. 5

BARRETO, Aires Fernandino. Imposto sobre a Transmisso de Bens Imveis ITBI. In Curso de Direito Tributrio. Coord. Ives Gandra da Silva Martins. Vol. 2.5.ed. Belm: Cejup, Centro de Extenso Universitria, 1997, p. 334. 4 Conferir CARVALHO, Raquel Melo Urbano de. Curso de Direito Administrativo. Salvador: Juspodium, 2008, p. 1069; SALLES, Jos Carlos Moraes. A desapropriao luz da doutrina e da jurisprudncia. 4.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 507/508. 5 ADMINISTRATIVO. DESAPROPRIAO. REGISTRO DE REA NO-TITULADA EM NOME DO EXPROPRIANTE, QUE J TINHA CINCIA DA SITUAO DO BEM. IMPOSSIBILIDADE. 1. A desapropriao forma originria de aquisio da propriedade, pois a transferncia da propriedade opera-se pelo fato jurdico em si, independentemente da vontade do expropriado, que se submete aos imperativos da supremacia do interesse pblico sobre o privado. 2. Constitui efeito da sentena proferida em sede de desapropriao a sua utilizao como ttulo hbil transcrio do bem expropriado no competente registro de imveis, no podendo haver discusso, ao menos no mbito da ao expropriatria, em torno de eventual direito de terceiros. 3. Na hiptese dos autos, todavia, os recorrentes j conheciam, de antemo, a situao em que se encontrava a rea objeto da presente irresignao, no se podendo falar em propriedade aparente. 4. "No obstante seja verdadeiro afirmar que a desapropriao forma de aquisio originria, no se deve olvidar que no se pode retirar a propriedade de quem no a tem" (REsp 493.800/RS, 1 Turma, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 13.10.2003). 5. Eventual alterao das divisas e da rea do imvel expropriado, para acrescentar aquela da qual os expropriantes detm a posse reconhecida em juzo, dever ser buscada mediante a utilizao do procedimento adequado. 6. Recurso especial a que se nega provimento. (REsp 468150/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06/12/2005, DJ 06/02/2006 p. 199)

Logo, causa autnoma, sendo suficiente para, por si s, gerar o ttulo constitutivo da propriedade. Isso quer dizer que no depende da regularidade da cadeia sucessiva dominial anterior, j que independe de ttulos precedentes. Tal fato gera diversas consequncias. Inicialmente, se houver discusso sobre quem o real proprietrio, a ao de desapropriao ter curso normal, sendo sentenciada e passando o imvel a ser de propriedade do expropriante. Ao expropriado e ao terceiro que reivindica o direito caber litigar apenas pela titularidade da indenizao depositada em juzo. 6 Alm disso, mesmo que a indenizao seja paga a terceiro que no era o legtimo titular do domnio, ainda assim tal vcio no suficiente para anular a desapropriao, resolvendo-se em perdas e danos. 7 Por fim, com a desapropriao, quaisquer nus ou direitos reais que recaiam sobre o imvel sero extintos, ficando sub-rogados no preo ofertado.
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Assim, eventual

hipoteca ser extinta e o credor hipotecrio dever se habilitar nos autos da ao, para que possa receber seu crdito, que ser pago com o valor da oferta depositada em juzo. Isso tudo s possvel porque se trata de aquisio originria, e no derivada, ou seja, decorrente de um negcio jurdico firmado pelas partes, tendo em vista a autonomia das mesmas. Na aquisio denominada derivada, a propriedade deriva de um para outro. 9 Ela ocorre com a transcrio no registro do ttulo aquisitivo de compra e venda, de permuta ou de dao em pagamento. A aquisio originria diversa. Ela direta, ou seja, independe de interposta pessoa. Como bem ensina DIOGNES GASPARINI:

O adquirente, sem que algum lhe transfira a propriedade, torna seu determinado bem. No h, por conseguinte, qualquer ato de transmisso ou transferncia de propriedade para o adquirente; este alcana o domnio como se a propriedade nunca tivesse pertencido a algum e como se fosse a primeira aquisio. No h, pois, derivao do domnio. H adquirente, mas no h transmitente, no se podendo, portanto, discutir os possveis vcios de vontade (coao) e domnio (evico). Mesmo na desapropriao amigvel,
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Cf. art. 34, nico, DL 3365/41 e Smula 42, do Extinto TFR. Ainda: CARVALHO, ob.cit. p. 1069. Art. 35, DL 3365/41. CARVALHO, ob.cit. p. 1070. 8 Art. 31, DL 3365/41. CARVALHO, ob.cit. p. 1070/1071. 9 Conferir GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 13.ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 822.

no cabe o direito evico, conforme j decidiu o TRF da 3 Regio (RT 760:434). A aquisio da propriedade pela desapropriao originria. Com efeito, no h na desapropriao quem transmita a propriedade, sendo, por conseguinte, bastante em si mesma para assegurar, em prol do Estado, o domnio de certo bem, independentemente de qualquer vinculao com o ttulo jurdico do ento proprietrio. 10

O trecho acima citado deixa claro que no ocorre o fato gerador do ITBI nas aquisies de bens imveis em virtude de desapropriao, sendo infundada a exigncia feita pelo Municpio de Ijaci ao Consrcio Funil. 11 Um outro fato refora a inexistncia de transmisso ou transferncia da propriedade de bem imvel por ato entre vivos na desapropriao. A transmisso ou transferncia capaz de fazer nascer a obrigao pelo recolhimento do imposto municipal decorre sempre de um negcio jurdico entabulado entre as partes. elemento essencial de um contrato a vontade e autonomia dos contratantes.
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Seja em um contrato de compra e

venda, seja no de permuta, haver uma parte querendo transferir um imvel para o outro contratante, cabendo a este pagar o preo acordado. pressuposto, portanto, para a operao que ser tributada, que haja prvio consentimento. Na desapropriao no h prvio consentimento. Como j dito, o imvel adquirido compulsoriamente, ou seja, sem a aquiescncia prvia do expropriado, antigo proprietrio do imvel. Atravs da declarao, o Estado exterioriza sua inteno em adquirir compulsria e originalmente o domnio de determinado bem imvel. existente ser sobre o preo, ou seja, sobre o valor da indenizao. Mesmo na chamada desapropriao amigvel, que a fase administrativa do procedimento expropriatrio e que se instaura com a declarao de utilidade pblica ou de interesse social, a nica deliberao entre desapropriante e desapropriado sobre o preo e forma de pagamento. A aquisio da propriedade ocorre aps o pagamento do montante
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A nica discusso

GASPARINI, ob.cit. p. 822. Luiz Emygdio F. da Rosa Jnior, com apoio na jurisprudncia do STF, enfatiza que a aquisio de propriedade por usucapio e retrocesso na desapropriao so formas de aquisio originria da propriedade, e, por isso, o ITB no incide. (ROSA JNIOR, ob. cit. p. 875). 12 Conferir VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Parte geral. 8.ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 353. 13 CARVALHO, ob. cit. p. 1075.
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indenizatrio. Se o mesmo no concordar com a oferta e se no se chegar a um denominador comum, ser, ento, promovida a respectiva ao judicial. importante dizer que a denominada desapropriao amigvel, apesar de formalizada em escritura pblica, no se equipa a uma compra e venda. Afinal, como dito, as partes apenas ajustam seus interesses em relao ao valor da indenizao, forma de pagamento e transferncia da posse.
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No h, aqui, aquiescncia prvia do expropriado

para transferir o imvel. Sobre o tema, merece ser transcrito trecho da obra de MARAL JUSTEN FILHO, que acentua que a desapropriao um ato estatal unilateral:

A desapropriao no se confunde com uma compra e venda, caracterizada pelo acordo de vontades de duas partes sobre a coisa e o preo. Na desapropriao, o Estado delibera a supresso da propriedade privada, sem que a tanto se possa opor o titular do domnio. Poder haver concordncia no tocante ao valor da indenizao, mas isso conduz caracterizao de dois atos jurdicos unilaterais. H o ato estatal de desapropriao e o da fixao da indenizao. O particular pode aquiescer com essa determinao unilateral. Se o fizer, o procedimento desapropriatrio se encerra na via administrativa. Se houver discordncia, ser necessrio recorrer ao Poder Judicirio, o qual determinar o valor justo e emitir provimento jurisdicional constitutivo da desapropriao. 15

Cumpre ainda dizer que o momento de transferncia da propriedade de um bem desapropriado diverso daquele amparado em relaes firmadas em negcios jurdicos envolvendo a propriedade imobiliria. Na primeira hiptese, o pagamento da indenizao consuma a desapropriao e a imisso na posse do bem pelo expropriante. Ou seja, paga a indenizao, a propriedade adquirida pelo expropriante, ao passo que o desapropriado a perde. A sentena ser o ttulo hbil a ser transcrito no Registro de Imveis (art. 29, DL 3365/41). 16 Assim, a aquisio da propriedade, no caso do imvel adquirido por desapropriao, no feita apenas com transcrio do ttulo no registro imobilirio, modo
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Conferir GASPARINI, ob. cit. p. 822; CARVALHO, ob. cit. p. 1073/1074. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 430. 16 Nesse sentido, CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 17.ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2007, p. 726/727, que afirma: A nosso ver, o pagamento ou a consignao do valor indenizatrio que traduz o momento da consumao da transferncia. O momento um s: paga a indenizao, transfere-se a propriedade.

normal pelo qual os bens imveis so adquiridos no Brasil.

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A transcrio da sentena no

registro serve apenas como forma de conferir publicidade e fixar a cadeia causal de alienao. Esse tambm o entendimento de JOS CARLOS DE MORAES SALLES, autor de uma das mais completas obras jurdicas sobre desapropriao. Para ele, como a desapropriao forma de aquisio originria de propriedade, ela independe da transcrio do ttulo translativo no registro imobilirio, pois a transcrio forma derivada de aquisio do direito de propriedade. Como a consumao da desapropriao ocorre no momento do pagamento ou o depsito judicial da indenizao arbitrada na sentena, a transcrio, no caso da desapropriao, uma formalidade til para dar continuidade ao registro, inclusive com a publicidade da aquisio realizada e a extino da propriedade do antigo dono.
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mencionado autor ampara-se na doutrina de SERPA LOPES para demonstrar a diferena dos efeitos da transcrio na desapropriao e nos moldes de aquisio regulados pelo Direito Civil:

A transcrio na desapropriao e a do Direito Civil tem aspectos e efeitos diversos. Enquanto a segunda, uma vez rejeitada, obsta a transcrio ou inscrio de direitos que com ela estejam incompatveis, na transcrio da desapropriao a situao difere, porquanto no pode haver incompatibilidade, pela razo bvia de que os direitos porventura transcritos vo refletir-se na indenizao e no mais no imvel desapropriado. Todavia, podemos indicar os seguintes efeitos da transcrio da desapropriao: a) uma transcrio diferente da prevista no Cdigo Civil, desprovida de efeitos translativos, servindo, porm, em primeiro lugar, como elemento indicativo do trmino da propriedade individual; b) uma transcrio destinada a dar cincia do trmino de todos os direitos reais limitativos da propriedade incompatveis com a desapropriao, salvo os expressamente ressalvados no respectivo ato desapropriativo; c) d) e) sendo uma publicidade relativa a um ato de aquisio originria, e aquisio determinada pelo interesse coletivo, recaindo a coisa
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Conferir BARRETO, ob. cit. p. 335 e artigos 1227 e1245 do Cdigo Civil de 2002. SALLES, ob. cit. p. 519/520.

diretamente e ficando ao proprietrio apenas o direito sobre o quantum da indenizao, claro que se no pode exigir o requisito da transcrio do ttulo anterior, porque a desapropriao no somente pode ser realizada com o proprietrio aparente, como ainda a questo do domnio a lei deferiu para o depsito e seu respectivo levantamento. 19 Cumpre dizer que as empresas integrantes do Consrcio Funil e que figuram como desapropriantes so, hoje, as proprietrias dos imveis cujas aes j foram sentenciadas. A negativa do registro da sentena, como a que ocorreu no Municpio de Ijaci, no traz consequncias no direito real das empresas integrantes do Consrcio consulente. Por fim, tanto no h transmisso de bem imvel que no se pode falar em ganho de capital decorrente da alienao, nem de incidncia de imposto de renda sobre o montante recebido pelo expropriado, pois a natureza deste indenizatria, ou seja, de ressarcir o patrimnio perdido. 20 Tudo isso demonstra a ausncia de transmisso na aquisio de um imvel pela desapropriao, motivo suficiente para fundamentar a no incidncia do ITBI nas aquisies de propriedade imobiliria em virtude de desapropriao.

5.

PRECEDENTE DO STF APLICVEL HIPTESE EM DISCUSSO.

O Supremo Tribunal Federal possui precedente cujo raciocnio desenvolvido aplica-se integralmente ao caso em tela. Na hiptese tratada, o Plenrio entendeu que no incide ITBI na aquisio de imvel por usucapio justamente porque ele configura modo originrio de aquisio de bem imvel. Ressaltou o STF que no haveria transmisso no

SALLES, ob. cit. p. 520/521. Conferir GIANNETTI, Leonardo Varella. Incidncia ou no de IR sobre o valor recebido a ttulo de desapropriao. Tributario.net (Online), v. -, p. -, 2005. TRIBUTRIO. DESAPROPRIAO. VERBA INDENIZATRIA. IMPOSTO DE RENDA. NOINCIDNCIA. O entendimento desta Corte Superior orienta-se no sentido de que no incide imposto de renda sobre a indenizao decorrente de desapropriao, uma vez que no apresenta nenhum ganho ou acrscimo patrimonial. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no Ag 934.006/SP, Rel. MIN. CARLOS FERNANDO MATHIAS (JUIZ CONVOCADO DO TRF 1 REGIO), SEGUNDA TURMA, julgado em 19/02/2008, DJe 06/03/2008). Ainda: REsp 960.407/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19/08/2008, DJe 15/09/2008.
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caso, raciocnio que aplicado integralmente desapropriao, conforme demonstrado no tpico anterior. O precedente assim restou ementado:

- Imposto de transmisso de imveis. Alcance das regras dos arts. 23, inc. I, da Constituio Federal e 35 do Cdigo Tributrio Nacional. Usucapio. A ocupao qualificada e continuada que gera o usucapio no importa em transmisso da propriedade do bem. A legislao tributria e vedada 'alterar a definio, o contedo e o alcance dos institutos, conceitos e formas de direito privado' (art. 110 do C.T.N.). Registro da sentena de usucapio sem pagamento do imposto de transmisso. Recurso provido, declarando-se inconstitucional a letra 'h', do inc. I, do art. 1., da lei n. 5.384, de27.12.66, do Estado de Rio Grande do Sul. (RE 94580, relator(a): Min. Djaci Falco, Tribunal Pleno, julgado em 30/08/1984, DJ 07-06-1985, p. 08890 RTJ 117/652) Nesse precedente, o Pleno do STF deu provimento ao recurso do contribuinte para reformar acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul que havia entendido que o ITBI incidiria em qualquer aquisio de propriedade imobiliria. A Corte Constitucional entendeu que no h transmisso na aquisio originria de propriedade. O voto do relator, Ministro Djaci Falco, acentua o seguinte:

O fato gerador da obrigao fiscal a transmisso, como definida na lei civil. Da, a regra do art. 35 do CTN. O legislador ordinrio no pode restringir, nem dilatar o alcance divisado pela Constituio Federal. Segundo entendimento predominante, a transmisso pressupe a vinculao decorrente da vontade ou da lei, entre o titular anterior (promitente) e o novo titular (adquirente). Por isso surgiu a distino entre a aquisio originria e a aquisio derivada, conforme haja ou no uma transmisso ou sucesso. A aquisio de imvel por usucapio situa-se como modo originrio de adquirir, porquanto no h relao entre aquele que perde o direito de propriedade e o usucapiente. O direito deste no se baseia no direito do titular anterior. Ao contrrio da aquisio derivada, no pressupe o direito do titular anterior. Isso se verifica tanto na hiptese de ocupao de coisa abandonada como na ocupao de uma res nullius. Na verdade, aquele que adquire pelo usucapio no sucede juridicamente ao proprietrio primitivo, pois a aquisio decorre do fato da posse, fato independente, sem vinculao com o anterior proprietrio.

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No usucapio, fora de dvida, o bem passa a integrar o patrimnio do adquirente sem que haja transmisso por quem quer que seja. Todo o raciocnio desenvolvido pelo STF se aplica consulta em anlise, reforando, assim, a tese de que no h a incidncia do imposto sobre transmisso inter vivos de bens imveis nas desapropriaes, tema j discutido pelo Tribunal de Justia de So Paulo que, por duas vezes, acolheu a tese ora defendida. 21

6.

CONCLUSO

Em razo dos argumentos desenvolvidos neste trabalho, corroborado pela jurisprudncia ptria, entendemos que no incide o imposto municipal sobre a transmisso inter vivos de bens imveis quando os mesmos so adquiridos na desapropriao. Eventual tributo j recolhido poder ser objeto de ao de restituio do indbito (art. 165, I, CTN), que dever ser proposta contra o Municpio que recebeu indevidamente o tributo. O prazo para ajuizamento da citada ao ser de 05 (cinco) anos contados do pagamento feito, nos termos do art. 168, I, CTN. 22 Por outro lado, caso o imposto no tenha sido quitado, remanescendo sua cobrana, poder-se- discutir sua exigncia em ao declaratria de relao jurdica ou em ao anulatria de dbito fiscal, caso j haja o lanamento, formalizando o crdito tributrio. Ainda, a discusso judicial poder ser feita via mandado de segurana (preventivo ou no, a depender da situao). Em qualquer das medidas judiciais descritas,

AO ORDINRIA IMPOSTO (ITBI) Transmisso de bens imveis Municpio de Santo Antnio do Aracangu O ITBI no incide na hiptese de desapropriao ante a inexistncia de fato gerador Sentena mantida. Reexame necessrio e apelo da r improvidos. (TJSP 15 Cmara, Ap/Reex. N 1526333/2, rel. Des. Rodrigues de Aguiar, j. 8/11/2005) Desapropriao ITBI O imposto sobre transmisso de bens imveis no incide na hiptese de desapropriao ante a inexistncia de fato gerador. Recurso provido. (TJSP, 2 Cmara, AG n 109.032-5/9, rel. Des. Lineu Peinado, j. 22.06.1999) 22 No caso, o ITBI, em regra, imposto submetido ao lanamento de ofcio ou, eventualmente, por declarao. Assim, em princpio, no tributo sujeito ao lanamento por homologao (art. 150, 4 e art. 156, VII, CTN), no sendo, por essa razo, possvel a aplicao do prazo decenal (tese dos 5 + 5, construda pelo STJ), ou seja, de 10 anos contados do pagamento antecipado.

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poder ser requerida medida judicial (liminar ou tutela antecipada) para fins de suspender a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, IV e V, CTN). O desapropriante poder tambm, no bojo das aes judiciais acima descritas, optar pelo depsito judicial do valor do imposto exigido, a ser feito em dinheiro, com o fim de suspender a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, II, CTN). Estando suspensa a exigibilidade do crdito tributrio em discusso, o contribuinte obter certido de regularidade fiscal, bem como o Cartrio de Registro de Imveis no poder impedir o registro da sentena de desapropriao.

o parecer, salvo melhor juzo.

Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2010.

Leonardo Varella Giannetti

Maria Fernanda Pires de Carvalho Pereira