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2010

MANUAL DE DIREITO
EMPRESARIAL
REVISTO E ATUALIZADO

PAULO NEVARES
Paulo Nevares

Direito Empresarial Pgina 2


Paulo Nevares

PARTE I TEORIA DA EMPRESA ......................................................................................9

1.EVOLUO DO DIREITO COMERCIAL AO DIREITO EMPRESARIAL.....................................10


1.1. AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL....................................................................................12
1.2. RELAO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO..........................................................................14
1.3. FONTES JURDICAS DO DIREITO EMPRESARIAL.......................................................................19
1.3.1. DISTINO ENTRE AS FONTES DO DIREITO..............................................................................20
1.4. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DO DIREITO EMPRESARIAL.......................................20
2. CONCEITOS PERTINENTES EMPRESA .......................................................................................21
3. TEORIA DA EMPRESA............................................................................................. ................................22
3.1. SUJEITOS DA ATIVIDADE EMPRESARIAL.......................................................................................24
3.1.1. EMPRESRIO REGULAR E IRREGULAR..................................................................................... .24
3.1.2. EMPRESRIO INDIVIDUAL E COLETIVO............................................................................. .........28
3.1.3. O EMPRESRIO RURAL......................................................................................................................30
3.1.4. MICROEMPRESRIO E EMPRESRIO DE PEQUENO PORTE..................................................31
3.1.5. O MENOR E O INTERDITO.................................................................................................................32
3.1.6. MULHER CASADA............................................................................................... ..................................33
3.1.7. O EXERCCIO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL PELO ESTRANGEIRO...................................34
3.1.8. O EXERCENTE DE PROFISSO INTELECTUAL, CIENTFICA, LITERAL E ARTSTICA...35
4. CAPACIDADE DE EMPRESARIAL LUZ DO NOVO CDIGO CIVIL...........................................36
4.1. IMPEDIDOS E PROIBIDOS.................................................................................... .................................37
5. COLABORADORES DA EMPRESA............................................................................................ ...............37
5.1. AGENTES AUXILIARES..........................................................................................................................38
6. OBRIGAES DO EMPRESRIO.................................................................................................. ...........39
6.1. REGISTRO................................................................................................................ ...................................39
6.2. ESCRITURAO.......................................................................................................................... .............42
6.3. CONTABILIDADE....................................................................................................................................44
7. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL............................................................................................... ....46
7.1. ELEMENTOS COMPONENTES DO ESTABELECIMENTO ...........................................................46
7.2. PONTO COMERCIAL,LOCAO NO RESIDENCIAL E SHOPPING CENTERS....................46
7.3. MATRIZ, SUCURSAL, FILIAL E AGNCIA............................................................................... ........50
7.4. AVIAMENTO, FUNDO DE EMPRESA, ATRIBUTOS DA EMPRESA(FREGUESIA X
CLIENTELA).......................................................................................................................................... ..........51
7.5. TRESPASSE.............................................................................................................................................52
8. ELEMENTOS DE IDENTIFICAO DA EMPRESA.........................................................................53
8.1. NOME................................................................................................................... ...................................53
8.1.1. FIRMA INDIVIDUAL...........................................................................................................................54
8.1.2. RAZO SOCIAL.......................................................................................................... .........................55
8.1.3. DENOMINAO.................................................................................................................. ................56
8.2. TTULO DO ESTABELECIMENTO..................................................................................................58
8.3. MARCA.................................................................................................................. ................................58
8.3.1. DURAO DE UMA MARCA.........................................................................................................59
8.3.2. EXTINO DO REGISTRO DE MARCA.....................................................................................59
8.3.3. REGISTRADO COMO MARCA............................................................................................... .......60
8.3.4. NO REGISTRVEL COMO MARCA..........................................................................................60
8.3.5. ESPCIES DE MARCA..................................................................................................... ..................62
8.3.6. PROTEO ......................................................................................................................... ................63
9. PROPRIEDADE INDUSTRIAL..............................................................................................................63
9.1. PATENTE................................................................................................................ ..............................64
9.1.1. OBRIGAES DO TITULAR........................................................................................................ .....64
9.1.2. NO SERO PATENTEVEIS..........................................................................................................65
9.2. INVENO E MODELO DE UTILIDADE......................................................................................66
9.2.1. NO SE CONSIDERA INVENO NEM MODELO DE UTILIDADE (ART.
10,LPI)............................................................................................................................................ .................67

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9.3. DESENHO INDUSTRIAL......................................................................................................................68


PARTE II SOCIEDADES EMPRESARIAIS .........................................................................................70
10. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADE DE ACORDO COM A LEI N 10.406/02................................71
10.1. SOCIEDADES............................................................................................................. ...........................71
10.2. NO COMPEM O MODELO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS............................................71
10.2.1. ASSOCIAES.................................................................................................... ......................71
10.2.2. FUNDAES........................................................................................................................72
10.2.3. ONG (ORGANIZAO NO GOVERNAMENTAL) .................................................................73
11. SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS...........................................................................................74
11.1. ESPCIES DE SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS....................................................................75
11.1.1. SOCIEDADE EM COMUM.....................................................................................................75
11.1.2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO..........................................................................75
12. O ATO CONSTITUTIVO DA SOCIEDADE E SUA NATUREZA..........................................................77
13. PERSONALIDADE JURDICA................................................................................................... .....78
13.1. EFEITOS DA PERSONALIDADE JURDICA.................................................................................79
14. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES QUANTO A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS:
LIMITADA, ILIMITADA E MISTA.................................................................................................. .....79
15. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES QUANTO A NATUREZA JURDICA........................................81
15.1 SOCIEDADE DE PESSOAS E DE CAPITAIS..................................................................................81
16. SOCIEDADES PERSONIFICADAS.................................................................................................81
16.1. DISTINO ENTRE SOCIEDADE SIMPLES E EMPRESRIA.......................................................82
16.2. ESPCIES DE SOCIEDADE PERSONIFICADA.............................................................................82
16.2.1. SOCIEDADE SIMPLES (ART. 966, PARGRAFO NICO E 997 A 1038, C.C...........................82
16.2.2. SOCIEDADES EMPRESRIAS................................................................................................82
17. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES. ...................................................................................83
18. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO............................................................................................84
19. SOCIEDADE LIMITADA....................................................................................................... .....85
19.1. ANLISE DO DECRETO N 3708/19.....................................................................................85
19.2. NATUREZA JURDICA E CARACTERSTICAS..........................................................................85
19.3. CAPITAL SOCIAL E PATRIMNIO.........................................................................................86
19.4. FORMAO............................................................................................................... ..........86
19.5. RESPONSABILIDADE............................................................................................................8 6
19.6 DEVER DE LEALDADE DOS SCIOS.......................................................................................88
19.7. MENOR COMO SCIO QUOTISTA.......................................................................................88
19.8. SOCIEDADE ENTRE CNJUGES............................................................................................89
19.9. SCIO REMISSO..................................................................................................................91
19.10. DIREITOS DOS ASSOCIADOS..............................................................................................9 1
19.11. GERNCIA....................................................................................................................... ...92
19.11.1. RESPONSABILIDADE DO GERENTE..................................................................................92
19.12. CESSO DE QUOTAS.......................................................................................................... .94
19.12.1. CESSO DE SCIO PARA SCIO.......................................................................................95
19.12.2. CESSO PRPRIA SOCIEDADE......................................................................................95
19.12.3. CESSO DE QUOTAS A TERCEIROS..................................................................................95
19.13. POSSIBILIDADE DE PENHORA..............................................................................................95
19.14. ASSEMBLEIA E QUORUM DE INSTALAO..........................................................................96
19.15. CONVOCAO DE REUNIO OU ASSEMBLEIA DE SCIOS..................................................99
19.15.1. FORMALIDADES DA CONVOCAO...............................................................................100
19.15.2. ESPCIES DE QUORUM..................................................................................................100
19.15.3. MATRIAS E RESPECTIVOS QUORUM DE DELIBERAO...............................................101
19.15.4. ATA DA ASSEMBLEIA OU REUNIO................................................................................102
19.16. FISCALIZAO DA GESTO DA EMPRESA..........................................................................103
20. SOCIEDADES ANNIMAS (S/A) ...............................................................................................104
20.1. CONCEITO, NATUREZA JURDICA E CARACTERSTICAS.........................................................104
20.2. ASPECTOS GERAIS.................................................................................................................106

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20.3. A LEI N 10.303/2001................................................................................................... .........107


20.4. CONSTITUIO DA COMPANHIA..........................................................................................108
20.5. FORMALIDADES COMPLEMENTARES DA LEI N 6.404/76....................................................110
20.6. CAPITAL SOCIAL....................................................................................................................111
20.6.1. FUNES DO CAPITAL SOCIAL...........................................................................................1 12
20.6.2. VARIAES DO CAPITAL SOCIAL........................................................................................113
20.6.2.1. AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL......................................................................................113
20.6.2.2. REDUO DO CAPITAL SOCIAL ......................................................................................114
20.7. VALORES MOBILIRIOS.................................................................................................... ....114
20.8. CONCEITO DE AO.............................................................................................................114
20.8.1. NATUREZA JURDICA.................................................................................................... .....116
20.8.2. VALOR DAS AES............................................................................................................118
20.8.2.1. AES COM VALOR NOMINAL......................................................................................118
20.8.2.2. AES SEM VALOR NOMINAL......................................................................................119
20.8.2.3. PREO DE EMISSO................................................................................................... ...121
20.8.2.4. CLASSIFICAO.............................................................................................................122
20.8.2.4.1. QUANTO A ESPCIE................................................................................................. ..122
20.8.2.4.2. QUANTO A CLASSE....................................................................................................12 3
20.8.2.4.3. QUANTO A FORMA................................................................................................... 123
20.9. CONCEITO DE DEBNTURES E FINALIDADE.......................................................................124
20.9.1. DIFERENA ENTRE AES E DEBNTURES......................................................................125
20.9.2. EMISSO E FORMA.........................................................................................................126
20.9.3. PARTES BENEFICIRIAS..................................................................................................126
20.10. BNUS DE SUBSCRIO..................................................................................................127
20.11. ALIENAO DAS COTAS E DAS AES...........................................................................128
20.12. OS LIVROS SOCIAIS........................................................................................................129
20.12.1. ESCRITURAO DO AGENTE EMISSOR DAS AES ESCRITURAIS..............................130
20.12.2. EXIBIO DOS LIVROS SOCIAIS...................................................................................130
20.13. DOS ACIONISTAS........................................................................................................ ....131
20.13.1. DIREITOS DOS ACIONISTAS.........................................................................................131
20.13.2. OBRIGAES DO ACIONISTA.......................................................................................132
20.13.3. O ACIONISTA REMISSO................................................................................................133
20.13.4. ACIONISTAS MAJORITRIOS E MINORITRIOS...........................................................133
20.13.5. O DIREITO DE VOTO....................................................................................................134
20.13.6. EXERCCIO E ABUSO DE PODER...................................................................................136
20.13.7. O ACIONISTA CONTROLADOR.....................................................................................136
20.13.7.1. RESPONSABILIDADES DO CONTROLADOR................................................................138
20.13.7.2. ACORDO DE ACIONISTAS...........................................................................................139
20.13.7.3. SUSPENSO DO EXERCCIO DOS DIREITOS................................................................140
20.13.7.4. DIREITO DE RECESSO.................................................................................................141
20.14. RGOS SOCIAIS........................................................................................................ .....142
20.14.1. ASSEMBLEIA GERAL......................................................................................................142
20.14.1.1. ASSEMBLEIA GERAL ORDINRIA................................................................................144
20.14.1.2. ASSEMBLEIA GERAL EXTRAORDINRIA......................................................................145
20.14.1.3. ASSEMBLEIAS ESPECIAIS............................................................................................. 145
20.14.1.4. ASSEMBLEIA DE CONSTITUIO..................................................................................146
20.14.2. CONSELHO DE ADMINISTRAO.....................................................................................147
20.14.3. DIRETORIA.......................................................................................................................148
20.14.4. CONSELHO FISCAL..................................................................................................... ......148
20.14.4.1. AUDITORIAS INDEPENDENTES......................................................................................149
20.15. RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRDORES...............................................................149
20.16. LUCROS, RESERVAS E DIVIDENDOS..............................................................................150
20.17. EXERCCIO SOCIAL...................................................................................................... ..156
20.17.1. DEMONSTRAES FINANCEIRAS..............................................................................156

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20.18. MERCADO DE CAPITAIS................................................................................................157


20.18.1. COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS.....................................................................157
20.18.2. BOLSA DE VALORES...................................................................................................159
20.18.3. MERCADO DE BALCO..............................................................................................160
20.18.4. CAPITAL AUTORIZADO..............................................................................................160
20.19. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA...............................................................................161
20.20. SOCIEDADE COLIGADA.................................................................................................162
20.20.1. SOCIEDADE CONTROLADA E CONTROLADORA.........................................................163
20.20.2. SUBSIDIRIA INTEGRAL.............................................................................................163
20.20.3. GRUPO DE SOCIEDADES E CONSRCIO.....................................................................163
21. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES.........................................................................164
22. OPERAES SOCIAIS........................................................................................................ .166
22.1. EXTINO DA SOCIEDADE.............................................................................................166
22.1.1. DISSOLUO........................................................................................................... ....166
22.1.2. APURAO DE HAVERES............................................................................................167
22.1.3. LIQUIDAO........................................................................................................... ....168
22.1.4. PARTILHA....................................................................................................................169
22.1.5. EXTINO............................................................................................................. ......170
22.1.6. TRANSFORMAO.....................................................................................................171
22.1.7. INCORPORAO, FUSO E CISO..............................................................................172
PARTE III- TTULOS DE CRDITO.......................................................................................174
23. NOES HISTRICAS.......................................................................................................1 75
24. NATUREZA JURDICA.......................................................................................................175
25. DIFERENA ENTRE CESSO DE CRDITO E TTULO DE CRDITO....................................176
26. PRINCPIOS......................................................................................................................176
26.1. CARTURALIDADE.......................................................................................................... .176
26.2. LITERALIDADE...............................................................................................................177
26.3. AUTONOMIA.............................................................................................................. ...177
26.4. ABSTRAO...................................................................................................................178
26.5. LEGALIDADE OU TIPICIDADE.........................................................................................178
26.6. CIRCULAO.................................................................................................................179
27. PRINCPIO DA INOPONIBILIDADE AOS TERCEIROS DE BOA F.........................................179
28. SOLIDARIEDADE................................................................................................................ 180
29. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO.......................................................................182
29.1. QUANTO AO MODELO....................................................................................................183
29.1.1. VINCULADOS........................................................................................................... .....183
29.1.2. LIVRES....................................................................................................................... ...183
29.2. QUANTO AO PRAZO....................................................................................................... 184
29.2.1. TTULOS VISTA...................................................................................................... ...184
29.2.2.TTULOS A PRAZO.......................................................................................................184
29.3. QUANTO A ESTRUTURA.................................................................................................184
29.3.1. ORDEM DE PAGAMENTO...........................................................................................184
29.3.2. PROMESSA DE PAGAMENTO......................................................................................184
29.4. QUANTO AS HIPTESES DE EMISSO.............................................................................185
29.4.1. CAUSAIS.......................................................................................................................185
29.4.2. LIMITADOS............................................................................................................ .......185
29.4.3. NO CAUSAIS............................................................................................................ ...185
29.5. QUANTO A CIRCULAO.................................................................................................18 6
29.5.1. NOMINAIS............................................................................................................. ......186
29.5.1.1.. NOMINATIVOS................................................................................................. ........186
29.5.1.2. ORDEM ........................................................................................................... ......186
29.5.1.3. NO ORDEM........................................................................................ ..................187
29.5.1.4. AO PORTADOR........................................................................................................ ..187
29.6. QUANTO AO EMITENTE..................................................................................................188

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29.6.1. TTULOS PBLICOS..................................................................................................... .188


29.6.2. TTULOS PRIVADOS.....................................................................................................188
29.7. QUANTO AO NMERO..................................................................................................188
29.7.1. TTULOS INDIVIDUAIS................................................................................................188
29.7.2. TTULOS SERIADOS..................................................................................................... 188
30. ESPCIES DE TTULOS DE CRDITO....................................................................................189
30.1. LETRAS DE CMBIO....................................................................................................... 190
30.1.1. FIGURAS INTERVENIENTES.........................................................................................190
30.1.2.LEGISLAO............................................................................................................ ......191
30.1.2.1. CONFLITO DE LEIS....................................................................................................191
30.1.3. ACEITE............................................................................................................... .........192
30.1.3.1. CLUSULA NO ACEITVEL.....................................................................................193
30.1.3.2. ACEITE PARCIAL, RECUSA E FALTA DE ACEITE.........................................................193
30.1.4. ENDOSSO.....................................................................................................................194
30.1.4.1. MODALIDADES........................................................................................................ ..194
30.1.4.2. ENDOSSO PRPRIO E IMPRPRIO............................................................................194
30.1.4.3. CLUSULA NO ORDEM........................................................................................196
30.1.5. DIFERENA ENTRE ENDOSSO E CESSO CIVIL DE CRDITO.........................................196
30.1.5.1.ENDOSSO............................................................................................................. .......197
30.1.5.2. CESSO CIVIL DE CRDITO........................................................................................197
30.1.6. AVAL................................................................................................................. .........197
30.1.6.1. DIFERENA ENTRE AVAL E FIANA........................................................................198
30.1.6.2. AVAL PARCIAL....................................................................................................... .199
30.1.7. VENCIMENTO............................................................................................................201
30.1.7.1. DIFERENA ENTRE VENCIMENTO E PAGAMENTO..................................................201
30.1.7.2. ESPCIES DE VENCIMENTO.....................................................................................202
30.1.8. PROTESTO............................................................................................................. ......203
30.1.9. AO CAMBIAL..........................................................................................................204
30.1.9.1. AO DE LOCUPLETAMENTO OU AO CAUSAL...................................................204
30.1.10. PRESCRIO............................................................................................................205
30.2. NOTA PROMISSRIA....................................................................................................206
30.2.1. FIGURAS INTERVENIENTES.......................................................................................206
30.2.2. LEGISLAO........................................................................................................... ..207
30.2.3. DISTINES ENTRE NOTA PROMISSRIA E LETRA DE CMBIO.............................208
30.2.4. SEMELHAS ENTRE NOTA PROMISSRIA E LETRA DE CMBIO...............................208
30.2.5. NOTA PROMISSRIA VINCULADA AO CONTRATO..................................................209
30.2.6. PROTESTO............................................................................................................. ..210
30.4. CHEQUE......................................................................................................... ............221
30.4.1. MODALIDADES DE CHEQUE....................................................................................222
30.4.2. FIGURAS INTERVENIENTES......................................................................................224
30.4.3. LEGISLAO............................................................................................................22 4
30.4.4. PRESSUPOSTOS.......................................................................................................22 4
30.4.5. PRAZOS PARA APRESENTAO..............................................................................225
30.4.6. COMPENSAO.....................................................................................................227
30.4.7. SOLIDARIEDADE DE EMITENTES (CONTA CONJUNTA)...........................................230
30.4.8. CHEQUE PS DATADO EM FACE AO CDC...............................................................231
30.4.9. REVOGAO E OPOSIO......................................................................................232
30.4.10. PROTESTO............................................................................................................ 233
30.5. CONHECIMENTO DE DEPSITO E WARRANT............................................................235
30.6. CONHECIMENTO DE FRETE......................................................................................237
30.7. TTULO DE CRDITO RURAL.....................................................................................2 38
30.8. TTULO DE CRDITO INDUSTRIAL............................................................................243
30.9. TTULO DE CRDITO EXPORTAO......................................................................245
30.10. TTULO DE FINANCIAMENTO COMERCIAL............................................................246

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30.11. TTULO DE GARANTIA IMOBILIRIA......................................................................248


PARTE IV- FALNCIA...................................................................................................254
31. NOES........................................................... ....................................................... ....255
32. CONCEITOS............................................................ .....................................................256
33. SUJEITO ATIVO E PASSIVO..........................................................................................257
34. JUZO COMPETENTE...................................................................................................259
35. TTULOS NO EXIGVEIS.............................................................................................260
36. FIGURAS INTERVENIENTES.........................................................................................261
36.1. ADMINISTRADOR JUDICIAL.....................................................................................261
36.1.1. PRESTAO DE CONTAS.......................................................................................263
36.2. COMIT................................................................................................................. ...263
36.3. ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES..........................................................................265
36.4. JUIZ................................................................................................................... .......266
36.5. MINISTRIO PBLICO..............................................................................................266
36.6. AGENTES AUXILIARES..............................................................................................269
37. PRESSUPOSTOS DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL..................................................269
37.1. PROCEDIMENTO......................................................................................................271
38. PRESSUPOSTOS DA RECUPERAO JUDICIAL.............................................................271
38.1. PROCEDIMENTO....................................................................................................273
38.2. IMPEDIDO..............................................................................................................2 76
38.3. MEIOS DE RECUPERAO.....................................................................................277
38.4. PLANOS DE RECUPERAO...................................................................................278
38.5. CONVOLAO DE RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA..................................280
39. PLANO ESPECIAL......................................................................................................280
39.1. PLANO ESPECIAL PARA MICROEMPRESA E EMPRESA DE PEQUENO PORTE.......280
40. FALNCIA................................................................................................................. .281
40.1. OBJETIVOS......................................................................................................... .....281
40.2. PRINCPIOS............................................................................................................. .281
40.2.1. PRINCPIO DA IGUALDADE ENTRE CREDORES DO FALIDO..................................283
40.3. PRESSUPOSTOS.......................................................................................................283
40.4. PROCESSAMENTO..................................................................................................284
40.5. SENTENA DECLARATRIA....................................................................................284
40.6. HABILITAO.........................................................................................................286
40.7. PRINCPIO DA UNIVERSALIDADE...........................................................................286
40.8. EFEITOS................................................................................................................ .289
40.9. VERIFICAO E HABILITAO DOS CRDITOS......................................................290
40.9.1. IMPUGNAO DE CRDITO...............................................................................291
40.9.2. CLASSIFICAO DOS CRDITOS E QUADRO GERAL DE CREDORES...................291
40.10. ARRECADAO...................................................................................................294
40.11. PEDIDO DE RESTITUIO...................................................................................294
40.12. AO REVOCATRIA.........................................................................................295
40.13. LIQUIDAO......................................................................................................295
40.14. EXTINO DAS OBRIGAES E REABILITAO..................................................296
40.15. ENCERRAMENTO................................................................................................299

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PARTE I

TEORIA DA EMPRESA

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1. EVOLUO DO DIREITO COMERCIAL AO DIREITO EMPRESARIAL

O Direito Comercial, segundo os informes histricos, teria incio na prtica do


escambo1, que, por conseguinte, fez nascer moeda2, datando, aproximadamente, do
perodo de 2500 a.C., corrigindo, portanto, a desigualdade de produtos e respectivos
valores nas relaes de troca. Nascendo a partir deste momento o comrcio,
caracterizado pelos atos de mercancia, ou seja, compra e venda.

Vale ressaltar que, a evidncia de tais relaes necessitaria de uma


regulamentao especfica, a fim de sanar possveis conflitos oriundos destes atos
econmicos. Surge desta relao o Direito Comercial, que veio regulamentar este novo
universo em evoluo, onde apresentava no comerciante a sua figura atuante principal.

O Direito Comercial no Brasil era disciplinado pelo Cdigo Comercial de 18503,


este adotava a teoria objetiva dos atos de comrcio, que por sua vez estava sustentado
pelo regulamento n 737 de 18504, onde esta prtica era desenvolvida pelo comerciante
que possua habitualidade (profissionalismo) e intuito de lucro. Os atos de comrcio
eram classificados da seguinte forma:

A) Por natureza (subjetivos) exclusivamente praticados no exerccio de suas


funes pelo comerciante;

B) Por fora de lei (objetivos)- praticados no s por comerciante, mas por no


comerciantes, ex.: a utilizao dos ttulos de crdito;

C) Por conexo (acessrios ou por dependncia)- na verdade seriam atos civis,


que se transformariam em comerciais, visando auxiliar a prtica comercial, ex.:
montagem da vitrine de uma loja.

1
Escambo, permuta, troca direta ou, simplesmente, troca a transao ou contrato em que cada uma das
partes entrega um bem ou presta um servio para receber outro, sem que um dos bens seja moeda; ou seja,
uma aplicao monetria, que alguns estudiosos chamam de dinheiro, que a moeda "aceita".
2
Espcies de Moeda: 1 Fase Moeda Mercadoria: Ex: Couro, Alimentos, Sal, etc.; 2 Fase Metais:
Ex: Ouro, Prata, Bronze, Cobre, etc. e 3 Fase Papel Moeda: Dinheiro, etc.
3
BRASIL. Lei n 556, de 25 de Junho de 1850.
4
BRASIL. Decreto n 737, de 25 de Novembro de 1850.

Direito Empresarial Pgina 10


Paulo Nevares

Assim, a qualificao de uma pessoa como comerciante seria esta unio de


predicados, e no o registro em rgo competente. Fazendo, assim, o reconhecimento de
dois tipos de comerciante, o regular e o irregular, no sendo fundado no registro o
ato de reconhecimento de uma pessoa como comerciante, mas sim a prtica de atos de
mercancia com o intuito de lucro. Resumindo, eram considerados comerciantes aqueles
que a lei reconhecia e, tambm, os praticantes da mercancia de forma habitual e
onerosa.

No Brasil, a legislao que lineava os atos de mercancia era encontrada na


primeira parte do Cdigo Comercial, do art. 1 ao 456, dentre outros dispositivos legais.
O Direito Comercial era disciplinado de forma ampla, denominada Do Comrcio em
Geral. Todavia, o mesmo dispositivo legal ainda teria mais duas partes, a segunda
parte, Do Comrcio Martimo, a nica em vigor como melhor veremos adiante, e a
terceira parte, Das Quebras. Sendo assim, totalmente revogada em 21 de Junho de
1945, com o vigor da Lei de Falncias5.

Em 10 de janeiro de 2002, o Cdigo Comercial, sofreria nova alterao, atravs da


Lei 10.406, conhecida como Novo Cdigo Civil, que alm de revogar na ntegra o
antigo Cdigo Civil6, tambm revogou a primeira parte do Cdigo Comercial, como
descreve o legislador no artigo 2045 do novo Cdigo Civil:

Revogam-se a Lei 3071, de 1 de janeiro de 1916 Cdigo Civil, e a parte


primeira do Cdigo Comercial, Lei 556, de 25 de Junho de 1850.

Assim, o Cdigo Comercial ficaria apenas restrito a segunda parte, relacionada ao


comrcio martimo, no como muitos, infelizmente, afirmam que tal cdigo teria sido
extinto, estaria restrita apenas a regulamentao do tema atravs da sequncia dos
artigos 457 a 796.

Com o advento de tal reformulao, a primeira parte do Cdigo Comercial


integrou o Cdigo Civil, o que levou a uma discusso catedrtica sobre a unificao do

5
BRASIL. Decreto -Lei n 7661, de 21 de Junho de 1945.
6
BRASIL. Lei n3071, de 1 de Janeiro de 1916.

Direito Empresarial Pgina 11


Paulo Nevares

Direito Comercial e Civil e a autonomia do Direito Comercial, hoje conhecido por


Direito Empresarial, conforme ser apresentado a seguir.

1.1. AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL

O Direito Comercial era uma das ramificaes do direito privado, ainda que
houvesse regulamentao especfica do direito pblico, o que gerou profunda discusso
a cerca da unificao do Direito Comercial (Empresarial) ao Civil, uma vez que ambas
as cadeiras jurdicas seriam o ncleo do direito privado no Brasil.

Todavia, fica clara a impossibilidade de tal unio quando aprofundarmos nossos


estudos nos institutos da falncia7 e insolvncia civil8, por exemplo, a quebra da pessoa
jurdica e da pessoa natural, e tambm a parte relativa a normatizao dos ttulos de
crdito, que possuem leis especficas, da mesma forma as Sociedades Annimas e em
Comandita por Aes, deixando claro que hoje nosso ordenamento jurdico busca a
descodificao, seguindo os ensinamentos de Hans Kelsen9, cuja pirmide trata da
hierarquia das normas jurdicas, ao destacar as Leis Especficas em patamar superior aos
Cdigos. Desta forma, j previa tal hiptese que, hoje tambm encontra suporte na
busca da flexibilidade, ou seja, na facilidade de moldar as Leis Especficas s
necessidades sociais, tendo como exemplo clssico a nova Lei de Recuperao
Extrajudicial, Judicial e Falncias10. Retornando, por fim, a questo da impossibilidade
de unificao, tendo como base a questo falimentar, que apresenta segundo os
doutrinadores forenses a hiptese de no recepcionamento pelo nosso ordenamento e

7
Perda das condies de continuidade dos negcios de empresa ou pessoa por falta de dinheiro para pagar
os credores; QUEBRA: Sem recursos a firma entrou em falncia. Jurdico: Execuo do devedor (pessoa
ou empresa) decretada pela justia para permitir o pagamento das dvidas ou parte delas aos credores: O
juiz decretou a falncia da firma.
8
Jurdico: Estado do devedor, no comerciante, sem recursos para saldar dvidas contradas;
INADIMPLNCIA.
9
considerado o principal representante da chamada Escola Positivista do Direito, Judeu, Hans Kelsen,
foi perseguido pelo nazismo e emigrou para os Estados Unidos da Amrica, onde viveu at seus ltimos
dias e onde exerceu o magistrio na Universidade de Berkeley, vindo a falecer nesta mesma cidade
californiana. A perseguio intelectual sofrida pelo jurista no foi restrita dos adeptos do fascismo, ele
tambm sofreu severas crticas, todas com fundo ideolgico, daqueles militantes da doutrina comunista.
V-se, pois, que o pensamento de Kelsen no fazia unanimidade. Apesar disso, os princpios fundantes de
seu raciocnio jurdico-cientfico prevaleceram e hoje so respeitados e amplamente acatados, servindo de
base para muitas das instituies jurdicas que sustentam o Estado Democrtico de Direito.
10
BRASIL. Lei n 11101, de 9 de fevereiro de 2005

Direito Empresarial Pgina 12


Paulo Nevares

doutrina da total unificao, como j considerava Rubens Requio11, tendo em Augusto


Teixeira de Freitas12, o idealizador de tal convico, sendo o primeiro jurista a se
posicionar sobre o tema.

Jos Marcelo Martins Proena13 descreve em seu livro de forma objetiva a questo
da autonomia: Essas peculiaridades do Direito Comercial, bem como a diferena de
mtodos na sua codificao, conforme demonstrado com a transcrio das palavras de
Cesare Vivante14 justifica a autonomia desse ramo de direito. Frise-se que, a adoo da
Teoria da Empresa e a colocao de matria comercial no Cdigo Civil (Direito da
Empresa) no implicam a perda dessa autonomia.

Tal entendimento encontra respaldo em nosso ordenamento jurdico acerca da


matria, com base em nossa lei maior, a Constituio da Repblica Federativa do
Brasil15, em seu artigo 22, inciso I:

Compete privativamente Unio legislar sobre:


I Direito Civil, Comercial, Penal, Processual, Eleitoral, Agrrio, Martimo,
Aeronutico, Espacial e do Trabalho;

Assim sendo, o legislador no possua um conhecimento antecipado do fato para


saber que em 2002 o Comercial elencado na letra da lei, se tornaria Empresarial.
Logo, onde se l Comercial entenda-se Empresarial, ficando claro, e seguindo os
preceitos do direito, que quanto a fatos no h argumentos, corroborando a Constituio
para a nossa defesa da autonomia, no quer dizer que no possamos nos correlacionar
com outras ramificaes do direito e at mesmo atuarmos de forma direta, mas sempre
defendendo a nossa interindependncia, como ser apresentado no prximo subitem.

11
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, Volume 1, 28 edio, So Paulo:SARAIVA, 2009.
12
Augusto Teixeira de Freitas nasceu na Bahia em 1816 e morreu em Niteri em 12.12.1883. Era um
homem to vigoroso em suas convices, dentre as quais j reluzia o forte sentimento antiescravagista,
que, alis, o faz renunciar (em 1857) como quarto presidente (e fundador) do Instituto dos Advogados
Brasileiros IAB (ento o grande frum cultural brasileiro ao lado do Instituto Histrico e Geogrfico
Brasileiro), quando se sente derrotado na questo submetida a este sodalcio acerca da natureza jurdica
(livres ou escravos) dos filhos de escravos libertados em testamentos (Cf. T. de Freitas, Cdigo Civil,
Esboo, MJ/UnB, BsB, 1983, p. LII e Ex-Presidentes do IAB desde Montesuma Traos Biogrficos,
IAB, RJ,
1988, 59/64p). Teixeira de Freitas pretendeu dar o nome de Livro Negro Consolidao de nossas leis
reguladoras do chamado "elemento servis" (escravo negro e indgena) (Cf. Martins Jnior, 1979:134).
13
PROENA, Jos Marcelo Martins. Direito Comercial 1, 1 edio, So Paulo: SARAIVA, 2005, pg.
10.
14
VIVANTE,Cesare. Instituies do Direito Comercial. 1 edio, Campinas: LZN, 2003.
15
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 5 de Dezembro de 1988.

Direito Empresarial Pgina 13


Paulo Nevares

1.2. RELAO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO

Apesar do Direito possuir vrias cadeiras diferentes na busca de sanar todos os


conflitos das mais diversas naturezas, no seria certo dizer que o mesmo estaria
fragmentado, pois o direito busca o equilbrio das relaes sociais, bem como a proteo
dos direitos individuais e coletivos e toda a devida garantia pertinente ao cidado, sendo
o mesmo, uno.

Sendo assim, o Direito Empresarial interindependente, mas atua de forma


conjunta com alguns outros ramos, como podemos exemplificar a seguir:

A) O Direito Civil o principal ramo do direito privado. Trata-se do conjunto de


normas (regras e princpios) que regulam as relaes entre os particulares que se
encontram em uma situao de equilbrio de condies.

O Direito Civil tem como objetivo estabelecer os parmetros que regem as


relaes jurdicas das pessoas fsicas e jurdicas. Por isso, estabelece as condies em
que os membros de uma sociedade podem se relacionar nos mais variados sentidos.
Refere-se pessoa, famlia, aos bens e sua forma de aquisio, sucesso (com
quem os bens de uma pessoa ficam aps a morte da mesma), s obrigaes de fazer e de
no fazer e aos contratos. Sendo assim, no que envolver as pessoas jurdicas
especificadamente do direito privado, com certeza se correlacionar com o Direito
Empresarial.

B) O Direito do Consumidor regrado pelo Cdigo Defesa do Consumidor (CDC)


16
, no ordenamento jurdico brasileiro, como o prprio nome diz, um conjunto de
normas que visam a proteo aos direitos do consumidor, bem como disciplinar as
relaes e as responsabilidades entre o fornecedor (fabricante de produtos, distribuidor
(circulao de bens) ou o prestador de servios) com o consumidor final, estabelecendo

16
BRASIL. Lei 8078, de 11 de Setembro de 1990.

Direito Empresarial Pgina 14


Paulo Nevares

padres de conduta, prazos e penalidades, tendo na figura do empresrio a possibilidade


deste figurar tanto como fornecedor bem como consumidor.

C) O Direito Processual Civil o conjunto de princpios e normas jurdicas que


regulamentam o exerccio da jurisdio do Estado quanto soluo de conflitos de
natureza civil, por isso se diz que um ramo do direito pblico. O Processo Civil tm
um carter instrumental e busca a efetividade das leis materiais.

Tambm se pode dizer que, o Processo Civil designa o meio legal de acesso aos
tribunais comuns pelas partes num determinado litgio de ordem privada. Este processo
regulado pelas regras comuns do Direito Civil, designadamente pelo Cdigo de
Processo Civil17 e supletivamente pelo Cdigo Civil18.

A finalidade do processo a soluo das lides, pacificando assim a sociedade.


Lide a pretenso resistida, isto , quando uma das partes exige o cumprimento de um
direito subjetivo. As partes integrantes do processo so: o autor (plo ativo), o ru (plo
passivo), o juiz e os assistentes processuais. S h evidentemente lide em juzo por meio
de ao judicial.

A partir do ensinamento proposto pelo pargrafo supracitado, ao buscarmos a


correlao do Direito Empresarial com o Direito Processual Civil, salvo suas
particularidades, no que tange a parte falimentar, como forma de exemplo teremos numa
lide, um autor, que poder ser o credor ou at mesmo o prprio empresrio atravs da
autofalncia; como ru o empresrio individual ou sociedade empresria, o juiz, tendo
como seus assistentes processuais, o Administrador Judicial, o Comit e o Ministrio
Pblico, atravs de Ao de Falncia ou Recuperao Judicial;

D) O Direito Constitucional o ramo do direito pblico interno dedicado


anlise e interpretao das normas constitucionais. Tais normas so compreendidas
como o pice da pirmide normativa de uma ordem jurdica, consideradas leis supremas
de um Estado soberano, e tem por funo regulamentar e delimitar o poder estatal, alm
de garantir os direitos considerados fundamentais.

17
BRASIL. Lei 5869 de 11 de janeiro de 1973.
18
BRASIL. Lei 10406 de 10 de Janeiro de 2002.

Direito Empresarial Pgina 15


Paulo Nevares

Em nossa Constituio, existem normas regulamentadoras das atividades


empresariais vinculadas ao domnio econmico, como por exemplo a questo do direito
da concorrncia19, que para tal com base na lei Antitruste20, lei esta que transformou o
Cade21em autarquia, e ainda na mesma lei o legislador disps sobre a preveno e a
represso s infraes contra a ordem econmica e d outras providncias. Ademais, a
clssica questo do tratamento diferenciado as microempresas e empresas de pequeno
porte, com base na lei do SUPER SIMPLES22 realizando assim um misto entre direito
empresarial e tributrio com base na Constituio da Repblica Federativa do Brasil;

E) O Direito Tributrio o segmento do direito financeiro que define como


sero cobrados os tributos aos cidados gerando receita para o Estado. Tem como
contraparte o Direito Fiscal ou Oramentrio, que o conjunto de normas jurdicas
destinadas regulamentao do financiamento das atividades do Estado. O Direito
Tributrio e o Direito Fiscal esto, assim, ligados por meio do Direito Financeiro ao
Direito Pblico.

Tal disciplina se ocupa das relaes jurdicas entre o Estado e as pessoas de


direito privado, concernentes imposio, escriturao, fiscalizao e arrecadao dos
impostos, taxas e contribuies de melhoria. No que podemos correlacionar com o
Direito Empresarial, o prprio Cdigo Civil, como ser aprofundado mais a frente no
corpo desta obra, prevendo nas obrigaes do empresrio a manuteno da devida
escriturao e contabilidade para aps sua fiscalizao recolher junto ao mesmo,
empresrio, tributos, como por exemplo: ICMS, IPI, etc.

19
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por
fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes
princpios:
I - soberania nacional;II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia;
V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente; VI - defesa do meio ambiente, inclusive
mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus
processos de elaborao e prestao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento
favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte. IX - tratamento favorecido
para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e
administrao no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 6, de 1995) Pargrafo nico.
assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao
de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
20
BRASIL. Lei 8884 de 11 de Junho de 1994.
21
Conselho Administrativo de Defesa Econmica.
22
BRASIL. Lei Complementar n123, de 14 de Dezembro de 2006.

Direito Empresarial Pgina 16


Paulo Nevares

F) Direito do Trabalho ou Direito Laboral, o conjunto de normas jurdicas


que regem as relaes entre empregados e empregadores, e os direitos resultantes da
condio jurdica daqueles. Estas normas, no Brasil, esto regidas pela CLT23
(Consolidao das Leis do Trabalho), Constituio da Repblica e vrias leis esparsas
(como a lei que define o trabalho do estagirio24, dentre outras).

Talvez, a figura do empresrio seja o campeo, sem a menor dvida, do plo


passivo das aes eminentes de tal justia;

G) Direito Internacional o conjunto de normas jurdicas criadas pelos


processos de produes jurdicas prprios por uma autoridade poltica autnoma (um
Estado nacional ou uma provncia que disponha de uma ordem jurdica autnoma), que
transcendem o mbito Estadual (Direito Interno) onde no existe a supremacia de
nenhuma Entidade, sendo todas soberanas. Porm, sero submissas a este Direito,
dividindo-se em Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado.

O Direito Internacional Pblico, em sntese, dispe sobre os direitos e deveres


coletivos, entre os Estados soberanos, quanto aos tratados, acordos e convenes entre
as Naes. Tambm pode ser denominado Direito das Gentes.

Em termos simples, o Direito Internacional Privado um conjunto de regras de


direito interno que indica ao juiz local que lei se a do foro ou a estrangeira; ou dentre
duas estrangeiras - dever ser aplicada a um caso (geralmente privado) que tenha
relao com mais de um pas. Em suma, um conjunto de normas reguladoras das
relaes entre as Naes no tocante proteo das pessoas, seus direitos e interesses
particulares dos seus nacionais em pas estrangeiro, bem como aos estrangeiros
radicados no pas.

No caso especfico do Direito Empresarial, na parte que regulamenta os ttulos de


crdito, contamos com o Tratado Universal de Genebra25para regulamentao das letras

23
BRASIL. Decreto Lei n 5452, de 1 de maio de 1943.
24
BRASIL. Lei 11788, de 25 de setembro de 2008.
25
Decreto Lei 57663, de 24 de janeiro de 1966.

Direito Empresarial Pgina 17


Paulo Nevares

de cmbio e notas promissrias, uma vez que no possuimos lei especfica em nosso
pas;

H) Direito Administrativo um ramo autnomo do direito pblico interno que se


concentra no estudo do ncleo da Administrao Pblica e da atividade de seus
integrantes. Tal disciplina tem por objeto os rgos, entidades, agentes e atividades
pblicas, e a sua meta a sistematizao dos fins desejados pelo Estado, ou seja, o
interesse pblico.

Quando analisamos as Autarquias como o DNRC26, as Sociedades de Economia


Mista27 como por exemplo a Petrobrs, Banco do Brasil, etc., e as Empresas Pblicas 28,
como a Caixa Econnica Federal, Empresa de Correios e Telgrafos, etc., fica claro a
correlao entre ambos os ramos do Direito.

I) Direito Penal o ramo do Direito Pblico dedicado s normas emanadas pelo


legislador com a finalidade repressiva do delito e preservativa da sociedade.

No nosso ordenamento jurdico a relao do Direito Empresarial com o Direito


Penal, amparado no Direito Ecolgico e Constitucional, encontra-se a questo da
responsabilidade penal da Pessoa Jurdica, o que mostra claramente tal intercmbio de
relaes jurdicas. Seno, vejamos, no caso em tela a Constituio nos artigos: 173,
529 e 225, 330, diz que em nosso pas, apenas nestes casos, atribuiria aos donos da

26
DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DE COMRCIO
27
uma sociedade na qual h colaborao entre o Estado e particulares, ambos reunindo recursos para a
realizao de uma finalidade, sempre de objetivo econmico.
28 a pessoa jurdica de capital pblico, institudo por um Ente estatal, com a finalidade prevista em
Lei. A finalidade sempre de natureza econmica, eis que, em se tratando de 'empresa', ela deve visar ao
lucro, ainda que este seja utilizado em prol da comunidade.
29
Art.173, Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica
pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, com forme definidos em lei... 5. A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual
dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies
compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a
economia popular.
30
Art.225, Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo
e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo
e preserv-lo para as presentes e futuras geraes... 3. As condutas e atividades consideradas lesivas ao
meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Direito Empresarial Pgina 18


Paulo Nevares

empresa responsabilidades penais. J nos demais casos, ficar por conta do


representante legal da pessoa jurdica, que por acaso pode at vir a ser o dono, mas de
forma mais clara teremos os crimes previstos na Lei de Falncias e como crime clssico
da rea empresarial a concorrncia desleal de mercado, conhecido tambm como
cartel.

Sendo assim, para analisar a fundo o nosso Direito Empresarial, deve-se buscar
solues para os conflitos pertinentes a matria.

1.3. FONTES JURDICAS DO DIREITO EMPRESARIAL

Inicialmente, torna-se imprescindvel a compreenso do sentido jurdico do


vocbulo fonte. Etimologicamente, fonte significa lugar de origem, onde nasce alguma
coisa. De acordo com o professor Rubens Requio em seu livro Curso de Direito
Comercial 31, podemos conceituar fontes do Direito Comercial como o modo pelo qual
surgem as normas jurdicas de natureza comercial. O conjunto dessas normas forma um
direito especial denominado, atualmente, Direito Empresarial.

So essas as respectivas fontes:

A Constituio Federal;
As leis;
Atos do poder Executivo (o antigo Decreto-lei, que passou a se chamar Medida
Provisria);
Os contratos (acordo bilateral entre partes);
Os usos e costumes;
A analogia;
Jurisprudncia e
Os princpios gerais do direito.

Por fonte do direito entendemos o meio pelo qual o Direito emerge, culminando
em sua materializao. Lembramos que, podemos utilizar as fontes histricas, formais e
as fontes reais (materiais), resumidas da seguinte forma:

31
Idem.

Direito Empresarial Pgina 19


Paulo Nevares

Por fontes histricas podemos entender os documentos que nos direcionam ao


entendimento da origem, evoluo e contexto do direito anterior, por meio da lei ou
conjunto de leis que o contm.

Por fontes formais, podemos entender os processos de criao das normas


jurdicas, ou seja, os meios pelos quais ocorre a materializao do Direito Objetivo.

Fontes reais (materiais) so os elementos que determinam contedo da norma.


de bom alvitre lembrar que, nem todos os doutrinadores so pacficos nesta
diviso das fontes do Direito. Lembremos o princpio da legalidade trazida na
Constituio da Repblica Federativa do Brasil em seu artigo 5:

Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
de Lei.

Portanto, em nosso ordenamento, a nica fonte formal do direito a lei, inclusive


em matria Empresarial.

1.3.1. DISTINO ENTRE AS FONTES DO DIREITO

Fontes Primrias

Entre as fontes primrias esto o Cdigo Comercial (em vigor desde 1851), os
Regulamentos, Leis e Tratado Internacionais que o pas tenha adotado ou aderido.

Fontes Secundrias

So fontes secundrias a lei civil, os usos e costumes, a jurisprudncia, a analogia


e os princpios gerais do direito. Assim, na falta de uma norma especfica do direito
comercial deve-se recorrer a essas fontes, obedecendo a ordem de enumerao.
Interessante ressaltar que, pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a doutrina e a
jurisprudncia no so consideradas fontes do Direito, uma vez que no vinculam o
magistrado em sua deciso na aplicao do caso concreto.

Direito Empresarial Pgina 20


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1.4. ELEMENTOS CARACTERIZADORES DO DIREITO EMPRESARIAL

As principais caractersticas do direito empresarial so:

I. Onerosidade (intuito de lucro);


II. Dinamismo (atividade de mercancia, produo e prestao de servios nas
relaes econmicas);
III. Massificao (atos de mercancia, produo e prestao de servios praticados
em alta escala);
IV. Intercionalismo (importao e exportao, em conjunto com as prticas e
conceitos internacionais, buscando uma padronizao para tal);
V. Cosmopolitismo (prticas mercantis adotadas no intercmbio entre os
povos).

Sendo assim, com base nestas referncias, podemos comear a traar o perfil do
empresrio ou sociedade empresria, acoplando a estas caractersticas a habitualidade,
isto , realizar os atos de mercancia, prestao de servios ou produo de forma
profissional.

2. CONCEITOS PERTINENTES EMPRESA

Esta alterao de comercial para empresarial no fez que nossos doutrinadores e


juristas trouxessem um conceito especfico de nossa rea para empresa, sendo assim
continuamos a usar a terminologia adotada pela economia. Para eles a empresa seria
uma atividade econmica, e no um ente, um espao fsico, seria na verdade um
conjunto de bens ou de forma corporativa, como a reunio de empresrio e
colaboradores, organizados , para a produo, circulao de bens (atos de mercancia) ou
prestao de servios, o que causa certa complexividade para agregarmos a prtica
jurdica, tal conceito apesar de Asquini32 tratar a empresa como um fenmeno jurdico,
no nos trar um conceito, mas sim uma forma de analisar os perfis com relao aos

32
ASQUINI, Perfis da empresa, Revista Del Diritto Commerciale, 1943.

Direito Empresarial Pgina 21


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elementos que se correlacionam, seria um passeio por vrias formas de descrever a


expresso. Na verdade, o autor cita todas as possveis formas dentre as anteriormente
citadas, mas no traz um conceito.

J Ascarelli33, com base no Cdigo Civil Italiano34, deu seu conceito associando
ao exerccio da atividade no estabelecimento ao espao fsico: ... deve ser concebida
como a atividade exercida profissionalmente na AZIENDA35.

Sendo assim, alguns juristas comercialistas clssicos, adotaram inicialmente a


idia da empresa como um organismo econmico, como exemplifica Carvalho de
Mendona36, e mais a frente de seu tempo Rubens Requio37: Empresa a
organizao tcno-econmica que se prope a produzir, mediante a combinao de
diversos elementos como natureza, trabalho e capital, bens ou servios destinados a
troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por conta do
empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.

Para doutrinadores mais modernos como Alfredo Neto38, o simples exerccio de


uma atividade econmica no seria suficiente para caracterizao de empresa, teria que
haver a habitualidade, profissionalismo, afastando os amadores e os informais.

Por fim no podemos deixar de destacar tambm que, o conceito de empresa no


est restrito ao universo empresarial, existem empresas pblicas, civis (sem fins
lucrativos), conforme artigo 53 do Cdigo Civil Brasileiro39exemplifica, alm das
mercantis.

33
ASCARELLI, Tullio. Iniciacin al estdio del Derecho Mercantil. Traduo Evelio Verdera y Tuells.
Barcelona: Bosch, 1962, pp.363-75.
34
ITLIA. Lei n 262, de 16 de maro de 1942.
35
Estabelecimento Comercial
36
Foi um jurista brasileiro. Freqentava o Apostolado Positivista do Brasil. Formou-se na Faculdade de
Direito do Recife em 1882, na mesma turma de Clvis Bevilqua. Publicou, entre outras obras, Esboo de
Filosofia Positiva (1880), Pronturio das Leis Federais (1890), A Interveno e a Doutrina Monroe
(1899) e O Poder Judicirio no Brasil (1899).
37
Requio, Rubens. Aspectos modernos do Direito Comercial. So Paulo, Saraiva, 1977.
38
NETO, Alfredo de Assis Gonalves. Direito de Empresa. So Paulo, revista dos Tribunais, 2007.
39
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no
econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

Direito Empresarial Pgina 22


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3. TEORIA DA EMPRESA

Com o advento do novo Cdigo Civil, a natureza jurdica do Direito Empresarial


passou a ser a Teoria da Empresa, diferentemenete do Direito Comercial que adotava
como natureza jurdica a Teoria dos Atos de Comrcio40.

Hoje, a nova Teoria da Empresa centraliza-se na atividade profissionalmente


organizada para a produo ou circulao de bens e servios, tendo como objeto a
empresa.

Em nosso Cdigo Civil no existe, como j haviamos visto, um conceito para


empresa, apenas para empresrio, mas dando enfase que a empresa seria o resultado da
atividade do mesmo. Por conseguinte, atravs do Projeto de Lei41, do saudoso Deputado
Federal Ricardo Fiza, onde o mesmo propunha a incluso de um pargrafo 2, no
artigo 966, onde o legislador transcrevia o seguinte: O exerccio da atividade de
empresrio fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, observar
os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa f e pelos bons
costumes.

Segundo Maria Finkelstein42, ...antes mesmo da promulgao do Cdigo Civil


de 2002, alguns atos normativos, alm da doutrina e da jurisprudncia, j se
inclinavam pela adoo da teoria da empresa, como, por exemplo, o Cdigo de Defesa
do Consumidor43 e a Lei de Locaes44.A jurisprudncia j admitia que sociedades no
comerciais tivessem a sua falncia decretada. Ocorre que, com a adoo da teoria da
empresa, a legislao se adequou aos modernos anseios da classe mdia.

Mesmo diante de uma indefinio jurdica para a empresa, o novo Cdigo Civil,
adotando a teoria da empresa, indica que ela est associada ao exerccio de uma

40
Trazia o ensinamento que a distino entre as sociedades civis, hoje simples, e as comerciais, hoje
empresrias, era efetuada atravs da anlise do objeto das sociedades envolvidas.
41
BRASIL. Projeto de Lei n 6960 de 12 de junho de 2002.
42
FINKELSTEIN, Maria Eugenia. Direito Empresarial. So Paulo: Atlas, 2006. pp.2.
43
Op.cit.
44
BRASIL. Lei n 8245 de 18 de Outubro de 1991.

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atividade econmica pelo empresrio que se concretiza no estabelecimento, isto , no


complexo de bens organizados para o exerccio da empresa. Assim sendo, Bulgarelli45
define empresa como a atividade econmica organizada, exercida profissionalmente
pelo empresrio, atravs do estabelecimento.

Com a adoo da Teoria da Empresa, outro fenmeno importante que ocorreu foi
a extino da figura do Comerciante para de fato surgir o empresrio, e os sujeitos de
forma geral da atividade empresarial, como ser exposto a seguir.

3.1. SUJEITOS DA ATIVIDADE EMPRESARIAL

O empresrio o titular da empresa (no a empresa); o sujeito de direito


(perfil subjetivo), podendo ser a pessoa natural (empresrio individual) ou a pessoa
jurdica (sociedade empresria). Portanto, a simples prtica de atividade
econmica no qualifica algum como empresrio; para ser empresrio
necessrio exerc-la de forma organizada, que compreende a existncia de um
estabelecimento definido e uma dinmica evolutiva dos negcios.

3.1.1. EMPRESRIO REGULAR E IRREGULAR

Antes de tudo no devemos confundir a figura do empresrio com o exerccio


da empresa, uma vez que poder haver empresrio sem empresa (atividade), mas
jamais existir empresa sem empresrio, isto , alguns empresrios que no realizam
os tramites normais de suspenso de suas atividades junto ao rgo competente,
apenas fechando suas portas deixam de serem vistos como empresa, mas continuam
a serem vistos como empresrios. J para que a atividade empresarial, ou seja, a

45
BULGARELLI, Waldrio. Manual das Sociedades Annimas, 12ed., So Paulo: Atlas, 1997.

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empresa tenha suas atividades, necessariamente h de haver quem as conduza, seja


empresrio individual ou coletivo.

O empresrio irregular exerce as suas atividades em carter informal,


clandestino e sonegando tributos.

A inscrio do empresrio na Junta Comercial no ato constitutivo da


qualificao jurdica de empresrio. O dado relevante o exerccio da atividade e no a
inscrio. certo que, o registro do empresrio no Registro Pblico de Empresas
Mercantis obrigatrio, antes do incio da atividade, a teor do art. 967 do novo Cdigo
Civil46. errado dizer que, a inscrio do empresrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede deve ser feita dentro do prazo de 90 (noventa)
dias contados do incio das respectivas atividades. Contudo, a ausncia do registro no
subtrai o regime empresarial, apenas sujeita o empresrio s sanes decorrentes do
descumprimento da norma. Em suma, empresrio no registrado um empresrio
irregular, portanto o art. 967 no adota o sistema subjetivo de direito empresarial. Ao
analisarmos as sociedades empresrias, segundo a definio do artigo 981, do Cdigo
Civil47, onde o mesmo descreve o que vem a ser uma sociedade empresria, no
mencionando, quanto a sua regularidade, o momento exato de seu reconhecimento.

A sociedade passar a existir desde o momento de sua constituio, quando os


scios firmam contrato estabelecendo as normas que regero a sua estrutura,
administrao, deliberao e a relao dos scios entre si. Todavia, para que adquira
personalidade jurdica e tenha sua existncia separada da pessoa de seus scios,
notadamente para efeito de segregao patrimonial e limitao de responsabilidade,
necessrio que o contrato da sociedade seja submetido a arquivamento no registro
competente, qual seja, Registro Civil de Pessoas Jurdicas ou Registro Mercantil de
Empresas, conforme se trate de sociedade simples ou empresria.

Ausente o contrato escrito ou se existente, sem o competente registro nos termos


mencionados acima, existir uma sociedade no personificada denominada de sociedade

46
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
47
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com
bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.

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em comum ou sociedade de fato, cuja disciplina se encontra nos artigos 986 a 990, do
Cdigo Civil48.

A sociedade de fato pode estar constituda por contrato escrito no registrado ou


ajustada por contrato verbal, sendo que a sua existncia pode ser provada, entre os
scios, somente pelo ato formal constitutivo, e perante terceiros, por este ou por todos
os demais meios de prova admitidos pelo ordenamento jurdico.

Sendo a sociedade de fato um ente no personificado, seu patrimnio confunde-se


com o de seus scios, no havendo um patrimnio social definido. No entanto, o artigo
988, do Cdigo Civil, estabelece que os bens e as dvidas sociais constituem um
patrimnio especial do qual os scios so titulares em comum, patrimnio este que no
autnomo em relao aos scios, mas sim um conjunto de bens e dvidas que se
encontra dentro do patrimnio de cada scio, onde cada um deles possui uma parcela
ideal, isto , proporcional sua respectiva participao.

As normas concernentes s sociedades de fato, inseridas no novo Cdigo Civil,


decorrem de um crescimento da economia informal no Brasil com significativa
participao e evidentes reflexos, e foram dispostas de forma mais transparente do que
as contempladas no Cdigo Comercial de 1850, servindo de maior proteo a terceiros
que venham a manter relao com a sociedade irregular, alm de incentivo para que os
empresrios constituam sociedades regulares, tendo em vista os seus efeitos sobre o
patrimnio pessoal dos scios49.

Ainda assim, sob esta questo, alguns autores divergem a cerca do irregular de
fato, acreditam que os irregulares de fato so aqueles que nunca se tornaro regulares, j

48
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em
organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples.
Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia
da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em
comum.
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto
expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva
conhecer.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
49
Fonte: http://www.parana-online.com.br/canal/direito-e-justica/news/183185/

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os irregulares comuns s se encontram neste estado por algum detalhe, podendo mais a
frente serem tratados e usufrurem dos bens da regularidade, o que hoje para a corrente
majoritria seria impossvel dar este tratamento diferenciado aos irregulares.
J o artigo 973 do Cdigo Civil50, discorre sobre as pessoas legalmente
impedidas, que em razo do exerccio de sua profisso no podem exercer
simultaneamente a atividade empresarial. O impedimento deve ser interpretado
restritivamente, pois a regra a do artigo 170, pargrafo nico51 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, que assegura a todos o direito ao livre exerccio de
qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao, salvo nos casos
previstos em lei, assim o Cdigo Civil, reconhece e acata a figura do empresrio
irregular. Portanto, o impedimento decorre da lei, exatamente por se tratar de uma
restrio de direitos. O Cdigo Comercial, em sua primeira parte revogado, arrolava
aqueles proibidos de comerciar, embora capazes no poderiam exercer o comrcio. O
Cdigo Civil repeliu a proibio, preferindo tratar as excees como impedimentos;
entretanto tambm no relacionou quem so os impedidos. Todavia, dentro do
ordenamento jurdico, j existem legislao suficiente para saber quem so os
impedidos.

As consequncias da irregularidade so:

* No ser beneficiado pelo instituto da recuperao judicial, nem poder


requerer a falncia de um devedor seu;

* No poder ter seus livros autenticados;

* Se for requerida sua falncia, essa ser sempre fraudulenta;

* Os scios da sociedade irregular respondero, solidria e ilimitadamente,


pelas

obrigaes da sociedade;

50
Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer,
responder pelas obrigaes contradas.
51
Art. 170, pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica,
independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.

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* Impossibilidade de inscrio no CNPJ52;

*Impossibilidade de cadastro no INSS53;

*No podero participar de licitaes pblicas, entre outros.

Os benefcios seriam:

A distino da pessoa natural (fsica) da pessoa jurdica;

A capacidade da pessoa jurdica54, isto , capacidade patrimonial, contratual


e

de representao, ativa e passiva.

Direito proteo do nome empresarial.

Aquisio de nacionalidade prpria, com base no artigo 1126, do Cdigo


Civil55.

3.1.2. EMPRESRIO INDIVIDUAL E COLETIVO

O empresrio individual, o dono da empresa, o titular, no ser desmembrado em


2 (duas) pessoas diferentes, buscando separar os bens da pessoa natural da jurdica,
sendo assim o empresrio ser a prpria pessoa fsica, natural, respondendo
ilimitadamente pelas obrigaes contradas tanto de natureza civil ou empresarial.

52
Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica.
53
Instituto Nacional do Seguro Social.
54
Capacidade da pessoa jurdica: decorre da personalidade que a ordem jurdica lhe reconhece por
ocasio de seu registro; essa capacidade estende-se a todos os campos do direito; pode exercer todos os
direitos subjetivos, no se limitando esfera patrimonial; tem direito identificao, sendo dotada de uma
denominao, de um domiclio e de uma nacionalidade; a pessoa jurdica tem capacidade para exercer
todos os direitos compatveis com a natureza especial de sua personalidade.

55
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas
a sede de sua administrao. Pargrafo nico. Quando a lei exigir que todos ou alguns scios sejam
brasileiros, as aes da sociedade annima revestiro, no silncio da lei, a forma nominativa. Qualquer
que seja o tipo da sociedade, na sua sede ficar arquivada cpia autntica do documento comprobatrio da
nacionalidade dos scios

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Na verdade o empresrio se obrigar atravs do seu prprio nome, sendo seu


patrimnio nico e indivisvel, todavia devem-se exaurir os bens relacionados pessoa
jurdica para depois atingir os de cunho pessoal.

O mesmo s poder adotar como nome empresarial firma individual, conforme


descreve o artigo 115656 do Cdigo Civil.

Devemos destacar que tal passividade no se estende ao empresrio individual


casado, no que tange a ilimitada responsabilidade do mesmo.

As correntes jurdicas e at mesmo a maioria dos doutrinadores no so pacficos


a cerca da questo, uma parte entende que uma vez casados, com base no Estatuto da
Mulher Casada57dever se respeitar a meao58no se podendo atingir os bens
referentes ao cnjuge, independente do regime de unio, a no ser que se possa provar
que tal obrigao, dvida, teria sido revertida para benefcio do casal, isto ,
devidamente provada pelo credor, que poder assim atingir a metade, parte da meao
referente ao cnjuge empresrio, preservando os outros 50% (cinquenta por cento)
referente ao cnjuge no empresrio. Explanao no acompanhada por muitos, que
por conta da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, que revogaria tal estatuto,
apresentariam a tese de verificao do regime matrimonial, para assim, de acordo com
grau de responsabilidade, responsabilidade esta vinculada ao regime, para dar ao
cnjuge no scio a oportunidade de provar a inexistncia do benefcio do casal com a
divida contrada em nome do empresrio, ficando seus bens resguardados, e atingindo
apenas o do cnjuge empresrio e os comuns at o limite da meao.

S ser exigida a outorga uxria59quando o bem imvel envolvido na transao


no esteja diretamente ligado a empresa, como bem descreve o legislador no artigo
97860 do Cdigo Civil.

56
Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-
lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade.
57
BRASIL. Lei 4121, de 27 de Agosto de 1962.
58
Vem da idia de comunho, que gera um verdadeiro condomnio entre os cnjuges ou companheiros. A
meao indica a relao patrimonial dos companheiros durante sua vida.
59
Para a prtica de determinados atos, a lei exige que a pessoa casada tenha o consentimento do outro
cnjuge (marido ou esposa). Essa autorizao o que se denomina outorga uxria.

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Por fim caso o empresrio individual vise aglutinar mais algum ao universo de
sua empresa, bastar solicitar a Junta Comercial a transformao de seu registro de
empresrio individual para Sociedade Empresria, acatando no que enquadrar-se a letra
dos artigos 1113 a 111561 do Cdigo Civil.

O empresrio coletivo, na verdade a Sociedade Empresria, nascer com a


unio de duas ou mais pessoas, fsicas ou jurdicas, na forma dos artigos 98162 c/c
96663, caput, do Cdigo Civil, com intuito de lucro, atravs de atividades prprias do
empresrio, conforme artigo 98264 do Cdigo Civil, independente do nmero de scios,
os scios no so empresrios, a unio dos mesmos formam uma pessoa jurdica nica,
cabe ressaltar, por exemplo, que Silvio Santos, Ablio Diniz, Roberto Justus, dentre
outros no seriam empresrios, mas sim integrantes, scios, de uma Sociedade
Empresarial .

Os mesmos podero adotar como nome empresarial firma social ou


denominao, de acordo com o modelo societrio, conforme descreve o artigo
115565 do Cdigo Civil.

As Sociedades Empresrias seriam: Em Nome Coletivo, Em Comandita


Simples, Limitada, Annima e Em Comandita por Aes.

60
Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime
de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.
61
Art. 1.113. O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer
aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se.Art. 1.114.
A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso
em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato
social, o disposto no art. 1.031. Art. 1.115. A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer
caso, os direitos dos credores. Pargrafo nico. A falncia da sociedade transformada somente produzir
efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de
crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.
62
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com
bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
63
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para
a produo ou a circulao de bens ou de servios.
64
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
65
Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com
este Captulo, para o exerccio de empresa.

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3.1.3. O EMPRESRIO RURAL

De acordo com Maria Helena Diniz66, empresrio rural o que exerce atividade
agrria seja ela agrcola, pecuniria, agro-industrial ou extrativa, procurando conjugar,
de forma racional, organizada e econmica, segundo os padres estabelecidos pelo
governo e fixados legalmente, os fatores terra, trabalho e capital.

Essa atividade rural, no Brasil, explorada, majoritariamente, em dois tipos:


agroindstria e agricultura familiar. A primeira emprega tecnologia avanada, mo de
obra assalariada (permanente e temporria); h especializao de culturas em
latifndios. Neste tipo, normalmente, uma sociedade explora a atividade prpria de
empresrio rural. A Segunda no emprega tecnologia, a mo de obra familiar e so
relativamente mais diversificadas as culturas e menores as reas de cultivo; aqui se tem
a figura do empresrio rural individual. Em vista destas caractersticas da agricultura
brasileira, o Cdigo Civil de 2002 reservou para o empresrio rural, seja pessoa fsica
ou jurdica, um tratamento especfico, como trata o legislador nas letras do Cdigo Civil
nos arts. 97167 e 98468.

Assim, o empresrio rural possui a faculdade de realizar sua inscrio na Junta


Comercial de sua sede, inovao do Direito de Empresa, adotado pelo Cdigo Civil.
Portanto, somente ser considerado empresrio o produtor rural devidamente inscrito no
Registro de Empresas, que so, na sua maioria, os grandes empresrios rurais.

3.1.4. MICROEMPRESRIO E EMPRESRIO DE PEQUENO PORTE

Em 1984, surgiu o Estatuto da Microempresa com a promulgao da Lei n 7.256


no dia 27 daquele ano. Denominou-se de Estatuto da Microempresa porque aglutinou,
em uma s lei, diversos assuntos de interesse das microempresas.

66
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. 8.ed. So Paulo: Saraiva, 2002.
67
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode observadas as
formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os
efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
68
Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja
constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as
formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede, caso
em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria. Pargrafo
nico. Embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos, o pedido de inscrio se
subordinar, no que for aplicvel, s normas que regem a transformao.

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Durante a sua vigncia alguns dispositivos foram alterados e outros revogados,


especialmente pelas Leis n 8.864/9469, 9.317/9670(Lei do Simples) e Lei
Complementar n 123/0471 (Lei do Super Simples), tendo vigorado at a publicao do
atual Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte.

A Lei do Simples Federal, que d benefcios do ponto de vista tributrio e fiscal,


as define desta forma:

- Microempresa, aquela que tem faturamento anual de at R$ 240.000,00.


- Empresa de pequeno porte a que fatura at R$ 2.400.000,00.

O SIMPLES consiste, basicamente, em permitir que as empresas optantes


recolham os tributos e contribuies devidos, calculados sobre a receita bruta, mediante
a aplicao de alquota nica, em um nico documento de arrecadao, chamado
DARF-SIMPLES. O sistema de pagamento unificado pode abranger os tributos
estaduais e municipais mediante convnio celebrados com a Receita Federal para a qual
so delegadas as atribuies de fiscalizao e administrao dos tributos administrados
pelos entes estaduais ou municipais (ICMS ou ISS).

Poder ocorrer que uma empresa admitida no regime especial, pelo seu progresso
e desenvolvimento, se desenquadre economicamente do parmetro legal. Nesse caso
perde a condio de microempresa e passa a ser tratada como empresa comum.

3.1.5. O MENOR E O INTERDITO

Nosso ordenamento jurdico estabelece que para exercer pessoalmente os atos da


vida civil, como o exerccio da atividade empresarial, necessrio possuir plena
capacidade, que se adquire aos 18 anos de idade no havendo circunstncias subjetivas
que inabilitem essa aquisio. Ento, pode-se afirmar que a capacidade um dos
requisitos para o exerccio da empresa.
Quando do advento do Cdigo Civil de 2002, cessou-se essa polmica, primeiro
por ter ele baixado a maioridade civil, mas principalmente, por ter regulamentado o
exerccio da empresa pelo menor baseado na funo social da empresa. O Cdigo hoje
estabelece que um incapaz, um menor de 18 anos, no pode dar incio a uma atividade
empresarial. Mas existe uma exceo a essa regra, j que o menor pode dar continuidade

69
BRASIL. Lei n 8.864 de 28 de maro de 1994.
70
BRASIL. Lei n 9.317, de 5 de dezembro de 1996.
71
BRASIL. Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006.

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a uma atividade empresarial existente, segundo o art. 97472, pois pesa mais a funo
social da empresa que a proteo ao menor nesse caso, consagrando a teoria da
preservao da empresa. Essas regras referem-se ao menor como empresrio
individual.
J para o menor como scio de uma sociedade, as regras variam de acordo com o
risco que a atividade pode trazer a seu patrimnio. No caso de uma sociedade annima,
como o nico risco a perda do patrimnio investido nas aes, aceitvel que o menor
figure como scio. Mas no caso da sociedade em nome coletivo, de responsabilidade
ilimitada, a princpio, o menor no poderia ser scio. Na verdade, precisamos analisar
em cada caso concreto, a responsabilidade do menor (precisa ser limitada) e o risco que
adviria para seu patrimnio (precisa ser pequeno), para que o mesmo possa figurar
como scio em uma empresa, com a ressalva que tambm na questo da sociedade,
prevalece a funo social da empresa e a teoria da preservao, podendo o menor
figurar como scio dando continuidade sociedade. No entanto, havendo outros scios
capazes, o menor no exercer a administrao da empresa

O art. 97273 vedou o exerccio da atividade de empresrio aos juridicamente


incapazes. De outra maneira, o art. 974 permitiu aos interditos, cuja incapacidade foi
superveniente ao exerccio da atividade empresarial, ou aos menores tutelados, que
tiveram seus pais falecidos ou ausentes, dar continuidade empresa, desde que
devidamente assistidos ou representados, conforme a incapacidade seja relativa ou
absoluta.

Sob o aspecto temporal, o art. 574 do Cdigo Civil prev que a menoridade cessa
aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da
vida civil. No entanto, o pargrafo nico do mesmo artigo traz hipteses de aquisio da
capacidade civil antes da maioridade, quais sejam:

a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante


instrumento
pblico, independente de homologao judicial, ou por sentena do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
b) pelo casamento;
c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo;

72
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa
antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1o Nos casos deste artigo,
preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da
convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou
representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2o
No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da
interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a
autorizao.
73
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil
e no forem legalmente impedidos.
74
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de
todos os atos da vida civil.

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d) pela colao de grau em curso de ensino superior; ou


e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de
emprego,
desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha
economia
prpria.

Observem que, apenas nas letras a e e, o legislador condicionou a


emancipao a uma idade mnima de dezesseis anos, e no foi por acaso.

Se observarmos as outras trs hipteses, somente haveria dvida em relao


idade mnima para a emancipao nos casos de colao de grau em curso superior.
que o art. 1.51775 do Cdigo Civil previu que somente a partir dos dezesseis anos
podem os pais autorizar o casamento de menor. Antes dessa idade, o casamento s
possvel para evitar a imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de
gravidez, de acordo com a previso do art. 1.52076 do mesmo Cdigo.

3.1.6. MULHER CASADA

Antes da edio do Estatuto da Mulher Casada, a mulher casada era considerada


relativamente incapaz, sendo assistida pelo seu marido. A mulher casada para exercer a
empresa precisava da outorga marital, da autorizao de seu marido, pois se entendia
que sem isso, ela poderia colocar em risco o patrimnio do casal. Com o advento da
Constituio de 1988, consagrou-se a equiparao entre homens e mulheres.

A regra que os bens de ambos os cnjuges respondem pelas obrigaes


contradas, a no ser que uma das partes prove que no aferiu nenhuma vantagem
econmica por meio da atividade empresarial. O art. 97777 do Cdigo Civil/2002 veio a
obstar a contratao de sociedade entre marido e mulher, ainda que participem terceiros,
salvo se houverem se casado no regime de comunho parcial de bens, participao final
nos aquestros ou separao convencional de bens, hiptese em que seria possvel.

Por outro lado, se o regime for de comunho universal ou de separao


obrigatria, estaria proibida a constituio de sociedade.

Em se tratando de regime de comunho universal, a nica sada para formao da


sociedade seria a alterao do regime por meio de autorizao judicial. Sendo o regime
de separao obrigatria, essa possibilidade sequer existiria, por ser aquele insuscetvel
de mudana.

75
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os
pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil.
76
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil
(art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.
77
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham
casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

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Essas disposies, contudo, no podem ferir o direito adquirido, significando


afirmar que, para as sociedades constitudas anteriormente vigncia do Cdigo, no se
pode impor novo regramento. Esta a posio defendida pela melhor doutrina, como
forma de exemplificar atravs de lei no art. 3, III da Lei 11101/05, onde possibilita a
mulher casada ser empresria sem a outorga marital:

Pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos cnjuges,


ainda que casados pelo regime de comunho universal, somente respondero os bens
particulares do signatrio e os comuns at o limite de sua meao.

3.1.7. O EXERCCIO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL PELO


ESTRANGEIRO

O exerccio da empresa pelo estrangeiro, que ser visto sobre dois aspectos: o
estrangeiro enquanto pessoa fsica e o estrangeiro enquanto pessoa jurdica.

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil estabelece no artigo 5 uma


isonomia entre brasileiros e estrangeiros residentes no pas, mas em vrios outros
dispositivos estabelece algumas diferenciaes. Sendo assim, a regra relativa ao
estrangeiro pessoa fsica de que lhe possvel o exerccio da empresa, ressalvados os
casos vedados pelo texto constitucional, desde que tenha domiclio no Brasil. A pessoa
fsica estrangeira, domiciliada no Brasil, tambm pode exercer a empresa enquanto
scio. Agora, no caso de pessoa fsica no domiciliada no Brasil, s poder integrar uma
sociedade em nosso pas se essa for uma sociedade annima, pois nesse caso a
responsabilidade muito limitada.

Verificando agora o caso de estrangeiro enquanto pessoa jurdica (sociedade


empresarial). Primeiro: se configura uma sociedade como sendo brasileira ou no, pelo
registro. Registrando a sociedade em territrio nacional, cria-se a obrigao de
estabelecer-se uma sede no Brasil, sendo assim uma sociedade brasileira. No tendo
registro no Brasil, uma sociedade estrangeira. Sendo estrangeira a sociedade, no pode
a mesma exercer a empresa no territrio nacional a no ser que haja uma autorizao
expressa do poder executivo.

3.1.8. O EXERCENTE DE PROFISSO INTELECTUAL, CIENTFICA,


LITERAL E ARTSTICA

Segundo o Cdigo Civil existem algumas hipteses de atividades econmicas


civis, bem como: o profissional de natureza intelectual, artstica, cientifica e literria, o
empresrio rural e as cooperativas. A quarta hiptese diz respeito s atividades
exploradas por quem no se enquadra no conceito legal de empresrio, passando a se
considerado, portanto, como regime civil e no empresrio.

Direito Empresarial Pgina 35


Paulo Nevares

No se considera EMPRESRIO quem exerce profisso intelectual, de


natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. (art.
996, pargrafo nico do Cdigo Civil).
As atividades de prestao de servios de natureza intelectual, cientfica, artstica
ou literria, ainda que sejam desenvolvidas com o concurso de outras pessoas, somente
sero classificadas como atividades no empresariais na medida em que o seu titular, o
empresrio, efetivamente organize o trabalho de terceiros, numa clara organizao dos
meios de produo, o que nada mais do que o elemento de empresa, tambm chamado
de empresarialidade.

As atividades empresariais no abrangem todas as atividades econmicas


possveis, existindo outras que no so regulamentadas pelas mesmas disposies legais
que regulamentam os empresrios, so as denominadas atividades econmicas civis. As
atividades econmicas civis so regulamentadas pelo Direito Civil, pelas regras civis.
Para a definio de no empresrio, tambm teremos o exemplo da sacoleira
que, embora exera atividade de circulao de bens com o intuito de lucro, no
empresria e, portanto, a atividade exercida por ela ser considerada uma atividade
econmica civil, uma vez que lhe falta organizao, anteriormente apreciado no artigo
966 do Cdigo Civil.
Podemos citar ainda como exemplos, aquelas atividades exercidas pelos
profissionais liberais (mdicos, dentistas, advogados), pelos msicos, escritores, artistas
plsticos, mesmo que esses profissionais contratem auxiliares, no estaro exercendo
atividade empresarial. Exemplo: o dentista que contrata uma auxiliar para seu
consultrio.
No entanto, o texto da lei, no art. 966, pargrafo nico, nos diz que se essas
profisses constiturem elementos de empresa sero consideradas atividades
empresariais e no mais civis.
Cooperativas por fora do art. 982, pargrafo nico78, do Cdigo Civil, sero
sempre sociedades simples independente do seu objeto.

O estudo das Cooperativas realizado pelo Direito Civil e estas so


regulamentadas pelos arts. 1.093 a 1.096 do Cdigo Civil79 e pela Lei n 5764/7180.

78
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa
79
Art. 1.093. A sociedade cooperativa reger-se- pelo disposto no presente Captulo, ressalvada a
legislao especial.Art. 1.094. So caractersticas da sociedade cooperativa: I - variabilidade, ou dispensa
do capital social; II - concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a administrao da
sociedade, sem limitao de nmero mximo; III - limitao do valor da soma de quotas do capital social
que cada scio poder tomar; IV - intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos
sociedade, ainda que por herana; V - quorum, para a assemblia geral funcionar e deliberar, fundado

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Paulo Nevares

4. CAPACIDADE DE EMPRESARIAL LUZ DO NOVO CDIGO CIVIL

De maneira extremamente genrica, o vindouro Cdigo, no artigo 972, diz que


"podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da
capacidade civil e no forem legalmente impedidos."

Assim, h de se distinguir entre os capazes e os impedidos. Capazes so aqueles


que esto no exerccio da capacidade de gozo e da capacidade de fato. Deveras, so os
denominados absolutamente capazes, que se encontrem fora do rol disposto nos artigos
3 e 4, do novo Cdigo Civil.

Diferente o caso do impedido legalmente de exercer a empresa, que o faz.


Conforme o artigo 973, "a pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de
empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas", tratando-se neste
caso de um empresrio irregular.

4.1. IMPEDIDOS E PROIBIDOS

Os impedidos no so incapazes. Contudo, alguma circunstncia tornou-os


incompatveis ao exerccio da atividade empresarial. o caso, por exemplo, dos
servidores pblicos em geral, que esto, por leis administrativas, proibidos de serem
empresrios individuais ou administradores de sociedades empresrias.

no nmero de scios presentes reunio, e no no capital social representado; VI - direito de cada scio
a um s voto nas deliberaes, tenha ou no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua
participao; VII - distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo
scio com a sociedade, podendo ser atribudo juro fixo ao capital realizado; VIII - indivisibilidade do
fundo de reserva entre os scios, ainda que em caso de dissoluo da sociedade. Art. 1.095. Na
sociedade cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada. 1o limitada a
responsabilidade na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas e pelo
prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas
operaes. 2o ilimitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Art. 1.096. No que a lei for omissa, aplicam-se as disposies
referentes sociedade simples, resguardadas as caractersticas estabelecidas no art. 1.094.
80
Lei n 5.764, de 16 de Dezembro de 1971.

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Para eles, a condio de acionista ou quotista de sociedade empresria no deve


ser considerada englobada pela disposio do art. 972, que probe exclusivamente a
qualificao como empresrio individual ou administrador de sociedade empresria.

Outro que pode ser enquadrado na proibio o falido. Prev o art. 10281 da Lei
n 11.101/2005, Nova Lei de Falncias, que o falido fica inabilitado para exercer
qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia. O impeditivo somente
perde o efeito depois de declaradas extintas todas as suas obrigaes, na conformidade
do disposto no art. 15882 do mesmo diploma legal, e ainda assim seno tiver sido
constatada a ocorrncia de crime falimentar, fato que postergaria ainda mais a sua
reabilitao; Contudo, a proibio legal no tem o condo de exonerar o agente que
desrespeitou a lei pelas responsabilidades advindas de seus atos, tanto que o art. 973 do
Cdigo previu a assuno pelos impedidos das obrigaes por eles contradas, oriundas
do exerccio de atividade prpria de empresrio.

5. COLABORADORES DA EMPRESA

Para praticar a atividade empresarial, o empresrio, geralmente, se vale do


trabalho de pessoas a ele subordinadas. A essas pessoas, no exerccio de suas funes,
damos o nome de agentes auxiliares do comrcio ou da empresa.

Assim, todos os que concorrem com o seu labor para o alcance da finalidade da
empresa (lucro), de modo direto ou indireto, so agentes do empresrio.

5.1. AGENTES AUXILIARES

Temos agentes auxiliares subordinados (internos e externos) e autnomos.

Os agentes auxiliares subordinados so aqueles que prestam seus servios


mediante vnculo empregatcio, ou seja, a pessoa fsica que presta servios de carter
no eventual, mediante pagamento de salrio e sob subordinao jurdica ao empregador

81
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao
da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1 o do art. 181
desta Lei. Pargrafo nico. Findo o perodo de inabilitao, o falido poder requerer ao juiz da falncia
que proceda respectiva anotao em seu registro.
82
Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o devedor
j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser anulados pelos
credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos.

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(art. 383, CLT). As relaes entre a empresa e seus empregados esto disciplinadas pela
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). comum, porm, que nos pequenos
negcios, o titular da empresa exera a atividade de modo singular ou contando com o
auxlio de familiares.

So exemplos de agentes auxiliares subordinados, os gerentes, os supervisores, as


secretrias, as recepcionistas, os compradores, os caixas, os atendentes, os auxiliares de
escritrio, os balconistas, os vendedores, os propagandistas, os divulgadores, os que
trabalham na linha de produo, os motoristas, os ajudantes, etc., prestando servios
diretos atividade-fim da empresa, e telefonistas, faxineiros, vigias, contadores,
advogados, etc., atuando nas atividades-meio. So agentes auxiliares subordinados,
internos e externos, conforme exeram suas atividades no mbito circunscrito do
estabelecimento ou o faam em outros ambientes, de acordo com suas funes.

Com a onda da terceirizao, muitos dos agentes auxiliares que mantinham


contrato de trabalho com as empresas, nas atividades-meio, hoje o fazem de modo
autnomo a vrias empresas ou apenas antiga empregadora. Por questes de ordem
econmica, que passam pelos custos sociais do contrato de trabalho, muitas empresas
desativaram seus departamentos jurdicos, a contabilidade, servios prprios de limpeza
e vigilncia, entregas de mercadoria, para contratar outras empresas para o fornecimento
desses mesmos servios. Algumas empresas, aps a experincia da terceirizao, que
prometia reduo drstica de despesas com aumento da qualidade do servio prestado,
hoje, vm retornando ao modelo antigo, por no terem obtidos os resultados esperados,
conhecidos como auxiliares autnomos.

Na inteno de diminuir custos, existem empresrios que se valem desse


artifcio, para no ter que recolher as despesas sociais que incidem no contrato de
trabalho (INSS, FGTS, frias, dcimo-terceiro, etc.).

6. OBRIGAES DO EMPRESRIO

Os empresrios esto obrigados, por lei, fundamentalmente, a trs atitudes:


1) inscrever-se no Registro de Empresas antes de iniciar sua atividade (art. 96784
do Cdigo Civil);

83
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
84
Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva sede, antes do incio de sua atividade.

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2) realizar balano patrimonial e de resultado econmico anualmente (art. 1.17985


do Cdigo Civil);
3) escriturar os livros obrigatrios (art.1.179, 1180 e 118186 do Cdigo Civil).

6.1. REGISTRO

Afirma o artigo 967 do Cdigo Civil: obrigatria a inscrio do empresrio no


Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua
atividade.

O Registro de Empresas composto de rgos que tm por finalidade registrar os


atos dos empresrios, assegurando a publicidade, a autenticao, a segurana e a
validade destes, surtindo efeitos perante Direito Empresarial, terceiros, protegendo seus
interesses e o crdito na praa.

O Registro de Empresas regulamentado pela Lei n 8.934/94 (LRE).

O Sistema Nacional de Registro Mercantil (SINREM) composto pelos seguintes


rgos:

1) Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC), na esfera federal,


ligado ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior,
regulamentado pelo Decreto 1800/9687e a Lei de Registros Comerciais;

2) Juntas Comerciais, na esfera estadual, regulamentada pela Lei n 8934/9488 (


Lei

85
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de
contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em
correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de
resultado econmico. 1o Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam a critrio
dos interessados. 2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o
art. 970.
86
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo
por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Pargrafo nico. A adoo de fichas no
dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado
econmico. Art. 1.181. Salvo disposio especial de lei, os livros obrigatrios e, se for o caso, as fichas,
antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Pargrafo
nico. A autenticao no se far sem que esteja inscrito o empresrio, ou a sociedade empresria, que
poder fazer autenticar livros no obrigatrios.
87
BRASIL. Decreto n 1800 de 30 de Janeiro de 1996.
88
BRASIL. Lei n 8.934, de 18 de Novembro de 1994.

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de Registros Comerciais).

O Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC), de conformidade


com a Lei 8.934/94, tem como finalidade:

I - supervisionar e coordenar, no plano tcnico, os rgos incumbidos Direito


Empresarial da execuo dos servios de Registro Pblico de Empresas
Mercantis
e Atividades Afins;
II - estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais
do
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;
III - solucionar dvidas ocorrentes na interpretao das leis, regulamentos e
demais
normas relacionadas com o registro de empresas mercantis, baixando
instrues
para esse fim;
IV - prestar orientaes s Juntas Comerciais, com vistas soluo de consultas e

observncia das normas legais e regulamentares do Registro Pblico de


Empresas
Mercantis e Atividades Afins;
V - exercer ampla fiscalizao jurdica sobre os rgos incumbidos do
Registro
Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, representando para os
devidos fins s autoridades administrativas contra abusos e infraes das
respectivas normas, e requerendo tudo o que se afigurar necessrio ao
cumprimento dessas normas;
VI - estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de firmas
mercantis
individuais e sociedades mercantis de qualquer natureza;
VII - promover ou providenciar, supletivamente, as medidas tendentes a suprir ou
corrigir as ausncias, falhas ou deficincias dos servios de Registro Pblico
de
Empresas Mercantis e Atividades Afins;
VIII - prestar colaborao tcnica e financeira s Juntas Comerciais para a
melhoria
dos servios pertinentes ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins;
IX - organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis em
funcionamento no Pas, com a cooperao das Juntas Comerciais;

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X - instruir, examinar e encaminhar os processos e recursos a serem decididos


pelo
Ministro de Estado da Indstria, do Comrcio e do Turismo, inclusive os
pedidos
de autorizao para nacionalizao ou instalao de filial, agncia, sucursal ou
estabelecimento no Pas, por sociedade estrangeira, sem prejuzo da
competncia
de outros rgos federais;
XI - promover e efetuar estudos, reunies e publicaes sobre assuntos pertinentes
ao
Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins.

Haver uma Junta Comercial em cada Estado, com sede na Capital, subordinando-
se, administrativamente, ao Governo do Estado e, tecnicamente, ao DNRC. As Juntas
Comerciais podero resolver pela criao de Delegacias, rgos locais do registro do
comrcio, nos termos da legislao estadual respectiva.

As Juntas Comerciais tm como atribuies legais:

I - executar os servios previstos no art. 3289 desta Lei;


II - elaborar a tabela de preos de seus servios, observadas as normas
legais
pertinentes;
III processar a habilitao e a nomeao dos tradutores pblicos e
intrpretes
comerciais;
IV - elaborar os respectivos Regimentos Internos e suas alteraes, bem como
as
Resolues de carter administrativo necessrias ao fiel cumprimento das
normas legais, regulamentares e regimentais;
V - expedir carteiras de exerccio profissional de pessoas legalmente inscritas
no

89
Art. 32. O registro compreende: I - a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos
e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais; II - O arquivamento:a) dos
documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais,
sociedades mercantis e cooperativas; b) dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade de que
trata a Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976; c) dos atos concernentes a empresas mercantis
estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil; d) das declaraes de microempresa; e) de atos ou
documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis; III - a
autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes
auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria.

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Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins;


VI - o assentamento dos usos e prticas mercantis.

A estrutura bsica das Juntas Comerciais ser integrada pelos seguintes rgos:

I - a Presidncia, como rgo diretivo e representativo;


II - O Plenrio, como rgo deliberativo superior;
III - as Turmas, como rgos deliberativos inferiores;
IV - a Secretaria-Geral, como rgo administrativo;
V - a Procuradoria, como rgo de fiscalizao e de consulta jurdica.

Atos de Registro, o Registro compreende:

I - a Matrcula e seu Cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e


intrpretes
comerciais, trapicheiros90 e administradores de armazns-gerais;
II - o Arquivamento:
a) dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de
firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas;
b) dos atos relativos a consrcio e grupo de sociedade;
c) dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a
funcionar
no Brasil;
d) das declaraes de microempresa;
e) de atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao
Registro
Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins ou daqueles que possam
interessar ao empresrio e s empresas mercantis;
III - a autenticao dos instrumentos de escriturao das empresas mercantis
registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de lei prpria.

O Cdigo Civil, em seu artigo 968 191, trata de um novo ato, denominado de
AVERBAO, que uma espcie de arquivamento, tendo como finalidade a anotao
de uma modificao, uma nova situao da inscrio do empresrio.

90
O que possui ou administra trapiches (Armazm ou depsito de mercadorias de embarque ou
desembarque).
91
Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha: I - o seu nome,
nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II - a firma, com a respectiva
assinatura autgrafa; III - o capital; IV - o objeto e a sede da empresa. 1o Com as indicaes

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6.2. ESCRITURAO

Todo empresrio (individual ou sociedade) obrigado a escriturar os livros


comerciais obrigatrios.

Afirma o artigo 1.179 do Cdigo Civil:

Art.1.179: o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um


sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de
seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar
anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico.

Todavia, o prprio Cdigo Civil, art.1.179, 2 e 970, prev excees quanto ao


microempresrio e empresrios de pequeno porte que no so optantes pelo SIMPLES.

Por fora do novo Cdigo Civil, art.1.180, h somente um livro obrigatrio e


comum a todos os empresrios - o Dirio -, ou outro instrumento hbil a lhe substituir.
Falamos que comum a todos os empresrios, pois a obrigatoriedade de sua
escriturao se estende a todos os empresrios (de qualquer espcie e tipo de atividade).

O empresrio poder adotar o sistema de fichas de lanamento, substituindo o


Livro Dirio pelo Livro Balancetes Dirios e Balanos, observadas as mesmas
exigncias daqueles.

No Dirio, sero lanadas, com individuao, clareza e caracterizao do


documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas as operaes
relativas ao exerccio da empresa. Tambm sero lanados o balano patrimonial e o de
resultado econmico, devendo ambos ser assinados por tcnico em Cincias Contbeis
legalmente habilitado e pelo empresrio.

Assim, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente


habilitado, salvo se nenhum houver na localidade.

Os Livros Obrigatrios ou fichas, antes de postos em uso, devero ser


autenticados pela Junta Comercial, que, facultativamente, poder tambm autenticar
livros no obrigatrios.

Alm dos Livros Obrigatrios Comuns, a lei prev os Livros Obrigatrios


Especiais, especiais ou especficos, porque sero obrigatrios a determinadas categorias

estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de
Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos.

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de atividades empresariais. So eles: Livro de Registro de Duplicatas, Entrada e Sada


de Mercadorias, Registro de Aes Nominativas, Transferncia de Aes Nominativas,
Atas de Assemblias Gerais, Presena dos Acionistas, Atas de Reunies do Conselho de
Administrao entre outros.

OBSERVAO: os livros que estudamos dizem respeito ao Direito Empresarial,


existindo outros livros obrigatrios em razo da Legislao Tributria, Trabalhista ou
Previdenciria.

As consequncias da irregularidade da escriturao sero:

1) A ausncia de um Livro Obrigatrio ou a irregularidade de sua escriturao


acarretar conseqncia tanto na esfera penal quanto na civil.

2) Os livros comerciais, devidamente autenticados e escriturados, servem como


meio de prova em juzo e fora dele. Assim, as obrigaes nele contidas sero
consideradas verdadeiras e exigveis, e vice-versa. Na sua ausncia, o
empresrio no ter como provar qualquer alegao realizada contra ele,
admitindo-se esta como verdadeira.

3) Ainda no mbito do mundo falimentar, a Lei de Falncia considera crime


falimentar deixar de elaborar, escriturar ou autenticar os livros obrigatrios.

6.3. CONTABILIDADE

Desde que entrou em vigor o novo Cdigo Civil brasileiro, em 2003, o empresrio
obrigado a seguir um sistema de Contabilidade e levantar, anualmente, o seu Balano
Patrimonial, conforme prev o artigo 1.179. Os profissionais das reas de economia e
contbeis alertam, no entanto, que a falta de ateno com as obrigaes comum dentro
das organizaes, o que pode vir a acarretar alguns problemas de ordem organizacional
e at mesmo jurdica.

A escriturao contbil correta e em dia evita situaes de riscos, como, por


exemplo:

1. Recuperao judicial: para instruir o pedido do benefcio de recuperao


judicial devem ser juntadas as demonstraes e os demais documentos contbeis, na
forma do art. 51, inc. II, ou no 2 da Lei n 11.101/2005, que regula a recuperao
judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria. Esta

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mesma Lei estabelece severas punies pela no execuo ou pela apresentao de


falhas na escriturao contbil (arts. 168 a 18292).

92
Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao
judicial ou homologar a recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar
prejuzo aos credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem.
Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Aumento da pena 1o A pena aumenta-se de 1/6
(um sexto) a 1/3 (um tero), se o agente: I elabora escriturao contbil ou balano com dados
inexatos; II omite, na escriturao contbil ou no balano, lanamento que deles deveria constar, ou
altera escriturao ou balano verdadeiros; III destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou
negociais armazenados em computador ou sistema informatizado; IV simula a composio do capital
social; V destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os documentos de escriturao contbil
obrigatrios. Contabilidade paralela 2o A pena aumentada de 1/3 (um tero) at metade se o
devedor manteve ou movimentou recursos ou valores paralelamente contabilidade exigida pela
legislao. Concurso de pessoas 3o Nas mesmas penas incidem os contadores, tcnicos contbeis,
auditores e outros profissionais que, de qualquer modo, concorrerem para as condutas criminosas
descritas neste artigo, na medida de sua culpabilidade. Reduo ou substituio da pena 4o Tratando-
se de falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte, e no se constatando prtica habitual
de condutas fraudulentas por parte do falido, poder o juiz reduzir a pena de recluso de 1/3 (um tero)
a 2/3 (dois teros) ou substitu-la pelas penas restritivas de direitos, pelas de perda de bens e valores ou
pelas de prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas. Violao de sigilo empresarial Art.
169. Violar, explorar ou divulgar, sem justa causa, sigilo empresarial ou dados confidenciais sobre
operaes ou servios, contribuindo para a conduo do devedor a estado de inviabilidade econmica
ou financeira:Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Divulgao de informaes falsas
Art. 170. Divulgar ou propalar, por qualquer meio, informao falsa sobre devedor em recuperao
judicial, com o fim de lev-lo falncia ou de obter vantagem: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro)
anos, e multa. Induo a erro Art. 171. Sonegar ou omitir informaes ou prestar informaes falsas no
processo de falncia, de recuperao judicial ou de recuperao extrajudicial, com o fim de induzir a
erro o juiz, o Ministrio Pblico, os credores, a assemblia-geral de credores, o Comit ou o
administrador judicial: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Favorecimento de
credores Art. 172. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao
judicial ou homologar plano de recuperao extrajudicial, ato de disposio ou onerao patrimonial ou
gerador de obrigao, destinado a favorecer um ou mais credores em prejuzo dos demais: Pena
recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o credor que,
em conluio, possa beneficiar-se de ato previsto no caput deste artigo. Desvio, ocultao ou apropriao
de bens Art. 173. Apropriar-se, desviar ou ocultar bens pertencentes ao devedor sob recuperao
judicial ou massa falida, inclusive por meio da aquisio por interposta pessoa: Pena recluso, de 2
(dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Aquisio, recebimento ou uso ilegal de bens Art. 174. Adquirir,
receber, usar, ilicitamente, bem que sabe pertencer massa falida ou influir para que terceiro, de boa-
f, o adquira, receba ou use: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Habilitao ilegal de
crdito Art. 175. Apresentar, em falncia, recuperao judicial ou recuperao extrajudicial, relao de
crditos, habilitao de crditos ou reclamao falsas, ou juntar a elas ttulo falso ou simulado: Pena
recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Exerccio ilegal de atividade Art. 176. Exercer atividade
para a qual foi inabilitado ou incapacitado por deciso judicial, nos termos desta Lei: Pena recluso, de
1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Violao de impedimento Art. 177. Adquirir o juiz, o representante do
Ministrio Pblico, o administrador judicial, o gestor judicial, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de
justia ou o leiloeiro, por si ou por interposta pessoa, bens de massa falida ou de devedor em
recuperao judicial, ou, em relao a estes, entrar em alguma especulao de lucro, quando tenham
atuado nos respectivos processos: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Omisso dos
documentos contbeis obrigatrios Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou
depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de
recuperao extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obrigatrios: Pena deteno, de 1

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2. Percias Contbeis: em relao a demandas trabalhistas, a empresa que no


possui Contabilidade fica em situao vulnervel diante da necessidade de comprovar,
formalmente, o cumprimento de obrigaes trabalhistas, pois o nus da prova da
empresa mediante a comprovao dos registros no Livro Dirio.

3. Dissidncias Societrias: as divergncias que porventura surjam entre os scios


de uma empresa podero ser objetos de percia para apurao de direitos ou
responsabilidades. A ausncia da Contabilidade alm de inviabilizar a realizao do
procedimento contbil, poder levar os responsveis a responder, judicialmente, pelas
omisses.

7. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL

O Cdigo Civil trouxe em seu artigo 1142 a definio de estabelecimento


comercial como: todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por
empresrio, ou por sociedade empresria. Tal definio muito similar a do Cdigo
Civil italiano que define estabelecimento comercial como o complexo dos bens
organizados pelo empresrio para o exerccio da empresa.

(um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. Art. 179. Na falncia, na
recuperao judicial e na recuperao extrajudicial de sociedades, os seus scios, diretores, gerentes,
administradores e conselheiros, de fato ou de direito, bem como o administrador judicial, equiparam-se
ao devedor ou falido para todos os efeitos penais decorrentes desta Lei, na medida de sua
culpabilidade. Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a
recuperao extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio objetiva de punibilidade das
infraes penais descritas nesta Lei. Art. 181. So efeitos da condenao por crime previsto nesta Lei: I
a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial; II o impedimento para o exerccio de cargo ou
funo em conselho de administrao, diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas a esta Lei; III a
impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio. 1o Os efeitos de que trata
este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena, e perduraro at
5 (cinco) anos aps a extino da punibilidade, podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.
2o Transitada em julgado a sentena penal condenatria, ser notificado o Registro Pblico de
Empresas para que tome as medidas necessrias para impedir novo registro em nome dos inabilitados.
Art. 182. A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, comeando a correr do dia da decretao da falncia,
da concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Pargrafo nico. A decretao da falncia do devedor interrompe a prescrio cuja contagem tenha
iniciado com a concesso da recuperao judicial ou com a homologao do plano de recuperao
extrajudicial.

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Tambm so chamados de azienda pelos italianos e fundos de comrcio fonds


de commerce pelos franceses.

7.1. ELEMENTOS COMPONENTES DO ESTABELECIMENTO

O estabelecimento empresarial composto por bens corpreos, mveis e imveis,


como as mercadorias, instalaes, equipamentos, utenslios, veculos etc., e por bens
incorpreos, assim como o nome empresarial, as marcas, patentes, direitos, ponto etc.

7.2. PONTO COMERCIAL, LOCAO NO RESIDENCIAL E SHOPPING


CENTERS

PONTO COMERCIAL

O ponto espcie de bem incorpreo do empresrio, define-se como o lugar no


qual aquele exerce suas atividades profissionais. Reconhecendo a lei como resultado do
esforo desenvolvido por seu titular.

Tal ponto, nas hipteses de imveis no residenciais, sero protegidos, em caso de


locao, atravs da ao renovatria de contrato de locao empresarial, desde que
preenchidos os requisitos do art.51da Lei 8245/9193 (Lei de Inquilinato), quais sejam:

a) o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado;
b) o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos

93
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do
contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente: I - o contrato a renovar tenha sido celebrado
por escrito e com prazo determinado; II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos
ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos; III - o locatrio esteja explorando seu comrcio,
no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. 1 O direito assegurado neste artigo
poder ser exercido pelos cessionrios ou sucessores da locao; no caso de sublocao total do imvel,
o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio. 2 Quando o contrato autorizar
que o locatrio utilize o imvel para as atividades de sociedade de que faa parte e que a esta passe a
pertencer o fundo de comrcio, o direito a renovao poder ser exercido pelo locatrio ou pela
sociedade. 3 Dissolvida a sociedade comercial por morte de um dos scios, o scio sobrevivente fica
sub - rogado no direito a renovao, desde que continue no mesmo ramo. 4 O direito a renovao do
contrato estende - se s locaes celebradas por indstrias e sociedades civis com fim lucrativo,
regularmente constitudas, desde que ocorrentes os pressupostos previstos neste artigo. 5 Do direito
a renovao decai aquele que no propuser a ao no interregno de um ano, no mximo, at seis
meses, no mnimo, anteriores data da finalizao do prazo do contrato em vigor.

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contratos escritos seja de cinco anos;


c) o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade pelo prazo mnimo e
ininterrupto de trs anos;
d) o locatrio esteja regularmente constitudo, com seus atos arquivados no rgo
de
registro competente;
e) que o locatrio tenha proposto a ao renovatria no interregno de um ano, no
mximo, at seis meses, no mnimo, anteriores data de finalizao do prazo
do
contrato em vigor.

Apesar de obedecer s exigncias supracitadas, o art. 52 prev hipteses de


exonerao da obrigao do locador em renovar o contrato. Sejam elas:

a) quando, por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel obras
que importarem na sua radical transformao; ou para fazer modificaes de
tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade;
b) o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para transferncia de fundo de
comrcio existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o
locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente.

Nesta ltima hiptese, o imvel no poder ser destinado ao mesmo ramo do


locatrio, salvo se a locao tambm envolvia elementos do estabelecimento
empresarial, como instalaes e outros pertences.

H de se ressalvar que, ao se tratar de espao em shopping centers94, o locador


no poder recusar a renovao baseado nesta hiptese supracitada, pois devem
prevalecer as condies livremente pactuadas nos contratos, respeitadas as disposies
da lei;

c) se houver proposta de preo ofertada por terceiro mais vantajosa ao locador e,


claro, havendo recusa do locatrio em cobrir o valor;

d) se o locatrio no cumprir qualquer dos requisitos estabelecidos no art. 51.

94
Art. 54, Nas relaes entre lojistas e empreendedores de shopping center , prevalecero as condies
livremente pactuadas nos contratos de locao respectivos e as disposies procedimentais previstas nesta
lei.
1 O empreendedor no poder cobrar do locatrio em shopping center: a) as despesas referidas nas
alneas a , b e d do pargrafo nico do art. 22; e b) as despesas com obras ou substituies de
equipamentos, que impliquem modificar o projeto ou o memorial descritivo da data do habite - se e obras
de paisagismo nas partes de uso comum. 2 As despesas cobradas do locatrio devem ser previstas em
oramento, salvo casos de urgncia ou fora maior, devidamente demonstradas, podendo o locatrio, a
cada sessenta dias, por si ou entidade de classe exigir a comprovao das mesmas.

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Vale lembrar que, a proteo dada ao locatrio contra medidas arbitrrias do


locador, expressa no pargrafo 3 do art. 52 da Lei de Inquilinato95 garante ao locatrio
direito indenizao, sempre que tiver de deixar o ponto em funo de proposta mais
vantajosa oferecida por outrem ou, se o locador, no prazo de trs meses da entrega do
imvel, no der o destino alegado ou no iniciar as obras determinadas pelo Poder
Pblico ou que declarou pretender realizar.

J o pargrafo 4 do art. 51, que estende o direito de inerncia s locaes


celebradas por indstrias e por sociedades civis com fins lucrativos, desde que atendidos
os requisitos do referido artigo, isto porque o Cdigo Comercial no previa tal situao.

LOCAO NO RESIDENCIAL

A locao No Residencial simples aquela destinada aos fins de instalao de


comrcio, indstria, escritrios, depsitos, ou qualquer outra atividade que no seja
residencial. Findo o prazo do contrato, o Locador tem direito a retomada pela denncia
vazia, conforme o art. 57, da Lei de Inquilinato 96.

Todavia, essa mesma locao No Residencial, para algumas atividades, e


mediante o atendimento de alguns requisitos, poder tornar-se complexa, adquirindo
direitos anteriormente previstos apenas para as antigas locaes comerciais, hoje no
existentes na Lei. Nessa modalidade de locao, a Lei regulou o direito do Locatrio de
obter do Locador a Renovao, art.71, Lei do Inquilinato97 do contrato locatcio pela via
judicial.

95
Art.52, 3, O locatrio ter direito a indenizao para ressarcimento dos prejuzos e dos lucros
cessantes que tiver que arcar com mudana, perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio, se a
renovao no ocorrer em razo de proposta de terceiro, em melhores condies, ou se o locador, no
prazo de trs meses da entrega do imvel, no der o destino alegado ou no iniciar as obras determinadas
pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar.
96
Art. 57. O contrato de locao por prazo indeterminado pode ser denunciado por escrito, pelo locador,
concedidos ao locatrio trinta dias para a desocupao.
97
Art. 71. Alm dos demais requisitos exigidos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial
da ao renovatria dever ser instruda com: I - prova do preenchimento dos requisitos dos incisos I, II e
III do art. 51; II - prova do exato cumprimento do contrato em curso; III - prova da quitao dos impostos
e taxas que incidiram sobre o imvel e cujo pagamento lhe incumbia; IV - indicao clara e precisa das
condies oferecidas para a renovao da locao; V - indicao de fiador quando houver no contrato a
renovar e, quando no for o mesmo, com indicao do nome ou denominao completa, nmero de sua
inscrio no Ministrio da Economia, Fazenda e Planejamento, endereo e, tratando-se de pessoa natural,
a nacionalidade, o estado civil, a profisso e o nmero da carteira de identidade, comprovando, em
qualquer caso e desde logo, a idoneidade financeira; VI - prova de que o fiador do contrato ou o que o
substituir na renovao aceita os encargos da fiana, autorizado por seu cnjuge, se casado for; VII -
prova, quando for o caso, de ser cessionrio ou sucessor, em virtude de ttulo oponvel ao proprietrio.
Pargrafo nico. Proposta a ao pelo sublocatrio do imvel ou de parte dele, sero citados o sublocador
e o locador, como litisconsortes, salvo se, em virtude de locao originria ou renovada, o sublocador
dispuser de prazo que admita renovar a sublocao; na primeira hiptese, procedente a ao, o
proprietrio ficar diretamente obrigado renovao.

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Tambm considerada como locao no residencial aquela que contratada por


pessoa jurdica, de acordo com art.55, Lei do Inquilinato98, para residncia de seus
scios, gerentes, diretores ou empregados.

SHOPPING CENTERS

Os contratos de locao em Shopping Center possuem algumas peculiaridades.


Os locatrios do Shopping, geralmente, se organizam em Associao de Lojistas, cuja
atribuio a de informar aos prprios lojistas sobre os regulamentos internos,
represent-los perante a Administrao do Shopping, arrecadar recursos para um fundo
promocional a fim de atrair compradores ao centro comercial, entre outras funes.

usual a adoo de clusula contratual que estabelece um valor fixo a ttulo de


aluguel mnimo e um percentual sobre o movimento de vendas ou faturamento das
empresas. Assim, nos meses em que o percentual sobre as vendas superar o valor do
aluguel mnimo, o locatrio pagar o aluguel correspondente aplicao do percentual
sobre o movimento das vendas. Caso as vendas sejam baixas e o valor do percentual
ficar abaixo do aluguel mnimo preestabelecido, o locatrio dever pagar o valor do
aluguel exigido.

Comumente o empreendedor-locador cobra do locatrio uma determinada


importncia inicial denominada LUVAS 99 e concede ao lojista um contrato de
locao pelo prazo de 5 (cinco) anos, garantindo ao comerciante a continuidade do
fundo de comrcio por um longo perodo.

7.3. MATRIZ, SUCURSAL, FILIAL E AGNCIA

MATRIZ

a sede de um estabelecimento em relao s suas filiais, para alguns


doutrinadores seria o estabelecimento mais importante por ali estar os administradores
da empresa, o que no mbito falimentar questionvel, com base no art. 3, da Lei de

98
Art. 55. Considera - se locao no residencial quando o locatrio for pessoa jurdica e o imvel,
destinar - se ao uso de seus titulares, diretores, scios, gerentes, executivos ou empregados.
99
Luvas o nome dado ao valor adiantado pago pelo inquilino ao locador ou sublocador,
reservadamente, para assinatura de contrato de locao, alm do aluguel mensal. um costume que os
proprietrios de imveis comerciais localizados em reas muito valorizadas adquiriram, frente grande
demanda. Funciona como uma espcie de 'leilo', sendo cobrada uma quantia 'de entrada', para a
garantia da locao.

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Falncias100, uma vez que a mesma entende que o principal estabelecimento seria aquele
com maior nmero de bens.

Apartir da doutrina empresarial poderemos demonstrar que tal tema no pacfico


citando como exemplos:

Conceitua-se o principal estabelecimento tendo em vista aquele em que se situa


a chefia da empresa, onde efetivamente atua o empresrio no governo ou no comando
de seus negcios, de onde emanam as suas ordens e instrues, em que se procede s
operaes comerciais e financeiras de maior vulto e em massa" (Rubens Requio)101.

"Principal estabelecimento, para fins de definio da competncia para o direito


falimentar, aquele em que se encontra concentrado o maior volume de negcios da
empresa; o mais importante do ponto de vista econmico" (Fbio Ulhoa Coelho) 102.

SUCURSAL

Este estabelecimento depende de outro que a matriz. Geralmente, matem


estoques de mercadorias e tem maior liberdade administrativa que a agncia.

Ser o estabelecimento empresarial acessrio e distinto de outro, que o principal,


de cujos negcios trata e a cuja administrao se liga, sem, no entanto, constituir filial
ou agncia desse outro.

FILIAL

Filial uma loja (normalmente comercial) que est subordinada uma empresa
matriz.

o estabelecimento que depende de outro ou da sede de outro. Podem ser


revestidas em forma de agncia ou sucursal.

AGNCIA

o estabelecimento que se encarrega de tratar de negcios mediante certa


remunerao. Normalmente, presta servios para a matriz, que se responsabiliza
econmica e administrativamente pela agncia.

100
Art. 3o, competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao
judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de
empresa que tenha sede fora do Brasil.
101
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, v. 1, Saraiva, 25 ed., 2003, p. 277.
102
COELHO, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, Saraiva,
2005, p. 28.

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Tambm poder ser reconhecida como sinnimo de filial.

7.4. AVIAMENTO, FUNDO DE EMPRESA, ATRIBUTOS DA EMPRESA


(FREGUESIA X CLIENTELA)

AVIAMENTO

Os bens corpreos ou incorpreos so todos destinados ao exerccio da atividade


empresarial. Cada bem individualmente considerado possui um valor econmico.
Contudo, a reunio de todos acarreta um valor agregado bem maior, que se traduz num
sobrepreo do estabelecimento em relao soma dos preos de cada bem. Ao valor
agregado d-se o nome de aviamento.

H uma relao direta entre o preo atribudo ao aviamento e a capacidade de o


estabelecimento produzir lucro. Quanto maior for disposio para o lucro, maior valor
ter o aviamento. H at autores que consideram o aviamento como elemento
incorpreo do estabelecimento, mas no correta essa afirmao. Conforme destaca a
doutrina, o aviamento um atributo da empresa, no um bem do empresrio.

FUNDO DE EMPRESA

O fundo de empresa o montante patrimonial composto pelo aviamento e pelo


estabelecimento empresarial (formado por bens corpreos e incorpreos), constitutivos
da pessoa jurdica do empresrio individual e da sociedade (empresria ou no
empresria).

ATRIBUTOS DA EMPRESA

O cliente aquela pessoa que matem relaes freqentes com o estabelecimento


empresarial para adquirir bens ou servios, sendo clientela o conjunto desses clientes.

O Prof. Oscar Barreto Filho103, prope a distino entre as expresses clientela e


freguesia: "Possui o termo freguesia acentuada conotao de lugar, donde a vantagem
de empreg-lo para exprimir a idia de conjunto de pessoas ligadas a certo
estabelecimento, em vista de sua localizao ou outros fatores objetivos, reservando-se
o termo clientela para o conjunto de pessoas relacionadas com as qualidades subjetivas
do titular da casa comercial".

A Clientela e a freguesia so elementos fundamentais do aviamento.

103
BARRETO FILHO, Oscar. Teoria do Estabelecimento Comercial. 2 edio. So Paulo: Editora
Saraiva, 1988, p.254.

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7.5. TRESPASSE

Trespasse o contrato de compra e venda do estabelecimento empresarial atravs


do qual ocorre a transferncia de sua titularidade. Atravs deste contrato, o empresrio
(trespassante) se obriga a transferir o domnio do complexo unitrio de bens
instrumentais que servem a atividade empresarial e o adquirente (trespassrio) se obriga
a pagar pela aquisio. O trespasse ocorre quando o estabelecimento deixa de integrar o
patrimnio de um empresrio e passa a ser objeto de direito de propriedade de outro.

Vale ressaltar que, para produzir efeitos jurdicos em relao a terceiros, o


contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento dever ser averbado no Registro Pblico de Empresas Mercantis e
publicado na imprensa oficial, de acordo com o artigo 1.144, Cdigo Civil104.

O Cdigo Civil prescreve expressamente no artigo 1.146105 que o passivo integra


o estabelecimento empresarial e, desde que regularmente contabilizado, transfere-se
junto com o estabelecimento, quando da sua alienao. Dessa forma, na hiptese de
alienao do estabelecimento, o adquirente responde pelo pagamento dos dbitos
anteriores transferncia, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado
pelo prazo de um ano a partir da data da publicao do contrato de alienao, quanto aos
crditos vencidos, ou da data do vencimento dos crditos.

Ademais, prev o Cdigo Civil que o estabelecimento empresarial servir de


garantia para os credores da empresa, devendo a alienao deste seguir certas
determinaes estabelecidas no artigo 1.145: Se ao alienante no restarem bens
suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento
depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo
expresso ou tcito, em 30 (trinta) dias a partir de sua notificao. Ao estabelecer estas
condies, pretendeu o Cdigo Civil viabilizar a transferncia do estabelecimento sem
ferir o direito dos credores e, consequentemente, sem que a empresa fique vulnervel ao
instituto da falncia.

No entanto, o regramento acima, com relao ao prazo em que o alienante


responsvel solidariamente pelas obrigaes pelo prazo de um ano, parece conflitar com

104
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do
empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na
imprensa oficial.
105
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores
transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente
obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos
outros, da data do vencimento.

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a disposio do artigo 1.003, pargrafo nico106 ,Cdigo Civil, que prev ser de at dois
anos depois de averbada a modificao do contrato, a responsabilidade solidria do
cedente da quota social com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas
obrigaes que tinha como scio.

8. ELEMENTOS DE IDENTIFICAO DA EMPRESA

Segundo Oscar Barreto Filho, os elementos de empresa so um complexo de


bens materiais e imateriais, que constituem o instrumento utilizado pelo comerciante
para a explorao determinada atividade mercantil.

8.1. NOME
No caso dos empresrios individuais ou das sociedades empresrias, a
titularidade sobre o nome acontece a partir do arquivamento de seus atos constitutivos
na Junta Comercial do Estado. O nome empresarial , pois, aquele sob o qual a
sociedade ou o empresrio individual exerce sua atividade econmica e obriga-se nos
atos a eles pertinentes. O Cdigo Civil trouxe captulo especfico a respeito do tema,
que vai do art. 1.155 ao art. 1.168107.

106
Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social
com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo nico.
At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o
cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
107
Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com
este Captulo, para o exerccio de empresa. Pargrafo nico. Equipara-se ao nome empresarial, para os
efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes. Art. 1.156. O
empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser,
designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade. Art. 1.157. A sociedade em que houver
scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero
figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura.
Pargrafo nico. Ficam solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes contradas sob a firma
social aqueles que, por seus nomes, figurarem na firma da sociedade de que trata este artigo. Art. 1.158.
Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua
abreviatura. 1o A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de
modo indicativo da relao social.
2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou
mais scios. 3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos
administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade. Art. 1.159. A sociedade
cooperativa funciona sob denominao integrada pelo vocbulo "cooperativa". Art. 1.160. A sociedade
annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade
annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente. Pargrafo nico. Pode constar da
denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da
formao da empresa. Art. 1.161. A sociedade em comandita por aes pode, em lugar de firma,
adotar denominao designativa do objeto social, aditada da expresso "comandita por aes". Art. 1.162.

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Alm dessas disposies, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio


entidade habilitada a normatizar esse e outros assuntos relacionados empresa e ao
empresrio, e o faz atravs de instrues normativas que, no se contrapondo aos
ditames da lei, so vlidas. Uma a IN (Instruo Normativa) n 53, de 15 de maro de
1996108, que uniformizou critrios para o exame dos atos submetidos ao Registro
Pblico de Empresas, no que se refere ao nome empresarial.

H vrias formas de compor o nome empresarial e em funo dessas formas h


vrios tipos de nome empresarial, quais sejam: a firma individual, a razo social e a
denominao. A firma individual diz respeito apenas ao empresrio individual, j as
sociedades podem usar dois tipos de nome empresarial, a razo social e a denominao.
A adoo deste ou daquele tipo depende da forma societria adotada.

8.1.1. FIRMA INDIVIDUAL

O empresrio individual exerce a atividade empresarial por meio da chamada


firma individual que composta por seu nome completo ou abreviado, acrescido
facultativamente de designao mais precisa de sua pessoa ou gnero de atividade
(Cdigo Civil art. 1.156109). H na firma dois tipos de elementos: o elemento nominal
e os elementos complementares.

O elemento nominal da firma individual o prprio nome civil do empresrio


individual, essencial para a composio da firma, podendo ser usado o nome completo
do empresrio ou abreviado. No se admite, contudo, firma composta apenas das
iniciais do empresrio, na medida em que no h o carter identificador apenas nas
iniciais.

A sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao. Art. 1.163. O nome de
empresrio deve distinguir-se de qualquer outro j inscrito no mesmo registro. Pargrafo nico. Se o
empresrio tiver nome idntico ao de outros j inscritos, dever acrescentar designao que o distinga.
Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Pargrafo nico. O adquirente de
estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido
do seu prprio, com a qualificao de sucessor. Art. 1.165. O nome de scio que vier a falecer, for
excludo ou se retirar, no pode ser conservado na firma social. Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou
dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram
o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado. Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo
estender-se- a todo o territrio nacional, se registrado na forma da lei especial. Art. 1.167. Cabe ao
prejudicado, a qualquer tempo, ao para anular a inscrio do nome empresarial feita com violao da lei
ou do contrato. Art. 1.168. A inscrio do nome empresarial ser cancelada, a requerimento de qualquer
interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que foi adotado, ou quando ultimar-se a
liquidao da sociedade que o inscreveu.
108
Instruo Normativa N 53, de 16 de Outubro de 2008.
109
Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-
lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade.

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Ao lado do elemento nominal, que sempre obrigatrio, podem ser acrescidos


elementos complementares para melhor identificar a pessoa do empresrio (Exemplos:
Jnior, Filho, Apelidos etc.) ou seu ramo de atuao. Estes elementos complementares
no formam por si s a firma individual. Eles so sempre facultativos e tm como limite
o princpio da veracidade, isto , no podem traduzir nenhuma idia falsa.

8.1.2. RAZO SOCIAL

A razo social espcie de nome empresarial para sociedades empresrias que


se caracteriza pela utilizao do nome de scios na sua na sua composio. Tal espcie
de nome empresarial pode ser usado nas sociedades em nome coletivo, em comandita
simples, limitadas e em comandita por aes. Nas limitadas e nas comanditas por aes
pode ser adotada tambm uma denominao.

So elementos obrigatrios para a razo social, o elemento nominal e o elemento


pluralizador. Tambm podem ser colocados elementos complementares que melhor
identifiquem a sociedade. Por fim, podem ser exigidos elementos especficos para
determinadas sociedades.

O elemento nominal a indicao completa ou parcial do nome de um, alguns


ou todos os scios, servindo para identificar pelo menos uma pessoa que faa parte da
sociedade e tenha responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade (art.1.157,
do Cdigo Civil 110), ressalvada meno expressa em sentido contrrio na razo social
das sociedades limitadas. Assim sendo, nada obsta que se indique apenas o prenome, ou
um sobrenome do scio.

O segundo elemento obrigatrio o elemento pluralizador que consiste na


indicao de que a sociedade possui pelo menos dois scios. Tal elemento pode
consistir no aditamento da expresso e companhia, e cia ou qualquer outra que denote a
pluralidade de scios.

Por fim, certo que em determinadas sociedades como a limitada, a lei exige um
elemento sacramental que identifique a prpria espcie societria, como por exemplo, a
expresso "limitada" ou "Ltda" nas mesmas.

110
Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual
somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a
expresso "e companhia" ou sua abreviatura. Pargrafo nico. Ficam solidria e ilimitadamente
responsveis pelas obrigaes contradas sob a firma social aqueles que, por seus nomes, figurarem na
firma da sociedade de que trata este artigo.

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8.1.3. DENOMINAO

A denominao caracteriza-se pela no utilizao do nome dos scios, podendo


se usar uma expresso de fantasia, a indicao do local, ou apenas a indicao do objeto
social. Ela pode ser adotada nas sociedades limitadas e nas sociedades em comandita
por aes, sendo obrigatria nas sociedades annimas.

Na denominao das sociedades empresrias, temos dois tipos de elementos


obrigatrios, quais sejam, o objetivo e o sacramental. Alm desses, podemos ter
elementos que complementares que auxiliem na identificao da sociedade.

Com o Cdigo Civil de 2002, o elemento objetivo passa a necessariamente indicar


a atividade que est sendo exercida pela sociedade. Alm do elemento objetivo, a
denominao das sociedades limitadas, das sociedades annimas e das sociedades em
comandita por aes exige um elemento sacramental que identifique o tipo societrio.
Nas sociedades limitadas, exige-se a expresso "limitada" ou "Ltda". Nas sociedades em
comandita por aes exige-se a expresso "comandita por aes" ao final do nome. Nas
sociedades annimas, exige-se a expresso "sociedade annima" ou "companhia" por
extenso ou abreviadamente.

Quadro sinptico

TIPO FIRMA RAZO DENOMINAO OBSERVAES


INDIVIDUAL SOCIAL

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Empresrio X Nome da pessoa


natural acrescido
Individual no mximo do seu
objeto social.

Sociedade X Com o termo


Simples S.S, ou por
extenso

Em Nome X Com o termo N/C.


Coletivo

Em X
Comandita
Simples

Em X X Com o termo
Comandita C.A., ou por
por Aes extenso

Em Conta de - - - No Possui Nome


Participao

Sociedade X X Com o termo


Limitada LTDA ou por
extenso

Sociedade X Com um dos


Annima termos: S/A ou
CIA, ou cada
um por extenso

Sociedade X Com o termo


Cooperativa Cooperativa

8.2. TTULO DO ESTABELECIMENTO

O ttulo de estabelecimento, tambm conhecido como nome fantasia, identifica o


local no qual exercida e vem a contato com o pblico a atividade do empresrio. Este

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conceito no se confunde com o nome empresarial na medida em que no identifica a


pessoa, mas apenas o local do exerccio da atividade. Se houverem vrios locais para o
exerccio da atividade pelo mesmo empresrio podem ser adotados nomes de fantasias
distintos, mas o nome empresarial ser sempre o mesmo.

O nome fantasia pode ser nominativo (expresses lingsticas), figurativo


(representaes grficas tambm chamadas insgnia) e misto (expresses lingsticas
grafadas de modo peculiar). o que vem escrito na fachada, tem certa conotao de
publicidade com o intuito de atrair clientela. Ele tambm tem por objetivo distinguir o
empresrio de seus concorrentes. Por isso, no so suscetveis, por si s, de proteo
expresses genricas (caf, hotel, restaurante).

O empresrio pode impedir que outro utilize seu nome de fantasia, com base no
artigo 195, V, Lei 9.279/96 111 que tipifica como crime de concorrncia desleal a
utilizao de ttulo de estabelecimento ou insgnia alheios. Quem faz esse uso indevido
obrigado a responder pelas perdas e danos decorrente desse uso indevido, nos termos
dos artigos 208 e 209 da mesma lei112.

8.3. MARCA

regulamentada pelos artigos 122 113 e seguintes da Lei n 9279/96114 .

Ao contrrio do nome empresarial que identifica a prpria pessoa do empresrio, a


marca identifica produtos ou servios, " o sinal aposto a um produto, uma mercadoria,
ou o indicativo de um servio, destinado a diferenci-lo dos demais". A marca no
precisa identificar a origem do produto ou servio (o empresrio que trabalha com o
produto ou servio), ela precisa apenas diferenciar um produto ou servio de outros
produtos ou servios. Exemplos: Cheque Ouro, Omo, Minerva, Sorriso, Signal, Big
Mac, etc.

A origem das marcas, quanto nacionalidade e a sua devida regulamentao,


divide- se em:

111
Art. 195. Comete crime de concorrncia desleal quem: ...V - usa, indevidamente, nome comercial,
ttulo de estabelecimento ou insgnia alheios ou vende, expe ou oferece venda ou tem em estoque
produto com essas referncias;
112
Art. 208. Aplica-se decadncia o disposto nos arts. 195 e 198, inciso I. Art. 209. nula a renncia
decadncia fixada em lei.
113
Art. 122. So suscetveis de registro como marca os sinais distintivos visualmente perceptveis, no
compreendidos nas proibies legais.
114
BRASIL. Lei n 9279 de 14 de Maio de 1996.

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1) Brasileira: Aquela regularmente depositada no Brasil, por pessoa domiciliada


no Pas.
2) Estrangeira: Com duas subdivises: a que regularmente depositada no Brasil,
por pessoa no domiciliada no Pas; a que depositada regularmente em Pas
vinculado acordo ou tratado do qual o Brasil seja partcipe, ou em organizao
internacional da qual o Pas faa parte, tambm depositada no territrio
nacional no prazo estipulado no respectivo acordo ou tratado, e cujo depsito no
Pas contenha reivindicao de prioridade em relao data do primeiro pedido.

Para o empresrio as marcas funcionam como meios de atrair clientela. Todavia,


essa no a nica importncia da marca. Ela serve tambm para resguardar os
interesses do consumidor em relao qualidade ou provenincia de determinado
produto ou servio, ou seja, a marca um referencial para o consumidor poder fazer
suas escolhas. Em suma, a marca tem uma dupla finalidade: resguardar os direitos do
titular e proteger os interesses do consumidor.

8.3.1. DURAO DE UMA MARCA

O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos, contados a partir da data
da concesso do registro, prorrogvel por perodos iguais ou sucessivos, mediante
pagamento das devidas taxas.

Se no prazo de 5 (cinco) anos, a contar da data da concesso da marca, o titular


no utiliza-la, ocorrer a caducidade, isto , perda do direito a marca.

Com base no artigo 133, da Lei 9279/96115.

8.3.2. EXTINO DO REGISTRO DE MARCA

O registro de uma marca se extingue:

por expirao do prazo de validade, sem que tenha havido a devida prorrogao;

pela expressa renncia do titular ou seus sucessores;

pelo processo administrativo de nulidade;

115
Art. 133. O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos, contados da data da concesso
do registro, prorrogvel por perodos iguais e sucessivos. 1 O pedido de prorrogao dever ser
formulado durante o ltimo ano de vigncia do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da
respectiva retribuio. 2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido efetuado at o termo final da
vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos 6 (seis) meses subseqentes, mediante o pagamento de
retribuio adicional. 3 A prorrogao no ser concedida se no atendido o disposto no art. 128.

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pela inobservncia do art. 217, Lei de Propriedade Industrial.116

Com base no art. 142, da Lei de Propriedade Industrial.

8.3.3. REGISTRADO COMO MARCA

So suscetveis de registros como marca os sinais distintivos visualmente


perceptivos, no compreendidos nas proibies legais.

Com base no art. 122, da Lei de Propriedade Industrial.

8.3.4. NO REGISTRVEL COMO MARCA

O Artigo 124 da Lei da Propriedade Industrial (Lei 9.279/96) preceitua o que


no registrvel como marca:

Braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumentos oficiais,


pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao,
figura ou imitao;

Letra, algarismo, e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suficiente forma


distintiva;

Expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons
costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra a liberdade de
conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e
venerao;

Designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro


pela prpria entidade ou rgo pblico;

Reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de


estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetveis de causar confuso ou
associao com estes sinais distintivos;

Sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo,


quando existir relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado
comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quando natureza,

116
Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior dever constituir e manter procurador devidamente
qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-la administrativa e judicialmente,
inclusive para receber citaes.

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nacionalidade, peso, valor, qualidade, e poca de produo ou de prestao do servio,


salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva;

Sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda;

Cores e suas denominaes, salvo de dispostas ou combinadas de modo peculiar e


distintivo;

Indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que possa
falsamente induzir indicao geogrfica;

Sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, quantidade
ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina;

Reproduo ou imitao de cunho oficial, regularmente adotada para garantia de


padro de qualquer gnero ou natureza;

Reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de
certificao por terceiro, observado o disposto no art.154;

Nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico


econmico, ou tcnico, oficial ou oficialmente reconhecido, bem como a imitao
suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou
entidade promotora do evento;

Reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e clula da Unio, Estados, do


Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou Pas;

Nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de terceiros,


salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;

Pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou coletivo,


salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;

Obra literria, artstica ou cientfica, assim como os ttulos que estejam protegidos
pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com
consentimento pelo autor titular;

Termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o
produto ou servio a distinguir;

Reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca


alheia registrada, para distinguir ou certificar produto, servio idntico, semelhante ou
afim, suscetvel de causar confuso ou associao com a marca alheia;

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Dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo quando


no caso de marcas da mesma natureza, se revestirem de suficiente forma distintiva;

A forma necessria, comum ou vulgar do produto ou acondicionamento, ou ainda,


aquela que no posa ser dissociada de efeito tcnico;

Objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro;

sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente


evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja
sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha
acordo ou que assegure reciprocamente de tratamento, se a marca se destinar a
distinguir produto, ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar
confuso ou associao com aquela marca alheia.

8.3.5. ESPCIES DE MARCA

As marcas podem ser de produto, de servio, de certificao ou coletivas,


conforme a legislao brasileira, Lei 9.279/96, em seu art. 123:

1) Marca de produto e de servio: visa distinguir o produto ou servio de outro


idntico, semelhante ou afim, de origem diversa;
2) Marca de certificao: destina-se a atestar a conformidade de um produto ou
servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente
quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada;
3) Marca coletiva: usada para identificar produtos ou servios provindos de
membros de uma determinada entidade.

QUANTO APRESENTAO, A MARCA PODE SER:

1) Nominativa: Marca constituda por uma ou mais palavras no sentindo amplo do


alfabeto romano, compreendendo, tambm, as novas Expresses no idioma e as
combinaes de letras e/ou algarismos e/ou arbicos.
2) Figurativa: Marca representada por uma figura, desenho, imagem ou qualquer
forma estabilizada de letra e nmero, isoladamente, ideogramas de lnguas tais
como o rabe, coreano, chins, japons, hebraico, etc. Neste caso, a proteo
legal recai sobre o ideograma e no sobre a palavra ou termo que ele representa.
3) Mista: a marca constituda pela combinao de elementos nominativos e
elementos figurativos ou de elementos nominativos, cuja grafia se apresente de
forma estilizada. Por dar uma proteo legal mais ampla, a mais utilizada
atualmente.

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4) Tridimensional: So constitudas pela forma plstica (entende-se por forma


plstica, a configurao ou a conformao fsica) de produto ou de embalagem,
cuja forma tenha capacidade distintiva em si mesma e esteia dissociada de
qualquer efeito tcnico.

8.3.6. PROTEO

A proteo da marca feita atravs da obteno do seu registro junto ao rgo


competente, medida no s necessria como indispensvel garantia dos direitos de
seu titular, principalmente levando-se em conta um mercado extremamente competitivo
como o atuais e concorrentes nem sempre ticos e leais.

O registro da marca no Brasil concedido pelo Instituto Nacional da Propriedade


Industrial (INPI). De acordo com a legislao em vigor, so registrveis como marca os
sinais distintivos, visualmente perceptveis, constitudos de nomes, palavras,
denominaes, monogramas, emblemas, smbolos, figuras, que no apresentem
anterioridades ou colidncia com marcas j registradas ou depositadas anteriormente por
terceiros e que no estejam compreendidos nas proibies e impedimentos previstos na
legislao em vigor.

Com base nos arts. 130 a 132, da Lei 9279/96117.

9. PROPRIEDADE INDUSTRIAL

A proteo da propriedade industrial tem por objeto as patentes de inveno, os


modelos de utilidade, os desenhos ou modelos industriais, as marcas de fbrica ou de
comrcio, as marcas de servio, o nome comercial e as indicaes de provenincia ou
denominaes de origem, bem como a represso da concorrncia desleal".

Para tutelar o direito dos autores de obras oriundas da capacidade intelectual do


homem, existem normas conhecidas como Direito da Propriedade Intelectual. Estas, por

117
Art. 130. Ao titular da marca ou ao depositante ainda assegurado o direito de: I - ceder seu registro
ou pedido de registro; II - licenciar seu uso; III - zelar pela sua integridade material ou reputao. Art.
131. A proteo de que trata esta Lei abrange o uso da marca em papis, impressos, propaganda e
documentos relativos atividade do titular. Art. 132. O titular da marca no poder: I - impedir que
comerciantes ou distribuidores utilizem sinais distintivos que lhes so prprios, juntamente com a
marca do produto, na sua promoo e comercializao; II - impedir que fabricantes de acessrios
utilizem a marca para indicar a destinao do produto, desde que obedecidas as prticas leais de
concorrncia; III - impedir a livre circulao de produto colocado no mercado interno, por si ou por
outrem com seu consentimento, ressalvado o disposto nos 3 e 4 do art. 68; e IV - impedir a citao
da marca em discurso, obra cientfica ou literria ou qualquer outra publicao, desde que sem
conotao comercial e sem prejuzo para seu carter distintivo.

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sua vez, dividem-se em: a) normas regulamentadoras da propriedade literria, artstica e


cientfica, que recebem o ttulo de Direito Autoral; e b) normas regulamentadoras da
propriedade industrial, que recebem o ttulo de Direito da Propriedade Industrial.

Uma diferena marcante entre os objetos de um e outro sistema jurdico reside no


fato de que as obras literrias, artsticas e cientficas obedecem ao critrio da
originalidade, no sentido de que se trata de algo exclusivo para o prprio autor da obra,
enquanto que, para o direito da propriedade industrial, requisito fundamental a
novidade da criao, entendo-se como o desconhecimento pblico sobre objeto.

De outra forma, enquanto o objeto da propriedade industrial destinado


produo
em escala industrial, o mesmo no ocorre nas obras protegidas pelo direito autoral. Alvo
desse trabalho ser o direito da propriedade industrial, ficando o direito autoral a cargo
do Direito Civil.

9.1. PATENTE

A patente um instrumento de incentivo para a inovao tecnolgica e de


estimulo aos investimentos que confere ao inventor o direito de impedir terceiro de
fabricar, usar, colocar venda ou importar produto ou processo patenteado ou produto
obtido diretamente de processo patenteado, pelos prazos previstos no art. 40 da Lei
9279/96118.

9.1.1. OBRIGAES DO TITULAR

A patente ttulo equivalente a uma escritura pblica de propriedade imvel, o


que implica obrigaes pelo inventor-titular inerentes posse e ao uso do invento, bem
como defesa da propriedade imaterial nela constituda. Assim sendo, cumpre ao titular
da patente:

usar efetivamente o invento em escala sob pena de decadncia dos direitos;

pagar as contribuies anuais de manuteno pelo prazo de sua vigncia a partir do 3


ano de pedido de patente;

118
Art. 40. A patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 (vinte) anos e a de modelo de utilidade pelo
prazo 15 (quinze) anos contados da data de depsito.Pargrafo nico. O prazo de vigncia no ser
inferior a 10 (dez) anos para a patente de inveno e a 7 (sete) anos para a patente de modelo de
utilidade, a contar da data de concesso, ressalvada a hiptese de o INPI estar impedido de proceder ao
exame de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada ou por motivo de fora maior.

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exercer ativamente o direito negativo de uso por terceiros desautorizados, perseguindo


criminal e civilmente os contra fatores;

demarcar seu invento fazendo referncia expressa ao nmero da Patente nos Produtos,
no material tcnico e promocional de suporte e nos documentos comerciais e fiscais
probatrios da venda dos produtos patenteados.

Em caso de inrcia do titular, se sujeita o mesmo a diferentes sanes, como:

licenciamento compulsrio de terceiros interessados em efetuarem a explorao plena


da patente se a inrcia estender-se por mais de trs anos aps a concesso do ttulo;

licenciamento obrigatrio no exclusivo no caso de explorao insuficiente para


atender demanda do mercado;

caducidade quando se verifica inrcia no comeo do uso do invento nos primeiros


quatro anos de seu privilgio ou quando ocorrer interrupo por mais de dois anos de
uso efetivo.

Com base no art. 68 da Lei de Propriedade Industrial119.

9.1.2. NO SERO PATENTEVEIS

Segundo o artigo 18, da LPI no sero patenteveis:

invenes cujos propsitos forem contrrios moral, sade e segurana pblica;

119
Art. 68. O titular ficar sujeito a ter a patente licenciada compulsoriamente se exercer os direitos dela
decorrentes de forma abusiva, ou por meio dela praticar abuso de poder econmico, comprovado nos
termos da lei, por deciso administrativa ou judicial. 1 Ensejam, igualmente, licena compulsria: I - a
no explorao do objeto da patente no territrio brasileiro por falta de fabricao ou fabricao
incompleta do produto, ou, ainda, a falta de uso integral do processo patenteado, ressalvados os casos
de inviabilidade econmica, quando ser admitida a importao; ou II - a comercializao que no
satisfizer s necessidades do mercado. 2 A licena s poder ser requerida por pessoa com legtimo
interesse e que tenha capacidade tcnica e econmica para realizar a explorao eficiente do objeto da
patente, que dever destinar-se, predominantemente, ao mercado interno, extinguindo-se nesse caso a
excepcionalidade prevista no inciso I do Pargrafo anterior. 3 No caso de a licena compulsria ser
concedida em razo de abuso de poder econmico, ao licenciado, que prope fabricao local, ser
garantido um prazo, limitado ao estabelecido no art. 74, para proceder importao do objeto da
licena, desde que tenha sido colocado no mercado diretamente pelo titular ou com o seu
consentimento. 4 No caso de importao para explorao de patente e no caso da importao
prevista no pargrafo anterior, ser igualmente admitida a importao por terceiros de produto
fabricado de acordo com patente de processo ou de produto, desde que tenha sido colocado no
mercado diretamente pelo titular ou com o seu consentimento. 5 A licena compulsria de que trata
o 1 somente ser requerida aps decorridos 3 (trs) anos da concesso da patente.

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substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem


como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de
obteno ou modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico;

o todo ou parte de seres vivos, incluindo microorganismos quando fazem parte de um


processo industrial especfico;

mtodos de diagnstico, teraputicos e cirrgicos para tratamento de seres humanos


ou animais.

A validade de uma patente est limitada ao pas que a concede. Existem acordos
internacionais que auxiliam na proteo das patentes. Se a inveno no est protegida
por uma patente ela poder ser livremente produzida por quem tiver interesse - o que
se chama de "Domnio Pblico". Se uma inveno patenteada em outro pas, mas no
patenteada no Brasil, qualquer interessado poder explor-la. A vigncia da patente de
uma inveno ser de 20 (vinte) anos e do modelo de utilidade de 15 anos, no sendo
nunca inferior a 10 anos para patente de inveno e de 7 (sete) anos para modelo de
utilidade.

No Brasil, o pedido de patente deve ser requerido ao INSTITUTO NACIONAL


DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL - INPI, com base na Lei da Propriedade Industrial
n 9.279/96, sendo um de seus requisitos a novidade e aplicao industrial, art. 8 da
lei supracitada120.

Divide-se em Patente, as seguintes formas: Inveno (PI) e Patente de Modelo de


Utilidade (PMU), conforme o legislador traz no art. 6 da mesma lei121.

9.2. INVENO E MODELO DE UTILIDADE

A inveno, art. 8 da LPI, refere-se a sistemas, processos ou produtos baseados


em princpios novos e originais. Entram nestas categorias composies qumicas,
processos industriais de fabricao, modificaes genticas, misturas alimentcias,
composies de limpeza, processos mdicos, brinquedos.

120
Art. 8 patentevel a inveno que atenda aos requisitos de novidade, atividade inventiva e
aplicao industrial.
121
Art. 6 Ao autor de inveno ou modelo de utilidade ser assegurado o direito de obter a patente
que lhe garanta a propriedade, nas condies estabelecidas nesta Lei. 1 Salvo prova em contrrio,
presume-se o requerente legitimado a obter a patente. 2 A patente poder ser requerida em nome
prprio, pelos herdeiros ou sucessores do autor, pelo cessionrio ou por aquele a quem a lei ou o
contrato de trabalho ou de prestao de servios determinar que pertena a titularidade. 3 Quando
se tratar de inveno ou de modelo de utilidade realizado conjuntamente por duas ou mais pessoas, a
patente poder ser requerida por todas ou qualquer delas, mediante nomeao e qualificao das
demais, para ressalva dos respectivos direitos. 4 O inventor ser nomeado e qualificado, podendo
requerer a no divulgao de sua nomeao.

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J o modelo de utilidade, art.9 da LPI122, refere-se a aperfeioamentos em objetos


pr-existentes capazes de melhorar sua utilizao ou facilitar seu processo produtivo.
So exemplos os aperfeioamentos em mveis ou em utenslios de limpeza como rodos
articulados, ou vassouras com cabos removveis. Por exemplo: o teclado ergonmico
passvel de modelo de utilidade, pois funciona do mesmo modo e apresenta os mesmos
elementos (teclas), mas dotado de forma diferenciada e diferente disposio destas
teclas, que o torna mais confortvel para o usurio e facilita a digitao. Vlido por 15
anos contados do depsito.

No sero reconhecidos como inveno nem modelo de utilidade, com base no


art.10 e seus incisos da LPI, os seguintes:

I - descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;


II - concepes puramente abstratas;
III - esquemas, planos, princpios ou mtodos comerciais, contbeis, financeiros,
educativos, publicitrios, de sorteio e de fiscalizao;
IV - as obras literrias, arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao
esttica;
V - programas de computador em si;
VI - apresentao de informaes;
VII - regras de jogo;
VIII - tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos
teraputicos
ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal; e
IX - o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biolgicos encontrados na
natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o genoma ou germoplasma de
qualquer ser vivo natural e os processos biolgicos naturais.

9.2.1. NO SE CONSIDERA INVENO NEM MODELO DE UTILIDADE


(Art., 10, LPI):

descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;

conceitos meramente abstratos;

apresentao de informaes;

regras de jogo;

tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos teraputicos ou de


diagnsticos, para aplicao em seres vivos e processos biolgicos naturais.

122
Art. 9 patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de
aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em
melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao.

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9.3. DESENHO INDUSTRIAL (DESIGN)

O registro do Desenho Industrial visa proteger a forma ornamental, as


caractersticas do produto que tem como finalidade obter seu embelezamento tornando-
o nico e inconfundvel, enfim, o design do produto.

No h de se falar em registro de Desenho Industrial, as hipteses descritas no art.


100 da LPI123.

Pode-se pedir o registro do Desenho Industrial tambm para conjunto ornamental


de linhas e cores e conjunto de objetos como conjunto de copos, conjunto de talheres,
conjunto de tigelas (deve se referir ao mesmo objeto e apresentar as mesmas
caractersticas preponderantes), art.95, da LPI124.

Em cada Desenho Industrial pode-se apresentar 19 variaes. No ser tratado


como Desenho Industrial as obras puramente artsticas, art. 98, da LPI125.

O registro ter eficcia e vigncia de 10 (dez) anos a partir do depsito da devida


documentao, art.101, da LPI126, prorrogvel por 3 (trs) perodos sucessivos de 5
(cinco) anos, art.108, da LPI127, sendo requerido durante o ltimo ano de vigncia,
porm, na inobservncia de tal prazo, ainda acolhe, com base no 2 do mesmo artigo,
a possibilidade do mesmo nos 180 dias seguintes ao fim do prazo do registro, pagando
as devidas custas.

123
Art. 100. No registrvel como desenho industrial:I - o que for contrrio moral e aos bons
costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas, ou atente contra liberdade de conscincia,
crena, culto religioso ou idia e sentimentos dignos de respeito e venerao;II - a forma necessria
comum ou vulgar do objeto ou, ainda, aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas
ou funcionais.
124
Art. 95. Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto
ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual
novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial.
125
Art. 98. No se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico.
126
Art. 101. O pedido de registro, nas condies estabelecidas pelo INPI, conter:I - requerimento;II -
relatrio descritivo, se for o caso;III - reivindicaes, se for o caso;IV - desenhos ou fotografias; V -
campo de aplicao do objeto; e VI - comprovante do pagamento da retribuio relativa ao depsito.
Pargrafo nico. Os documentos que integram o pedido de registro devero ser apresentados em lngua
portuguesa.
127
Art. 108. O registro vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos contados da data do depsito, prorrogvel
por 3 (trs) perodos sucessivos de 5 (cinco) anos cada. 1 O pedido de prorrogao dever ser
formulado durante o ltimo ano de vigncia do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da
respectiva retribuio. 2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido formulado at o termo final da
vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos 180 (cento e oitenta) dias subseqentes, mediante o
pagamento de retribuio adicional.

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O registro ser nulo quando infringir os dispositivos legais previstos nos arts. 94 a
98 da LPI128. Tal registro tambm poder ser extinto, desde que se enquadre na
hipteses previstas do art. 119 da LPI129.

128
Art. 94. Ao autor ser assegurado o direito de obter registro de desenho industrial que lhe confira a
propriedade, nas condies estabelecidas nesta Lei. Pargrafo nico. Aplicam-se ao registro de desenho
industrial, no que couber, as disposies dos arts. 6 e 7. Art. 95. Considera-se desenho industrial a
forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser
aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e
que possa servir de tipo de fabricao industrial. Art. 96. O desenho industrial considerado novo
quando no compreendido no estado da tcnica. 1 O estado da tcnica constitudo por tudo aquilo
tornado acessvel ao pblico antes da data de depsito do pedido, no Brasil ou no exterior, por uso ou
qualquer outro meio, ressalvado o disposto no 3 deste artigo e no art. 99. 2 Para aferio
unicamente da novidade, o contedo completo de pedido de patente ou de registro depositado no
Brasil, e ainda no publicado, ser considerado como includo no estado da tcnica a partir da data de
depsito, ou da prioridade reivindicada, desde que venha a ser publicado, mesmo que
subseqentemente. 3 No ser considerado como includo no estado da tcnica o desenho industrial
cuja divulgao tenha ocorrido durante os 180 (cento e oitenta) dias que precederem a data do depsito
ou a da prioridade reivindicada, se promovida nas situaes previstas nos incisos I a III do art. 12. Art.
97. O desenho industrial considerado original quando dele resulte uma configurao visual distintiva,
em relao a outros objetos anteriores. Pargrafo nico. O resultado visual original poder ser
decorrente da combinao de elementos conhecidos. Art. 98. No se considera desenho industrial
qualquer obra de carter puramente artstico.
129
Art. 119. O registro extingue-se: I - pela expirao do prazo de vigncia; II - pela renncia de seu
titular, ressalvado o direito de terceiros; III - pela falta de pagamento da retribuio prevista nos arts.
108 e 120; ou IV - pela inobservncia do disposto no art. 217.

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PARTE II

SOCIEDADES
EMPRESRIAS

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10. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES DE ACORDO COM A LEI N.


10.406/02

10.1- SOCIEDADE

A sociedade constitui-se atravs de um contrato entre duas ou mais pessoas, que


se obrigam a combinar esforos ou recursos para atingir fins comuns. O que mais
diferencia as sociedades empresariais umas das outras a forma de responsabilidade de
seus scios, pois, conforme os tipos de sociedade respondem eles ou no com os seus
bens particulares pelas obrigaes sociais.
Outro ponto de distino entre os diversos tipos de sociedade empresariais a
formao dos nomes. A realizao de investimentos comuns para a explorao de
atividade econmica pode revestir vrias formas jurdicas, entre as quais a sociedade
empresarial.

Sociedade empresarial a pessoa jurdica que explora uma empresa. Atente-se


que a adjetiva Empresria conota ser a prpria sociedade a titular da atividade
econmica. No se trata, com efeito, de sociedade empresarial, correspondente a
sociedade de empresrios, mas da identificao da pessoa jurdica como o agente
econmico organizador da empresa.
As sociedades empresrias so sempre dotadas de personalidade jurdica, com
patrimnio prprio, atividade negocial e fim lucrativo, ou seja, so pessoas distintas dos
scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes.

10.2. NO COMPEM O MODELO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS AS


SEGUINTES:

10.2.1. ASSOCIAES

So sociedades sem fins lucrativos e econmicos, diferente das sociedades, que


visam o lucro, destinam-se a desenvolver atividades recreativas, esportivas, caritativas,
culturais, religiosas, etc, prestando servios aos associados, comunidades, terceiros,
entre outros.

Ainda que se apure resultado financeiro positivo, este se destinar manuteno


dos fins sociais. Exemplo: APAE Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais.

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De acordo com o Cdigo Civil, as regras sobre associaes (art.44, 2, Cdigo


130
Civil ) aplicam-se subsidiariamente as sociedades.
Com isso, torna-se importante, para o direito societrio, o conhecimento das
normas bsicas sobre associaes (art.53 a 61, Cdigo Civil131), no obstante algumas
destas normas sejam totalmente incompatveis com os preceitos prprios das sociedades
e, por conseguinte, a estas inaplicveis.

10.2.2. FUNDAES

Sero regidas de acordo com os artigos 62 a 69 do Cdigo Civil132.

130
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: I - as associaes; II - as sociedades; III - as
fundaes. IV - as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) V - os partidos
polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) 2o As disposies concernentes s associaes
aplicam-se subsidiariamente s sociedades que so objeto do Livro II da Parte Especial deste Cdigo.
(Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)
131
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no
econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Art. 54. Sob
pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos
associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V o modo de constituio e de
funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) VI - as condies
para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo. VII a forma de gesto administrativa
e de aprovao das respectivas contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005) Art. 55. Os associados
devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. Art. 56. A
qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o contrrio. Pargrafo nico. Se o
associado for titular de quota ou frao ideal do patrimnio da associao, a transferncia daquela no
importar, de per si, na atribuio da qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro, salvo
disposio diversa do estatuto. Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa,
assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos
no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Art. 58. Nenhum associado poder ser
impedido de exercer direito ou funo que lhe tenha sido legitimamente conferido, a no ser nos casos
e pela forma previstos na lei ou no estatuto. Art. 59. Compete privativamente assemblia geral:
(Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n
11.127, de 2005); II alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico.
Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia
especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os
critrios de eleio dos administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Art. 60. A
convocao dos rgos deliberativos far-se- na forma do estatuto, garantido a 1/5 (um quinto) dos
associados o direito de promov-la. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Art. 61. Dissolvida a
associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou
fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos
designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal,
estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes.
132
Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao
especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de
administr-la. Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais,
culturais ou de assistncia. Art. 63. Quando insuficientes para constituir a fundao, os bens a ela

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So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos. So constitudas pela


destinao de um patrimnio para a execuo de determinados fins.

O seu instituidor, que pode ser uma pessoa natural ou pessoa jurdica, estabelece a
sua criao mediante dotao de bens e declarao de fins, de acordo com o Cdigo
Civil, art. 62, caput. Para ser atribuda personalidade jurdica fundao, preciso ainda
a declarao do seu modo de funcionamento e a aprovao do estatuto pelo Ministrio
Pblico.

Os fins a que visam tais entidades devem ser necessariamente de natureza


altrustica, ora estimulando a cultura e investigao cientfica, artstica e literria, ora
realizando finalidades filantrpicas.

10.2.3. ONG (ORGANIZAO NO GOVERNAMENTAL)

um grupo social organizado, sem fins lucrativos, constitudo formal e


autonomamente, caracterizado por aes de solidariedade no campo das polticas
pblicas e pelo legtimo exerccio de presses polticas em proveito de populaes
excludas das condies da cidadania.

destinados sero, se de outro modo no dispuser o instituidor, incorporados em outra fundao que se
proponha a fim igual ou semelhante. Art. 64. Constituda a fundao por negcio jurdico entre vivos, o
instituidor obrigado a transferir-lhe a propriedade, ou outro direito real, sobre os bens dotados, e, se
no o fizer, sero registrados, em nome dela, por mandado judicial.
Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do
encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada,
submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade competente, com recurso ao juiz. Pargrafo
nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em
cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico. Art. 66. Velar pelas fundaes o
Ministrio Pblico do Estado onde situadas. 1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio,
caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8) 2o Se estenderem a atividade
por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico. Art. 67.
Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma: I - seja deliberada por dois
teros dos competentes para gerir e representar a fundao; II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;
III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a
requerimento do interessado. Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao
unnime, os administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico,
requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez dias. Art. 69.
Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo
de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a
extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo,
ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou
semelhante.

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Mas tambm pode ser definido, como prope Domingos Bernardo S, uma
pessoa jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, prestadora de servio pblico.
Em suma, no h uma definio pacfica sobre o conceito de ONG.

No h norma legal que obrigue ou condicione o funcionamento das ONGs,


salvo na hiptese de operao com recursos pblicos.

A edio das Leis n 9.637, de 15 de maio de 1998, que dispe sobre a


qualificao de entidades como organizaes sociais (OS), e n 9.790, de 23 de maro
de 1999, que trata da qualificao de pessoas jurdicas de direito privado como
Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), no alterou esse quadro
caracterstico. As ONGs, querendo e satisfazendo certas condies, podem tornar-se OS
ou OSCIP, mas no esto obrigadas a isso.

11. SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS

Enquanto o ato constitutivo da sociedade no for levado a registro (art.985 do


Cdigo Civil133), no se ter uma pessoa jurdica, mas um simples contrato de sociedade
que se reger pelos arts.986 a 990 do Cdigo Civil134, e no que for compatvel pelas
normas da sociedades simples, ou seja, pelas disposies contidas nos arts. 997 a 1038,
do referido diploma legal, exceto se tratar de sociedade por aes em organizao que
se disciplinar por lei especial (art.1089 do Cdigo Civil135). As sociedades no
personalizadas, por no serem pessoas jurdicas, no podero acionar seus membros
nem terceiros, mas estes podero responsabiliz-las por todos os seus atos,
reconhecendo a existncia de fato para esse efeito. Nessa sociedade sem personalidade
jurdica prevalece o principio que s quem for sujeito de direito que poder possuir
bens. Logo, a sociedade de fato no pode, em seu nome, figurar como parte em contrato
de compra e venda de imvel, em compromisso ou promessa de cesso de direitos,
movimentar contas bancrias e praticar outros atos extrajudiciais que impliquem
alienaes de imveis, porque o registro imobilirio no proceder o registro.
133
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma
da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
134
Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em
organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compatveis, as normas da sociedade simples. Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros,
somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de
qualquer modo. Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so
titulares em comum. Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer
dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o
conhea ou deva conhecer.Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade.
135
Art. 1.089. A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as
disposies deste Cdigo.

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11.1. ESPCIES DE SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS

11.1.1. SOCIEDADE EM COMUM

Caracterizam-se por no terem seus atos constitutivos registrados perante o rgo


competente. Seus scios possuem responsabilidade solidria e ilimitada. Podero ser
aplicadas as regras atinentes s Sociedades Simples (art.986, Cdigo Civil). Os scios
s podem provar por escrito sua existncia, mas terceiros podero prov-la de qualquer
forma em Direito admitida.
Este tipo de sociedade encontra respaldo nos artigos 986 a 990, do Cdigo Civil.

11.1.2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO

Est regulada pelos artigos 991 a 996, do Cdigo Civil136.

136
Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida
unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva
responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico. Obriga-se
perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante,
nos termos do contrato social. Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao
independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. Art. 993. O
contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em
qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. Pargrafo nico. Sem prejuzo do
direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas
relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas
obrigaes em que intervier. Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do scio
ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais. 1o A
especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios. 2o A falncia do scio
ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir
crdito quirografrio. 3o Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que
regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido. Art. 995. Salvo estipulao em
contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.
Art. 996. Aplica-se sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que com ela for
compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas

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Reunio de 2 (duas) ou mais pessoas sem firma social, para lucro comum, em uma
ou mais operaes empresariais. Trata-se de uma sociedade sem personalidade jurdica,
ainda que registrados seus documentos de constituio. No possui razo social, a firma
o prprio nome do scio ostensivo.

Seus scios so: ostensivo e oculto. Esta classificao existe apenas para eles no
para terceiros, tambm poder ser regrado subsidiariamente pelas normas da sociedade
simples, sendo uma sociedade de pessoas.

Exemplo: Fundos de Investimento Imobilirio.

A sociedade em conta de participao disciplinada pelos arts. 991 a 996 do


Cdigo Civil, possuindo caractersticas excepcionalmente prprias no cenrio das
sociedades do direito brasileiro, seja por sua despersonalizao, seja por seu carter de
sociedade secreta.

Quando duas ou mais pessoas se associam para um empreendimento comum,


podero faz-lo na forma de sociedade em conta de participao, ficando um ou mais
scios em posio ostensiva e outro, ou outros, em posio oculta (estes scios
denominam-se participantes). Por no ter personalidade jurdica, a sociedade em conta
de participao no assume em seu nome nenhuma obrigao.

o scio ou scios ostensivos, estes em conjunto ou separadamente, que


assumem, como obrigao pessoal, as obrigaes da sociedade. E assim sendo, em se
tratando de responsabilidade pessoal, no h de se falar de subsidiariedade ou limitao.
Os scios ostensivos, desta forma, respondem ilimitadamente pelas obrigaes que, em
nome prprio, assumirem para o desenvolvimento do empreendimento comum.

J os scios participantes no respondem seno perante os ostensivos e na forma


do que houver sido pactuado, ou seja, limitada ou ilimitadamente, de acordo com o
previsto no contrato firmado entre eles. Os scios participantes no mantm qualquer
relao jurdica com os credores por obrigaes decorrentes do empreendimento
comum. Estes credores devem demandar o scio, ou os scios, ostensivos os quais, em
regresso, e nas condies do contrato, podero voltar-se contra os participantes. Do
mesmo modo, os participantes no podem demandar os devedores da sociedade.

A sociedade em conta de participao , alm de despersonalizada, tambm


secreta, ou seja, o contrato entre os scios, que deu incio conjugao de esforos no
desenvolvimento de empresa comum, no pode ser registrado no Registro das empresas.
Se os credores do scio ostensivo tm conhecimento da existncia da sociedade em

prestao de contas, na forma da lei processual. Pargrafo nico. Havendo mais de um scio ostensivo,
as respectivas contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo.

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conta de participao, no haver quebra do seu carter secreto, posto que este no
reside no desconhecimento que o meio empresarial tenha da associao, mas, sim, na
proibio do registro na Junta Comercial.

Nada impede, por conseguinte, o registro do ato constitutivo da sociedade em


conta de participao no Registro de Ttulos e Documentos, para melhor resguardo dos
interesses dos contratantes. Destaca a lei que, este ato registrrio no confere
sociedade em conta de participao personalidade jurdica.

Sendo uma sociedade despersonalizada e secreta, no adotar nenhum nome


empresarial.

Os bens empregados no desenvolvimento da empresa compem um patrimnio


especial. As obrigaes pessoais do scio ostensivo, no relacionadas com o
desenvolvimento do empreendimento da sociedade em conta de participao, somente
podero ser satisfeitas com execuo desta parte de seu patrimnio se o respectivo
credor ignorava a existncia da sociedade.

Falindo o scio ostensivo, a sociedade em conta de participao deve ser


liquidada; falindo o participante, os direitos decorrentes do contrato de sociedade em
conta de participao podem integrar a massa, segundo as regras dos contratos
bilaterais.

Este tipo societrio, at 1985, permitia aos empresrios a explorao em sociedade


de determinada atividade, com uma situao menos onerosa, sob o ponto de vista do
direito tributrio, em relao aos demais tipos. Isto porque sua renda no sofria
tributao por fora da despersonalizao que a caracteriza.

Em 1986, por legislao especfica, o direito tributrio equiparou-a aos demais


tipos societrios, no que diz respeito ao imposto de renda. A sua natureza
despersonalizada, contudo, permanece ntegra, para os efeitos de direito empresarial,
vale dizer, para a disciplina das relaes jurdicas entre os scios e seus credores cveis.

So as peculiaridades deste tipo societrio, que seria prefervel entend-lo, mais,


como uma espcie de contrato de investimento, que o legislador resolveu denominar por
"sociedade", do que, propriamente, como uma espcie de sociedade comercial.

12. O ATO CONSTITUTIVO DA SOCIEDADE E SUA NATUREZA

Procede-se a constituio da sociedade atravs de um instrumento pblico ou


particular, firmado por todos os scios, no qual se declaram as condies bsicas da
entidade, inclusive: nome, domiclio, capital social, cotas de cada scio, objeto social,
forma de administrao, prazo de existncia e processo de liquidao.

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Esse ato constitutivo dever ser arquivado no registro de empresas.

Tratando-se de um ato jurdico, aplica-se o disposto no art.104 do Cdigo Civil137,


onde se exige, para essa pratica agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no
defesa em lei.
A exigncia de objeto lcito significa compatibilidade com a ordem jurdica, no
se admitindo sociedade que se proponha, por exemplo, ao lenocnio, ao jogo de azar ou
trfico de entorpecentes.

A forma a do instrumento pblico ou particular para as sociedades em geral e,


para as sociedades por aes, a da ata de assembleia-geral ou a do instrumento pblico.
Os scios sero em nmero de dois ou mais e o ato constitutivo apresentar
natureza contratual. Nas hipteses especiais de atividade empresarial com um nico
scio, ter-se- como ato constitutivo, uma declarao unilateral de vontade.

13. PERSONALIDADE JURDICA

A Sociedade empresarial ou mercantil adquire personalidade jurdica atravs do


arquivamento de seu registro na Junta Comercial.

Registrada, a empresa transforma-se em outro ser, portanto, ser diferente dos


seus componentes, possuindo patrimnio e decises prprias; dir-se-ia que se trata de
um novo ser vivente que reconhece nascimento, vida e morte.

Assim, a sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente,


por meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio
de qualquer administrador. (art. 1022, do Cdigo Civil138).

H de se lembrar, a diferena entre capacidade e personalidade jurdica.

Capacidade a aptido das pessoas de exercerem atos por si mesmos. Deste


modo, a criana provida da personalidade civil que a lei confere a todos os cidados,
mas ela no portadora da capacidade jurdica.

A capacidade jurdica implica em:


1. Capacidade patrimonial;
2. Capacidade contratual;
3. Capacidade de representao ativa e passiva.

137
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel,
determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei.
138
Art. 1.022. A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por meio de
administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador.

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Ocorrendo a excluso de qualquer desses itens, no poder haver o pleno


exerccio da atividade empresarial ou mercantil.

Deste modo, o cheque assinado por um menor no ter valor, pela falta de sua
capacidade de representao.

Uma sociedade no registrada na Junta Comercial irregular, e sem o registro,


no ser dotada de capacidade de representao ativa. Tornando-se insolvente, no
poder exercer seus direitos por si mesmo pela falta de capacidade de representao
ativa. Sendo irregular, pode ser demandada, mas no pode demandar.

Na prtica, o registro na Junta Comercial, que confere personalidade jurdica, se


torna obrigatrio, pois, no sendo registrada, a empresa sequer obter a licena para
funcionar.

13.1. EFEITOS DA PERSONALIDADE JURDICA:

A. A sociedade torna - se sujeito de direitos e obrigaes, podendo,


judicialmente, acionar e ser acionada.
B. A personalidade adquirida individual, de sorte que os scios no
so
considerados empresrios. Empresria , portanto, a sociedade.
C. Seu patrimnio no se confunde com o patrimnio pessoal de seus
scios.
No cumprimento das obrigaes, inicialmente, o patrimnio da sociedade

que responde por suas obrigaes.
D. Ela poder modificar o tipo de sociedade adotada. Assim, uma sociedade
por
quotas de responsabilidade limitada poder ser transformada em uma
sociedade annima.
E. A sociedade tem domiclio diverso dos scios, e esse domiclio
denomina-se
sede social.

14. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES QUANTO RESPONSABILIDADE


DOS SCIOS: LIMITADAS, ILIMITADAS E MISTAS:

A regra no direito societrio brasileiro a da subsidiariedade da responsabilidade


dos scios pelas obrigaes sociais. Apenas na sociedade em comum o scio que atuar
como representante legal responde diretamente.

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A regra da subsidiariedade encontrava-se j no Cdigo Comercial, e reproduzida


na legislao processual civil, em seu art. 596, Cdigo de Processo Civil 139 e no Cdigo
Civil no art. 1024140.

As sociedades, respondem sempre ilimitadamente pelas obrigaes assumidas


envolvendo, naturalmente, todo o seu patrimnio nos negcios que realizam.

Quando se fala em sociedade de responsabilidade limitada, a aluso , na verdade,


a sociedade com scios de responsabilidade limitada. Nestas, todos os scios respondem
limitadamente, e nas ilimitadas todos os scios respondem ilimitadamente.

As sociedades de responsabilidade mista apresentam scios de diferentes


condies, de tal modo que apenas alguns respondem ilimitadamente.

LIMITADA:

Todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais. So desta


categoria a sociedade limitada (LTDA) e a annima (S.A.); Antes regida pelo Decreto
n 3708/19, hoje pelo Cdigo Civil, arts. 1052 a 1087, a enorme aceitao da sociedade
limitada no meio empresarial.

ILIMITADA:

Em que todos os scios respondem de forma ilimitadamente pelas obrigaes


sociais. O direito contempla um s tipo de sociedade desta categoria, que a sociedade
em nome coletivo (N/C).

MISTA:

Em que determinada parte dos scios tem responsabilidade ilimitada e outra parte
tem responsabilidade limitada. So desta categoria as seguintes sociedades: Sociedade
em Comandita por Aes, em que os scios diretores tm responsabilidade ilimitada
pelas obrigaes sociais e os demais acionistas respondem limitadamente.

Se o patrimnio social no for suficiente para realizar integralmente o pagamento


dos credores da sociedade, o saldo passivo poder ser reclamado dos scios, em
algumas sociedades, de forma ilimitada, ou seja, os credores podero saciar seus
crditos at a total satisfao, enquanto suportarem os patrimnios particulares dos
scios.

139
Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos
previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro
excutidos os bens da sociedade. 1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da
sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito. 2o
Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no pargrafo nico do artigo anterior.
140
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade,
seno depois de executados os bens sociais.

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Paulo Nevares

Em outras sociedades, os credores somente podero alcanar os patrimnios


particulares num determinado limite, alm do qual o respectivo saldo ser perda que
devero suportar.

Em um terceiro grupo de sociedades alguns dos scios tm responsabilidade


ilimitada e outros no (art. 596, Cdigo de Processo Civil e art.1024 Cdigo Civil).

15. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES QUANTO NATUREZA JURDICA

15.1. SOCIEDADE DE PESSOAS E DE CAPITAIS

Essa classificao que alguns consideram destituda de interesses e prtica tem o


mrito de dirimir algumas questes relevantes. As sociedades de pessoas tm no
relacionamento entre os scios a sua razo de existir. A vinculao entre os scios
funda-se no, intuitu personae, ou seja, na confiana que cada um dos scios deposita
nos seus pares, tambm reconhecida pela expresso affectio societatis As cotas so
intransferveis, a fim de que no ingresse um estranho na sociedade. Nas sociedades de
capitais inexiste esse personalismo. A cada um dos scios indiferente a pessoa dos
demais. O que ganha relevncia nessa categoria de sociedades a aglutinao de
capitais para um determinado empreendimento.

Desse modo, enquanto na sociedade de pessoas o quadro social deve manter-se


constante, na sociedade de capitais a mutabilidade dos scios a regra. As sociedades
de responsabilidade ilimitada ou mista e a sociedade simples so todas de pessoas,
porquanto as cotas sociais somente podem ser transferidas com o consentimento dos
demais scios (art.1003141, c/c art.999142, Cdigo Civil). A sociedade annima uma

141
Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social
com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo
nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente
com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
142
Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997,
dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta
de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime. Pargrafo nico.
Qualquer modificao do contrato social ser averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no
artigo antecedente.

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Paulo Nevares

sociedade de capitais, uma vez que no sero admitidas normas estatutrias que
impeam a negociao das aes. (art.36, da Lei 6404/76143).

16. SOCIEDADES PERSONIFICADAS

A mesma se subdivide em sociedades simples (art.997 a 1038, Cdigo Civil); e


sociedades empresariais (art.982 do Cdigo Civil144).

A sociedade simples um tipo societrio introduzido no direito brasileiro pelo


Cdigo Civil e que, de alguma maneira substitui a antiga sociedade civil regida pelo
Cdigo Civil revogado.

A sociedade simples, em sua forma tpica somente poder ser utilizada para as
atividades no empresariais, resumindo o seu campo de abrangncia aos pequenos
negcios a serem definidos em lei, as atividades rurais, ao exerccio de profisso de
natureza intelectual e, bem assim, a empreendimentos destitudos de qualquer estrutura
organizacional.

16.1. DISTINO ENTRE SOCIEDADE SIMPLES E EMPRESRIA

A distino entre sociedade simples e empresria no reside no que diz respeito ao


lucro. O que ir determinar suas distines na verdade ser a explorao do objeto. O
objeto social explorado sem empresarialidade, isto , sem profissionalmente organizar
os fatores de produo, confere sociedade o carter de simples, enquanto a explorao
empresarial do objeto social caracterizar a sociedade como empresria.

16.2. ESPCIES DE SOCIEDADE PERSONIFICADA

16.2.1. SOCIEDADE SIMPLES (ART. 966, PARGRAFO NICO E 997 A 1038


CDIGO CIVIL)

Foi criada em substituio a sociedade civil, no so empresrios (art.983, Cdigo


Civil145).

143
Art. 36. O estatuto da companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes nominativas,
contanto que regule minuciosamente tais limitaes e no impea a negociao, nem sujeite o acionista
ao arbtrio dos rgos de administrao da companhia ou da maioria dos acionistas.
144
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.

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So dedicadas profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica.


So sociedades de pessoa.

16.2.2. SOCIEDADES EMPRESRIAS:

So sociedades empresrias as seguintes:

Sociedade em Comandita Simples;

Sociedade em Nome Coletivo;

Sociedade Limitada;

Sociedade Annima e

Sociedade em Comandita por Aes.

17. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES

regulado pelos artigos 1045 a 1051 do Cdigo Civil146.

145
Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a
1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo,
subordina-se s normas que lhe so prprias.
146
Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os
comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os
comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. Pargrafo nico. O contrato deve
discriminar os comanditados e os comanditrios. Art. 1.046. Aplicam-se sociedade em comandita
simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis com as deste Captulo.
Pargrafo nico. Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em
nome coletivo. Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de
lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome
na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Pargrafo nico.
Pode o comanditrio ser constitudo procurador da sociedade, para negcio determinado e com
poderes especiais. Art. 1.048. Somente aps averbada a modificao do contrato, produz efeito, quanto
a terceiros, a diminuio da quota do comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital
social, sempre sem prejuzo dos credores preexistentes. Art. 1.049. O scio comanditrio no obrigado
reposio de lucros recebidos de boa-f e de acordo com o balano. Pargrafo nico. Diminudo o
capital social por perdas supervenientes, no pode o comanditrio receber quaisquer lucros, antes de
reintegrado aquele. Art. 1.050. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio
do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente. Art. 1.051.
Dissolve-se de pleno direito a sociedade: I - por qualquer das causas previstas no art. 1.044; II - quando
por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Pargrafo nico. Na
falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, durante
o perodo referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.

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Paulo Nevares

o tipo societrio em que um ou alguns dos scios, denominados comanditados,


tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais, e outros, os scios
comanditrios, respondem limitadamente por essas obrigaes. Somente os scios
comanditados podem ser administradores, e o nome empresarial da sociedade s poder
valer-se de seus nomes civis, portanto, devem ser, necessariamente, pessoas fsicas.

Os scios comanditrios, que podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, esto sujeitos
s restries especficas que lhes reserva a lei: no podero praticar atos de gesto da
sociedade, para se evitar a possibilidade de, agindo em nome dela, serem tomados por
administradores e scio de responsabilidade ilimitada. Podero, contudo, receber
poderes especiais de procurador na realizao de negcios determinados.

Os comanditrios tm, assim como os comanditados, direito de participar da


distribuio dos lucros proporcionalmente s suas quotas, bem como tomar parte das
deliberaes sociais e fiscalizar a administrao dos negcios da sociedade.

Morrendo scio comanditado, d-se a dissoluo parcial da sociedade, a menos


que o contrato social expressamente estipule o ingresso dos sucessores (Cdigo Civil,
art. 1.028, I 147). Se falecer comanditrio, a sociedade, em princpio, no se dissolve.
Esta continuar com os sucessores, aos quais cabe indicar um representante (Cdigo
Civil, art. 1.050). Apenas se previsto de modo expresso no contrato, os sobreviventes
podero liquidar as quotas do comanditrio falecido. Varia, assim, de acordo com a
espcie de scio falecido, a natureza personalstica ou capitalista da sociedade, no
tocante s consequncias da morte de scio: entre os comanditados, ela "de pessoas",
salvo se o contrato dispuser em contrrio, e, entre os comanditrios, "de capital", a
menos que disposto em sentido diverso no contrato.

18. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

Encontra respaldo nos artigos 1039 a 1044 do Cdigo Civil148.

147
Art. 1.028. No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, salvo: I - se o contrato dispuser
diferentemente;
148
Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo,
respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. Sem
prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime
conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um. Art. 1.040. A sociedade em nome
coletivo se rege pelas normas deste Captulo e, no que seja omisso, pelas do Captulo antecedente. Art.
1.041. O contrato deve mencionar, alm das indicaes referidas no art. 997, a firma social. Art. 1.042. A
administrao da sociedade compete exclusivamente a scios, sendo o uso da firma, nos limites do
contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. Art. 1.043. O credor particular de scio no
pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor. Pargrafo nico.
Poder faz-lo quando: I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente; II - tendo ocorrido
prorrogao contratual, for acolhida judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de noventa

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Sociedade de pessoa, subsidiariamente utiliza as normas da sociedade simples


(art.1040, Cdigo Civil).

Esta sociedade constituda por contrato escrito, pblico ou particular, e suas


clusulas essenciais esto contidas no art. 997 do citado Cdigo149. Sua principal
caracterstica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios perante terceiros,
estes sempre pessoas fsicas, pelos dbitos contrados em nome da sociedade,
lembrando que o patrimnio dos scios somente sero tocados se os bens da sociedade
no forem suficientes para saldar as obrigaes contradas.

No h de se olvidar que, diante da prpria pessoa jurdica da qual fazem parte,


cada scio se responsabiliza pessoalmente pela parcela do capital social adquirido, ao
menos enquanto este no for integralizado. Para essa responsabilidade, no h
solidariedade entre eles. Essa regra geral aplicada a todos os tipos sociais. De contra
partida, quando se for atribuir responsabilidade por dbitos sociais diante de credores
que efetuaram negcios com a sociedade, a sim, aplica-se a regra da responsabilidade
solidria.

possvel existir um acordo de limitao da responsabilidade dos scios, porm


este somente seria eficaz entre os mesmos, no atingindo terceiros, at mesmo para no
descaracterizar o prprio tipo social. Nesta hiptese, o acordo necessitaria de aprovao
unnime, caso no tivesse sido efetuado no ato constitutivo.

19. SOCIEDADE LIMITADA

aquela que formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma
subsidiria, responsabilidade solidria pelo total do capital social. O Cdigo Civil regula
essas sociedades denominandos - as simplesmente limitadas, artigos 1052 a 1087 do
Cdigo Civil.

dias, contado da publicao do ato dilatrio. Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por
qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia.
149
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e
residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios,
se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em
moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o
scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da
sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII -
se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz
em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.

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19.1. ANLISE DO DECRETO N. 3708/19

O Decreto n 3708/19150, foi feito no Brasil, por influncia do Direito Portugus e


Alemo, trata-se de um decreto com algumas imperfeies, no atendendo, com
preciso, ao objetivo das sociedades por quotas, seus dispositivos esto mal articulados,
por isso existem constantes discusses doutrinarias.
Neste decreto, no h um conceito sobre sociedade por quotas de responsabilidade
ficando a cargo dos doutrinadores.

19.2. NATUREZA JURDICA E CARACTERSTICAS

Seus scios possuem responsabilidade limitada, podendo ser constitudas, por


duas ou mais pessoas do mesmo modo que se constituem as sociedades contratuais, seja
por documento pblico ou particular. Poder essas sociedades usar de uma firma social,
trazendo, neste caso, pelo menos o nome de um dos scios, ou uma denominao
particular, como acontece com as sociedades annimas. Ao nome deve ser acrescida
LTDA, limitada ou sociedade de responsabilidade limitada.

Alguns autores e juristas a reconhecem, em sua natureza jurdica, como hbrida,


por nascerem a partir do affectio societatis como uma sociedade de pessoas. Porm, na
inobservncia em seu contrato social de qualquer conflito social que no esteja
amparado pelo mesmo contrato, dever, portanto, recorrer lei, como as sociedades de
capital (normativas), fugindo neste momento a sua natureza contratual.

19.3. CAPITAL SOCIAL E PATRIMNIO

Artigo 5, Lei 3708/19151.

a cifra correspondente ao valor dos bens que os scios transferiram ou se


obrigaram a transferir sociedade. Os scios ao subscreverem suas cotas,
comprometem-se a integraliz-las transferindo sociedade dinheiro ou bens que lhe
correspondam.

O patrimnio da empresa diferente de capital social, o patrimnio real e


dinmico e o capital social formal e esttico, isto , o capital no se altera dia-a-dia,
trata-se de uma cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso
da sociedade. O capital a garantia dos credores.

150
BRASIL. Decreto n 3708 de 10 de Janeiro de 1919.
151
Art. 5o Para todos os efeitos, sero havidas como quotas distintas a quota primitiva de um scio, e as
que posteriormente adquirir.

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As foras da sociedade se medem pelo patrimnio, e no pelo capital. Somente


poder ser modificado o capital social mediante alterao contratual.

19.4. FORMAO

A parte de cada scio ser denominada por quota (ou cota), que sero distintas.
Cada scio pode possuir quotas de valor diverso dos demais, sendo assim denominado
scio quotista.

Nas sociedades annimas as fraes do capital so denominadas aes, nas


sociedades limitadas so denominadas quotas, estas so necessariamente nominativas.

19.5. RESPONSABILIDADE

De acordo com a lei brasileira, nas sociedades por quotas a responsabilidade dos
scios pelo total do capital social (art. 2, Decreto Lei n3708/19152), diverge assim
essa responsabilidade limitada da responsabilidade dos scios nas sociedades annimas,
em que cada acionista responde apenas pela parte com que entra para a sociedade. A
limitao da responsabilidade dos scios ao total do capital social deve ser consignada
obrigatoriamente no ato constitutivo da sociedade.

Muitas decises judiciais tm sido proferidas sobre a responsabilidade fiscal dos


scios.
A maioria da jurisprudncia tende a admitir esta responsabilidade, apenas em
relao aos gerentes, quando eles praticam atos com abuso ou excesso de poder.

Enquanto no for modificada a lei brasileira a responsabilidade dos scios, no


Brasil, sempre pelo total do capital social e, assim, mesmo integralizada o capital da
sociedade se, posteriormente, for desfalcado os scios podero ser compelidos
solidariamente a complet-lo.

O Cdigo Civil estabelece em seu art.1085 o seguinte: ressalvado o disposto no


art.1030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital
social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa
em virtude de atos de inegvel gravidade... .

Desse modo, faz-se necessrio o provimento judicial para excluso de scio


fundamentada em falta grave ou incapacidade superveniente ao seu ingresso.

152
Art. 2o O titulo constituivo regular-se-h pelas disposies dos arts. 300 a 302 e seus nmeros do
Cdigo Comercial(REVOGADO PELO CDIGO CIVIL), devendo estipular ser limitada a responsabilidade
dos scios importncia total do capital social.

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O scio, inclusive o majoritrio desde que tenha incorrido em falta grave no


cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente (art.1030, Cdigo
Civil153) poder ser excludo da sociedade mediante deciso judicial provocada pela
maioria dos demais scios.

O contrato social dever indicar se os scios (art.997, VIII, Cdigo Civil154),


respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais.

19.6. DEVER DE LEALDADE DOS SCIOS

Os scios tm o dever de lealdade para com a sociedade e os demais scios, que


inerente affectio societatis e se insere como condio bsica para a realizao do
objeto social.

A esse respeito, importa observar que o Cdigo Civil dispe:

I em seu art. 1.010, 3 155, que responde por perdas e danos o scio que, tendo
em
alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao
que
a aprove graas ao seu voto;

II em seu art. 1.030, que o scio pode ser excludo judicialmente, mediante
iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de
suas
obrigaes.

19.7. MENOR COMO SCIO QUOTISTA

153
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo
judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo
da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do
pargrafo nico do art. 1.026.
154
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:... VIII - se os scios respondem, ou no,
subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
155
Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da
sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de
cada um. 3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio
ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.

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O Decreto n 3708/19, que regulou as sociedades por cotas de responsabilidade


limitada, no contm disposio alguma que vede a participao de menor nessas
sociedades, no fazendo distino entre herdeiros maiores e menores para caso de
continuao da sociedade, ainda que aps morte de um dos scios.

Pode-se, por conseguinte, afirmar que, estando o capital integralizado, nada


impede a participao do menor; apenas no caso do capital no estar integralizado,
sendo assim ser impedida a sua participao.

De acordo com os arts. 1691156, 1634, V157 e 1690158 do Cdigo Civil, os


administradores dos bens dos menores no podero ultrapassar a simples administrao
e nem contrair obrigaes em nome deles.

No estando o capital integralizado, todos os cotistas respondem solidariamente


pela integralizao de todo o capital social, ou seja, qualquer cotista poder ser chamado
a integralizar, com seus bens particulares, as cotas dos demais scios. Cada scio, de
certa maneira, um fiador dos demais. A fiana e as situaes a ela assemelhadas
fogem ao conceito de simples administrao.

O menor, salvo se emancipado, no poder exercer funo de gerncia.

19.8. SOCIEDADE ENTRE CNJUGES

Tal sociedade, na verdade, nunca foi pacificamente aceita, sendo para alguns
doutrinadores inexistente tal relao. Contudo, o legislador na elaborao do Cdigo
Civil passou a acolher tal hiptese, mesmo que de forma diminuta, como ser transcrito
a seguir.

A regra do art. 977, Cdigo Civil159 veda a contratao de sociedade entre


cnjuges casados no regime da comunho universal ou separao obrigatria. A redao

156
Art. 1.691. No podem os pais alienar, ou gravar de nus real os imveis dos filhos, nem contrair, em
nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por necessidade ou
evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz. Pargrafo nico. Podem pleitear a
declarao de nulidade dos atos previstos neste artigo: I - os filhos; II - os herdeiros; III - o representante
legal.
157
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: V - represent-los, at aos
dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes,
suprindo-lhes o consentimento;
158
Art. 1.690. Compete aos pais, e na falta de um deles ao outro, com exclusividade, representar os
filhos menores de dezesseis anos, bem como assisti-los at completarem a maioridade ou serem
emancipados. Pargrafo nico. Os pais devem decidir em comum as questes relativas aos filhos e a
seus bens; havendo divergncia, poder qualquer deles recorrer ao juiz para a soluo necessria.
159
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no
tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

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do dispositivo poderia levar o intrprete a concluir que as sociedades formadas antes da


nova lei e ainda existentes aps seu advento no teriam soluo de continuidade, o que,
todavia, no nos parece ser o entendimento mais adequado, j que tal relao esbarraria
no bice do ato jurdico perfeito.

Com efeito, assim dispe o art. 977 do Cdigo Civil: Faculta-se aos cnjuges
contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham sido casados no
regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

preciso reconhecer, antes de tudo, que a vedao legal tem razes bvias. No
primeiro caso, o da comunho universal, a sociedade seria uma espcie de fico, j que
a titularidade das quotas do capital de cada cnjuge na sociedade no estaria
patrimonialmente separada no mbito da sociedade conjugal.

J no que tange ao regime da separao obrigatria, seria ilgico as partes


contratarem sociedade se a lei no lhes permite misturar seus patrimnios no mbito do
casamento.

Em outras palavras, pela atual lei s permitida a constituio de sociedade entre


marido e mulher, ou entre ambos e um terceiro, quando forem casados sob o regime da
separao total de bens (artigo 1.687160), separao parcial (artigo 1.658161) ou
participao final nos aquestos (artigo 1.672162).

No h na doutrina um consenso sobre o assunto, Nelson Nery Jr. e Rosa Maria


Andrade Nery163, so categricos ao afirmar que tais sociedades devero se adaptar ao
novo regramento, alterando os respectivos contratos sociais. No mesmo sentido, vem
Pablo Stolze Gagliano164, que, embora critique acidamente a postura do legislador,
reconhece que a nica sada aos scios cnjuges seria a modificao do regime de
casamento, adaptando-se s exigncias da nova lei.

Todavia, a questo deve ser analisada luz do art. 5, XXXVI, da Constituio da


Repblica Federativa do Brasil, que esclarece: a lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Considerando que, o ato jurdico
perfeito aquele j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou (art.

160
Art. 1.687. Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a administrao exclusiva de
cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus real.
161
Art. 1.658. No regime de comunho parcial, comunicam-se os bens que sobrevierem ao casal, na
constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes.
162
Art. 1.672. No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio,
consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito
metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento.
163
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade Cdigo Civil Comentado, 4 ed. rev., amp. e
atual. at 20 de maio de 2006. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006
164
Gagliano, Pablo Stolze. Sociedade formada por cnjuges e o novo Cdigo Civil .

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6, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil165); assim como tendo em mente que o


atual art. 2.035 dispe que a validade dos atos jurdicos constitudos sob a gide do
Cdigo Civil de 1.916 obedece s suas disposies.

Patrcia Barreira Diniz Soares apresentou a posio do Departamento Nacional de


Registro do Comrcio, pelo qual se decidiu que a proibio do artigo 977 do Cdigo
Civil no se aplicaria s sociedades entre cnjuges formadas antes do Cdigo de 2002
em respeito ao ato jurdico perfeito, assim como a orientao seguida pela Junta
Comercial do Estado de So Paulo, que proceder normalmente ao registro das
alteraes dos contratos sociais das sociedades existentes antes da nova lei, sem analisar
o regime de bens dos scios.

19.9. SCIO REMISSO

aquele que no integralizou as cotas que se obrigou dentro do prazo


determinado, podendo de acordo com o art. 7 da lei 3708/19166 ser excludo pelos
scios.

Responde por perdas e danos, conforme trs o legislador no art.1004 do Cdigo


167
Civil , podendo a maioria dos demais scios preferirem a sua excluso ou a reduo
de sua cota ao montante j realizado.

A sociedade pode cobrar-lhe o devido, em juzo, ou expuls-lo. Nesta ltima


hiptese, devem restituir ao remisso as entradas feitas, deduzidas s quantias
correspondentes aos juros ou indenizao pela mora.

165
Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito
adquirido e a coisa julgada. 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao
tempo em que se efetuou.

166
Art. 7o Em qualquer caso do art. 289 do Cdigo Comercial (REVOGADO PELO CDIGO CIVIL) podero
os outros scios preferir a excluso do scio remisso. Sendo impossvel cobrar amigavelmente do scio,
seus herdeiros ou sucessores as somas devidas pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso podero
os outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a estranhos, pagando ao proprietrio
primitivo as entradas por ele realizadas, deduzindo os juros da mora e mais prestaes estabelecidas no
contrato e as despesas.
167
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no
contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela
sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora.

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19.10. DIREITOS DOS ASSOCIADOS

Quando contratam a constituio de uma sociedade limitada ou ingressam em uma


sociedade preexistente, mediante a subscrio ou aquisio de quotas do capital social,
os scios, a par de obrigaes e responsabilidades, passam a ser titulares de uma srie
de direitos, tais como:
I - participao nas deliberaes sociais;
II - fiscalizao da gesto da empresa;
III - participao nos resultados sociais;
IV - preferncia na subscrio de aumentos de capital;
V - retirada da sociedade.

Importa observar que os scios gozam desses direitos pelo simples fato de
participarem do capital social, sendo os limites e condies para o exerccio desses
direitos pactuados entre eles e definidos no contrato social.

19.11. GERNCIA

o rgo da sociedade limitada, integrado por uma ou mais pessoas fsicas cuja
atribuio , no plano interno, administrar a empresa, e externamente, manifestar a
vontade da pessoa jurdica. Os gerentes so escolhidos, em regra, pela maioria
societria. Apenas se previsto em contrato a escolha poder depender da manifestao
de scios representativos de percentual maior do capital social. Eles exercem, assim,
funo de confiana dos scios e podem, por isso, serem destitudos ou substitudos a
qualquer tempo.

So por outro lado nomeados no contrato social, dependendo de alterao


contratual a destituio e substituio de um ou mais deles.

A identificao e qualificao dos gerentes so, lembre-se, clusula essencial ao


arquivamento pela Junta, do ato constitutivo da sociedade.

Nas grandes empresas exploradas por limitadas, inclusive comum chamar de


DIRETORES os gerentes, nenhum problema existindo nessa prtica.

19.11.1. RESPONSABILIDADE DO GERENTE

Os deveres de diligncia e lealdade aplicveis a qualquer pessoa incumbida de


administrar bens ou interesses alheios.

Direito Empresarial Pgina 94


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As atribuies da gerncia no plano interno so as de administrar a empresa, os


membros do rgo devem ser diligentes e leais. Tais deveres representam, portanto, os
parmetros de afeio do desempenho dos gerentes da limitada.

Para cumprir o dever de diligncia, o gerente deve observar, na condio dos


negcios sociais, os preceitos da tecnologia da administrao de empresas fazendo o
que esse conhecimento recomenda, e deixando de fazer o que ele desaconselha. O
paradigma do gerente diligente o administrador com competncia profissional. Note-
se que, para exercer a gerncia da limitada, no necessrio ter concludo o curso
superior de administrao de empresa e encontrar-se inscrito no conselho profissional
respectivo; a lei no o exige.

Se descumprir seus deveres, e a sociedade, em razo disso, sofrer prejuzo o


gerente ser responsvel pelo ressarcimento dos danos.

Quando a sociedade empresria tem prejuzo, por deficincia do gerente, os scios


naturalmente sofrem um dano indireto na medida em que, na melhor das hipteses
haver menos resultado social para distribuir como lucro. Pelos danos indiretos,
contudo, os scios no tm ao contra o gerente. Se os danos so da sociedade, s ela
titular do direito a indenizao, inclusive porque a maioria societria pode deliberar e
reinvestir todo o valor da indenizao na empresa, em vez de destin-lo a distribuio
entre os scios.

Quando o gerente, em curso, em ato de m administrao no o prprio scio


majoritrio, provavelmente ser destitudo e responder a ao indenizatria proposta
pela sociedade.

Mas, se o prprio scio majoritrio exerce a gerncia, a situao bem diversa.


Em primeiro lugar, sua destituio pelos scios minoritrios impraticvel, porque a
alterao contratual necessria ao ato no poder ser arquivada, na Junta sem a
assinatura do majoritrio. Alm disso, a sociedade certamente no promover a ao de
indenizao contra o scio majoritrio, por ser ele o seu representante legal.

O scio minoritrio demanda, em nome prprio o ressarcimento dos danos,


decorrentes de exerccio abusivo dos direitos de scio, pelo majoritrio. No processo,
deve estar provado que o dinheiro correspondente aos danos derivados da m
administrao poderia ser distribudo entre os scios, como participao nos lucros, sem
prejuzo do regular funcionamento da empresa. O scio em minoria, obviamente, ter
direito a parte desse numerrio proporcional a sua cota.

O administrador da sociedade o gerente ou diretor - aquele que faz atuar a


empresa. A designao de diretor prpria das sociedades annimas, utilizando-se o
vocbulo gerente para o administrador das demais sociedades. Nada impede, porm, que
se atribua ao gerente o ttulo de diretor.

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O Cdigo Civil reserva a palavra gerente, para a figura do gerente


administrativo, art.1172 do Cdigo Civil168.

O mandatrio tem apenas os poderes que lhe forem expressamente outorgados; o


rgo tem todos os poderes, exceto os que lhe forem expressamente retirados.

O mandatrio no gera a vontade, apenas a transmite conforme as instrues do


mandante.

H quem entenda que, nem mesmo as restries contratuais aos poderes dos
gerentes tm eficcia externa, apenas servindo para a sua responsabilizao interna.

O gerente social, de que estamos tratando no se confunde com o gerente


administrativo, que um mero preposto, ou seja, um empregado com atribuies de
direo na hierarquia da empresa, mas sem condio de rgo da sociedade.

O gerente social ou scio gerente dever pertencer aos quadros da sociedade se o


contrato silenciar sobre quais os scios que detm poderes de gerncia todos os tero.

Havendo scios menores, estaro estes impedidos de exercer a gerncia ainda que
pberes; a gerncia ato pessoal, no comportando as figuras da representao ou da
assistncia. Os emancipados, estando equiparados aos maiores, tm condies de
exerc-la.

Os scios gerentes respondem individualmente sempre que agirem em desacordo


com o contrato social ou a lei. Na hiptese de uma prtica normal, os atos do gerente
apenas obrigam a sociedade no os alcanando pessoalmente.

19.12. CESSO DE QUOTAS

A cesso de quotas foi omitida na lei 3708/19, onde se cria uma controvrsia se
para esta cesso dependeria ou no da autorizao dos scios. Na primeira corrente, a
transmisso intervivos de quotas dependeria da concordncia dos scios. Para segunda
corrente, trata-se de uma sociedade de capital, tal como ocorre nas sociedades
annimas, a cesso independeria de qualquer manifestao dos demais scios, o que
anteriormente citamos como uma sociedade hibrida, assim destacamos uma questo
clssica acima.

168
Art. 1.172. Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou
em sucursal, filial ou agncia.

Direito Empresarial Pgina 96


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J o Cdigo Civil, no seu artigo 1003169, prev que a cesso de cotas depende da
concordncia dos demais scios e, para tanto, se estiverem de acordo promovero a
competente alterao contratual.

Cabe ressaltar que, perante nosso direito, a morte de um dos scios no acarreta,
por si s, a dissoluo da sociedade, se foi no contrato social prevista a continuao com
os herdeiros. Sendo assim, tal clusula torna-se obrigatria para os scios sobreviventes,
no podendo nenhum deles recusar o ingresso dos herdeiros na sociedade. Aos
herdeiros sim, facultada a recusa de fazer parte da sociedade, no sendo scio se no
desejar, mas sim credores nos limites de seus respectivos quinhes. No podero os
herdeiros propor dissoluo e respectiva liquidao da empresa para saldar interesses
pessoais. Dever aps apurao dos haveres do de cujus (scio falecido) receber o
correspondente, soluo adequada at mesmo nos casos de omisso de contrato social.

No caso de cesso intervivos cabe ressaltar trs tipos:


1) Cesso de scio para scio;
2) Cesso prpria sociedade (art. 8, Decreto n 3708/19170) e
3) Cesso de quotas a terceiros.

19.12.1. CESSO DE SCIO PARA SCIO

a preferida, pois as quotas permaneceriam nas mos dos scios que integram a
atual sociedade no nas mos de estranhos.

19.12.2. CESSO PRPRIA SOCIEDADE

Analisando o artigo se faz necessrio existncia de dos seguintes requisitos:

I. Quotas liberadas, isto , integralizadas pelos respectivos scios;


II. Fundos disponveis, ou seja, reserva patrimonial que possibilite a aquisio;
III. Sem ofensas do capital, que no pode ser atingido pela transao;
IV. Acordo dos scios, em manifestao da maioria.

169
Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social
com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo
nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente
com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
170
Art. 8o licito s sociedades a que se refere esta lei adquirir quotas liberadas, desde que o faam
com fundos disponveis e sem ofensa do capital estipulado no contrato. A aquisio dar-se-a por acordo
dos scios, ou verificada a excluso de algum scio remisso, mantendo-se intacto o capital durante o
prazo da sociedade.

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19.12.3. CESSO DE QUOTAS A TERCEIROS

Para esta cesso deve-se observar duas situaes distintas:

a. Cesso decorrente da vontade de um dos scios prevalecer o acordado no


contrato social. Estabelecida a restrio, manifesta a necessidade de
concordncia prvia dos demais scios. Omissivo a respeito do assunto,
nenhum obstculo podero opor os scios exceto quando
inquestionavelmente o adquirente for o inidneo.

b. Cesso decorrente de excluso de scio remisso ( aquele que no


integralizou as cotas a que se obrigou - art. 7 do Decreto Lei 3708/19). Na
segunda hiptese, a excluso do scio resulta da concordncia plena dos
demais.

19.13. POSSIBILIDADE DE PENHORA

O credor de dvida particular de um scio poder penhorar suas cotas de uma


sociedade como garantia?

A maioria dos autores acorde pela afirmativa desde que o contrato social o
permita. Por outro lado, nada impede que essa penhora recaia sobre os lucros
decorrentes dessas mesmas cotas, patrimnio, (art.1026, Cdigo Civil171).

Tambm de se considerar a situao em que o cotista assim se constituiu atravs


de emprstimos. No tendo estes cotistas outros bens para pagamento de seus credores
justa ser sua penhora.

Os demais cotistas podero, nesse caso, adquirir a cota do credor, ou ento usarem
de seu direito de recesso ou ainda, dissolverem a sociedade, pagando assim pela m
escolha de um scio (art.1026, pargrafo nico, Cdigo Civil).

19.14. ASSEMBLEIA E QUORUM DE INSTALAO

171
Art. 1.026. O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair
a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao.
Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do
devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo,
at noventa dias aps aquela liquidao.

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ASSEMBLEIA

No dia-a-dia da sociedade, os scios relacionam-se entre si e com terceiros,


tomando vrias deliberaes, que, em regra, dispensam quaisquer formalidades.
Entretanto, em relao a determinadas matrias, dada sua importncia para a
sociedade e repercusso nos direitos dos scios e de terceiros, a lei impe alguns
procedimentos, elencados, basicamente, nos artigos 1.071172 (cuja enumerao no
exaustiva) e 1.085173 do Cdigo Civil.

Para tratar dessas matrias e de outras que o contrato social pode estipular, devem
os scios reunir-se em conclave (reunio ou assembleia), conforme tambm
estabelecido no contrato social, sendo em assembleia, obrigatoriamente, quando a
sociedade for composta por mais de 10 (dez) scios (art. 1072, 1, Cdigo Civil174),
obedecendo, principalmente, ao quorum legalmente previsto para validade da deciso
que tomarem.

Ressalte-se que toda sociedade limitada, mesmo que constituda com menos de 10
(dez) scios, poder adotar o regime da assembleia, o que, na prtica, no seria
conveniente, dado o seu maior formalismo.

A diferena entre as duas modalidades de encontro no est s na designao,


sendo a assembleia muito mais formal do que a reunio, a comear pelo modo de sua
convocao (vide, neste aspecto, a regra do artigo 1.152, 3, Cdigo Civil175). J, no
tocante reunio, pode o contrato social estabelecer, com liberdade, a sua instalao,

172
Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no
contrato:
I - a aprovao das contas da administrao; II - a designao dos administradores, quando feita em ato
separado; III - a destituio dos administradores; IV - o modo de sua remunerao, quando no
estabelecido no contrato; V - a modificao do contrato social; VI - a incorporao, a fuso e a
dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII - a nomeao e destituio dos
liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII - o pedido de concordata.
173
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais
da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da
empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao
do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. Pargrafo nico. A excluso
somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim,
ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa

174
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio
ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores
nos casos previstos em lei ou no contrato. 1o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o
nmero dos scios for superior a dez.
175
Art. 1.152. Cabe ao rgo incumbido do registro verificar a regularidade das publicaes
determinadas em lei, de acordo com o disposto nos pargrafos deste artigo. 3o O anncio de
convocao da assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a
data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira
convocao, e de cinco dias, para as posteriores.

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funcionamento e assentamento. Ou seja, em se tratando de reunio, no h necessidade


de serem, rigorosamente, seguidas as regras dos artigos 1.074 e 1.075, Cdigo Civil176,
podendo o contrato social, livremente, tratar desses assuntos. O mesmo no se diga em
relao assembleia, que, para instalar-se, por exemplo, deve observar a regra do artigo
1.074 do referido diploma legal.

importante observar que se aplicam s reunies dos scios, nos casos omissos
no contrato, as regras atinentes assembleia ( art. 1.072, 6 c/c art. 1.079, Cdigo
Civil177).O artigo 1.071, Cdigo Civil estabelece o regime de competncia privativa da
comunho dos scios, que, alm de irrevogvel e indelegvel (exceto na hiptese do art.
1.072, 4, Cdigo Civil178), tem como efeito a excluso da competncia da
administrao sobre as matrias nele previstas.

O conclave (assembleia ou reunio de scios) , ao lado da administrao e do


Conselho Fiscal, se este existir (artigo 1.066 e seguintes do Cdigo Civil179) rgo da

176
Art. 1.074. A assemblia dos scios instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares
de no mnimo trs quartos do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero. 1o O scio pode ser
representado na assemblia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com
especificao dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata.
2o Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito
diretamente. Art. 1.075. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os
presentes. 1o Dos trabalhos e deliberaes ser lavrada, no livro de atas da assemblia, ata assinada
pelos membros da mesa e por scios participantes da reunio, quantos bastem validade das
deliberaes, mas sem prejuzo dos que queiram assin-la. 2o Cpia da ata autenticada pelos
administradores, ou pela mesa, ser, nos vinte dias subseqentes reunio, apresentada ao Registro
Pblico de Empresas Mercantis para arquivamento e averbao. 3o Ao scio, que a solicitar, ser
entregue cpia autenticada da ata.
177
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio
ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores
nos casos previstos em lei ou no contrato. 6o Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no
contrato, o disposto na presente Seo sobre a assemblia. Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios,
nos casos omissos no contrato, o estabelecido nesta Seo sobre a assemblia, obedecido o disposto no
1o do art. 1.072.

178
Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio
ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores
nos casos previstos em lei ou no contrato. 4o No caso do inciso VIII do artigo antecedente, os
administradores, se houver urgncia e com autorizao de titulares de mais da metade do capital social,
podem requerer concordata preventiva.
179
Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir conselho
fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas,
eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078. 1o No podem fazer parte do conselho fiscal, alm
dos inelegveis enumerados no 1o do art. 1.011, os membros dos demais rgos da sociedade ou de
outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o
cnjuge ou parente destes at o terceiro grau. 2o assegurado aos scios minoritrios, que
representarem pelo menos um quinto do capital social, o direito de eleger, separadamente, um dos
membros do conselho fiscal e o respectivo suplente. Art. 1.067. O membro ou suplente eleito, assinando
termo de posse lavrado no livro de atas e pareceres do conselho fiscal, em que se mencione o seu

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sociedade. E mais, rgo interno, supremo e soberano. rgo deliberativo, devendo


suas deliberaes serem executadas pela administrao, que rgo de representao da
sociedade.

O conclave no rgo permanente. Instala-se uma vez por ano (artigo 1.078,
Cdigo Civil180) ou a qualquer tempo, quando regularmente convocado (artigo 1.072 e
1.073181, Cdigo Civil).

nome, nacionalidade, estado civil, residncia e a data da escolha, ficar investido nas suas funes, que
exercer, salvo cessao anterior, at a subseqente assemblia anual. Pargrafo nico. Se o termo no
for assinado nos trinta dias seguintes ao da eleio, esta se tornar sem efeito. Art. 1.068. A
remunerao dos membros do conselho fiscal ser fixada, anualmente, pela assemblia dos scios que
os eleger. Art. 1.069. Alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos
membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os deveres seguintes: I - examinar,
pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira, devendo
os administradores ou liquidantes prestar-lhes as informaes solicitadas; II - lavrar no livro de atas e
pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos no inciso I deste artigo; III - exarar no
mesmo livro e apresentar assemblia anual dos scios parecer sobre os negcios e as operaes
sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado
econmico;IV - denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis
sociedade; V - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua
convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes; VI - praticar, durante o perodo
da liquidao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo em vista as disposies especiais
reguladoras da liquidao. Art. 1.070. As atribuies e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal no
podem ser outorgados a outro rgo da sociedade, e a responsabilidade de seus membros obedece
regra que define a dos administradores (art. 1.016). Pargrafo nico. O conselho fiscal poder escolher
para assisti-lo no exame dos livros, dos balanos e das contas, contabilista legalmente habilitado,
mediante remunerao aprovada pela assemblia dos scios.

180
Art. 1.078. A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez por ano, nos quatro meses
seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de: I - tomar as contas dos administradores e
deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico; II - designar administradores, quando
for o caso; III - tratar de qualquer outro assunto constante da ordem do dia. 1o At trinta dias antes da
data marcada para a assemblia, os documentos referidos no inciso I deste artigo devem ser postos, por
escrito, e com a prova do respectivo recebimento, disposio dos scios que no exeram a
administrao. 2o Instalada a assemblia, proceder-se- leitura dos documentos referidos no
pargrafo antecedente, os quais sero submetidos, pelo presidente, a discusso e votao, nesta no
podendo tomar parte os membros da administrao e, se houver, os do conselho fiscal. 3o A
aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do de resultado econmico, salvo erro, dolo ou
simulao, exonera de responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os do conselho
fiscal. 4o Extingue-se em dois anos o direito de anular a aprovao a que se refere o pargrafo
antecedente.
181
Art. 1.073. A reunio ou a assemblia podem tambm ser convocadas: I - por scio, quando os
administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias, nos casos previstos em lei ou no
contrato, ou por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias,
pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; II - pelo conselho
fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V do art. 1.069.

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QUORUM DE INSTALAO

A assembleia dos scios se instala com a presena, em primeira convocao, de


titulares de, no mnimo, 75% do capital social e, em segunda convocao, com qualquer
nmero (art. 1.074, Cdigo Civil).

O scio pode ser representado na assembleia por outro scio, ou por advogado,
mediante outorga de mandato com especificao dos atos autorizados, devendo o
instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata da assembleia ou reunio.

A assembleia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes


(art. 1.075, Cdigo Civil).

19.15. CONVOCAO DA REUNIO OU ASSEMBLEIA DE SCIOS:

A reunio ou assembleia de scios ser convocada, nos casos previstos em lei ou


no contrato:

a. pelos administradores;
b. por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de
sessenta dias;
c. por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de
oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a
serem tratadas;
d. pelo conselho fiscal, se houver, se a diretoria retardar por mais de trinta dias a
sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes.

19.15.1. FORMALIDADES DA CONVOCAO:

O anncio de convocao da reunio ou assembleia de scios ser publicado por


trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da
realizao da assembleia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de
cinco dias, para as posteriores.

A publicao do aviso convocatrio dever ser feita no rgo oficial da Unio ou


do Estado, conforme localizao da sede e em jornal de grande circulao.

Dispensam-se as formalidades de convocao quando todos os scios


comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.

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19.15.2. ESPCIES DE QUORUM

O Cdigo Civil ao contrrio do Decreto n 3.708/19, adotou para as deliberaes


sociais cinco espcies de quorum, a saber:

a. quorum de unanimidade (significa a aquiescncia de 100% do capital social


no
atendimento a uma questo discutida);
b. quorum qualificado de ( significa dizer que a aprovao deve ser de
pelo
menos da totalidade do capital social);
c. quorum qualificado de 2/3 ( significa que a aprovao deve ser de pelo
menos
2/3 da totalidade do capital social);
d. quorum de maioria absoluta ( significa que a deliberao dever ser de 50%
mais 1 (um) da totalidade do capital social);
e. quorum de maioria simples ( significa que a aprovao deve ser de 50%
mais 1 do capital social dos presentes na votao).

19.15.3. MATRIAS E RESPECTIVOS QUORUNS DE DELIBERAO:

O quadro abaixo meramente ilustrativo, trazendo a deliberaro sobre as


seguintes matrias, alm de outras previstas na lei ou no contrato, observados os
respectivos quoruns:

MATRIAS QUORUNS

Matrias previstas no
art. 1.071 do Cdigo Civil:

a) aprovao das contas Maioria de capital dos presentes, se o contrato no


da administrao; exigir maioria mais elevada (inciso III, art. 1.076 , Cdigo
Civil).

b) designao dos Administrador no scio: (art. 1.061 Cdigo Civil)


administradores, quando feita unanimidade dos scios, se o capital social no

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em ato separado; estiver totalmente integralizado;


dois teros do capital social, se o capital estiver
totalmente integralizado:
Administrador scio (inciso II, art. 1.076 Cdigo Civil)
mais da metade do capital social.

c) destituio dos Administrador, scio ou no, designado em ato


administradores; separado
mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076
Cdigo Civil);
Administrador scio, nomeado no contrato social
dois teros do capital social, no mnimo, salvo
disposio contratual diversa ( 1, art. 1.063, Cdigo Civil)
d) o modo de Mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076
remunerao dos Cdigo Civil).
administradores, quando no
estabelecido no contrato;

e) modificao do Trs quartos do capital social, salvo nas matrias


contrato social; sujeitas a quorum diferente (inciso I, art. 1.076 Cdigo Civil).

f) incorporao, fuso e Trs quartos do capital social (inciso I, art. 1.076


dissoluo da sociedade, ou a Cdigo Civil).
cessao do estado de
liquidao;

g) nomeao e destituio Maioria de capital dos presentes, se o contrato no


dos liquidantes e o julgamento exigir maioria mais elevada (inciso III, art. 1.076 Cdigo
das suas contas; Civil).

h) pedido de concordata. Mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076,
Cdigo Civil)

Outras matrias
previstas no Cdigo Civil

Excluso de scio - justa Mais da metade do capital social, se permitida a


causa excluso por justa causa no contrato social (art. 1.085, Cdigo
Civil).
Excluso de scio Maioria do capital dos demais scios (pargrafo nico
remisso do art. 1.004, Cdigo Civil).

Transformao Totalidade dos scios, salvo se prevista no ato


constitutivo

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(art. 1.114, Cdigo Civil)

19.15.4. ATA DA ASSEMBLEIA OU REUNIO

Dos trabalhos e deliberaes da assembleia ou reunio ser lavrada uma ata,


devendo cpia dela ser levada a arquivamento na Junta Comercial, no prazo de 20
(vinte) dias (art. 1.075, 2, Cdigo Civil182).

A ata deve ser lavrada em livro especfico, mas no caso de sociedade com at dez
scios, se o contrato social previr que as deliberaes sero tomadas em reunio dos
scios pode tambm dispensar a existncia desse livro.

Ao scio, que a solicitar, dever ser entregue cpia autenticada da ata.

19.16. FISCALIZAO DA GESTO DA EMPRESA

O art. 1.021 do Cdigo Civil183 concede ao scio, independentemente da sua


participao no capital social, o direito de examinar os livros e documentos, o estado da
caixa e da carteira da sociedade, dispondo que, salvo estipulao no contrato que
determine poca prpria para esse exame, ele poder ser feito a qualquer tempo.
Portanto, o contrato social pode determinar poca prpria para os scios examinarem os
livros e documentos, mas, se no o fizer, os scios podem, a qualquer tempo, exercer
esse direito.

At 30 (trinta) dias antes da data marcada para a realizao da assembleia ou


reunio dos scios para a prestao anual de contas, os administradores devem colocar

182
Art. 1.075. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes. 2o
Cpia da ata autenticada pelos administradores, ou pela mesa, ser, nos vinte dias subseqentes reunio,
apresentada ao Registro Pblico de Empresas Mercantis para arquivamento e averbao.

183
Art. 1.021. Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer tempo, examinar
os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da sociedade.

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disposio dos scios no administradores, por escrito, a prestao de contas e as


demonstraes contbeis relativas ao exerccio anterior.

facultado, nas sociedades limitadas, a instalao de conselho fiscal, compondo-


se esse rgo de, no mnimo, trs membros efetivos e seus suplentes, eleitos em
assembleia ou reunio anual dos scios, com mandato at o ano seguinte, observado o
seguinte (arts. 1.066 e 1.069 do Cdigo Civil):

1. no podem ser membro do conselho fiscal: as pessoas legalmente


impedidas de fazer parte da administrao de sociedades empresrias, os
membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada,
os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores e o
cnjuge ou parente destes at o terceiro grau;
2. caso seja instalado o conselho fiscal, os scios minoritrios que
representarem, no mnimo, 20% do capital social, podem eleger,
separadamente, um membro do conselho fiscal e o respectivo suplente;
3. alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos
membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os
deveres seguintes:
a. examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e
o estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou
liquidantes prestar-lhes as informaes solicitadas;
b. lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos
exames referidos na letra a;
c. exarar no mesmo livro e apresentar assembleia anual dos scios
parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que
servirem, tomando por base as demonstraes financeiras;
d. denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo
providncias teis sociedade.

20. SOCIEDADE ANNIMA (S/A)

20.1. CONCEITO, NATUREZA JURDICA E CARACTERSTICAS

CONCEITO

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Sociedade Annima a sociedade em que o capital dividido em aes,


limitando-se a responsabilidade do scio ao preo de emisso das aes subscritas ou
adquiridas.

Essas sociedades tm um modo de constituio prprio e o seu funcionamento


est condicionado s normas estabelecidas na lei ou no estatuto.

So consideradas sociedades institucionais ou normativas e no contratuais, j


que nenhum contrato liga os scios entre si. As sociedades annimas em regra so
reguladas por leis especiais.

NATUREZA JURDICA

As aes das sociedades annimas so, por natureza, transferveis. Em certas


situaes, poder o estatuto impor limitaes a transferncias, desde que no impea a
negociao (art. 36, Lei 6406/76 184).

Na sociedade annima, o que ganha relevncia a aglutinao de capitais, no


importando a pessoa dos scios.

A cada scio indiferente pessoa dos demais scios, no havendo entre si o


chamado intuito personae.

A associao , na verdade, de capitais, que so fundamentais para a existncia e


continuidade da sociedade.

Esses capitais tm, evidentemente, titulares que podero variar constantemente,


at diariamente, sem que a sociedade seja em nada afetada.

As sociedades annimas no direito brasileiro distinguem-se dos demais tipos de


sociedade pelas seguintes caractersticas essenciais:

a) Diviso de capital social em partes, em regra, de igual valor nominal. Essas


partes do capital so denominadas aes;

b) Responsabilidade dos scios limitada apenas ao preo de emisso das aes


subscritas ou adquiridas, no respondendo, assim, os mesmos, perante os terceiros, pelas
obrigaes assumidas pela sociedade;

184
Art. 36. O estatuto da companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes nominativas,
contanto que regule minuciosamente tais limitaes e no impea a negociao, nem sujeite o acionista
ao arbtrio dos rgos de administrao da companhia ou da maioria dos acionistas.

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c) Livre sensibilidade das aes por parte dos scios, no afetando estrutura da
sociedade a entrada ou retirada de qualquer scio;

d) Possibilidade da subscrio do capital social mediante ao apelo pblico;

e) Uso de uma denominao ou nome fantasia para nome comercial, devendo,


contudo, sempre ser acrescido as palavras sociedade annima, por extenso ou
abreviadamente. A palavra companhia, antecedendo a denominao social sinnima
da locuo sociedade annima, sendo essa, assim, dispensvel, quando aquela for
empregada;

f) Possibilidade de pertencerem sociedade, menores ou incapazes, sem que esse


fato acarrete nulidade para a mesma.

A responsabilidade dos scios limitada, que apenas assumem compromisso de


integralizar as importncias relativas s aes que adquirem ou subscrevem.

Os terceiros que contratam com a sociedade, no contam com garantias


subsidiarias por parte dos acionistas, tomando assim para base de suas operaes apenas
o patrimnio da sociedade.

Por outro lado, cumprida a obrigao principal dos scios de concorrer com sua
parte para o capital, a sua retirada do organismo social no o influencia, pois a
sociedade se constitui em funo do capital.

CARACTERSTICAS

A sociedade annima uma sociedade de capital. Os ttulos representativos da


participao societria (ao) so livremente negociveis. Seus scios so denominados
acionistas, e eles respondem pelas obrigaes sociais at o limite do que falta para
integralizao das aes que sejam titulares. Ou dizendo o mesmo com expresses
usadas pelo legislador: o acionista responde pelo preo de emisso das aes que
subscrever ou adquirir (Lei n 6404/, art. 1 185).

Preo de emisso registre-se, no se confunde com o valor nominal ou de


negociao.

185
Art. 1 A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos
scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.

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Nenhum dos acionistas pode impedir, por conseguinte, o ingresso de nenhuma


pessoa no quadro associativo.
Por outro lado, ser sempre possvel a penhora da ao em execuo promovida
contra o acionista.
A sociedade annima oferece as seguintes caractersticas bsicas:

a) sociedade de capitais;

b) sempre empresria;

c) O seu capital dividido em aes transferveis pelos processos aplicveis aos


ttulos de crdito;

d) a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes


subscritas.

20.2. ASPECTOS GERAIS

A sociedade annima sempre empresria, ao contrrio das demais formas


societrias, que podero ser ou no.

Assim, ainda que se destine a uma atividade no empresria, como, por exemplo,
agricultura, a sociedade levar o ttulo de empresria.

Trata-se de uma classificao em razo da forma, por fora e efeito da Lei no


6404/76, art. 2186 e art.982, pargrafo nico, Cdigo Civil187.

O capital da sociedade annima divide-se em aes, nas quais se materializa a


participao dos scios.

186
Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem
pblica e aos bons costumes. 1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas
leis e usos do comrcio. 2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo. 3 A
companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a
participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais
187
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa.

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Essas aes tm capacidade de circulao autnoma, tal como os ttulos de


crdito.

Quando existiam aes ao portador, a circulao destas se operava sem que a


sociedade nem mesmo tivesse conhecimento das transferncias efetivadas.

H duas espcies de sociedades annimas:

a companhia aberta (tambm chamada de empresa de capital aberto), que


capta recursos junto ao pblico e fiscalizada, no Brasil, pela CVM
(Comisso de Valores Mobilirios);

a companhia fechada (tambm chamada de empresa de capital fechado),


que obtm seus recursos dos prprios acionistas.

20.3. A LEI N. 10.303/2001

O Cdigo Comercial regulava nos artigos 295 a 299 (ARTIGOS REVOGADOS


PELO CDIGO CIVIL), a constituio e o funcionamento das sociedades annimas,
a que dava o sinnimo de companhias.

Aps entrar em vigor, o Cdigo Comercial teve diversos dispositivos, relativos s


sociedades annimas, alterados por vrias leis distintas.

O anteprojeto de autoria dos professores Alfredo Lamy Filho e Jos Luis Bulhes
Pedreira, com vrias modificaes no texto original, constituiu-se em Projeto (Projeto
de Lei n 2.559/76) do Poder Executivo, enviado ao Congresso, atravs da mensagem n
204/76 e esse finalmente, em lei, que teve o nmero 6.404/76 alterada pela Lei n
9.457/97 e, posteriormente pela Lei n 10.303/2001.

20.4. CONSTITUIO DA COMPANHIA

A Constituio de uma S/A pode ser feita por SUBSCRIO PARTICULAR ou


por SUBSCRIO PBLICA. O significado da palavra subscrio (1. Ato ou efeito
de subscrever(se). 2. Compromisso de contribuio com certa quantia para empresa,
obra meritria, homenagem, etc.

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No caso da S/A a subscrio o ato atravs do qual uma pessoa fsica ou jurdica
(subscritor) assume o compromisso de realizar, pagar as aes subscritas, nos termos
pactuados.

A subscrio particular, como o prprio nome diz, processada entre determinadas


pessoas, independentemente de qualquer apelo ao pblico. J a subscrio pblica se
operar atravs de apelo ao pblico investidor, ao qual as aes sero oferecidas.

Os dois tipos diferem entre si, mas em ambos os casos, para que a S/A seja
constituda, h necessidade do cumprimento de requisitos preliminares que esto
enumerados nos arts. 80 e 81, Lei 6.404/76188.

De acordo com os dispositivos legais citados, a constituio de um S/A depende,


inicialmente, das seguintes providncias:

a) subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital
social fixado no estatuto. Logo, os organizadores ou fundadores da S/A necessitam
obrigatoriamente obter subscritores para todas as aes em que se divide o capital social
fixado no estatuto. A subscrio ter que ser feita por pelo menos 2 ( duas pessoas,
exceto na hipteses de subsidiria integral (WHOLLY OWNED SUBSIDIARY art.
251 da Lei das S/A189)

b) realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes


subscritas em dinheiro. Assim sendo, cada subscritor, no ato da subscrio, ter que
realizar, pagar a entrada, que ser correspondente ao que for estipulado pelos
fundadores e no poder jamais ser inferior a 10% do preo de emisso das aes.
Esclarea-se que existem S/A em que a legislao especial exige realizao inicial de

188
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares: I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto; II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do
preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro
estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital
realizado em dinheiro. Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as
quais a lei exige realizao inicial de parte maior do capital social. Art. 81. O depsito referido no
nmero III do artigo 80 dever ser feito pelo fundador, no prazo de 5 (cinco) dias contados do
recebimento das quantias, em nome do subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s
poder levant-lo aps haver adquirido personalidade jurdica. Pargrafo nico. Caso a companhia no
se constitua dentro de 6 (seis) meses da data do depsito, o banco restituir as quantias depositadas
diretamente aos subscritores.

189
Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista
sociedade brasileira. l A sociedade que subscrever em bens o capital de subsidiria integral dever
aprovar o laudo de avaliao de que trata o artigo 8, respondendo nos termos do 6 do artigo 8 e do
artigo 10 e seu pargrafo nico. 2 A companhia pode ser convertida em subsidiria integral mediante
aquisio, por sociedade brasileira, de todas as suas aes, ou nos termos do artigo 252.

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parte maior de capital social, como as instituies financeiras, cuja realizao inicial no
pode ser inferior a 50% (art. 27, Lei n 4.595/ 64190).

c) depsito, no Banco do Brasil ou em qualquer outro estabelecimento bancrio


autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios (Ato Declaratrio n. 2, de 3/05/1978,
autoriza todos os Bancos Comerciais), da parte do capital realizado em dinheiro. Este
depsito dever ser feito pelos fundadores no prazo de 5 (cinco) dias contados do
recebimento, o qual se far em nome do subscritor e a favor e vinculada sociedade em
formao pessoa jurdica futura.

Cumpridos estes requisitos preliminares, se a S/A for legalmente constituda


no prazo de 6 (seis) meses a contar da data do depsito, poder sacar o montante do
depsito e transferi-lo para a conta de movimento. Caso contrrio, o Banco em que a
quantia foi depositada a restituir diretamente aos subscritores. (art. 81, pargrafo nico)

Finalmente, importante se esclarecer que a subscrio irretratvel, no podendo


o subscritor dela desistir, e para que aquela seja considerada vlida dever este firmar o
boletim ou lista de subscrio e pagar a entrada.

20.5. FORMALIDADES COMPLEMENTARES DA LEI N 6.404/76

1) Arquivamento e Publicao (art.94191);


2) Companhia constituda por Assembleia (art. 95192);

190
BRASIL. Lei n 4.595 de 31 de dezembro de 1964. Art. 27. Na subscrio do capital inicial e na de seus
aumentos em moeda corrente, ser exigida no ato a realizao de, pelo menos 50% (cinqenta por
cento) do montante subscrito. 1 As quantias recebidas dos subscritores de aes sero recolhidas no
prazo de 5 (cinco) dias, contados do recebimento, ao Banco Central da Repblica do Brasil,
permanecendo indisponveis at a soluo do respectivo processo. 2 O remanescente do capital
subscrito, inicial ou aumentado, em moeda corrente, dever ser integralizado dentro de um ano da data
da soluo do respectivo processo.

191
Art. 94. Nenhuma companhia poder funcionar sem que sejam arquivados e publicados seus atos
constitutivos.
192
Art. 95. Se a companhia houver sido constituda por deliberao em assemblia-geral, devero ser
arquivados no registro do comrcio do lugar da sede: I - um exemplar do estatuto social, assinado por
todos os subscritores (artigo 88, 1) ou, se a subscrio houver sido pblica, os originais do estatuto e
do prospecto, assinados pelos fundadores, bem como do jornal em que tiverem sido publicados; II - a
relao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo presidente da assemblia, dos subscritores do
capital social, com a qualificao, nmero das aes e o total da entrada de cada subscritor (artigo 85);
III - o recibo do depsito a que se refere o nmero III do artigo 80; IV - duplicata das atas das
assemblias realizadas para a avaliao de bens quando for o caso (artigo 8); V - duplicata da ata da
assemblia-geral dos subscritores que houver deliberado a constituio da companhia (artigo 87).

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3) Companhia constituda por Escritura Pblica (art.96193);


4) Registro do Comercio (art.97194);
5) Publicao e Transferncia de bens (art.98195)
6) Responsabilidade dos primeiros administradores (art.99196).

20.6. CAPITAL SOCIAL

Dispe a Lei das S.A., no art. 80, que a constituio da sociedade annima
depende do cumprimento de vrios requisitos, iniciando pela exigncia de subscrio,
pelo menos por duas pessoas, de todas as aes eu que se divide o capital social fixado
no estatuto; a realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das
aes subscritas em dinheiro e deposito, no Banco do Brasil S.A., ou em outro
estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do
capital realizado em dinheiro.

O capital social corresponde, em princpio, ao montante dos bens que os


subscritores conferiram sociedade ao integralizar. Mas, como capital social,

193
Art. 96. Se a companhia tiver sido constituda por escritura pblica, bastar o arquivamento de
certido do instrumento.
194
Art. 97. Cumpre ao registro do comrcio examinar se as prescries legais foram observadas na
constituio da companhia, bem como se no estatuto existem clusulas contrrias lei, ordem pblica
e aos bons costumes. 1 Se o arquivamento for negado, por inobservncia de prescrio ou exigncia
legal ou por irregularidade verificada na constituio da companhia, os primeiros administradores
devero convocar imediatamente a assemblia-geral para sanar a falta ou irregularidade, ou autorizar as
providncias que se fizerem necessrias. A instalao e funcionamento da assemblia obedecero ao
disposto no artigo 87, devendo a deliberao ser tomada por acionistas que representem, no mnimo,
metade do capital social. Se a falta for do estatuto, poder ser sanada na mesma assemblia, a qual
deliberar, ainda, sobre se a companhia deve promover a responsabilidade civil dos fundadores (artigo
92). 2 Com a 2 via da ata da assemblia e a prova de ter sido sanada a falta ou irregularidade, o
registro do comrcio proceder ao arquivamento dos atos constitutivos da companhia. 3 A criao de
sucursais, filiais ou agncias, observado o disposto no estatuto, ser arquivada no registro do comrcio.
195
Art. 98. Arquivados os documentos relativos constituio da companhia, os seus administradores
providenciaro, nos 30 (trinta) dias subseqentes, a publicao deles, bem como a de certido do
arquivamento, em rgo oficial do local de sua sede. 1 Um exemplar do rgo oficial dever ser
arquivado no registro do comrcio. 2 A certido dos atos constitutivos da companhia, passada pelo
registro do comrcio em que foram arquivados, ser o documento hbil para a transferncia, por
transcrio no registro pblico competente, dos bens com que o subscritor tiver contribudo para a
formao do capital social (artigo 8, 2). 3 A ata da assemblia-geral que aprovar a incorporao
dever identificar o bem com preciso, mas poder descrev-lo sumariamente, desde que seja
suplementada por declarao, assinada pelo subscritor, contendo todos os elementos necessrios para
a transcrio no registro pblico.
196
Art. 99. Os primeiros administradores so solidariamente responsveis perante acompanhia pelos
prejuzos causados pela demora no cumprimento das formalidades complementares sua constituio.
Pargrafo nico. A companhia no responde pelos atos ou operaes praticados pelos primeiros
administradores antes de cumpridas as formalidades de constituio, mas a assemblia-geral poder
deliberar em contrrio.

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imutvel, constando do estatuto como uma cifra formal, somente alterado quando uma
deciso, nesse sentido, for tomada pela sociedade.

J o patrimnio (conjunto de bens da sociedade) mutvel e sujeito s


contingncias da vida social (amplia-se com o lucro e reduz-se com os prejuzos).

Representa, contudo, o capital um dado da maior importncia na sociedade


annima, pois, uma medida do desempenho social. J que apenas ser lucrativa a
sociedade cujo patrimnio lquido exceder o capital social, dependendo a distribuio de
dividendos da existncia desse excesso. Vale ressaltar que, o nmero de votos de cada
acionista decorre da parcela do capital (nmero de aes), de que titular.

Entretanto, nem sempre a totalidade da contribuio dos acionistas se dirigir da


formao do capital social, eis que uma parte poder ser destinada constituio de
reserva de capital, (art. 13, 2 e 14, pargrafo nico, Lei das S/A197).

Por outro lado, pode o aumento de capital no ter sido gerado da contribuio dos
acionistas, mas sim de incorporao de reservas ou lucros.

O aumento desse fundo de atuao importa no aumento de capital, a fazer-se com


bens dos acionistas (subscrio), ou com recursos gerados pela prpria sociedade
(incorporao de reservas ou lucros).

O capital social de uma sociedade annima, como ocorre com as demais


sociedades comerciais, pode ser integralizado pelo acionista em dinheiro (hiptese mais
comum), bens ou crditos.

Para a integralizao do capital em bens necessrio se realizar a avaliao


destes, que deve ser feita com observncia de determinadas regras, fixadas em Lei ( art.
8, Lei das S/A198).

197
Art. 13. vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal. 2 A contribuio do
subscritor que ultrapassar o valor nominal constituir reserva de capital (artigo 182, 1). Art. 14. O
preo de emisso das aes sem valor nominal ser fixado, na constituio da companhia, pelos
fundadores, e no aumento de capital, pela assemblia-geral ou pelo conselho de administrao (artigos
166 e 170, 2). Pargrafo nico. O preo de emisso pode ser fixado com parte destinada formao
de reserva de capital; na emisso de aes preferenciais com prioridade no reembolso do capital,
somente a parcela que ultrapassar o valor de reembolso poder ter essa destinao.
198
Art. 8 A avaliao dos bens ser feita por 3 (trs) peritos ou por empresa especializada, nomeados
em assemblia-geral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores,
instalando-se em primeira convocao com a presena desubscritores que representem metade, pelo
menos, do capital social, e em segunda convocao com qualquer nmero. 1 Os peritos ou a empresa
avaliadora devero apresentar laudo fundamentado, com a indicao dos critrios de avaliao e dos
elementos de comparao adotados e instrudo com os documentos relativos aos bens avaliados, e
estaro presentes assemblia que conhecer do laudo, a fim de prestarem as informaes que lhes
forem solicitadas. 2 Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assemblia, os bens incorporar-se-

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20.6.1. FUNES DO CAPITAL SOCIAL

So trs as funes bsicas do capital social:

Da sua produtividade, como fator patrimonial para a obteno de lucros, por


meio de exerccio da atividade compreendida no objeto social.

A de garantia, que se revela na obrigao imposta pela lei de que o valor real dos
bens e direitos que integram o patrimnio ativo da companhia supere o total das
dividas e obrigaes que o gravam, em quantia ao menos igual que expressa
pelo capital.

A da determinao da posio do scio, que diz respeito situao do acionista


em face da porcentagem que possua do capital social.

20.6.2. VARIAES DO CAPITAL SOCIAL

As S.A. obrigam-se a levar a pblico, periodicamente, os resultados obtidos,


demonstrando a origem e a evoluo dos recursos empregados, bem como os lucros e
prejuzos acumulados na explorao da respectiva atividade econmica.

O perodo de apurao dos resultados denominado exerccio financeiro, devendo


corresponder ao lapso de doze meses, onde o lucro, como fim social, significa o
resultado da aplicao do capital e outros recursos na atividade produtiva no perodo de
tempo considerado, e, do lucro apurado, 5% sero aplicados na constituio da reserva
legal, at o limite de 20% do capital social. Sua finalidade assegurar a integridade do
capital social, podendo somente ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o
capital.

o ao patrimnio da companhia, competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades


necessrias respectiva transmisso. 3 Se a assemblia no aprovar a avaliao, ou o subscritor no
aceitar a avaliao aprovada, ficar sem efeito o projeto de constituio da companhia. 4 Os bens no
podero ser incorporados ao patrimnio da companhia por valor acima do que lhes tiver dado o
subscritor. 5 Aplica-se assemblia referida neste artigo o disposto nos 1 e 2 do artigo 115. 6
Os avaliadores e o subscritor respondero perante a companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos
que lhes causarem por culpa ou dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo da responsabilidade penal em
que tenham incorrido; no caso de bens em condomnio, a responsabilidade dos subscritores solidria.

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O capital pode ser aumentado ou reduzido, sendo que, para aument-lo faz-se no
apenas atravs de ajustes patrimoniais (correo monetria anual, capitalizao de
lucros e reservas, converso de obrigaes em aes), mas tambm pela obteno de
novos recursos (emisso de novas aes).

A reduo do capital caso excepcional, e ocorre quando haja perda substancial


ou quando o capital seja considerado excessivo em relao ao objeto social.

Exerccio social o perodo de tempo que se destaca da vida da sociedade para


verificao do resultado econmico e financeiro de sua atividade, para aferio do
resultado do fim social.

O exerccio de cada sociedade deve estar no respectivo contrato ou estatuto.

As demonstraes financeiras registraro a destinao dos lucros segundo a


proposta dos rgos da administrao, submetendo-a a aprovao da assembleia geral.

20.6.2.1. AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL

O aumento decorrente da correo monetria se processa em dois tempos, sendo


que, a correo levada reserva, e posteriormente se incorpora ao capital, mediante
deliberao da assembleia geral ordinria, averbando-se no registro do comrcio, sendo,
portanto, um mecanismo quase automtico. Tambm assim, no caso de capitalizao de
lucros ou de reservas, que importar em alterao do valor nominal das aes ou
distribuio de aes novas, correspondentes ao aumento, e tratando-se de aes em
valor nominal, a capitalizao poder ser efetivada sem modificao do numero de
aes.

Para a captao de novos recursos, o aumento ocorre por meio da emisso de


novas aes, sendo que, a emisso de aes faz com que haja efetivo ingresso de noves
recursos no patrimnio social. O aumento poder ser deliberado pela assembleia geral
ou do conselho de administrao, nos limites do capital autorizado, sem necessidade de
alterao estatutria.

Ainda com a emisso de novas aes, temos os valores mobilirios, onde, a


converso de debntures ou partes beneficirias conversveis em aes e, o exerccio
dos direitos conferidos por bnus de subscrio ou opo de compra.

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20.6.2.2. REDUO DO CAPITAL SOCIAL

Fabio Ulhoa Coelho199 afirma que a Lei considera duas causas que permitem
reduo, sendo a primeira o excesso do capital social, quando se constata o seu
superdimensionamento; e irrealidade do capital social, quando houver prejuzo
patrimonial.

Quando h reduo do capital social com restituio aos acionistas, se no


integralizadas, h respaldo legal aos interesses dos credores da companhia.

Para obter recursos faltantes, a companhia recorre a expedientes como


emprstimos feitos pelo controlador, sendo, portanto, no caso de o capital ser
ostensivamente inferior ao necessrio para o desenvolvimento do objeto social,
responsabilidade do acionista controlador. Este contrai um mtuo com a sociedade, para
apresentar-se, em caso de falncia desta, no como acionista, mas como credor.

20.7. VALORES MOBILIRIOS

A fim de captar recursos, confere-se s sociedades por aes o direito de emitir e


alienar ttulos no mercado. Esses papis constituem verdadeiros instrumentos na
canalizao de numerrio necessrio realizao do projeto empresarial. Uma vez
negociados, seus novos adquirentes passam a titularizar direitos frente empresa.

So quatro os tipos de papis: aes, debntures, partes beneficirias e bnus de


subscrio.

20.8. CONCEITO DE AO

O capital das sociedades annimas dividido em partes denominadas aes, em


princpio de valor nominal, quando todas as aes so dessa modalidade.

199
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 14. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2003.
p.195

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Esse fato uma das caractersticas desse tipo de sociedade, porm as demais
espcies de sociedade podem dividir, tambm, o seu capital em partes de igual valor
nominal.

Essa diviso tem a finalidade de dar a todos os que possurem aes de uma
mesma classe direitos idnticos, j que, em princpio, cada ao d direito a um voto.
Cabendo aos acionistas apenas fixar o valor das aes.

Cada ao , por conseguinte, uma frao do capital, atributiva, a seu titular, da


condio de acionista.

A ao investe o proprietrio no estado de scio, do qual resultam direitos e


deveres perante a sociedade. Quem transfere aes no cede direitos, como ocorre em
uma cesso de cotas, mas sim as prprias aes, destas emergem os direitos de
acionistas.

A ao uma coisa mvel, um valor mobilirio, e como tal, circula


autonomamente. Muitos a consideram um ttulo de crdito, mas, na verdade, no essa
sua natureza.

No h qualquer bice ao direito de o acionista vender suas aes, desde que j se


encontre com um percentual mnimo de 30% de integralizao, em se tratando de
companhia aberta, ou 10%, se a sociedade for fechada. No entanto, pelo menos na regra
geral, sociedade probe-se negociar com aes por ela emitidas.

Em outras palavras, a lei nega a possibilidade de a companhia adquirir dos scios


suas prprias aes, exceto em algumas situaes muito especiais previstas nos arts. 44
e 45 da Lei das S.A., seno vejamos:

resgate atravs dessa operao, a sociedade adquire aes pertencentes aos


scios, com reduo ou no do capital social, a fim de retir-las definitivamente
de circulao. Aqui, a finalidade reduzir a pulverizao do capital social, ou
at tornar a companhia fechada. Esse ato possui natureza impositiva, posto que,
se autorizado pela assembleia geral, observando disciplinamento do estatuto, o
acionista no pode opor-se a ele;

amortizao o adiantamento feito a acionista participante do acervo social


cujas aes, ordinrias ou preferenciais, so substitudas pelas de gozo ou
fruio, estudadas adiante. Na realidade, trata-se de uma distribuio de quantias
em favor dos acionistas a ttulo de antecipao, posto que a sociedade, prevendo
sua futura liquidao, comea a pagar aos scios valores que somente seriam
devidos quando partilhassem o acervo social. Para essa operao, no pode
haver reduo do capital social;

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Paulo Nevares

reembolso a operao pela qual a sociedade adquire aes de scio que esteja
praticando o direito de recesso. O valor do reembolso poder ser pago conta de
lucros ou reservas, exceto a legal e, nesse caso, as aes reembolsadas ficaro
em tesouraria pelo prazo mximo de cento e vinte dias. Se, neste perodo, os
acionistas no forem substitudos, reduz-se o capital social;

aes em tesouraria outra forma de a sociedade negociar com suas prprias


aes. Ocorre quando ela adquire tais ttulos para permanncia em tesouraria,
com recursos provenientes dos lucros ou reservas. Nesta condio, suprimem-se
direitos inerentes ao titular das aes, tais como voto na assembleia e
recebimento de dividendos.

20.8.1. NATUREZA JURDICA

Muito se discute na doutrina, qual seria a natureza jurdica das aes. De forma
simplista, Rubens Requio200 e Fran Martins201 chegaram a afirmar que os valores
mobilirios seriam espcies de ttulo de crdito. Entretanto, os ttulos de crdito so
documentos que representam uma obrigao creditcia e se caracterizam pela
negociabilidade e executividade, e tem como caractersticas principais a cartularidade,
autonomia e literalidade.

Os valores mobilirios, por sua vez, no so documentos necessrios ao exerccio


dos direitos pelos respectivos titulares. Logo, o princpio da cartularidade no lhes so
aplicveis.

De igual forma, o princpio da literalidade tambm no se aplica aos valores


mobilirios, pois a exemplo das debntures, no se encontram todas as condies da
operao, que se detalham em instrumento apartado, denominado escritura de emisso.

Segundo Fbio Ulhoa Coelho, o princpio da autonomia tambm no se encontra


nos valores mobilirios, pois se por ato viciado transmitida uma ao a pessoa
determinada, e esta a aliena a outra, o vcio comprometedor da regularidade do primeiro
ato estende-se tambm ao segundo. Tal posicionamento destoa com o estabelecido pelo

200
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 66.
201
MARTINS, Fran. Ttulos de crdito. 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998.

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artigo 7 do Decreto n 57.663/66202 (Lei Uniforme de Genebra) e artigo 13 da Lei n


7.357/85203 (Lei de Cheque), aplicveis aos ttulos de crdito.

Ao tambm j foi entendida como a unidade do capital social das sociedades.


Este posicionamento tambm no o mais adequado, pois as aes representam bens
indivisveis em relao sociedade e no entre acionista e terceiro.

Ainda, as aes j foram consideradas como complexo de direitos e obrigaes de


seu possuidor, entendimento que no o mais acertado pois, na verdade, so complexo
de direitos e obrigaes de carter patrimonial e no pessoal.

Logo, os valores mobilirios no podem possuir natureza jurdica de ttulo de


crdito, vez que, como demonstrado, no possuem os mesmos requisitos que eles.

WALDRIO BULGARELLI204 afirma que as aes so ttulos de crdito com


contornos prprios.

Rubens Requio, Trajano de Miranda Valverde , Francesco Galgano e Tllio


Ascareli entendiam que ao teria natureza jurdica de ttulo de crdito com condio de
ttulos corporativos, pois no conferem aos scios um crdito, mas uma posio, da qual
decorrem direitos e obrigaes. Egberto Lacerda Teixeira afirmava que a ao seria um
ttulo de crdito imperfeito. De outro lado, Francesco Ferrara Jnior, Luiz Emygdio da
Rosa Jnior, Fbio Ulhoa Coelho e Wilson de Souza Campos Batalha entendem que as
aes no so ttulos de crdito. Parece-nos mais correta esta posio.

O artigo 887 do Cdigo Civil205 fala que o ttulo de crdito o documento


necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo, nele mencionado. Logo,
Newton de Lucca est correto quando diz que as aes no poderiam ser ttulos de
crdito porque falta-lhes o elemento essencial consistente na cartularidade.

Ademais, as aes so valores mobilirios; so escriturais (virtuais), no tm


literalidade, pois dependem da variao do mercado. No atendem ao princpio da

202
DECRETO N 57.663, DE 24 DE JANEIRO DE 1966. Art. 7 As ratificaes ou adeses aps a entrada em
vigor da presente Conveno em conformidade com o disposto no artigo 6 produziro os seus efeitos
noventa dias depois da data da sua recepo pelo Secretrio Geral da Sociedade das Naes.
203
Art . 13 As obrigaes contradas no cheque so autnomas e independentes. Pargrafo nico - A
assinatura de pessoa capaz cria obrigaes para o signatrio, mesmo que o cheque contenha assinatura
de pessoas incapazes de se obrigar por cheque, ou assinaturas falsas, ou assinaturas de pessoas fictcias,
ou assinaturas que, por qualquer outra razo, no poderiam obrigar as pessoas que assinaram o cheque,
ou em nome das quais ele foi assinado.
204
BULGARELLI, Waldrio. Ttulos de crdito. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 54.
205
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele
contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.

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autonomia, pelo qual o vcio de uma obrigao no ttulo no afeta as demais


(independncia das obrigaes cambiais).

Nas aes, proprietrio quem estiver assim inscrito nos livros da companhia9 ou
nos extratos de aes escriturais nas instituies financeiras.

de se concluir, assim, que as aes so valores mobilirios de acordo com artigo


2, I da Lei 6.385/76206, ou seja, valor mobilirio a forma de captao dos recursos por
parte da companhia e de investimento por parte daquele que o titulariza.

Sendo assim, a ao seria um ttulo que representa direitos e obrigaes dos


acionistas. Com o decorrer dos tempos, as aes foram tomando diversas formas como,
por exemplo os planos de opes de compras de ao previstos na Lei das Sociedades
Annimas.

20.8.2. VALOR DAS AES

20.8.2.1. AES COM VALOR NOMINAL

Refere-se a Ao que tem um valor impresso, estabelecido pelo estatuto da


companhia que a emitiu. As aes com valor nominal so aquelas que estabelecido o
capital social, este dividido pelo nmero de aes emitidas pela sociedade annima.

Para melhor entendimento usamos exemplo de Fbio Ulhoa Coelho, que assim se
profere:Trata-se de simples operao matemtica, em que o montante em reais do
capital social dividido pelo nmero de todas as aes de emisso da sociedade
(independentemente de espcie ou classe). Se o capital social , por exemplo, de R$
5.000.000,00, e o nmero de aes emitidas 5.000.000, o valor nominal ser de R$
1,00.

Argumentam os doutrinadores que as aes com valor nominal so de maior


garantia frente ao mercado. O artigo 13, da lei 6.404/76207, menciona que vedada a

206
BRASIL. Lei no 6.385, de 7 dezembro de 1976. Art. 2o So valores mobilirios sujeitos ao regime desta
Lei : I - as aes, debntures e bnus de subscrio;

207
Art. 13. vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal. 1 A infrao do
disposto neste artigo importar nulidade do ato ou operao e responsabilidade dos infratores, sem
prejuzo da ao penal que no caso couber. 2 A contribuio do subscritor que ultrapassar o valor
nominal constituir reserva de capital (artigo 182, 1).

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emisso de aes por preo inferior ao valor nominal. Observa-se, tambm, que a teor
da legislao vigente (art. 11, 3 da lei 6.404/76208) o valor nominal das aes de
companhia aberta no poder ser inferior ao mnimo fixado pela Comisso de Valores
Mobilirios.

Denota-se, que a funo da ao com valor nominal exatamente estabelecer ao


acionista uma garantia contra a diminuio do seu patrimnio, que poderia ser motivada
pela emisso de novas aes com preos inferiores, contudo, a lei veda a emisso de
aes com preos reduzidos conforme descrito acima, isso significa que desta forma no
pode haver a reduo do capital relativo s aes j adquiridas ou subscritas.

Desta forma, mantm o capital social de acordo com a participao de cada um, o
que feito de nos prprios estatutos. Para saber se as aes de uma sociedade annima,
tm ou no valor nominal, necessrio somente a verificao do estatuto constitutivo da
empresa.

Ainda, o clculo pode ser feito com base no patrimnio lquido da sociedade,
calculado pela frmula Pl = Pf Pi (patrimnio lquido = Patrimnio final menos
patrimnio inicial). O valor patrimonial calculado dividindo-se o patrimnio lquido
pelo nmero de aes sendo que o valor encontrado no pode ser inferior ao valor
mnimo estabelecido pela CVM.

20.8.2.2. AES SEM VALOR NOMINAL

Existindo as aes com valor nominal, pergunta-se: Afinal, o que uma ao sem
valor nominal, esse tipo de ao no tem valor? Tem valor sim, mas ao contrrio das
aes nominais este tipo de ao apenas no recebe um valor pr-fixado, pois se no
tivesse valor no teria como ser a empresa uma sociedade annima, posto que uma das
caractersticas da Sociedade Annima ter fim lucrativo, portanto, uma sociedade de
capitais.

Trata-se de Ao para a qual no se convenciona valor emisso, prevalecendo o


preo de mercado por ocasio do lanamento.

208
Art. 11. O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as
aes tero, ou no, valor nominal. 3 O valor nominal das aes de companhia aberta no poder ser
inferior ao mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios.

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A lei 6.404/76, em seu artigo 14, pargrafo nico, consolida no direito brasileiro a
ao sem valor nominal, nos seguintes termos:

Art. 14. O preo de emisso das aes sem valor nominal ser fixado, na
constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento do capital, pela
assembleia-geral ou pelo conselho de administrao (artigos 166 e 170, 2).

Pargrafo nico. O preo de emisso pode ser fixado com parte destinada
formao de reserva de capital; na emisso de aes preferenciais com prioridade no
reembolso do capital, somente a parcela que ultrapassar o valor de reembolso poder
ter essa destinao.

Sobre esse tipo de ao Rubens Requio consegue em sua obra esclarecer


perfeitamente o que ela representa na sociedade annima a teor do que abaixo citado.

...ao se dizer que a ao "no tem valor nominal", no se quer significar que ela
no tenha, ou no represente um valor correspondente frao do capital social. Ela
representa uma frao do capital social e, portanto, possui efetivamente um valor.
Apenas no se expressa nominalmente, no seu texto, um valor. Consultando-se o
estatuto, saber-se- que o capital social foi divido em fraes, e qual o valor relativo a
essa frao tendo em vista a quantidade de aes emitidas.

Na verdade, as aes sem valor nominal assim so denominadas quando no seu


texto no se faz contar o valor nominal, motivo pelo qual, quando da sua negociao o
preo determinado pelo valor de mercado.

Ressalta-se, que o valor dessas aes flutuante, sem se fazer constar o valor
nominal elas podem aumentar ou diminuir de acordo com o mercado, porm, nunca
podem ser inferiores ao valor mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios.

Diante da flexibilidade que podem sofrer essas aes em considerao ao capital


social, evita as chamadas bonificaes, como ocorre nas aes com valor nominal, que
amparadas por um valor pr-fixado, sobrevindo o aumento dessas aes, advm
bonificaes para os acionistas que no podem ficar no prejuzo.

Denota-se em relao a essas aes a preocupao dos doutrinadores referente a


segurana jurdica e contbil do investimento, dentre as quais, segundo Modesto
Carvalhosa:

a)O da falta de critrios adequados para o clculo do nmero de aes que devem
ser emitidas na hiptese de aumento de capital mediante incorporao dos lucros e
reservas.

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b)No se exclui a possibilidade de manobras fraudulentas em detrimento dos


demais acionistas, o que acarretaria a responsabilidade dos administradores e
controladores.

Concebe-se que no Brasil as aes sem valor nominal so pouco utilizadas pelos
motivos acima expostos, contudo, havendo provas de fraude em relao s mesmas
sobrevm a responsabilidade contra a atitude na pessoa do fraudador.

Observa-se, ainda, que uma mesma sociedade annima pode emitir aes com
valor nominal e sem valor nominal ao mesmo tempo, a teor do art. 11, 1, da referida
Lei, quando descreve:

Art. 11. O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e
estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal.

1 Na companhia com aes sem valor nominal, o estatuto poder criar uma ou
mais classes de aes preferenciais com valor nominal.

Ocorrendo disposio no estatuto de que o capital da sociedade annima dispe de


aes da espcie ordinria nominativa sem valor nominal e da espcie preferencial
nominativa, a sociedade poderia emitir novas aes ordinrias a preo inferior.

Quanto a esta disposio sobrevm uma crtica de Fbio Ulhoa Coelho, se


referindo sobre a diluio do valor das aes preferenciais com valor nominal em caso
de diluio das aes sem valor nominal, nos seguintes termos: "...em ocorrendo isso, a
diluio atingiria, na mesma medida, tambm as aes preferenciais com valor nominal,
tornando-se inoperante a garantia que o estatuto pretendeu conferir aos seus titulares".

20.8.2.3. PREO DE EMISSO

O preo de emisso das aes, por sua vez, fixado quando da fundao da
companhia, no prprio estatuto social, ou depois, em assembleia geral ou reunio do
conselho de administrao. No se confunde com qualquer outro valor atribudo s
aes. que estas podem ser valoradas de variadas formas, como:

1 resultado da diviso do capital social pelo nmero total de aes emitidas


(valor nominal);

2 resultado da diviso do patrimnio lquido pelo nmero total de aes (valor


patrimonial);

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3 quantia acordada entre vendedor e comprador das aes (valor negocial);

4 montante estipulado por analistas de mercado, baseado em observaes


econmicas (valor econmico ou de mercado);

5 valor fixado pela prpria sociedade (preo de emisso).

20.8.2.4. CLASSIFICAO

Classificam-se as aes segundo trs critrios distintos: espcie, classe e forma.

20.8.2.4.1. QUANTO ESPCIE

A) Ordinrias aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei
reserva ao acionista comum. So aes de emisso obrigatria. No h sociedade
annima sem aes dessa espcie. O estatuto no precisar disciplinar esta espcie de
ao, uma vez que dela decorrem apenas, os direitos normalmente concedidos aos
scios da sociedade annima.

B) Preferenciais - aes que conferem aos seus titulares um complexo de direitos


diferenciado, como por exemplo, a prioridade na distribuio de dividendos ou no
reembolso do capital, com ou sem prmio etc., alm das aes preferenciais poderem ou
no conferir direito de votaes seus titulares. Para serem negociadas no mercado de
capitais os direitos diferenciados das preferenciais devem ser pelo menos um de trs
definidos na LSA (art.17, 1).

C) De fruio - so aquelas atribudas aos acionistas cujas aes foram


totalmente amortizadas. O seu titular estar sujeito s mesmas restries ou desfrutar
das mesmas vantagens da ao ordinria ou preferencial amortizada, salvo se os
estatutos ou a assembleia geral que autoriza a amortizao dispuseram em sentido
distinto.

20.8.2.4.2. QUANTO CLASSE

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As aes preferenciais se dividem em classes de acordo com o complexo de


direitos ou restries que, nos termos dos estatutos, forem conferidos aos seus titulares.
As aes ordinrias, em tese, no deveriam ser divisveis em classe, na medida em que
se conceituam justamente por conferirem um mesmo conjunto de direitos aos seus
titulares. No entanto, a Lei possibilita aos estatutos da companhia fechada a previso de
classes de aes ordinrias, em funo de sua conversibilidade em aes preferenciais,
exigncia de nacionalidade brasileira do acionista ou direito de eleger, em separado,
membros dos rgos de administrao. As aes ordinrias das companhias abertas no
podero ser divididas em classes.

20.8.2.4.3. QUANTO FORMA

Anteriormente Medida Provisria que deu origem a Lei n 8021/90209, as aes


eram classificadas, quanto forma em: nominativas, endossveis, ao portador ou
escriturais. Com a nova redao que aquele diploma conferiu ao art.20 da LSA210, foram
extintas as formas ao portador e endossveis. Portanto, segundo este critrio, as aes
sero nominativas ou escriturais.

O critrio de diferenciao entre uma forma e outra leva em conta o ato jurdico
que opera a transferncia de titularidade da ao, ou seja, a maneira pela qual so
transmissveis.

Aes Nominativas : so aquelas cujos certificados identificam seu titular,


tambm inscrito no Livro de Registro de Aes Nominativas. A transferncia entre
titulares exige o expresso consentimento do acionista vendedor e a inscrio do
acionista comprador no Livro de Transferncia de Aes Nominativas.

Aes Escriturais : no so representadas por certificados, sendo ttulos


mantidos em conta de depsito, em nome de seus titulares, na instituio financeira que
o estatuto da empresa designar. A propriedade da ao escritural presumida pelo
registro na conta de depsito de aes. Esta modalidade de ao objetiva difundir a
propriedade de aes nominativas, facilitar a circulao - proporcionada pela
transferncia mediante ordem instituio financeira e registro dessa transao -, e
eliminar os custos com a emisso de certificados.

20.9. CONCEITO DE DEBNTURES E FINALIDADE

209
BRASIL. Lei n 8.021, de 12 de Abril de 1990.
210
Art. 20. As aes devem ser nominativas.

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um ttulo de crdito representativo de emprstimo que uma companhia faz junto


a terceiros e que assegura a seus detentores direito contra a emissora, nas condies
constantes da escritura de emisso.

Para emitir debntures uma empresa tem que ter uma escritura de emisso, onde
esto descritos todos os direitos conferidos pelos ttulos, suas garantias e demais
clusulas e condies da emisso e suas caractersticas.

O emprstimo uma s, da totalidade dos ttulos emitidos, cada debnture


representando, assim, apenas uma parcela do mesmo.

Debntures constituem ttulos de crdito imprprios, podendo assim circular


obedecidas s restries impostas pela sociedade.

O ttulo representa desse modo um direito de crdito contra a sociedade o que se


distingue da ao que documenta um direito de participao na sociedade.

A principal vantagem para o adquirente da debnture o recebimento de juros


pagos pela companhia. Esses podero ser fixos ou variveis. Alm dos juros, podero as
debntures conferir aos seus titulares uma participao nos lucros da sociedade ou um
prmio no reembolso. Tudo de acordo com as condies j insertas no prprio.

A debnture, a uma primeira apreciao de sua natureza, despertaria a idia de


associ-la a uma promissria, pois, como esta, tambm incorpora uma declarao
universal de vontade, consubstanciando uma promessa de pagamento em dinheiro.

Dessa forma, as sociedades por aes tm sua disposio as facilidades


necessrias para captao de recursos junto ao pblico, a prazos longos e juros mais
baixos, com atualizao monetria e resgates a prazo fixo ou mediante sorteio,
conforme suas necessidades para melhor adequar o seu fluxo de caixa.

Os debenturistas tem proteo legal por meio da escritura de emisso e do agente


fiducirio.

A escritura de emisso um documento legal que especifica as condies sob as


quais a debnture foi emitida, os direitos dos possuidores e os deveres da emitente.
Trata-se de documento extenso contendo clusulas padronizadas, restritivas e referentes
garantia. Da escritura constam, entre outras, as seguintes condies: montante da
emisso; quantidade de ttulos e o valor nominal unitrio; forma; condies de
conversibilidade; espcie; data de emisso; data de vencimento; remunerao; juros;
prmio; clusula de aquisio facultativa e/ou resgate antecipado facultativo; condies
de amortizao.

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O agente fiducirio uma terceira parte envolvida na escritura de emisso, tendo


como responsabilidade assegurar que a emitente cumpra as clusulas contratuais.

A captao de recursos no mercado de capitais, via emisso de debntures, pode


ser feita por Sociedade por Aes (S.A.), de capital fechado ou aberto. Entretanto,
somente as companhias abertas, com registro na CVM Comisso de Valores
Mobilirios, podem efetuar emisses pblicas de debntures.

20.9.1. DIFERENA ENTRE AES E DEBNTURES

A empresa, ao emitir uma srie de debntures, simplesmente cria papis. Esses


papis, no comum dos casos, atuaro como um meio de tomar um emprstimo ao
pblico.

No entanto, qualquer outra finalidade legalmente admissvel servir para


fundamentar a sua colocao.

A debnture , pois, um ttulo abstrato, de dvida que a sociedade tem a


prerrogativa de criar.

As debntures prestam-se, normalmente, a propiciar a empresa emitente recursos


de longo prazo, destinando-se, em regra, a financiar investimento fixo.

uma alternativa para aumento de um capital, sendo indicadas nos casos em que
o mercado no se encontra predisposto absoro de aes, ou ainda quando os antigos
acionistas no convenham aumentar o capital prprio bem como nas hipteses em que
um lanamento vultoso de aes seja julgado inconveniente dados os reflexos negativos
que poderia operar sobre sua cotao em bolsa de valores.

Apenas as sociedades annimas tem legitimao para emitir debntures, estando


as demais sociedades impedidas de faz-lo.

20.9.2. EMISSO E FORMA

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Por emisso de debntures entende-se o ato de por a sociedade as mesmas a


disposio do pblico, para devida subscrio.

A companhia poder efetuar mais de uma emisso de debntures, e cada emisso


poder ser divida em sries. Cada nova srie da mesma emisso ser objeto de
aditamento na escritura de emisso.

O valor total da emisso de debntures no poder ultrapassar o capital social.

O valor nominal das debntures deve ser expresso em moeda nacional, salvo nos
casos de obrigao que, nos termos da legislao, possa ter o pagamento estipulado em
moeda estrangeira.

Como ttulo fracionrio que , a debnture possibilita a subdiviso da emisso


pretendida em inmeros ttulos. Esses ttulos, em seu conjunto, compem uma srie
nica de debntures ou um grupo de sries.

Uma nova emisso somente poder ser efetuada depois de colocadas todas as
debntures da emisso anterior. Se a emisso corresponder a vrias sries a negociao
de cada srie depender tambm da colocao integral da anterior.

As debntures ou sries no colocadas, desde que canceladas, sero consideradas


extintas permitindo-se desse modo que a companhia possa colocar outras sries ou at
mesmo promover nova emisso.

Cada srie ser composta por debntures necessariamente iguais, estando previsto
no pargrafo nico do art.53, que elas tero igual valor nominal e que conferiram a seus
titulares os mesmos direitos.

20.9.3. PARTES BENEFICIRIAS

Constituem outra categoria de ttulos emitidos pelas sociedades annimas de


capital fechado, desde que autorizada pela assembleia geral. Caracterizam-se por ser
estranhas ao capital social e por conferir aos seus proprietrios direito de crdito apenas
eventual contra a companhia, ou seja, o direito de um titular desse ttulo contra parcela
de lucro da companhia (no se permite comprometimento de percentual superior a 10%
no pagamento de partes beneficirias). Se a sociedade no apresentar resultado positivo,
seu proprietrio simplesmente no ter valor a reclamar.

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Probe-se ao seu titular exercer direito privativo de acionista. No entanto, permite-


se sua converso em ao, desde que previsto no estatuto e mediante capitalizao de
reserva criada para esse fim.

As partes beneficirias podem ser alienadas pela companhia, com intuito de


amealhar recursos para seu caixa, ou podem ser atribudas gratuitamente a fundadores,
acionistas (como vantagem adicional de classes de aes) ou a prestadores de servios
(por retribuio de trabalhos realizados). Probe-se, contudo, haver mais de uma classe
ou srie de partes beneficirias (art. 46, pargrafo 4o).

20.10. BNUS DE SUBSCRIO

Esse ttulo pode ser emitido toda vez que a sociedade resolver lanar novas
aes no mercado. Na verdade, uma forma de seu titular garantir prioridade na
aquisio de novas aes. de uso exclusivo das companhias de capital autorizado
(aquelas em cujo estatuto j consta previso para futuro aumento do capital subscrito,
at determinado limite de autorizao).

Normalmente alienado pela companhia, mas pode ser atribudo gratuitamente


como vantagem adicional a titulares de debntures, aes ou partes beneficirias. Se
alienado, seu adquirente dever desembolsar o preo fixado. Por ocasio da subscrio
das novas aes, ele ser apresentado simultaneamente ao pagamento do percentual
mnimo do preo de emisso das aes.

Apesar de no ser uma faculdade restrita aos acionistas, estes gozam do direito de
preferncia para adquirir o bnus. A deliberao para sua emisso compete assembleia
geral, se o estatuto no atribuir tal aptido ao conselho de administrao. No se trata,
portanto, de competncia privativa da assembleia, assim como a deliberao a respeito
de debntures e partes beneficirias.

20.11. ALIENAO DAS COTAS E DAS AES

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Paulo Nevares

A participao societria de uma sociedade contratual e denominada cota (que


se pode grafar tambm quota); a de uma sociedade institucional e denominada ao.
Uma ou outra so bens do patrimnio do scio (ou acionista), no pertencem
sociedade.

Desse modo, o seu titular, o scio, pode dispor da participao societria,


alienando-a, a exemplo da disponibilidade que tem dos demais bens de sue patrimnio.

O adquirente de uma cota ou ao torna-se scio da sociedade e passa a exercer os


direitos que esta condio lhe confere.

Naquelas sociedades em que as caractersticas subjetivas dos scios podem


comprometer o sucesso da empresa levada a cabo pela sociedade, garante-se o direito de
veto ao ingresso de terceiro estranho do quadro associativo.

Desta forma, a alienao da participao societria condiciona-se anuncia dos


demais, quando se tratar de adquirente no scio.

J naquelas sociedades em que no influem, na realizao do objeto social, os


atributos subjetivos de cada scio, a circulao da participao societria livre,
incondicionada concordncia dos demais scios.

Em vista desse quadro, dividem-se as sociedades, no tocante s condies da


alienao da participao societria nas seguintes categorias:

a. Sociedades de pessoas - em que os scios tm direito de vetar o


ingresso de estranho no quadro associativo;

b. Sociedade de capital em relao s quais vigem o princpio da


livre circulabilidade da participao societria.

As sociedades institucionais so sempre de capital, enquanto as contratuais


podem ser de pessoas ou de capital.

Assim, na sociedade annima (S/A) e em comandita por aes (C/A) os


acionistas no tm o direito de impedir o ingresso de terceiro no scio. Na sociedade,
assegurando o principio da livre - circulao das aes (LSA, art.36211).

211
Art. 36. O estatuto da companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes nominativas,
contanto que regule minuciosamente tais limitaes e no impea a negociao, nem sujeite o acionista
ao arbtrio dos rgos de administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. Pargrafo nico. A
limitao circulao criada por alterao estatutria somente se aplicar s aes cujos titulares com
ela expressamente concordarem, mediante pedido de averbao no livro de "Registro de Aes
Nominativas".

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Nestas sociedades, as aes so sempre penhorveis por divida de scio e a morte


no autorizada dissoluo parcial, seja a pedido dos sobreviventes ou dos sucessores.

20.12. OS LIVROS SOCIAIS

A sociedade annima possui, alm dos livros comerciais comuns, prprios do


empresrio comercial, para a escriturao de suas contas, outros livros especiais, que
registram a vida social.
A companhia deve manter alm dos livros obrigatrios, os seguintes, revestidos
das mesmas formalidades legais, como dispe o art. 100:
1) Os livros de "Registro de Aes Nominativas" e "Registro de Aes
Endossveis", para inscrio, anotao ou averbaes de:
a) nome do acionista e do nmero das suas aes;
b) entradas ou prestaes do capital realizado;
c) converses de aes, de uma em outra forma, espcie ou classe;
d) resgate, reembolso e amortizao das aes, espcie ou classe;
e) resgate, reembolso e amortizao das aes, ou de sua aquisio pela
companhia;
f) mutaes operadas pela alienao ou transferncia de aes;
g) penhor, usufruto, fideicomisso, alienao fiduciria em garantia ou de qualquer
nus que grave as aes ou obste sua negociao.
2) O livro "Transferncia de Aes Nominativas", para lanamento dos termos de
transferncia, que devero ser assinados pelo cedente e pelo cessionrio ou seus
legtimos representantes.
3) O livro de "Registro de Partes Beneficirias Nominativas" e o de
"Transferncia de Partes Beneficirias Nominativas", se tiverem sido emitidos,
observando-se em ambos, no que couber nos itens 1 e 2.
4) Os livros de "Registro de Partes Beneficirias Endossveis", de "Registro de
Debntures Endossveis" e "Registro de Bnus de Subscrio Endossveis", se tiverem
sido emitidos pela companhia, observando-se, no que couber, o disposto sobre o livro de
"Registro de Aes Endossveis".
5) O livro de "Atas das Assembleias Gerais".
6) O livro de "Presena dos Acionistas".
7) Os livros de "Atas das Reunies do Conselho de Administrao", se houver, e
de "Atas das Reunies da Diretoria"; o livro de "Atas e Pareceres do Conselho Fiscal".

Direito Empresarial Pgina 132


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20.12.1. ESCRITURAO DO AGENTE EMISSOR E DAS AES


ESCRITURAIS

Sabe-se da possibilidade de a companhia atribuir a uma instituio, devidamente


autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios, a tarefa de emitir as aes e manter
os seus registros, descartando-se ela prpria dessa organizao. O agente emissor se
encarrega profissionalmente dessas atribuies.
Ora, a fim de melhor desempenhar essa atividade, o art. 101, LSA212 permite que
o agente emissor se descarte dos livros de registro individuais de valores mobilirios de
cada companhia sua cliente, adotando registros gerais em escriturao prpria. Ainda o
art. 102, LSA213 regula o registro das aes escriturais, pela instituio financeira
depositria dessa forma de aes.

20.12.2. EXIBIO DOS LIVROS SOCIAIS

O art. 105, do mesmo diploma legal214, refere-se essa exibio no mbito das
sociedades annimas.
A exibio por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente
sempre que, a requerimento de acionistas que representem, pelo menos, 5% do capital
social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita
de graves irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da companhia.

212
Art. 101. O agente emissor de certificados (art. 27) poder substituir os livros referidos nos incisos I a
III do art. 100 pela sua escriturao e manter, mediante sistemas adequados, aprovados pela Comisso de
Valores Mobilirios, os registros de propriedade das aes, partes beneficirias, debntures e bnus de
subscrio, devendo uma vez por ano preparar lista dos seus titulares, com o nmero dos ttulos de cada
um, a qual ser encadernada, autenticada no registro do comrcio e arquivada na companhia. 1 Os
termos de transferncia de aes nominativas perante o agente emissor podero ser lavrados em folhas
soltas, vista do certificado da ao, no qual sero averbados a transferncia e o nome e qualificao do
adquirente. 2 Os termos de transferncia em folhas soltas sero encadernados em ordem cronolgica,
em livros autenticados no registro do comrcio e arquivados no agente emissor.
213
Art. 102. A instituio financeira depositria de aes escriturais dever fornecer companhia, ao
menos uma vez por ano, cpia dos extratos das contas de depsito das aes e a lista dos acionistas com a
quantidade das respectivas aes, que sero encadernadas em livros autenticados no registro do comrcio
e arquivados na instituio financeira.
214
Art. 105. A exibio por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente sempre que,
a requerimento de acionistas que representem, pelo menos, 5% (cinco por cento) do capital social, sejam
apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de graves irregularidades
praticadas por qualquer dos rgos da companhia.

Direito Empresarial Pgina 133


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Essa faculdade se insere entre os direitos essenciais dos acionistas, pois constitui o
de fiscalizar a gesto dos negcios sociais.

20.13. DOS ACIONISTAS

O acionista todo aquele, pessoa fsica ou jurdica, que titular de aes de uma
sociedade annima.

Dentre os acionistas h os que se envolvem na vida da sociedade, participando de


suas assembleias e os que se pem a distncia tendo nas aes meros instrumentos de
renda, ou de especulao burstil215.

20.13.1. DIREITOS DOS ACIONISTAS

Da condio de acionista resulta um complexo de direitos a serem exercidos


perante a sociedade.

Esses direitos distribuem-se em duas categorias: a dos direitos essenciais e a dos


direitos modificveis.

Os direitos essncias so inerentes a titularidade acionaria, no cabendo ao


estatuto ou a assembleia geral excluir qualquer acionista do seu mbito de incidncia.

Os direitos modificveis ora decorrem da Lei, ora doe estatuto, podendo estender-
se a todas as aes ou ter algumas classes excludas, pelo estatuto de sua incidncia
como costuma acontecer com o direito de voto relativamente s aes preferncias.

A Lei das sociedades annimas, Art.109216 enumera os direitos essenciais que so


os seguintes: direitos de participar dos lucros; direito de participar do acervo social, no

215
Burstil um termo que se refere ao valor de mercado de todas as empresas listadas em um grupo,
como a Bovespa, por exemplo, burstil tambm pode se referir perda do valor de mercado das bolsas
como um todo.
216
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos direitos de: I -
Participar dos lucros sociais; II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III - fiscalizar,
na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais; IV - preferncia para a subscrio de aes,
partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio,
observado o disposto nos artigos 171 e 172; V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.
1 As aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares. 2 Os meios, processos ou

Direito Empresarial Pgina 134


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caso de liquidao; direito de fiscalizao; direito de preferncia para a subscrio de


aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e
bnus de subscrio; direito de recesso.

Os direitos modificveis so todos os demais, vale dizer, todos aqueles que no


estejam arrolados como essenciais. Os direitos essenciais no apresentam, contudo, a
rigidez que seria de esperar.

O acionista para exercer os seus direitos dever cumprir os seus direitos; a


assembleia geral tem competncia (art.120217) para suspender o exerccio dos direitos do
acionista que descumprir as obrigaes que lhe so impostas pela Lei ou pelo estatuto.

A suspenso abranger no apenas os direitos modificveis como igualmente os


essenciais, pois suspender no significa privar, tanto que o acionista, uma vez cumprida
a obrigao recupera com efeitos ex tunc, os direitos que estavam suspensos.

A suspenso funciona como medida suasria218, destinando-se a estimular o


acionista ao cumprimento do dever.

20.13.2. OBRIGAES DO ACIONISTA

A principal obrigao do acionista pagar a sociedade, as aes subscritas ou


adquiridas; a esse pagamento se d o nome de integralizao, sendo aes integralizadas
aquelas cujo preo total foi pago sociedade.

O pagamento feito de acordo com o previsto no estatuto ou no boletim de


subscrio: pode a integralizao se realizar por ocasio da subscrio ou de modo
parcial, denominando-se chamada os momentos marcados pela sociedade para o
pagamento das parcelas para o que a sociedade em regra faz um chamamento dos
acionistas atravs de avisos publicados pela imprensa.

No sendo efetuado, da maneira estabelecida no estatuto ou no boletim de


subscrio, o pagamento pelo acionista, fica ele constitudo em mora, de pleno direito,

aes que a lei confere ao acionista para assegurar os seus direitos no podem ser elididos pelo estatuto
ou pela assemblia-geral. 3o O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os
acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero ser
solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar.
217
Art. 120. A assemblia-geral poder suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de
cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo estatuto, cessando a suspenso logo que cumprida a
obrigao.
218
Significado de suasria: palavras convincentes ou persuasivas.

Direito Empresarial Pgina 135


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sujeitando-se, portanto, ao pagamento de juros, da correo monetria e da multa que o


estatuto determinar que no possa ser superior a 10% do valor da prestao devida.

Verificada a mora do acionista, pode a sociedade propor contra ele ao executiva


para a cobrana das importncias devidas ou mandar vender as aes por conta e risco
do acionista devedor.

20.13.3. O ACIONISTA REMISSO

Considera-se remisso o acionista que incorrer em mora, inadimplindo sua


obrigao de integralizar as aes subscritas ou adquiridas.

Diante da inadimplncia, coloca a lei disposio da sociedade, sua opo


exclusiva, duas providncias alternativas:

a) Executar o acionista remisso;


b) Mandar vender as aes em bolsa de valores.

20.13.4. ACIONISTAS MAJORITRIOS E MINORITRIOS

As sociedades empresariais podem ter como elementos formadores pessoas fsicas


ou jurdicas. Em se tratando de pessoas fsicas, devero essas possuir capacidade, pois
segundo a lei civil, a validade do ato jurdico requer: agente capaz (art.104, Cdigo
Civil219), donde serem considerados nulos os atos praticados por pessoas absolutamente
incapazes e anulveis os praticados por pessoas relativamente incapazes.

Quando uma pessoa jurdica integra a formao de uma sociedade, os atos


referentes mesma devem ser praticados pelos seus representantes legais.

No quadro ativo, s vezes verifica-se uma homogeneidade de posicionamento.


Outras vezes, esse quadro se divide em dois grupos um majoritrio que passa a

219
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel,
determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei.

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comandar a sociedade e outro minoritrio que se coloca como dissidente numa espcie
de oposio.

Quer integrado do grupo ativo, quer entre os ausentes, o proprietrio de aes,


ainda que sem voto, mantm a condio de acionista.

20.13.5. O DIREITO DE VOTO

O direito de voto, conforme j assinalado, no direito essencial, posto existirem


aes que no o conferem a seus titulares.

A lei disciplina o exerccio do direito de voto, e cobe o voto abusivo e o


conflitante.

Voto abusivo aquele em o acionista tm em vista causar dano companhia ou a


outro acionista, ou obter, para si ou para outrem, vantagem indevida e da qual resulte ou
possa resultar prejuzo para a sociedade ou outro acionista.

O acionista responde, civilmente. Pelos danos que causar com voto abusivo. J o
voto conflitante, pela caracterizao dispensa qualquer elemento subjetivo, vem
elencado em lei.

O acionista no pode votar nas deliberaes sobre o laudo de avaliao de bens


com os quais pretende integralizar suas aes, nem na aprovao de suas contas como
administrador, nem nas questes que possam benefici-lo de modo particular ou nas que
tiver interesse conflitante com o da companhia (art.115, 1, LSA220).

A deciso tomada em funo de voto conflitante anulvel, sem prejuzo da


responsabilidade civil do acionista por eventuais danos decorrentes.

Ao adquirir aes o acionista passa a participar da sociedade, e assim a gozar dos


vrios direitos oriundos dessa situao. Um dos mais importantes direitos conferidos ao
acionista o de votar nas deliberaes sociais, sendo regra que a cada ao ordinria

220
Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia; considerar-se-
abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para
si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a
companhia ou para outros acionistas. 1 o acionista no poder votar nas deliberaes da assemblia-
geral relativas ao laudo de avaliao de bens com que concorrer para a formao do capital social e
aprovao de suas contas como administrador, nem em quaisquer outras que puderem benefici-lo de
modo particular, ou em que tiver interesse conflitante com o da companhia.

Direito Empresarial Pgina 137


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cabe um voto nas deliberaes da assembleia geral. O estatuto, entretanto, pode fazer
limitaes a esse direito.

No silncio do estatuto, todas as aes tero direito de voto, inclusive as


preferenciais. Permite-se, no entanto (art.111, LSA221), que o estatuto retire as aes
preferenciais, ou a uma classe destas, o direito de voto, ou ainda que, embora o
admitindo, faa-o com restries, estabelecendo matrias ou situaes em que essas
aes no votaro.

Uma outra forma de restrio seria a atribuio do voto apenas a um determinado


bloco de aes, fixando-se, por exemplo, para cada grupo de cinco aes preferenciais
um voto.

Ocorrem, contudo, algumas hipteses nas quais mesmo sem voto as aes
preferenciais por determinao legal votaro como qualquer outra ao. Como por
exemplo: art. 87, 2222, art.136, 1223, art.161, 4, a224, do referido diploma legal.

221
Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns dos direitos
reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto
no artigo 109. 1 As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a
companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de
pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se
tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos em atraso. 2 Na
mesma hiptese e sob a mesma condio do 1, as aes preferenciais com direito de voto restrito
tero suspensas as limitaes ao exerccio desse direito. 3 O estatuto poder estipular que o disposto
nos 1 e 2 vigorar a partir do trmino da implantao do empreendimento inicial da companhia.
222
Art. 87. A assemblia de constituio instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de
subscritores que representem, no mnimo, metade do capital social, e, em segunda convocao, com
qualquer nmero. 2 Cada ao, independentemente de sua espcie ou classe, d direito a um voto; a
maioria no tem poder para alterar o projeto de estatuto.
223
Art. 136. necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam
admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para deliberao sobre: ... 1 Nos casos
dos incisos I e II, a eficcia da deliberao depende de prvia aprovao ou da ratificao, em prazo
improrrogvel de um ano, por titulares de mais da metade de cada classe de aes preferenciais
prejudicadas, reunidos em assemblia especial convocada pelos administradores e instalada com as
formalidades desta Lei.
224
Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de
modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. 4 Na
constituio do conselho fiscal sero observadas as seguintes normas: a) os titulares de aes
preferenciais sem direito a voto, ou com voto restrito, tero direito de eleger, em votao em separado,
1 (um) membro e respectivo suplente; igual direito tero os acionistas minoritrios, desde que
representem, em conjunto, 10% (dez por cento) ou mais das aes com direito a voto;

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20.13.6. EXERCCIO E ABUSO DE PODER

Finalmente, devendo o acionista exercer o direito de voto no interesse da


sociedade, ser considerado abusivo o voto exercido com o fim de causar dano a
companhia ou aos outros acionistas ou de obter o acionista votante para si ou para outra
vantagem a que no faz ou de que resulte ou possa resultar prejuzo para a companhia
ou para os outros acionistas.

Por isso, a deliberao tomada em decorrncia de voto do acionista que tem


interesse conflitante com a sociedade anulvel, respondendo o acionista pelos danos
causados e sendo obrigado a transferir para companhia as vantagens que houver
auferido (Lei n. 6404, art(s) .109 e 115225).

20.13.7. O ACIONISTA CONTROLADOR

225
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos direitos de: I -
participar dos lucros sociais; II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III - fiscalizar,
na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais; IV - preferncia para a subscrio de aes,
partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio,
observado o disposto nos artigos 171 e 172; V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.
1 As aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares. 2 Os meios, processos ou
aes que a lei confere ao acionista para assegurar os seus direitos no podem ser elididos pelo estatuto
ou pela assemblia-geral.
3o O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os acionistas e a companhia,
ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero ser solucionadas mediante
arbitragem, nos termos em que especificar. Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no
interesse da companhia; considerar-se- abusivo o voto exercido com o fim de causar dano companhia
ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte,
ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para outros acionistas. 1 o acionista no poder votar
nas deliberaes da assemblia-geral relativas ao laudo de avaliao de bens com que concorrer para a
formao do capital social e aprovao de suas contas como administrador, nem em quaisquer outras
que puderem benefici-lo de modo particular, ou em que tiver interesse conflitante com o da
companhia. 2 Se todos os subscritores forem condminos de bem com que concorreram para a
formao do capital social, podero aprovar o laudo, sem prejuzo da responsabilidade de que trata o
6 do artigo 8. 3 o acionista responde pelos danos causados pelo exerccio abusivo do direito de
voto, ainda que seu voto no haja prevalecido. 4 A deliberao tomada em decorrncia do voto de
acionista que tem interesse conflitante com o da companhia anulvel; o acionista responder pelos
danos causados e ser obrigado a transferir para a companhia as vantagens que tiver auferido.

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Controla uma sociedade quem datem o poder de comand-la, escolhendo seus


administradores e definindo as linhas bsicas de sua atuao.

O controle se exerce a partir das aes com voto, cabendo ao acionista que reunir,
em sua titularidade, metade dessas aes mais uma o domnio das assembleias; tem-se
ai o chamado controle majoritrio.

s vezes um grupo de acionistas se organiza, passando a exercer em conjunto o


controle da sociedade, o poder assim ordenado tanto poder resultar no controle
majoritrio, como no minoritrio.

A constituio do grupo de controle encontrar no acordo de acionistas o


instrumento de sua formalizao, mais, em muitos casos, fundar-se a exclusivamente em
uma situao de fato.

Ora, basta que alguns acionistas se articulem, em funo de determinados


interesses comuns para que acumule o poder de fogo conseqente conjugao de suas
aes.

Alm do controle majoritrio e do controle minoritrio alude doutrina ao


controle gerencial e ao controle externo.

O controle gerencial ser a detida por administradores, face extrema pulverizao


do capital, o que lhes permitiria atravs da obteno de procuraes perpetuarem-se na
direo da sociedade.

O controle externo caberia a entidades estranhas ao capital social, basicamente


credor da sociedade ou dos acionistas controladores as quais por forca de clusula
contratual se asseguraria o poder de influir em certas deliberaes da sociedade.

A atual Lei das sociedades annimas supera a iluso de uma assembleia geral,
democrtica, e em conseqncia, destaca a figura do acionista controlador reconhecendo
os enormes poderes de que se encontra investido art.116, LSA226.

226
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas
vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe
assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder
de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as
atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pargrafo nico. O acionista
controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua
funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela
trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e
atender. Art. 116-A. O acionista controlador da companhia aberta e os acionistas, ou grupo de
acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao ou membro do conselho fiscal, devero
informar imediatamente as modificaes em sua posio acionria na companhia Comisso de Valores
Mobilirios e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores

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20.13.7.1. RESPONSABILIDADES DO CONTROLADOR

O acionista controlador deve conduzir-se de acordo com os padres ticos e


jurdicos que informam a atividade empresarial, desenvolvendo toda a sua ao no
sentido de servir a sociedade e promover os interesses dos acionistas em geral, dos
empregados e da comunidade em que atua a empresa.

Qualquer desvio do acionista controlador que venha a significar a utilizao do


poder para atender a fins pessoais em prejuzo da sociedade ou dos demais interesses
que tem o dever de preservar importar na prtica de abuso de poder, acarretando a
obrigao de indenizar perdas e danos.

A Lei das sociedades annimas, art.117, 1227, enumera vrias prticas que
caracterizam exerccio abusivo do poder. A enumerao no exaustiva tanto que vem
rotulada sob a rubrica modalidades.

Destarte, o abuso de poder poder ser identificado em qualquer ato contrrio ao


interesse social e seus desdobramentos.

A Lei n. 9457/97228 acrescenta a essa enumerao, que exemplificativa, mais


uma hiptese explcita de abuso de poder, qual seja: subscrever aes, para os fins do
art.170,LSA229, com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia.

mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma


determinadas pela Comisso de Valores Mobilirios.
227
Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de
poder. 1 So modalidades de exerccio abusivo de poder: a) orientar a companhia para fim estranho
ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou
estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da
companhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a
transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem,
vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos
investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; c) promover alterao estatutria,
emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse
da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos
investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; d) eleger administrador ou fiscal que sabe
inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal,
ou, descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da
companhia, sua ratificao pela assemblia-geral; f) contratar com a companhia, diretamente ou
atravs de outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no
equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento
pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique
fundada suspeita de irregularidade. h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170, com a
realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia.

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O dinheiro representa o instrumento comum de realizao de capital por quanto


considerada a sua natureza de meios de pagamento atender em qualquer circunstncia
ao interesse da sociedade.

20.13.7.2. ACORDO DE ACIONISTAS

Baseado no art. 118, Lei n 6.404230

228
BRASIL. Lei n 9.457 de 05 de Maio de 1997.
229
Art. 170. Depois de realizados 3/4 (trs quartos), no mnimo, do capital social, a companhia pode
aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes. 1 O preo de emisso dever ser
fixado, sem diluio injustificada da participao dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de
preferncia para subscrev-las, tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: I - a perspectiva de
rentabilidade da companhia; II - o valor do patrimnio lquido da ao; III - a cotao de suas aes em
Bolsa de Valores ou no mercado de balco organizado, admitido gio ou desgio em funo das
condies do mercado. 2 A assemblia-geral, quando for de sua competncia deliberar sobre o
aumento, poder delegar ao conselho de administrao a fixao do preo de emisso de aes a serem
distribudas no mercado. 3 A subscrio de aes para realizao em bens ser sempre procedida
com observncia do disposto no artigo 8, e a ela se aplicar o disposto nos 2 e 3 do artigo 98. 4
As entradas e as prestaes da realizao das aes podero ser recebidas pela companhia
independentemente de depsito bancrio. 5 No aumento de capital observar-se-, se mediante
subscrio pblica, o disposto no artigo 82, e se mediante subscrio particular, o que a respeito for
deliberado pela assemblia-geral ou pelo conselho de administrao, conforme dispuser o estatuto. 6
Ao aumento de capital aplica-se, no que couber, o disposto sobre a constituio da companhia, exceto
na parte final do 2 do artigo 82. 7 A proposta de aumento do capital dever esclarecer qual o
critrio adotado, nos termos do 1 deste artigo, justificando pormenorizadamente os aspectos
econmicos que determinaram a sua escolha.
230
Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-
las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando
arquivados na sua sede. 1 As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero
oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se
emitidos. 2 Esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista de responsabilidade no
exerccio do direito de voto (artigo 115) ou do poder de controle (artigos 116 e 117). 3 Nas condies
previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas.
4 As aes averbadas nos termos deste artigo no podero ser negociadas em bolsa ou no mercado de
balco. 5 No relatrio anual, os rgos da administrao da companhia aberta informaro
assemblia-geral as disposies sobre poltica de reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos,
constantes de acordos de acionistas arquivados na companhia. 6o O acordo de acionistas cujo prazo
for fixado em funo de termo ou condio resolutiva somente pode ser denunciado segundo suas
estipulaes. 7o O mandato outorgado nos termos de acordo de acionistas para proferir, em
assemblia-geral ou especial, voto contra ou a favor de determinada deliberao, poder prever prazo
superior ao constante do 1o do art. 126 desta Lei. 8o O presidente da assemblia ou do rgo
colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de
acionistas devidamente arquivado. 9o O no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos
de administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de qualquer parte de acordo de

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A sociedade annima a estrutura societria mais adequada, ao mesmo tempo, a


concentrar capital e dispersar sua titularidade. A pulverizao da titularidade do capital,
atravs da disperso das aes de emisso de uma companhia traz, junto com os novos
acionistas,diversos interesses que, apesar de convergentes quanto constituio,
participao e objeto da sociedade, podem ser diferentes ou at mesmo divergentes
quanto a outros aspectos.
Assim que, notadamente nas sociedades annimas dada sua vocao para
disperso societria, os interesses individuais dos scios, parte daqueles referentes
diretamente aos negcios societrios, devem ser disciplinados de forma a se evitar e
regular eventuais conflitos.
O acordo de acionistas o instrumento utilizado para disciplinar muitos desses
interesses. Este tipo de acordo um contrato parassocial, pois distinto dos
documentos societrios da companhia, como estatuto social e atas de assembleias. Seu
regramento jurdico aquele dos contratos civis e comerciais em geral, apesar de ter
diversos reflexos no campo societrio.

20.13.7.3. SUSPENSO DO EXERCCIO DOS DIREITOS

O art. 120 da Lei n. 6.404/76231 permite assembleia geral suspender o exerccio


dos direitos do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo
estatuto social. o caso, por exemplo, do acionista remisso, constitudo em mora, de
pleno direito, por no cumprir com a sua obrigao de contribuir para a formao do
capital social nas condies previstas no estatuto social ou no boletim de subscrio.
Diante da anlise do art. 120 da Lei n. 6.404/76, conjugada leitura do art. 109232
da mesma Lei, torna-se inevitvel a indagao sobre a possibilidade ou no da

acionistas ou de membros do conselho de administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas,


assegura parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou
omisso e, no caso de membro do conselho de administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da
parte prejudicada. 10. Os acionistas vinculados a acordo de acionistas devero indicar, no ato de
arquivamento, representante para comunicar-se com a companhia, para prestar ou receber
informaes, quando solicitadas. 11. A companhia poder solicitar aos membros do acordo
esclarecimento sobre suas clusulas.
231
Art. 120. A assemblia-geral poder suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de
cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo estatuto, cessando a suspenso logo que cumprida a
obrigao.
232
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos direitos de: I -
participar dos lucros sociais; II - participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III - fiscalizar,
na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais; IV - preferncia para a subscrio de aes,
partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio,
observado o disposto nos artigos 171 e 172; V - retirar-se da sociedade nos casos previstos nesta Lei.
1 As aes de cada classe conferiro iguais direitos aos seus titulares. 2 Os meios, processos ou
aes que a lei confere ao acionista para assegurar os seus direitos no podem ser elididos pelo estatuto
ou pela assemblia-geral. 3o O estatuto da sociedade pode estabelecer que as divergncias entre os

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suspenso dos direitos essenciais do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta
pela lei ou pelo estatuto social. Em outros termos, poder o acionista remisso ter o
exerccio de seu direito de participar dos lucros sociais suprimidos por deliberao da
assembleia geral?
Os direitos essenciais so instrumentos indispensveis estabilizao das relaes
de poder internas companhia, no sendo assim admitido que os acionistas possam ter
esses direitos suprimidos. Ao lado do direito de participar dos lucros sociais, so
tambm direitos essenciais assegurados a todos os acionistas da companhia: a) o direito
de participar do acervo lquido da companhia, em caso de liquidao; b) o direito de
fiscalizar a gesto dos negcios sociais, nos termos previstos na Lei n. 6.404/76; c) o
direito de preferncia para subscrio de novas aes, bnus de subscrio e outros
valores mobilirios conversveis em aes; o direito de recesso.
Efetivamente, o art. 120 da Lei n. 6.404/76 no prev a possibilidade da
supresso dos direitos essenciais, mas sim a suspenso temporria do exerccio deles,
cessando to logo cumprida a obrigao.

20.13.7.4. DIREITO DE RECESSO

O direito de retirada no um acordo para com a sociedade, mas um direito


titularizado pelo scio. Assim, quando configurada a hiptese disciplinada em lei como
pressuposto do direito de recesso, o dissidente apenas impe sociedade as
consequncias jurdicas da declarao unilateral de vontade. Essas conseqncias sero
o desfazimento do vnculo social e o reembolso das quotas ou aes. Logo, no haver
negociao, e sim a submisso da sociedade vontade do scio de reembolsar o valor
correspondente ao seu direito.
O direito de retirada, ou tambm chamado direito de recesso, est previsto no
artigo 137 da Lei 6.404/79233.

acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, podero ser


solucionadas mediante arbitragem, nos termos em que especificar.

233
Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao acionista
dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45),
observadas as seguintes normas: I - nos casos dos incisos I e II do art. 136, somente ter direito de
retirada o titular de aes de espcie ou classe prejudicadas; II - nos casos dos incisos IV e V do art. 136,
no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no
mercado, considerando-se haver: a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a
represente, integre ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitido negociao
no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores
Mobilirios; e b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras
sociedades sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao; III - no caso do
inciso IX do art. 136, somente haver direito de retirada se a ciso implicar: a) mudana do objeto
social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para sociedade cuja atividade preponderante

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O direito de retirada assegurado a todos os scios de uma sociedade e tem por


fundamento a natureza contratual do mecanismo societrio. Este se justifica no affectio
societatis, que amlgama a reunio de pessoas (fsicas ou jurdicas) na execuo de um
empreendimento lucrativo comum, delimitado pelo objeto social. O direito de recesso
foi concebido como mecanismo destinado preservao da empresa e simultaneamente
a possibilitar a retirada dos scios discordantes das deliberaes da assembleia.
considerado por parte da Doutrina, como um remdio frente aos abusos da
maioria. Por outro lado, no faltaram crticas ao direito de recesso apontando-o como
incentivador da m-f e da ganncia dos acionistas, que deles se valem para atrapalhar a
vida societria, de modo a impedir a adoo de medidas ligadas ao desenvolvimento da
comunidade acionria, alm de causar-lhe prejuzos.
A esta crtica, firma-se uma posio contrria, que alega no haver abuso,
fundamentada na justificativa que a maioria, no momento que toma uma deciso, sabe
quais sero as conseqncias e, por isso, deve estar pronta para as enfrentar. A minoria
tambm sabe que o direito de recesso pode apresentar vantagens e desvantagens.

20.14. RGOS SOCIAIS

20.14.1. ASSEMBLEIA GERAL

A sociedade annima, como qualquer pessoa jurdica, manifesta-se atravs de


rgos aos quais compete produzir a vontade social.

coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; b) reduo do dividendo obrigatrio;
ou c) participao em grupo de sociedades; IV - o reembolso da ao deve ser reclamado companhia
no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da ata da assemblia-geral; V - o prazo para o
dissidente de deliberao de assemblia especial (art. 136, 1o) ser contado da publicao da
respectiva ata; VI - o pagamento do reembolso somente poder ser exigido aps a observncia do
disposto no 3o e, se for o caso, da ratificao da deliberao pela assemblia-geral. 1 O acionista
dissidente de deliberao da assemblia, inclusive o titular de aes preferenciais sem direito de voto,
poder exercer o direito de reembolso das aes de que, comprovadamente, era titular na data da
primeira publicao do edital de convocao da assemblia, ou na data da comunicao do fato
relevante objeto da deliberao, se anterior. 2o O direito de reembolso poder ser exercido no prazo
previsto nos incisos IV ou V do caput deste artigo, conforme o caso, ainda que o titular das aes tenha
se abstido de votar contra a deliberao ou no tenha comparecido assemblia. 3o Nos 10 (dez) dias
subseqentes ao trmino do prazo de que tratam os incisos IV e V do caput deste artigo, conforme o
caso, contado da publicao da ata da assemblia-geral ou da assemblia especial que ratificar a
deliberao, facultado aos rgos da administrao convocar a assemblia-geral para ratificar ou
reconsiderar a deliberao, se entenderem que o pagamento do preo do reembolso das aes aos
acionistas dissidentes que exerceram o direito de retirada por em risco a estabilidade financeira da
empresa. 4 Decair do direito de retirada o acionista que no o exercer no prazo fixado.

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Assim, quando um rgo social se pronuncia a prpria sociedade que esta


emitindo o pronunciamento.

Os rgos da sociedade annima so a assembleia geral, o conselho de


administrao, a diretoria e o conselho fiscal. Alm desses, dos quais apenas o primeiro
e o terceiro so de funcionamento obrigatrio em todas as sociedades annimas, poder
o estatuto criar outros rgos com funes tcnicas ou de aconselhamento (art.160,
LSA234).

A assembleia geral o rgo supremo da sociedade, uma vez que nela reside a
fonte maior de todo o poder.

Compe-se a assembleia de todos os acionistas que, com voto ou sem voto, para
ela so convocados.

As atribuies da assembleia geral so, na sua totalidade, de natureza deliberativa,


no lhe competindo a prtica de atos executivos os quais esto reservados diretoria.

A assembleia no obriga a sociedade perante terceiros, apenas autoriza essa


obrigao a ser assumida se o for pela diretoria.

Quando a assembleia se rene, tem-se uma pluralidade de pessoas, os acionistas, a


debater e a decidir sendo coletivo o processo de tomada de deciso.

A deliberao em si , todavia, um ato unitrio, eis que praticado por uma s


pessoa, a sociedade. No importa o nmero de pessoa que participam da formao do
ato; participam porque integram o rgo.

So as seguintes s matrias de competncia privativa da assembleia geral:

1. Reforma do Estatuo Social - o estatuto, como ato regra a lei interna da


sociedade correspondendo atribuio de reform-lo a uma espcie de poder
legislativo.

Atente-se porem, para a hierarquia que se deve colocar entre as normas legais
imperativas e o estatuto, cujos preceitos no podero subsistir quando
conflitantes com aquelas. A deliberao que introduz no estatuto uma norma
ilegal apresenta objeto ilcito, o que a fulmina com a sano de nulidade.

2. Eleio ou Destituio de Administradores e Fiscais - os administradores e


fiscais podero ser eleitos ou destitudos a qualquer tempo, sendo o prazo do
mandato um referencial que no assegura a permanncia no cargo. Efetivada a

234
Art. 160. As normas desta Seo aplicam-se aos membros de quaisquer rgos, criados pelo estatuto,
com funes tcnicas ou destinados a aconselhar os administradores.

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destituio caber a assembleia eleger substituto para a concluso do mandato


do administrador ou fiscal destitudo.

Nas sociedades que tem conselho de administrao, a assembleia elege os


conselheiros cabendo a estes eleger os direitos.

3. Tomar as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes


financeiras - a assembleia exerce, nesse item funes tpicas de um tribunal de
contas.

4. Autorizar a emisso de debntures - ressalvada competncia do conselho de


administrao nas companhias abertas, para deliberar sobre a emisso de
debntures simples sem garantia real.

5. Suspender os direitos do acionista inadimplente.

6. Deliberar sobre a avaliao dos bens destinados a integralizao de capital.

7. Autorizar a emisso de partes beneficirias.

8. Deliberar sobre liquidao, transformao, incorporao, fuso e ciso.

9. Autorizar os administradores a confessar falncia e pedir Recuperao Judicial.

As assembleias gerais podero ser de trs espcies distintas; assembleia geral


ordinria, com poca predeterminada de realizao e com destinao prevista em lei;
assembleia geral extraordinria, a realizar-se quando houver necessidade, destinando-se
a apreciar qualquer matria de interesse da sociedade; e assembleia especial, que se
compe de classe determinada de acionistas tendo por objeto apreciar questes de seu
interesse especifico.

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20.14.1.1. ASSEMBLEIA GERAL ORDINRIA

A assembleia geral ordinria (AGO), como o prprio nome sugere, aquela que
ocorre rotineiramente devendo ser realizada todos os anos dentro dos quatro meses que
se seguem ao termino do exerccio social.

a assembleia geral ordinria possui propsitos especficos, exaustivamente


declinados em lei, quais sejam: apreciao das contas e demonstraes financeiras;
deliberao sobre a destinao do lucro, fixando inclusive os dividendos a serem
distribudos; eleio dos administradores e fiscais; e aprovao da correo da
expresso monetria do capital.

Havendo outros assuntos a tratar, dever-se- convocar, simultaneamente uma


assembleia geral extraordinria (AGE) j que a ordinria tem pauta limitada. Anote-se,
todavia a desnecessidade de AGE para a pura e simples alterao do artigo do estatuto
que trata do capital social, em face de nova expresso resultante da correo monetria.

20.14.1.2. ASSEMBLEIA GERAL EXTRAORDINRIA

A assembleia geral extraordinria (AGE) tem competncia ampla, podendo-se


convoc-la a todo tempo, para apreciar qualquer matria.

Exige a Lei n. 10.303/01, art.135, 3235, que os documentos pertinentes s


matrias que sero deliberadas sejam postos disposio dos acionistas quando do
primeiro anncio de convocao.

Alguns assuntos includos entre as atribuies da AGE foram especialmente


destacados pelo art.136 e seus incisos afetam as prprias bases da relao social.

235
Art. 135. .... 3o Os documentos pertinentes matria a ser debatida na assemblia-geral
extraordinria devero ser postos disposio dos acionistas, na sede da companhia, por
ocasio da publicao do primeiro anncio de convocao da assemblia-geral." (NR)

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20.14.1.3. ASSEMBLEIAS ESPECIAIS

As assembleias especiais renem os acionistas de classe determinada de aes. As


mais importantes so as previstas no 1 do art.136, as quais tem por finalidade obter
uma manifestao dos acionistas preferenciais na forma de previa aprovao ou de
ratificao de deciso a ser tomada pela AGE, alterando a proporo de aes
preferenciais ou as suas caractersticas ou criando nova classe mais favorecida.

A assembleia especial se circunscreve s classes prejudicadas, isto , aquelas que


de alguma maneira so sacrificadas pela deliberao.

A assembleia especial ser convocada e instalada semelhante as demais somente


se considerando acolhida proposta de deliberao que obtiver a aprovao de titulares
de mais de metade das aes que compem a classe interessada.

Se vrias forem s classes interessadas vrias sero as assembleias uma para cada
classe. A nova redao do art.136, 2, LSA236 permite que a CVM com relao s
companhias abertas possa reduzir para efeito de assembleias especiais o quorum de
aprovao de pelo menos metade das aes que compem a classe interessada. Elimina-
se assim uma das garantias maiores dos acionistas minoritrios.

20.14.1.4. ASSEMBLEIA DE CONSTITUIO

Encerrada a subscrio de todo o capital, os fundadores podem dar os primeiros


passos para a constituio da sociedade. Cabe-lhes a convocao da assembleia de
constituio que devera promover a avaliao dos bens se for o caso segundo as normas
do art.8, LSA237 e deliberar sobre a constituio da companhia.

236
Art. 136. necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam
admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para deliberao sobre: ... 2 A Comisso
de Valores Mobilirios pode autorizar a reduo do quorum previsto neste artigo no caso de companhia
aberta com a propriedade das aes dispersa no mercado, e cujas 3 (trs) ltimas assemblias tenham
sido realizadas com a presena de acionistas representando menos da metade das aes com direito a
voto. Neste caso, a autorizao da Comisso de Valores Mobilirios ser mencionada nos avisos de
convocao e a deliberao com quorum reduzido somente poder ser adotada em terceira
convocao.
237
Art. 8 A avaliao dos bens ser feita por 3 (trs) peritos ou por empresa especializada, nomeados
em assemblia-geral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores,
instalando-se em primeira convocao com a presena de subscritores que representem metade, pelo

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Os anncios de convocao mencionaro, dia e local da reunio e sero inseridos


nos jornais em que houver sido feita a publicidade da oferta de subscrio.

A assembleia de constituio convocada pelos fundadores instalar-se- em


primeira convocao com a presena de subscritores que representam metade no
mnimo do capital social.

Em segunda convocao a instalao ocorrer com qualquer numero. Presidida


por um dos fundadores, e secretaria por um subscritor aclamado na ocasio ser lida a
certido do deposito das entradas em estabelecimento bancrio bem como discutido e
aprovado o estatuto.

20.14.2. CONSELHO DE ADMINISTRAO

O conselho de administrao, na estrutura orgnica da sociedade coloca-se em


posio intermediria entre a assembleia e a diretoria.

Eleitos pela assembleia geral, os conselheiros tem competncia para eleger e


destituir os diretores a qualquer tempo.

O estatuto pode conferir ao conselho poder para dentro do limite do capital


autorizado, deliberar sobre a emisso de aes e bnus de subscrio.

Verifica-se dessa forma que o conselho assume atribuies que normalmente


seriam da assembleia, incumbindo-se, porm por outro lado de encargos tpicos de
diretoria.

menos, do capital social, e em segunda convocao com qualquer nmero. 1 Os peritos ou a empresa
avaliadora devero apresentar laudo fundamentado, com a indicao dos critrios de avaliao e dos
elementos de comparao adotados e instrudo com os documentos relativos aos bens avaliados, e
estaro presentes assemblia que conhecer do laudo, a fim de prestarem as informaes que lhes
forem solicitadas. 2 Se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assemblia, os bens incorporar-se-
o ao patrimnio da companhia, competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades
necessrias respectiva transmisso. 3 Se a assemblia no aprovar a avaliao, ou o subscritor no
aceitar a avaliao aprovada, ficar sem efeito o projeto de constituio da companhia. 4 Os bens no
podero ser incorporados ao patrimnio da companhia por valor acima do que lhes tiver dado o
subscritor. 5 Aplica-se assemblia referida neste artigo o disposto nos 1 e 2 do artigo 115. 6
Os avaliadores e o subscritor respondero perante a companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos
que lhes causarem por culpa ou dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo da responsabilidade penal em
que tenham incorrido; no caso de bens em condomnio, a responsabilidade dos subscritores solidria.

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Uma outra atribuio do conselho de administrao da maior importncia e que se


encontra consignada no art. 142, VIII, LSA238, a que concerne ao poder de autorizar os
seguintes atos:

1. Alienao de bens do ativo permanente;


2. Constituio de nus reais;
3. Prestao de garantias a obrigaes de terceiros.

20.14.3. DIRETORIA

A diretoria compe o corpo executivo da sociedade, sendo seus membros os


detentores exclusivos da representao social.

Os diretores vivem o dia-a-dia da empresa, pois lhes compete a direo da


sociedade, em todos os planos: desenvolvimento dos negcios, comando dos
empregados, conquista de mercados, adoo de novas tcnicas, programao financeira,
concesso de credito.

O sucesso de uma sociedade depende fundamentalmente da competncia e


dinamismo dos diretores posto que sejam estes os verdadeiros senhores do comando
empresarial direto.

O estatuto ou o conselho de administrao poder disciplinar os poderes dos


diretores estabelecendo as atribuies de cada um, com a especificao inclusive de
reas de atuao determinadas sendo freqente a prpria outorga de denominao aos
cargos: diretor-presidente, diretor-financeiro, diretor-comercial, diretor-tcnico, etc.

Os diretores so eleitos e destitudos a qualquer tempo pela assembleia geral ou se


houver pelo conselho de administrao, art.143, 2, LSA239.

238
Art. 142. Compete ao conselho de administrao: ... VIII autorizar, se o estatuto no dispuser em
contrrio, a alienao de bens do ativo no circulante, a constituio de nus reais e a prestao de
garantias a obrigaes de terceiros;
239
Art. 143. A Diretoria ser composta por 2 (dois) ou mais diretores, eleitos e destituveis a qualquer
tempo pelo conselho de administrao, ou, se inexistente, pela assemblia-geral, devendo o estatuto
estabelecer: ... 2 O estatuto pode estabelecer que determinadas decises, de competncia dos
diretores, sejam tomadas em reunio da diretoria.

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20.14.4. CONSELHO FISCAL

O conselho fiscal tambm um rgo da sociedade tendo por qualquer de seus


membros funo fiscalizadora sobre os administradores.

Para o exerccio de suas funes faculta-se ao conselho fiscal a prerrogativa de


solicitar aos administradores esclarecimentos e informaes, cabendo-lhe ademais
denunciar por qualquer desses membros ao conselho de administrao ou a assembleia
geral os erros, fraudes ou crimes que descobrirem.

Os membros do conselho fiscal devero ser pessoas fsicas, residentes no Brasil,


com nvel universitrio ou experincia mnima de trs anos como administrador de
empresa ou conselheiro fiscal, exigindo-se ainda que no sejam membros de rgos de
administrao ou empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo
grupo.

20.14.4.1. AS AUDITORIAS INDEPENDENTES

Na verdade, em nossa prtica societria jamais funcionou efetivamente o conselho


fiscal tendo-se inclusive cogitado de sua extino quando das discusses em torno do
projeto da atual lei das sociedades annimas.

Em paralelo, foram se afirmando as auditorias independentes as quais so


obrigatrias apenas nas companhias abertas (art.177, 3, LSA240).

As companhias fechadas podem tambm contratar auditoria independente, o que


s vezes fazem por injuno de bancos credores ou ate por convenincia dos grupos que
compem a sociedade. O prprio conselho fiscal tem poderes para determinar a
contratao de uma empresa de auditoria.

As companhias abertas somente podero contratar auditores registrados na CVM,


qual compete expedir normas sobre os relatrios e pareceres a serem elaborados.

240
Art. 177. A escriturao da companhia ser mantida em registros permanentes, com obedincia aos
preceitos da legislao comercial e desta Lei e aos princpios de contabilidade geralmente aceitos,
devendo observar mtodos ou critrios contbeis uniformes no tempo e registrar as mutaes
patrimoniais segundo o regime de competncia. 3o As demonstraes financeiras das companhias
abertas observaro, ainda, as normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios e sero
obrigatoriamente submetidas a auditoria por auditores independentes nela registrados.

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Atravs da Instruo n. 216/94, regulou a CVM o exerccio da atividade de


auditoria independente estabelecendo norma e procedimentos deveres e
responsabilidades alem de penalidades administrativas.

20.15. RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES

O administrador no responsvel pelas obrigaes assumidas por ato regular de


gesto, mas respondera por ato ilcito seu, pelos prejuzos que causar, com culpa ou
dolo, ainda que dentro de suas atribuies ou poderes ou com violao da lei ou do
estatuto.

o que proclama o art.158, da LSA241. A companhia pode promover a


responsabilizao judicial de seu administrador, por prejuzo que este lhe tenha causado
mediante previa deliberao da assembleia geral.

A deliberao poder ser tomada em assembleia ordinria ou se constar da ordem


do dia ou tiver relao direta com a matria em apreciao pela assembleia
extraordinria.

Em qualquer caso o administrador ser destitudo do cargo de administrao e


substitudo nos termos estatutrios.

241
Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome
da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que
causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao
da lei ou do estatuto. 1 O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros
administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo
conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador
dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao ou, no
sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao, no conselho fiscal, se
em funcionamento, ou assemblia-geral. 2 Os administradores so solidariamente responsveis
pelos prejuzos causados em virtude do no cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o
funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles.
3 Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o 2 ficar restrita, ressalvado o disposto
no 4, aos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar
cumprimento queles deveres. 4 O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento
desses deveres por seu predecessor, ou pelo administrador competente nos termos do 3, deixar de
comunicar o fato a assemblia-geral, tornar-se- por ele solidariamente responsvel. 5 Responder
solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem,
concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto.

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20.16. LUCROS RESERVAS E DIVIDENDOS

LUCROS

O art. 189 da Lei das S.A.242 estabeleceu que, do resultado do exerccio, antes de
qualquer participao, sero deduzidos os prejuzos acumulados e a proviso para
Imposto de Renda. Do que sobrar aps a feitura dessa equao, prev o art. 190243, do
mesmo diploma legal a necessria deduo das participaes estatutrias de
empregados, administradores e partes beneficirias, nessa ordem. Somente aps todas
essas redues, chega-se ao lucro lquido do exerccio, base para a constituio das
reservas e pagamento de dividendos aos acionistas. De outra forma, havendo prejuzo
no exerccio, este ser absorvido pelos lucros acumulados, pelas reservas de lucros e
pela reserva legal, nessa ordem (art. 189, pargrafo nico, LSA).

RESERVAS

As reservas so justamente a parcela do lucro lquido do exerccio no distribuda


aos acionistas. Isso acontece por vrias razes, conforme a natureza da reserva. Os arts.
193 a 200, da Lei das S.A.244 trazem as formas de reservas a serem constitudas por
companhia, explicitando natureza e modo de criao, seno vejamos:

242
Art. 189. Do resultado do exerccio sero deduzidos, antes de qualquer participao, os prejuzos
acumulados e a proviso para o Imposto sobre a Renda. Pargrafo nico. o prejuzo do exerccio ser
obrigatoriamente absorvido pelos lucros acumulados, pelas reservas de lucros e pela reserva legal,
nessa ordem.
243
Art. 190. As participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias sero
determinadas, sucessivamente e nessa ordem, com base nos lucros que remanescerem depois de
deduzida a participao anteriormente calculada. Pargrafo nico. Aplica-se ao pagamento das
participaes dos administradores e das partes beneficirias o disposto nos pargrafos do artigo 201.

244
Art. 193. Do lucro lquido do exerccio, 5% (cinco por cento) sero aplicados, antes de qualquer outra
destinao, na constituio da reserva legal, que no exceder de 20% (vinte por cento) do capital
social. 1 A companhia poder deixar de constituir a reserva legal no exerccio em que o saldo
dessa reserva, acrescido do montante das reservas de capital de que trata o 1 do artigo 182, exceder
de 30% (trinta por cento) do capital social. 2 A reserva legal tem por fim assegurar a integridade do
capital social e somente poder ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o capital. Reservas
Estatutrias Art. 194. O estatuto poder criar reservas desde que, para cada uma: I - indique, de modo
preciso e completo, a sua finalidade; II - fixe os critrios para determinar a parcela anual dos lucros
lquidos que sero destinados sua constituio; e III - estabelea o limite mximo da reserva. Reservas
para Contingncias Art. 195. A assemblia-geral poder, por proposta dos rgos da administrao,
destinar parte do lucro lquido formao de reserva com a finalidade de compensar, em exerccio
futuro, a diminuio do lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor possa ser estimado. 1
A proposta dos rgos da administrao dever indicar a causa da perda prevista e justificar, com as
razes de prudncia que a recomendem, a constituio da reserva. 2 A reserva ser revertida no

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a) reserva legal;
b) reservas estatutrias;
c) reservas para contingncias;
d) reteno de lucros;
e) reserva de lucros a realizar;
f) reserva de capital.

A reserva legal tem por fim assegurar a integridade do capital social. por essa
razo que somente pode ser usada para compensar prejuzos ou aumentar o capital
social. Constitui-se com a destinao obrigatria de 5% do lucro lquido, antes de
qualquer outro encaminhamento. No entanto, se o produto da aplicao desse percentual

exerccio em que deixarem de existir as razes que justificaram a sua constituio ou em que ocorrer a
perda. Reserva de Incentivos Fiscais
Art. 195-A. A assemblia geral poder, por proposta dos rgos de administrao, destinar para a
reserva de incentivos fiscais a parcela do lucro lquido decorrente de doaes ou subvenes
governamentais para investimentos, que poder ser excluda da base de clculo do dividendo
obrigatrio (inciso I do caput do art. 202 desta Lei). Reteno de Lucros Art. 196. A assemblia-geral
poder, por proposta dos rgos da administrao, deliberar reter parcela do lucro lquido do exerccio
prevista em oramento de capital por ela previamente aprovado. 1 O oramento, submetido pelos
rgos da administrao com a justificao da reteno de lucros proposta, dever compreender todas
as fontes de recursos e aplicaes de capital, fixo ou circulante, e poder ter a durao de at 5 (cinco)
exerccios, salvo no caso de execuo, por prazo maior, de projeto de investimento. 2o O oramento
poder ser aprovado pela assemblia-geral ordinria que deliberar sobre o balano do exerccio e
revisado anualmente, quando tiver durao superior a um exerccio social. Reserva de Lucros a Realizar
Art. 197. No exerccio em que o montante do dividendo obrigatrio, calculado nos termos do estatuto
ou do art. 202, ultrapassar a parcela realizada do lucro lquido do exerccio, a assemblia-geral poder,
por proposta dos rgos de administrao, destinar o excesso constituio de reserva de lucros a
realizar. 1o Para os efeitos deste artigo, considera-se realizada a parcela do lucro lquido do exerccio
que exceder da soma dos seguintes valores: I - o resultado lquido positivo da equivalncia patrimonial
(art. 248); e II o lucro, rendimento ou ganho lquidos em operaes ou contabilizao de ativo e
passivo pelo valor de mercado, cujo prazo de realizao financeira ocorra aps o trmino do exerccio
social seguinte. 2o A reserva de lucros a realizar somente poder ser utilizada para pagamento do
dividendo obrigatrio e, para efeito do inciso III do art. 202, sero considerados como integrantes da
reserva os lucros a realizar de cada exerccio que forem os primeiros a serem realizados em dinheiro.
Limite da Constituio de Reservas e Reteno de Lucros Art. 198. A destinao dos lucros para
constituio das reservas de que trata o artigo 194 e a reteno nos termos do artigo 196 no podero
ser aprovadas, em cada exerccio, em prejuzo da distribuio do dividendo obrigatrio (artigo 202).
Limite do Saldo das Reservas de Lucro Art. 199. O saldo das reservas de lucros, exceto as para
contingncias, de incentivos fiscais e de lucros a realizar, no poder ultrapassar o capital social.
Atingindo esse limite, a assemblia deliberar sobre aplicao do excesso na integralizao ou no
aumento do capital social ou na distribuio de dividendos. Reserva de Capital Art. 200. As reservas de
capital somente podero ser utilizadas para: I - absoro de prejuzos que ultrapassarem os lucros
acumulados e as reservas de lucros (artigo 189, pargrafo nico); II - resgate, reembolso ou compra de
aes; III - resgate de partes beneficirias; IV - incorporao ao capital social; V - pagamento de
dividendo a aes preferenciais, quando essa vantagem lhes for assegurada (artigo 17, 5). Pargrafo
nico. A reserva constituda com o produto da venda de partes beneficirias poder ser destinada ao
resgate desses ttulos.

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sobre o lucro lquido ultrapassar o valor equivalente a 20% do capital social, ser este
ltimo montante o seu limite mximo. Por lado, o art. 193,1, LSA permite a no-
constituio da reserva legal naquele exerccio em que o seu saldo, somado com as
reservas de capital referidas no art. 182, 2,LSA, exceder em 30% o capital social.
Portanto, basta somar o saldo de ambas as reservas constantes do patrimnio lquido e
comparar o montante com o capital social. Sendo a soma superior ao capital social em
30%, est a companhia desobrigada de destinar parte do lucro para a reserva legal.

As reservas estatutrias, conforme o nome sugere, tm previso na lei, mas a


criao feita por meio do estatuto social. Originam-se na conformidade das
necessidades da companhia, a exemplo da reserva destinada ao pagamento de
debntures. Apesar da faculdade conferida, o art. 198 limita a formao desse tipo de
reserva, pelo menos at no prejudicar a distribuio de dividendos obrigatrios aos
acionistas, de que trata o art. 202,LSA245.

As reservas para contingncias so criadas para compensar, em exerccio futuro, a


diminuio do lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor possa ser
estimado. Na verdade, uma atitude prudente por parte da sociedade, a fim de evitar

245
Art. 202. Os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a
parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de
acordo com as seguintes normas: I - metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos
seguintes valores: a) importncia destinada constituio da reserva legal (art. 193); e b) importncia
destinada formao da reserva para contingncias (art. 195) e reverso da mesma reserva formada em
exerccios anteriores; II - o pagamento do dividendo determinado nos termos do inciso I poder ser
limitado ao montante do lucro lquido do exerccio que tiver sido realizado, desde que a diferena seja
registrada como reserva de lucros a realizar (art. 197); III - os lucros registrados na reserva de lucros a
realizar, quando realizados e se no tiverem sido absorvidos por prejuzos em exerccios subseqentes,
devero ser acrescidos ao primeiro dividendo declarado aps a realizao. 1 O estatuto poder
estabelecer o dividendo como porcentagem do lucro ou do capital social, ou fixar outros critrios para
determin-lo, desde que sejam regulados com preciso e mincia e no sujeitem os acionistas
minoritrios ao arbtrio dos rgos de administrao ou da maioria. 2o Quando o estatuto for omisso e
a assemblia-geral deliberar alter-lo para introduzir norma sobre a matria, o dividendo obrigatrio
no poder ser inferior a 25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido ajustado nos termos do inciso I
deste artigo. 3o A assemblia-geral pode, desde que no haja oposio de qualquer acionista presente,
deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio, nos termos deste artigo, ou a reteno de
todo o lucro lquido, nas seguintes sociedades: I - companhias abertas exclusivamente para a captao
de recursos por debntures no conversveis em aes; II - companhias fechadas, exceto nas
controladas por companhias abertas que no se enquadrem na condio prevista no inciso I. 4 O
dividendo previsto neste artigo no ser obrigatrio no exerccio social em que os rgos da
administrao informarem assemblia-geral ordinria ser ele incompatvel com a situao financeira
da companhia. O conselho fiscal, se em funcionamento, dever dar parecer sobre essa informao e, na
companhia aberta, seus administradores encaminharo Comisso de Valores Mobilirios, dentro de 5
(cinco) dias da realizao da assemblia-geral, exposio justificativa da informao transmitida
assemblia. 5 Os lucros que deixarem de ser distribudos nos termos do 4 sero registrados como
reserva especial e, se no absorvidos por prejuzos em exerccios subseqentes, devero ser pagos como
dividendo assim que o permitir a situao financeira da companhia. 6o Os lucros no destinados nos
termos dos arts. 193 a 197 devero ser distribudos como dividendos.

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abalo em sua sade financeira, por ocasio de futuros prejuzos. A criao dessa reserva
feita pela assembleia geral, por proposta dos rgos de administrao e, no exerccio
em que deixarem de existir as razes de sua criao ou que ocorrer a perda, ser
revertida. A sociedade pode proceder reteno de lucros para investimentos. Para
tanto, depende de deliberao da assembleia geral, por proposta dos rgos de
administrao e, da mesma forma que as reservas estatutrias, no pode prejudicar o
pagamento dos dividendos mnimos obrigatrios.

As reservas de lucros a realizar so aquelas formadas em funo de lucros que,


embora contabilizados, somente iro ingressar no caixa da sociedade em exerccios
futuros. Desta forma, apesar de obrigada ao pagamento do dividendo legal aos
acionistas, nos termos do art. 202, seria temerrio sociedade distribu-los a partir de
recursos que efetivamente ainda no deram entrada. Desta forma, prev o art. 197 que a
companhia pode constituir esse tipo de reserva naqueles exerccios em que o dividendo
mnimo obrigatrio for superior parcela realizada do lucro. A diferena entre um e
outro valor ser a soma da reserva.

Por fim, as reservas de capital, que so formadas por contas que, apesar de no
integrarem o capital social da sociedade, possuem alguma relao com ele. Desta forma,
previu o art. 182, pargrafo 1, da Lei das S.A., que os recursos que ingressarem na
companhia a ttulo de: a) gio na emisso de aes, b) produto na alienao de partes
beneficirias e bnus de subscrio, c) prmio recebido na emisso de debntures, d)
doaes recebidas e subvenes para investimento, sejam todos destinados formao
das reservas de capital. Uma vez constitudas as reservas de capital, dispe o art. 200
que somente podem ser utilizadas: a) na absoro de prejuzos que ultrapassarem os
lucros acumulados e as reservas de lucros; b) no resgate, reembolso ou compra de
aes; c) resgate de partes beneficirias; d) incorporao ao capital social; e) pagamento
de dividendo a aes preferenciais, se previstas tal vantagem no estatuto social,
conforme dispe o art. 17, pargrafo 5, LSA246.

DIVIDENDOS

Podem ser conceituados como a parcela do lucro lquido da companhia que ser
destinada ao pagamento dos acionistas, proporcionalmente ao investimento realizado
por cada um na sociedade. O art. 201,LSA247 ,determina que somente pode haver
246
Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir: ... 5o Salvo no caso
de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode excluir ou restringir o direito das aes preferenciais
de participar dos aumentos de capital decorrentes da capitalizao de reservas ou lucros (art. 169).
247
Art. 201. A companhia somente pode pagar dividendos conta de lucro lquido do exerccio, de
lucros acumulados e de reserva de lucros; e conta de reserva de capital, no caso das aes
preferenciais de que trata o 5 do artigo 17. 1 A distribuio de dividendos com inobservncia do
disposto neste artigo implica responsabilidade solidria dos administradores e fiscais, que devero repor
caixa social a importncia distribuda, sem prejuzo da ao penal que no caso couber. 2 Os

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pagamento de dividendos conta do lucro lquido, de lucros acumulados, da reserva de


lucros ou, em se tratando de aes preferenciais, conta das reservas de capital. Desta
forma, no podem os administradores determinar o pagamento de dividendos naqueles
exerccios nos quais a sociedade apresente prejuzo e no disponha daquelas reservas
previstas no caput do art. 201. Se o fizerem, sero solidariamente responsveis
administradores e membros do conselho fiscal, claro, se coniventes, devendo repor ao
caixa social a importncia distribuda, sem prejuzo da ao penal cabvel. J os
acionistas que os tenham recebido de boa-f no so obrigados devoluo. Pelo art.
201, 2, pressupe-se a m-f quando a distribuio tenha sido feita sem o
levantamento de balano ou em desacordo com os resultados desse.

Dividendos obrigatrios

A fim de preservar o interesse dos acionistas minoritrios contra abusos dos que
detm o poder de controle na companhia, a lei criou os dividendos obrigatrios, a serem
fixados no estatuto da companhia. Caso, porm, no haja tal previso no estatuto, o art.
202, LSA248 determina a destinao para pagamento de dividendos de metade do lucro

acionistas no so obrigados a restituir os dividendos que em boa-f tenham recebido. Presume-se a


m-f quando os dividendos forem distribudos sem o levantamento do balano ou em desacordo com
os resultados deste.

248
Art. 202. Os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a
parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se este for omisso, a importncia determinada de
acordo com as seguintes normas: I - metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos
seguintes valores: a) importncia destinada constituio da reserva legal (art. 193); e b) importncia
destinada formao da reserva para contingncias (art. 195) e reverso da mesma reserva formada em
exerccios anteriores; II - o pagamento do dividendo determinado nos termos do inciso I poder ser
limitado ao montante do lucro lquido do exerccio que tiver sido realizado, desde que a diferena seja
registrada como reserva de lucros a realizar (art. 197); III - os lucros registrados na reserva de lucros a
realizar, quando realizados e se no tiverem sido absorvidos por prejuzos em exerccios subseqentes,
devero ser acrescidos ao primeiro dividendo declarado aps a realizao. 1 O estatuto poder
estabelecer o dividendo como porcentagem do lucro ou do capital social, ou fixar outros critrios para
determin-lo, desde que sejam regulados com preciso e mincia e no sujeitem os acionistas
minoritrios ao arbtrio dos rgos de administrao ou da maioria. 2 o Quando o estatuto for omisso e
a assemblia-geral deliberar alter-lo para introduzir norma sobre a matria, o dividendo obrigatrio
no poder ser inferior a 25% (vinte e cinco por cento) do lucro lquido ajustado nos termos do inciso I
deste artigo. 3o A assemblia-geral pode, desde que no haja oposio de qualquer acionista presente,
deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio, nos termos deste artigo, ou a reteno de
todo o lucro lquido, nas seguintes sociedades: I - companhias abertas exclusivamente para a captao
de recursos por debntures no conversveis em aes; II - companhias fechadas, exceto nas
controladas por companhias abertas que no se enquadrem na condio prevista no inciso I. 4 O
dividendo previsto neste artigo no ser obrigatrio no exerccio social em que os rgos da
administrao informarem assemblia-geral ordinria ser ele incompatvel com a situao financeira
da companhia. O conselho fiscal, se em funcionamento, dever dar parecer sobre essa informao e, na
companhia aberta, seus administradores encaminharo Comisso de Valores Mobilirios, dentro de 5
(cinco) dias da realizao da assemblia-geral, exposio justificativa da informao transmitida
assemblia. 5 Os lucros que deixarem de ser distribudos nos termos do 4 sero registrados como

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lquido do exerccio, diminudo ou aumentado dos seguintes valores: (-) importncia


destinada formao da reserva legal, (-) importncia destinada formao da reserva
para contingncia, (+) reverso das reservas de contingncia formadas em exerccios
anteriores, De outra forma, na omisso do estatuto, se a assembleia geral pretender
promover alterao estatutria no sentido de fixar os dividendos obrigatrios, estes no
podero ser inferiores a 25% do mesmo lucro lquido ajustado, citado no pargrafo
antecedente.
Entretanto, h hipteses nas quais a companhia pode deixar de pagar os
dividendos obrigatrios ou, mesmo, reduzir-lhes seu valor. So elas: a) sendo a
companhia aberta ou fechada, se os rgos de administrao informarem assembleia
geral ser o pagamento incompatvel com a sua situao financeira (art. 202, 4); b) em
se tratando de companhia fechada, por deliberao da assembleia geral, desde que no
haja oposio de nenhum acionista presente; c) se a companhia for aberta, igualmente
por deliberao unnime da assembleia geral, mas o destino da quantia retida tem que
ser para captao de recursos por debntures no convertidas em aes.

Dividendos prioritrios

Os acionistas preferenciais gozam de prioridade na distribuio de dividendos,


quando comparados com os titulares de aes ordinrias. Pois bem, prioritrios so os
dividendos pagos aos acionistas preferenciais, que podem ser fixos ou mnimos.

A base de clculo para pagamento dos dividendos prioritrios ou preferenciais o


lucro lquido do exerccio, deduzido apenas da reserva legal, conforme a exegese do art.
203,LSA249. Na hiptese de tal pagamento consumir todo o lucro lquido apurado, os
acionistas ordinrios simplesmente ficam sem receber seus dividendos. Essa regra se
sobrepe dos dividendos obrigatrios.

Fixos so os dividendos prioritrios determinados em valores absolutos, ou em


percentual do patrimnio lquido, ao passo que os prioritrios mnimos so em
percentual sobre o valor pago aos acionistas ordinrios.

reserva especial e, se no absorvidos por prejuzos em exerccios subseqentes, devero ser pagos como
dividendo assim que o permitir a situao financeira da companhia. 6o Os lucros no destinados nos
termos dos arts. 193 a 197 devero ser distribudos como dividendos.
249
Art. 203. O disposto nos artigos 194 a 197, e 202, no prejudicar o direito dos acionistas
preferenciais de receber os dividendos fixos ou mnimos a que tenham prioridade, inclusive os
atrasados, se cumulativos.

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20.17. EXERCICIO SOCIAL

Exerccio social o perodo de tempo que se destaca da vida da sociedade para


verificao do resultado econmico e financeiro de sua atividade, para aferio do
resultado do fim social.

O exerccio de cada sociedade deve estar no respectivo contrato ou estatuto.

20.17.1. DEMONSTRAES FINANCEIRAS

As demonstraes financeiras registraro a destinao dos lucros segundo a


proposta dos rgos da administrao, submetendo-a a aprovao da assembleia geral.

As S.A. obrigam-se a levar a pblico, periodicamente, os resultados obtidos,


demonstrando a origem e a evoluo dos recursos empregados, bem como os lucros e
prejuzos acumulados na explorao da respectiva atividade econmica.

O perodo de apurao dos resultados denominado exerccio financeiro, devendo


corresponder ao lapso de doze meses, onde o lucro, como fim social, significa o
resultado da aplicao do capital e outros recursos na atividade produtiva no perodo de
tempo considerado, e, do lucro apurado, 5% sero aplicados na constituio da reserva
legal, at o limite de 20% do capital social. Sua finalidade assegurar a integridade do
capital social, podendo somente ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o
capital.

20.18. MERCADO DE CAPITAIS

As empresas e entidades governamentais, quando necessitam de recursos


recorrem aos mercados financeiros e de capitais, obtendo, no primeiro, emprstimos
convencionais e no segundo a colocao de ttulos de crdito e valores mobilirios.

As pessoas e instituies que dispem de capitais podero destin-los ao mercado


de ttulos e valores mobilirios, adquirindo cambiais, CDB, Obrigaes (ttulos federais,
obrigaes estaduais e municipais), aes, debntures etc...

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O mercado de capitais se compe, por conseguinte, dos que precisam capitar


recursos e dos que tem recursos a oferecer. Entre uns e outros se situam os
intermedirios do mercado, que so as instituies financeiras em geral, especialmente
os bancos de investimento, a sociedades corretoras, as sociedades distribuidoras e os
bancos chamados mltiplos.

20.18.1. COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS (CVM)

A Comisso de Valores Mobilirios uma autarquia federal, vinculada ao


Ministrio da Fazenda, com funes especificamente correlacionadas ao mercado de
ttulos emitidos pelas sociedades annimas.

A atuao da CVM encontra-se restrita as companhias abertas, pois somente estas


podem recorrer ao mercado, sendo, portanto, ilegtima toda e qualquer ingerncia sua
em companhias fechadas.

Ressalva-se o caso especfico das sociedades beneficiarias de incentivos fiscais,


que, mesmo sendo fechadas, observadas algumas excees, encontram-se sujeitas a um
registro especial na CVM (Instruo n. 265/97).

A CVM tem funes fiscalizadora, regulamentar, registraria, consultiva e de


fomento.

A funo fiscalizadora objetiva a coibir abusos, fraudes e praticas no eqitativa,


bem como promover um fluxo permanente e correto de informaes aos investidores.
No exerccio dessas funes poder a CVM realizar inquritos e punir administradores,
acionistas controladores e intermedirios do mercado que tenham agido de forma
incorreta. ]
A funo regulamentar envolve a expedio de atos normativos (instrues)
disciplinadores de matrias expressamente previstas nesta Lei e na Lei de sociedades
por aes (art.8,inciso I,da Lei n 6385/76250).

Qualquer regulamentarizao, que no esteja expressamente prevista incorrer,


por conseguinte, em vicio de competncia, sendo assim, juridicamente inexistente. A
CVM no tem uma competncia regulamentar geral; tem na ao invs disso restrito e
especifica.

A funo registraria compreende basicamente duas modalidades de registro: o


registro da empresa e o registro da emisso.

250
BRASIL. Lei n 6385 de 07 de Dezembro de 1976. Art. 8 - Compete Comisso de Valores
Mobilirios: I - regulamentar, com observncia da poltica definida pelo Conselho Monetrio Nacional,
as matrias expressamente previstas nesta Lei e na lei de sociedades por aes;

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O registro da empresa tanto poder se fazer para negociao na bolsa como para
negociao no mercado de balco, sendo que o registro para bolsa vale para o mercado
de balco, sem que a recproca seja verdadeira, ou seja, para negociao em bolsa ou no
mercado de balco organizado exige-se registro especifico.

A empresa, desde que registrada passa a ser tida como companhia aberta.

O lanamento pblico de valores mobilirios exigir, porm, o registro da


respectiva emisso. Caso a empresa no esteja registrada, o registro da emisso
implicar automaticamente no seu registro para o mercado de balco, mas no para a
bolsa, ou qual depender de providncias especiais.

Ao registrar a empresa ou a emisso, dever a CVM verificar se encontram


atendidas as exigncias legais.

A funo consultiva exercida junto aos agentes do mercado e investidores,


atravs dos chamados pareceres de orientaes, os quais devem limitar-se as questes
concernentes s matrias de competncia da prpria CVM, abrangendo apenas
problemas de mercado ou sujeitos a sua regulamentao.
A CVM tem ainda funes de fomento, cumprindo-lhe estimular e promover o
desenvolvimento do mercado de valores mobilirios, para tanto encetando campanhas,
seminrios, estudos e publicaes.

20.18.2. AS BOLSAS DE VALORES

As bolsas de valores so entidades de natureza privada, funcionando sobre a


forma de associao e tendo por scias sociedades corretoras.

No seu recinto, em perodo horrio pr-determinado, realizam-se diariamente


operaes com valores mobilirios, basicamente aes, verificando-se o chamado
prego.

Durante o prego, as corretoras atuam em nome de seus clientes, vendendo e


comprando aes.

Como em todo mercado, os preos das aes flutuam em funo da lei da oferta e
da procura, bem como das noticias divulgadas sobre o desempenho das sociedades, suas
perspectivas, seus balanos.

Somente sociedades registradas na CVM, para este fim, podero ter as suas aes
admitidas negociao na bolsa de valores.

Direito Empresarial Pgina 162


Paulo Nevares

A bolsa de valores , contudo, um mercado secundrio, pois em seu recinto no


so negociadas aes novas, mas sim aes j do domnio de acionistas. No a
sociedade annima emissora que coloca as suas aes na bolsa; so os acionistas
titulares dessas aes, que as revendem na bolsa.

A bolsa de valores mais importante do Brasil a bolsa de valores de So Paulo.

As bolsas de valores operam sobre a superviso da comisso de valores


mobilirios.

A bolsa de valores uma entidades privadas, resultantes da associao de


sociedade corretoras, que exerce o servio pblico, com o monoplio territorial; sua
criao depende de autorizao do banco central e seu funcionamento controlado pela
CVM.

20.18.3. O MERCADO DE BALCO

Toda negociao com valores mobilirios, operada fora da bolsa de valores, mas
atravs dos intermedirios prprios do sistema de distribuio, considerada realizada
no mercado de balco.

Os intermedirios do sistema, que compe o mercado de balco, so as


instituies financeiras e sociedades que tenham por objeto a distribuio ou compra
para revenda de valores mobilirios, e ainda os agentes autnomos e sociedades que
exeram a mediao na negociao desses ttulos.

O mercado de balco formado pelos intermedirios do sistema com a atuao


fora da bolsa.

A colocao primaria de ttulos promovida, com exclusividade, no mercado de


balco. A sociedade annima ao deliberar uma emisso publica de aes, ter que
contratar uma instituio ou um conjunto de instituies (pool) para a colocao de seus
papis, o que se far atravs das lojas, agencias e pontos de vendas dessas instituies.

As entidades que integram o mercado de balco sujeitam-se a fiscalizao da


CVM.

Direito Empresarial Pgina 163


Paulo Nevares

Mercado de balco compreende toda a operao relativa a valores mobilirios


realizados fora da bolsa de valores, por sociedade corretora e instituio financeira ou
sociedade intermediarias autorizadas. A companhia aberta pode estar registrada na
CVM para ter os seus valores mobilirios negociados somente no mercado de balco ou
neste e na bolsa.

20.18.4. CAPITAL AUTORIZADO

No regime da Lei n.4728/65251 (Lei do mercado de capitais), falava-se da


sociedade annima de capital autorizado, como se tratasse de uma modalidade de
sociedade annima.

Na Lei atual de forma muito mais adequada, apenas se cuida (art.168, LSA252) de
sociedades annimas cujos estatutos contem autorizao para aumento do capital social
independentemente de reforma estatutria.

Como o capital social consta do estatuto, a sua elevao impe ordinariamente a


alterao da clusula estatutria que a disciplina.

A autorizao para o aumento de capital expressa to somente que ate o limite


estabelecido pelo prprio estatuto e sem emend-lo, faculta-se a ascenso do capital
social.

20.19. SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

251
BRASIL. Lei n 4.728 de 14 de Julho de 1965.
252
Art. 168. O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social independentemente de
reforma estatutria. 1 A autorizao dever especificar: a) o limite de aumento, em valor do capital
ou em nmero de aes, e as espcies e classes das aes que podero ser emitidas; b) o rgo
competente para deliberar sobre as emisses, que poder ser a assemblia-geral ou o conselho de
administrao; c) as condies a que estiverem sujeitas as emisses; d) os casos ou as condies em que
os acionistas tero direito de preferncia para subscrio, ou de inexistncia desse direito (artigo 172).
2 O limite de autorizao, quando fixado em valor do capital social, ser anualmente corrigido pela
assemblia-geral ordinria, com base nos mesmos ndices adotados na correo do capital social. 3 O
estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital autorizado, e de acordo com plano
aprovado pela assemblia-geral, outorgue opo de compra de aes a seus administradores ou
empregados, ou a pessoas naturais que prestem servios companhia ou a sociedade sob seu controle.

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So sociedades constitudas com a maioria de seu capital social com direito a


voto sob a titularidade do Poder Pblico. Sua criao depende de prvia autorizao
legislativa, conforme dispe o art. 37, XIX, da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil253, em combinao com o art. 236 da Lei no 6.404/76.

Por serem sociedades annimas, so-lhes aplicados dispositivos da Lei no 6.404


de 1976 (arts. 235 a 240254), sem prejuzo de disposies especiais. Tero
obrigatoriamente conselho de administrao, sendo que o conselho fiscal ter
funcionamento permanente. Os deveres e as responsabilidades de seus administradores
assemelham-se aos administradores da companhia aberta, quando tambm se submetem
disciplina da Lei no 8.429/92255, a fim de reprimir a prtica de atos de improbidade
administrativa. J a pessoa jurdica que controla a sociedade tem os deveres e
responsabilidades do acionista controlador das demais sociedades annimas. Seu objeto
somente pode ser aquele previsto na lei que autorizou sua criao.

253
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:... XIX - somente por lei especfica poder ser criada
autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de
fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao;
254
Art. 235. As sociedades annimas de economia mista esto sujeitas a esta Lei, sem prejuzo das
disposies especiais de lei federal. 1 As companhias abertas de economia mista esto tambm
sujeitas s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios. 2 As companhias de que
participarem, majoritria ou minoritariamente, as sociedades de economia mista, esto sujeitas ao
disposto nesta Lei, sem as excees previstas neste Captulo. Constituio e Aquisio de Controle Art.
236. A constituio de companhia de economia mista depende de prvia autorizao legislativa.
Pargrafo nico. Sempre que pessoa jurdica de direito pblico adquirir, por desapropriao, o controle
de companhia em funcionamento, os acionistas tero direito de pedir, dentro de 60 (sessenta) dias da
publicao da primeira ata da assemblia-geral realizada aps a aquisio do controle, o reembolso das
suas aes; salvo se a companhia j se achava sob o controle, direto ou indireto, de outra pessoa jurdica
de direito pblico, ou no caso de concessionria de servio pblico. Objeto Art. 237. A companhia de
economia mista somente poder explorar os empreendimentos ou exercer as atividades previstas na lei
que autorizou a sua constituio. 1 A companhia de economia mista somente poder participar de
outras sociedades quando autorizada por lei no exerccio de opo legal para aplicar Imposto sobre a
Renda ou investimentos para o desenvolvimento regional ou setorial. 2 As instituies financeiras de
economia mista podero participar de outras sociedades, observadas as normas estabelecidas pelo
Banco Central do Brasil. Acionista Controlador Art. 238. A pessoa jurdica que controla a companhia de
economia mista tem os deveres e responsabilidades do acionista controlador (artigos 116 e 117), mas
poder orientar as atividades da companhia de modo a atender ao interesse pblico que justificou a sua
criao. Administrao Art. 239. As companhias de economia mista tero obrigatoriamente Conselho de
Administrao, assegurado minoria o direito de eleger um dos conselheiros, se maior nmero no lhes
couber pelo processo de voto mltiplo. Pargrafo nico. Os deveres e responsabilidades dos
administradores das companhias de economia mista so os mesmos dos administradores das
companhias abertas. Conselho Fiscal Art. 240. O funcionamento do conselho fiscal ser permanente nas
companhias de economia mista; um dos seus membros, e respectivo suplente, ser eleito pelas aes
ordinrias minoritrias e outro pelas aes preferenciais, se houver.
255
BRASIL. Lei n 8.429, de 2 de Junho de 1992.

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Podem participar de outras sociedades, desde que autorizadas por lei, ou aplicando
imposto de renda em investimentos para o desenvolvimento regional ou setorial.

Em se tratando de instituies financeiras, a sociedade de economia mista pode


participar de outras sociedades, quando obedecidas normas estabelecidas pelo Banco
Central.

20.20. SOCIEDADE COLIGADA

Ocorre quando uma empresa participa com 10%, ou mais, do capital social da
outra, sem control-la. A lei veda a participao recproca entre coligadas, salvo a
possibilidade de negociar com as prprias aes, entendendo-se como tal a aquisio,
at o limite do saldo das reservas,excluda a legal, para permanncia em tesouraria ou
cancelamento (ultrapassado aquele limite, o prazo para alienao das excedentes de
seis meses).

As demonstraes financeiras de uma coligada devem conter notas explicativas


sobre investimento relevante ( aquele cujo valor individualmente considerado igual
ou superior a 10% do patrimnio lquido da investidora, ou quando a soma em mais de
uma coligada ou controlada igual ou superior a 15% do patrimnio lquido da
companhia) em outra. Neste caso, quando maior que 30% do patrimnio lquido da
investidora, as demonstraes financeiras de ambas sero publicadas de forma
consolidada, desde que aberta a companhia.

20.20.1. SOCIEDADE CONTROLADA E CONTROLADORA

controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras


controladas, seja titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente,
preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos
administradores. Informaes a respeito do investimento relevante, assim como
limitaes para a participao recproca, aproveitam os mesmos comentrios do
pargrafo antecedente, com o seguinte acrscimo: se a sociedade controlada adquirir
aes da controladora, estas tero suspenso o direito de voto.

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20.20.2. SUBSIDIRIA INTEGRAL

a sociedade annima (nica sociedade unipessoal no-temporria prevista no


Direito brasileiro), cuja totalidade das aes, com ou sem poder de voto, seja de
propriedade de uma outra pessoa jurdica, no necessariamente constituda sob a forma
de uma sociedade annima, mas brasileira.

20.20.3. GRUPOS DE SOCIEDADES E CONSRCIOS

Os grupos de sociedades so as sociedades sob relao de controle ou de


coligao podem constituir grupos, visando realizao de objetivos comuns ou,
simplesmente, execuo de seus respectivos objetos. Podem ser de fato ou de direito, a
depender de estarem ou no formalizados na Junta Comercial.

A sociedade de controle dever ser brasileira e cada uma conservar personalidade


e patrimnio prprios. Para o grupo ser considerado nacional, basta a sociedade de
controle ser constituda sob as leis brasileiras, alm de possuir sede e administrao no
pas. O grupo, apesar de no possuir personalidade jurdica prpria, ter designao em
que constem as palavras grupo de sociedades ou grupo. Com relao solidariedade por
obrigaes sociais, s existe nas dvidas trabalhistas (CLT, art. 2, 2256) e
previdencirias (Lei n 8.212, art. 30, IX257), ou por sanes decorrentes de infrao
ordem econmica (Lei n 8.884/94, art. 17258)

Ocorre consrcio quando mais de uma empresa une-se para executar um


empreendimento comum, podem elas formar um consrcio. Caracteriza esta forma de
ligao societria a inexistncia de participao no capital social entre as consorciadas,
alm de um s objetivo. Quanto solidariedade pelas obrigaes sociais, s pode ser

256
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da
atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 2 - Sempre que uma
ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a
direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer
outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a
empresa principal e cada uma das subordinadas.
257
Art. 30. A arrecadao e o recolhimento das contribuies ou de outras importncias devidas
Seguridade Social obedecem s seguintes normas:... IX - as empresas que integram grupo econmico de
qualquer natureza respondem entre si, solidariamente, pelas obrigaes decorrentes desta Lei;
258
Art. 17. Sero solidariamente responsveis as empresas ou entidades integrantes de grupo
econmico, de fato ou de direito, que praticarem infrao da ordem econmica.

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cobrada nas obrigaes com os consumidores (Lei n 8.078/90, art. 28, 3 259), alm de
dvidas trabalhistas (CLT, art. 2, 2) e nas licitaes (Lei n 8.666/93, art. 33, V260).

21. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES

aquela em que o capital dividido em aes, respondendo os acionistas apenas


pelo valor das aes subscritas ou adquiridas, mas tendo os diretores ou gerentes
responsabilidade subsidiria ilimitada e solidria, pelas obrigaes sociais.

Essas sociedades podero usar firma ou denominao, da firma constando apenas


os nomes dos scios diretores ou gerentes.

Somente os acionistas podero administrar a sociedade, sendo nomeados no


estatuto, sem limitao de tempo.

As sociedades comanditas por aes so regidas pelas normas estatudas para as


sociedades annimas, com as modificaes especiais constantes do mesmo diploma
legal.

As sociedades comanditas por aes na possuem estatuto prprio, sendo reguladas


pelas normas gerais estabelecidas para as sociedades annimas, apenas modificadas por
alguns dispositivos que do a caracterstica diferencial desse tipo de sociedade.

As sociedades comanditas por aes se caracterizam por possurem scios de


responsabilidade limitada e scios que, em virtude da funo que ocupam assumem
responsabilidade ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais.

Podero essas sociedades usar firma ou denominao, mas no primeiro caso, da


firma s constaro os nomes dos acionistas que ocuparem as funes de gerentes ou
diretores.

259
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do
consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao
dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes
decorrentes deste cdigo.
260
Art. 33. Quando permitida na licitao a participao de empresas em consrcio, observar-se-o as
seguintes normas: V - responsabilidade solidria dos integrantes pelos atos praticados em consrcio,
tanto na fase de licitao quanto na de execuo do contrato.

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As sociedades em comanditas por aes no tm natureza contratual e sim


institucional.

O capital das sociedades comanditas por aes ser dividido em aes, dando cada
ao direito a um voto nas deliberaes sociais.

Os acionistas respondem apenas pela integralizao dessas aes, no havendo


responsabilidade subsidiria pelas obrigaes da sociedade.

Apenas os que forem gerentes ou diretores respondem, solidria e ilimitadamente,


pelas obrigaes da sociedade, mas essa responsabilidade subsidiria.

A constituio das sociedades em comanditas por aes se far da mesma maneira


por que so constitudas as sociedades annimas.

Os princpios da Lei das sociedades annimas so comuns as em comandita por


aes. Esta, como j ficou dita, s tm a caracteriz-las, diferenciando-as dos demais
tipos societrios, as regras constantes dos dispositivos especiais da Lei das sociedades
por aes (art.280 a 284261).

Hoje esse tipo societrio inexiste, o Cdigo Civil, nos artigos 1090 a 1092262, ao
dispor sobre as sociedades em comanditas por aes, no fez se no repetir, com

261
Art. 280. A sociedade em comandita por aes ter o capital dividido em aes e reger-se- pelas
normas relativas s companhias ou sociedades annimas, sem prejuzo das modificaes constantes
deste Captulo. Art. 281. A sociedade poder comerciar sob firma ou razo social, da qual s faro parte
os nomes dos scios-diretores ou gerentes. Ficam ilimitada e solidariamente responsveis, nos termos
desta Lei, pelas obrigaes sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razo social.
Pargrafo nico. A denominao ou a firma deve ser seguida das palavras "Comandita por Aes", por
extenso ou abreviadamente. Art. 282. Apenas o scio ou acionista tem qualidade para administrar ou
gerir a sociedade, e, como diretor ou gerente, responde, subsidiria mas ilimitada e solidariamente,
pelas obrigaes da sociedade. 1 Os diretores ou gerentes sero nomeados, sem limitao de tempo,
no estatuto da sociedade, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que
representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do capital social. 2 O diretor ou gerente que for destitudo
ou se exonerar continuar responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao. Art.
283. A assemblia-geral no pode, sem o consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto
essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir
debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. Art. 284.
No se aplica sociedade em comandita por aes o disposto nesta Lei sobre conselho de
administrao, autorizao estatutria de aumento de capital e emisso de bnus de subscrio.
262
Art. 1.090. A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas
normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e
opera sob firma ou denominao. Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a
sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1o Se
houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. 2o
Os diretores sero nomeados no ato constitutivo da sociedade, sem limitao de tempo, e somente
podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital
social. 3o O diretor destitudo ou exonerado continua, durante dois anos, responsvel pelas obrigaes
sociais contradas sob sua administrao. Art. 1.092. A assemblia geral no pode, sem o consentimento

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pequenas variaes, as normas da Lei das sociedades annimas que tratam


especificamente da matria.

22. OPERAES SOCIAIS

22.1. A EXTINO DA SOCIEDADE

22.1.1. DISSOLUO

Os atos e fatos que determinam a dissoluo foram agrupados pelo art.206 da Lei
6404/76263, em trs categorias segundo a maneira como operam: a) de pleno direito; b)
por deciso judicial; c) por deciso administrativa.

Entre as causas de dissoluo de pleno direito merece destaque a concernente


reduo do quadro social a um nico acionista, hiptese que somente determina a
dissoluo se esse fato constatado em uma assembleia geral ordinria prolongar-se ate a
do ano seguinte.

Verifica-se, desse modo que a sociedade annima dada a permanecer por mais
de um ano na condio de sociedade unipessoal sem considerar naturalmente a
subsidiaria integral na qual a unipessoalidade permanente.

A dissoluo por deciso judicial verifica-se nos casos de falncia, irregularidade


capaz de anular a constituio da sociedade e inviabilidade da empresa.

A dissoluo por deciso administrativa acontece quando a autoridade


governamental tem o poder de determinar a liquidao extrajudicial da sociedade, o que
sucede, por exemplo, com as instituies financeiras, face ao Banco Central do Brasil.

dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou
diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias.
263
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos
casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assemblia-geral (art. 136, X); d) pela existncia de 1
(um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo de 2 (dois) no for
reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no artigo 251; e) pela extino, na forma da
lei, da autorizao para funcionar. II - por deciso judicial: a) quando anulada a sua constituio, em
ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao
proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; c) em caso de
falncia, na forma prevista na respectiva lei; III - por deciso de autoridade administrativa competente,
nos casos e na forma previstos em lei especial.

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22.1.2. APURAO DE HAVERES

H uma srie de situaes em que se impe a liquidao das cotas de


determinados scios, ocorrendo ento a apurao de seus haveres.

Liquida-se a cota do scio que se despediu (a apurao de haveres) e mantm-se a


sociedade com os scios remanescentes.

Com o Cdigo Civil consagra-se em Lei a regra da continuidade da empresa


mediante previso expressa da liquidao da cota do scio falecido (art.1028264) ou de
alguma forma despedido da sociedade (art.1031265).

A apurao de haveres destina-se a calcular qual a parcela do patrimnio da


sociedade que corresponde s cotas do ex-scio.

Concluda a apurao de haveres ter o ex-scio ou seus herdeiros conforme o


caso um crdito contra a sociedade a ser resgatado nos prazos convencionados no
contrato, ou seno, no prazo de noventa dias (art. 1031, 2 do Cdigo Civil).

Alguns autores vm na apurao de haveres uma dissoluo parcial da sociedade.


Cumpre, porem, considerar que a dissoluo o processo que leva a liquidao
enquanto a apurao de haveres o processo que leva a liquidao de determinadas
cotas permanecendo integra a sociedade.

22.1.3. LIQUIDAO

Durante a liquidao realiza-se o ativo, se paga o passivo e rateia-se o saldo


apurado entre os acionistas.

264
Art. 1.028. No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, salvo: I - se o contrato dispuser
diferentemente; II - se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; III - se, por
acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio falecido.
265
Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota,
considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em
contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano
especialmente levantado. 1o O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais
scios suprirem o valor da quota. 2o A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa
dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio.

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Existem trs modalidades de liquidao: liquidao ordinria, em que os prprios


rgos da companhia nomeiam o liquidante e supervisionam a sua atuao; liquidao
judicial a qual se aplica legislao processual (arts. 665 e seguintes do Decreto
1608/39266, mantidos em vigor pelo art.1218, VII, do Cdigo de Processo Civil267),
cabendo ao juiz nomear o liquidante; e liquidao extrajudicial sob a responsabilidade
do Banco Central do Brasil, ou outros rgos administrativos que inclusive tem a
prerrogativa de nomear o liquidante.

Muitas so as obrigaes do liquidante, cumprindo ressaltar as seguintes: arquivar


e publicar a ata ou sentena que decidir a liquidao; levantar balano patrimonial;
ultimar negcios pendentes; realizar o ativo; pagar o passivo; partilhar o saldo
patrimonial entre os acionistas; se for o caso submeter suas contas finais a assembleia
geral; arquivar e publicar a ata da assembleia de encerramento da liquidao.

Ao longo da liquidao devero ser convocadas assembleias gerais destinadas a


apreciar os relatrios e balanos peridicos produzidos pelo liquidante, bem como para
deliberar sobre os demais interesses da liquidao.

266
BRASIL. Decreto n1.608 de 18 de Setembro de 1939. Art. 665. Vencidos os prazos do artigo
antecedente e conclusos os autos, o juiz aprovar, ou no, o plano de partilha, homologando-a por
sentena, ou mandando proceder ao respectivo clculo, depois de decidir as dvidas e reclamaes. Art.
666. Si a impugnao formulada pelos interessados exigir prova, o juiz designar dia e hora para a
audincia de instruo e julgamento. Art. 667. Ao liquidante estranho o juiz arbitrar a comisso de um
a cinco por cento (1 a 5 %) sobre o ativo lquido, atendendo importncia do acervo social e ao trabalho
da liquidao. Art. 668. Si a morte de qualquer dos scios no causar a dissoluo da sociedade, sero
apurados exclusivamente os haveres do falecido, e seus herdeiros ou sucessores sero pagos pelo modo
estabelecido no contrato social, ou pelo proposto e aceito. Art. 669. A liquidao de firma individual far-
se- no juizo onde fr requerido o inventrio. Art. 670. A sociedade civil com personalidade jurdica, que
promover atividade ilcita ou imoral, ser dissolvida por ao direta, mediante denncia de qualquer do
povo, ou do rgo do Ministrio Pblico. Art. 671. A diviso e a partilha dos bens sociais sero feitas de
acrdo com os princpios que regem a partilha dos bens da herana. Pargrafo nico. Os bens que
aparecerem depois de julgada a partilha sero sobrepartilhados pelo mesmo processo estabelecido para
a partilha dos bens da herana. Art. 672. No sendo mercantil a sociedade, as importancias em dinheiro
pertencentes liquidao sero recolhidas ao Banco do Brasil, ou, si no houver agncia dsse Banco, a
outro estabelecimento bancrio acreditado, de onde s por alvar do juiz podero ser retiradas. Art.
673. No havendo contrato ou instrumento de constituio de sociedade, que regule os direitos e
obrigaes dos scios, a dissoluo judicial ser requerida pela forma do processo ordinrio e a
liquidao far-se- pelo modo estabelecido para a liquidao das sentenas. Art. 674. A dissoluo das
sociedades annimas far-se- na forma do processo ordinrio. Si no fr contestada, o juiz mandar que
se proceda liquidao, na forma estabelecida para a liquidao das sociedades civis ou mercantis.
267
Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os procedimentos
regulados pelo Decreto-lei no 1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes: Vll - dissoluo e
liquidao das sociedades (arts. 655 a 674);

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Nessas assembleias todos os acionistas tero direito de voto, independentemente


das caractersticas de suas aes ate mesmo para votar eventual proposta de destituio
do liquidante.

Tratando-se de liquidao judicial as assembleias sero convocadas por ordem do


juiz competente, que as presidir.

A liquidao ao contrario da falncia no produz o vencimento antecipado das


dvidas da sociedade.

Para efeito de liquidao qualquer divida social poder ser paga antecipadamente.
Alm disso, impe-se ao credor por fora da antecipao a efetivao de um desconto
em nvel equivalente s taxas bancrias, vale dizer, a taxa mdia praticada pelos bancos
nas operaes de desconto.

22.1.4. PARTILHA

Aps o pagamento de todos os dbitos da sociedade, a prxima fase a partilha


do patrimnio remanescente, sendo esta deliberada por assembleia.

Nessa diviso devero ser priorizados os acionistas que tiverem prioridade no


reembolso do capital; cumpridos os respectivos valores inclusive o prmio caso este
exista, aps sero os demais acionistas reembolsados do capital correspondente suas
aes.

Ento, se houverem ainda valores para que se possa partilhar, este ser feito de
forma igualitria.

O credor no satisfeito dever agir contra a sociedade enquanto perdura a


liquidao, aps este ato no mais poder agir, eis que a mesma se encontrar extinta.

22.1.5. EXTINO

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As hipteses de extino da companhia so (art. 219, LSA268):


1. o encerramento da liquidao;

2. a incorporao, fuso ou ciso

o ponto final de uma sociedade aps a sua liquidao. Tambm extinta a


sociedade pela liquidao da falncia, aps a sentena final.

Segundo Rubens Requio269,o ato formal do registro de extino seria


imprescindvel, pois, nas hipteses de dissoluo de uma sociedade empresarial, a ata da
assembleia geral na qual aprovada as contas finais do liquidante, seja por ele
arquivada no rgo competente. No procedendo o registro desta ata, a pessoa jurdica
continua como se existisse, o que na prtica j foi extinta.

Maria Helena Diniz270 afirma que, a extino ato declaratrio de confirmao


da dissoluo e da aprovao final do procedimento liquidatrio, cujo efeito o
desaparecimento da pessoa jurdica com o pagamento dos credores e a partilha do
remanescente entre os scios, ou a transferncia do patrimnio da sociedade para o de
outra, havendo incorporao, fuso ou ciso total.

22.1.6. TRANSFORMAO

A transformao ocorre quando a sociedade passa de uma espcie a outra,


ocorrendo uma mutao.

A transformao muda as caractersticas da sociedade, mas no a individualidade


permanecendo a mesma.

No h de se olvidar que, a transformao no extingue a sociedade,


representando a continuidade da pessoa jurdica j existente.

Tambm no ocorre a sucesso, pois no se pode suceder a si prprio; a sociedade


permanece, portanto, com todos os dbitos e crditos anteriores, porque estes eram e
continuam sendo de sua prpria responsabilidade.

268
Art. 219. Extingue-se a companhia: I - pelo encerramento da liquidao; II - pela incorporao ou
fuso, e pela ciso com verso de todo o patrimnio em outras sociedades.
269
Requio, Rubens. Curso de Direito Comercial, 2 volume. 23 Edio. Ed. Saraiva. 2003
270
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, vol. 8. Ed. Saraiva. 2008

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Os bens que constituem o patrimnio social no sero transmitidos, ora que no


mudaram de titular. Devendo promover nos registros de propriedade uma mera
averbao do novo nome da sociedade.

A Lei das sociedades annimas discorre sobre a transformao nos arts.220 a


271
222 .

As demais sociedades esto regulamentada pelo Cdigo Civil pelos art.1113 a


272
1115 .

22.1.7. INCORPORAO, FUSO E CISO

A incorporao, a fuso e a ciso uma reorganizao empresarial, aquelas


servindo concentrao e esta desconcentrao societria.

INCORPORAO

Uma sociedade absorve a outra, ou outras que para tanto se extinguem; na fuso
duas ou mais sociedades se extinguem, para que da conjugao dos vrios patrimnios

271
Art. 220. A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de
dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Pargrafo nico. A transformao obedecer aos
preceitos que regulam a constituio e o registro do tipo a ser adotado pela sociedade. Art. 221. A
transformao exige o consentimento unnime dos scios ou acionistas, salvo se prevista no estatuto ou
no contrato social, caso em que o scio dissidente ter o direito de retirar-se da sociedade. Pargrafo
nico. Os scios podem renunciar, no contrato social, ao direito de retirada no caso de transformao
em companhia. Art. 222. A transformao no prejudicar, em caso algum, os direitos dos credores, que
continuaro, at o pagamento integral dos seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo anterior
de sociedade lhes oferecia. Pargrafo nico. A falncia da sociedade transformada somente produzir
efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de
crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar.
272
Art. 1.113. O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer
aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se. Art.
1.114. A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato
constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do
estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031. Art. 1.115. A transformao no modificar nem
prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores. Pargrafo nico. A falncia da sociedade
transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam
sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes
beneficiar.

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surja uma nova sociedade; na ciso a sociedade se subdivide dando lugar a novas
sociedades ou a integrao das partes separadas em sociedades existentes.

O processo de incorporao, fuso ou ciso comea com a elaborao de um


protocolo (art.224273), firmado pelos rgos de administrao ou scio gerente das
sociedades interessadas, completando-se com as aprovaes das respectivas assembleias
gerais ou reunio de scios.

Sempre que houver criao de sociedade devero ser observadas no que couber s
normas concernentes respectiva constituio.

A incorporao se processa mediante duas assembleias na incorporadora e uma


assembleia em cada uma das incorporadas.

As assembleias da incorporadora destinam-se a primeira a provar o protocolo e a


nomear os peritos que avaliaro o patrimnio lquido das sociedades a serem
incorporadas, e a segunda a aprovar o laudo dos peritos e a efetivao da incorporao.

A assembleia da incorporada tem pro objetivo aprovar o protocolo e autorizar seus


administradores a subscreverem o capital da incorporadora mediante a verso do seu
patrimnio liquido.

FUSO

Exige, em uma primeira fase, a realizao de assembleia geral em cada uma das
sociedades includas na operao, com o fito de aprovar o protocolo e nomear os peritos
que avaliaro o patrimnio das outras companhias.

Com a fuso a nova sociedade sucede as sociedades fusionadas em todos os


direitos e obrigaes, sendo este tambm um caso de sucesso universal.

273
Art. 224. As condies da incorporao, fuso ou ciso com incorporao em sociedade existente
constaro de protocolo firmado pelos rgos de administrao ou scios das sociedades interessadas,
que incluir: I - o nmero, espcie e classe das aes que sero atribudas em substituio dos direitos
de scios que se extinguiro e os critrios utilizados para determinar as relaes de substituio; II - os
elementos ativos e passivos que formaro cada parcela do patrimnio, no caso de ciso; III - os critrios
de avaliao do patrimnio lquido, a data a que ser referida a avaliao, e o tratamento das variaes
patrimoniais posteriores; IV - a soluo a ser adotada quanto s aes ou quotas do capital de uma das
sociedades possudas por outra; V - o valor do capital das sociedades a serem criadas ou do aumento ou
reduo do capital das sociedades que forem parte na operao; VI - o projeto ou projetos de estatuto,
ou de alteraes estatutrias, que devero ser aprovados para efetivar a operao; VII - todas as demais
condies a que estiver sujeita a operao. Pargrafo nico. Os valores sujeitos a determinao sero
indicados por estimativa.

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O capital da nova sociedade corresponde soma dos patrimnios lquidos das


sociedades fusionadas.

As aes representativas desse capital sero entregues, observadas as devidas


propores, aos scios das varias sociedades extintas em virtude da fuso.

Os direitos dos credores na fuso, por terem tratamento idntico foram objeto de
exame no atinente a incorporao.

CISO

A sociedade se fragmenta, dividindo-se em duas ou mais parcelas. Essas parcelas


patrimoniais tanto podero originar novas sociedades como se integrar em sociedades
existentes.

No primeiro caso, no haver protocolo, pois todo processo se desenvolver no


mbito interno da sociedade cindida. No segundo como as parcelas patrimoniais sero
incorporadas por outras sociedades, entre estas e a cindida celebrar-se- o protocolo.

Se a ciso importar na completa transferncia do patrimnio, a sociedade cindida


se extinguir; remanescendo uma parcela do patrimnio em seu poder, preservada estar
a primitiva sociedade com o capital naturalmente reduzido na proporo do patrimnio
liquido transmitido

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PARTE III

TTULOS DE CRDITO

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23. NOES HISTRICAS

Origem Etimolgica - CREDITUM - CREDERE (latim) = CONFIANA

Surgiram os ttulos de crdito, com algumas das caractersticas que ainda hoje
perduram, na Idade Mdia, e esse fato foi criado de acordo com as necessidades
momentneas de carter mercantil, atravs de um procedimento visando especialmente
soluo de um problema jurdico.

Foi, realmente, naquela poca que comearam a aparecer, de maneira mais


frequente e mais completa, documentos que representavam direitos de crdito, a
princpio s poderiam ser utilizados apenas pelos que figuraram nos documentos como
seus titulares (credores) e que posteriormente passaram a ser transferidos por esses
titulares a outras pessoas, que de posse dos documentos podiam exercer como
proprietrios os direitos mencionados nos papis.

A chamada clusula ordem, que nada mais que a faculdade que tem o titular de
um direito de crdito (credor) de transferir esse direito outra pessoa, juntamente com o
documento que o incorpora, marcando, realmente, o inicio de uma fase, importantssima
para a economia dos povos, que a circulao do crdito.

24. NATUREZA JURDICA

O Cdigo Civil Brasileiro define como ttulo de crdito o documento necessrio


ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, e que somente produz efeito
quando preenche os requisitos da lei.

Os ttulos de crdito contm, no mnimo, dois sujeitos envolvidos: o emitente


(devedor) ou sacador e o beneficirio (credor). Em alguns casos, existe ainda a figura do
sacado, um intermedirio encarregado de pagar ao beneficirio o valor constante no
ttulo.

Os ttulos de crdito so regulados pelo direito cambirio ou cambial. Segundo


este ramo do direito, o crdito passa de um sujeito a outro facilmente, no estando
vinculado a determinado negcio ou a excees pessoais que um dos plos possa ter
contra o outro.

O ttulo de crdito representa o direito de receber do credor e o dever de pagar


do devedor, sendo autnomo da relao jurdica que lhe deu origem e, por essa razo,
pode ser transferido livremente de um credor a outro, seja pela simples entrega
(tradio), seja por assinatura de um possuidor em favor de outro (endosso).

Direito Empresarial Pgina 179


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O crdito, ou seja, a confiana que uma pessoa inspira a outra de cumprir no


futuro obrigao atualmente assumida, veio facilitar grandemente as operaes
empresariais marcando um passo avantajado para o desenvolvimento das mesmas.

Os ttulos de crdito possuem duas caractersticas bsicas:

NEGOCIABILIDADE: facilidade com que o crdito pode circular. Quando algum


emite um ttulo de crdito, no est fazendo uma promessa de pagamento dirigida
exclusivamente ao beneficirio original, mas para pessoa indeterminada que, na data do
vencimento, esteja com a posse do ttulo.

EXECUTIVIDADE: os ttulos gozam de maior eficincia em sua cobrana. So ttulos


executivos extrajudiciais : a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture
e o cheque. Basta, sua apresentao em juzo para que se d incio ao processo de
execuo (cobrana), ficando dispensada a prvia ao de conhecimento.

25. DIFERENA ENTRE CESSO DE CRDITO E TTULOS DE CRDITO

Cesso de crdito contrato bilateral, que no exige forma especifica de crdito,


para ser considerado vlido; ocorrendo nulidade de uma cesso de crdito, todas as
demais sero tambm atingidas; o devedor pode opor exceo tanto contra cessionrio
quanto contra o cedente, a partir do momento em que tomar conhecimento da cesso.

O endosso autnomo e independente, ou seja, no transfere direito derivado. O


endossante que for executado pelo portador no poder alegar ao portador do ttulo as
defesas que ele tinha contra a pessoa para quem ele endossou o ttulo. J na cesso civil,
o devedor pode alegar contra o cessionrio todas as defesas que ele tinha contra o
cedente, uma vez que a cesso civil transfere direito derivado.

26. PRINCPIOS

26.1. CARTURALIDADE

Trata-se da caracterstica que consiste na necessidade de que o ttulo se


materialize num documento, em um papel, que deve ser exibido pelo credor quando
desejar exercer seu direito ao crdito nele contido.

Esse princpio expressa a materializao ou incorporao do direito de crdito no


ttulo. Enquanto o documento ou crtula corporifica o direito a um crdito, a obrigao
que ele deu origem torna-se uma relao extracartular. Portanto, quem detm o ttulo

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tem legitimidade para exigir o cumprimento do crdito nele incorporado,


independentemente de o fato que motivou a expedio do ttulo seja legtimo ou no.

26.2. LITERALIDADE

O ttulo de crdito um documento escrito e somente se levar em considerao


aquilo que estiver nele expressamente escrito. O ttulo literal porque sua existncia se
regula pelo teor de seu contedo.

O ttulo de crdito se enuncia em um escrito, e o que est nele inserido se leva em


considerao; uma obrigao que dele no conste, embora sendo expressa em
documento separado, nele no se integra. A existncia do ttulo depende do exato teor
do seu contedo.

O credor no pode exigir nada alm da quantia escrita no ttulo, e o devedor, por
sua vez, no dever pagar menos do que o valor escrito. Contudo, poder existir alguma
ressalva de valor no verso do ttulo, uma vez que o devedor pode no querer pagar a sua
totalidade, e sim, apenas parte dele.

Todavia, tais ressalvas no ferem o princpio da literalidade, pois o novo valor


escrito passa ser o exato contedo do ttulo, se este for levado a protesto, dever ser
feito pelo novo valor.

26.3. AUTONOMIA

O que efetivamente circula o ttulo e no o direito que ele representa, ou seja, o


possuidor do ttulo exerce direito prprio que no se vincula s relaes entre os
possuidores anteriores e o devedor. As obrigaes representadas pelos ttulos de crdito
so independentes entre si, sendo uma delas nula ou anulvel, tal efeito no poder
influir na validade e eficcia das demais obrigaes. Ou seja, o possuidor do ttulo de
boa f exercita um direito prprio que no pode ser restringido ou excludo, em razo de
relaes existentes entre os possuidores anteriores do ttulo de crdito e o devedor. Cada
relao que deriva do ttulo autnoma em relao s demais, no importando quantas
vezes o ttulo tenha circulado.

O que est implcito na definio o fato de que cada um dos participantes do


negcio cambirio (beneficirio credor e sacado devedor) assume uma obrigao
relativa ao ttulo, obrigao autnoma. Em face da autonomia da obrigao, o portador
do ttulo, seja quem for, tem o direito de exigir o cumprimento da obrigao contra
quem figurou na circulao do mesmo ttulo.

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A autonomia um elemento de distino do ttulo e de proteo ao fim


circulatrio, porque mesmo que uma das assinaturas do ttulo seja falsa, este continua
vlido em relao a todos os demais coobrigados.

26.4. ABSTRAO

uma caracterstica dos ttulos de crdito, que consiste na desvinculao dos


ttulos com a causa que lhes deu origem, podendo circular como documentos
abstratos.Consiste na separao da causa ao ttulo por ela originado. Pode se ter
embasado a emisso do ttulo numa compra e venda, um contrato de mtuo, de aluguel,
etc.

No ttulo emitido poder ou no constar esta obrigao. Quando essa relao


inicial no for mencionada no ttulo, este se torna abstrato em relao ao negcio
original passando a circular sem qualquer ligao com a causa que lhe deu origem.

Em oposio a tais ttulos, existem os ttulos causais, ou seja, aqueles que


expressamente declaram a relao jurdica que a eles deu causa. A duplicata um
exemplo disso, ela s pode ser emitida em decorrncia de uma venda efetiva de
mercadoria ou prestao de servio, os quais se encontram discriminados no ttulo.
Porm, causal apenas na sua origem, visto que, aps ser colocada em circulao,
torna-se independente do negcio originrio.

26.5. LEGALIDADE OU TIPICIDADE

Os ttulos de crdito esto definidos em lei, de modo que somente tero valor se
preenchidos os requisitos legais necessrios.A existncia do ttulo depende do exato teor
do seu contedo.

O credor no pode exigir nada alm da quantia escrita no ttulo, e o devedor, por
sua vez, no dever pagar menos do valor escrito.

Contudo, poder existir alguma ressalva de valor no verso do ttulo, uma vez que
o devedor pode no querer pagar a sua totalidade, e sim, apenas parte dele - todavia, tais
ressalvas no ferem o princpio da literalidade, pois o novo valor escrito passa ser o
exato contedo do ttulo. Se o ttulo for levado a protesto, dever ser feito pelo novo
valor.

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26.6. CIRCULAO

Trata-se de uma caracterstica do ttulo de crdito, que consiste na possibilidade de


ser transmitido a terceiros de boa f, o princpio mais importante, a mola mestra da
utilizao dos ttulos de crdito.

Os ttulos de crdito representam valores mobilirios transmissveis por via do


endosso, a verdadeira circulao. Ao se estudar o mecanismo de transferncia dos
ttulos com todas as suas implicaes, percebe-se que h toda uma estrutura normativa,
do direito cambirio, convergindo no sentido de facilitar e estimular a circulao dos
ttulos de crdito como meio de movimentao da riqueza, bem como de antecipao de
valores.

Coroando todo o aparato da circulabilidade tem-se que as cambiais so exigveis


por quem esteja de posse delas, por isso so chamadas de ttulos de apresentao. Basta
apresent-la ao devedor no vencimento que este dever efetuar o pagamento.

Para transferir um ttulo de crdito no h necessidade de se pedir autorizao ao


emitente (devedor), bastando a simples assinatura no verso do ttulo, por parte do
credor. O endosso pode ser em branco ou em preto, sendo o primeiro, aquele que no
identifica a quem esta cambial est sendo transferida; e o segundo do tipo que
identifica qual o novo credor do ttulo.

27. PRINCPIO DA INOPONIBILIDADE AOS TERCEIROS DE BOA F

Outro princpio, que, embora secundrio, se faz muito importante, o princpio da


inoponibilidade das excees pessoais, onde o devedor no pode alegar nenhuma
matria de defesa contra as relaes anteriores, ainda que contenham algum vcio. Por
exemplo, Joo deve para Carlos, sendo este o credor, resolvendo endossar o ttulo a
Antnio. Ora, de acordo com esse princpio acima descrito, Joo no poder alegar
nenhuma matria de defesa contra Antnio, mas to-somente contra Carlos.

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So, em outros termos, inoponveis aos terceiros, defesas (excees) no fundadas


no ttulo, (Decreto n 57663/66, art.47274). O obrigado em uma relao cambial no
pode recusar o pagamento ao portador alegando suas relaes pessoais com o sacador
ou outros obrigados anteriores do ttulo.

Certamente, existem hipteses oponveis, havendo defeito de forma (requisito


essencial), que com certeza no tem fundamentao em motivos de carter pessoal.

Todavia, a inoponibilidade de exceo pessoal contra terceiros no , como foi


exposto, um princpio absoluto, admitindo a doutrina, legislao ou jurisprudncia, a
discusso da causa, do fato gerador. , portanto, lcito ao devedor discutir a origem da
dvida, tanto em relao ao credor ou possuidor originrio quanto ao terceiro de m f.

Apenas uma exceo comporta a regra: quando h m f, com a finalidade de


prejudicar o devedor. Assim, se o portador sabia que ao seu antecessor seriam oponveis
excees pessoais pelo devedor, e com a finalidade de prejudicar a este que recebeu o
ttulo, o devedor pode opor as excees que teria contra o portador anterior,
demonstrando que seja a aquisio do ttulo teve por finalidade prejudicar o devedor.

A m f do portador caracterizada pelo fato de haver ele agido


conscientemente em prejuzo do devedor; desse modo, o simples conhecimento da
exceo por parte do portador no suficiente para demonstrar sua m f. esse o
princpio dominante na doutrina.

28. SOLIDARIEDADE

Diz-se que os devedores de um ttulo de crdito so solidrios. H inclusive, quem


identifique na solidariedade entre os obrigados cambiais um postulado fundamental da
disciplina jurdica dos ttulos de crdito. Por outro lado, a prpria lei preceitua que o
sacador, aceitante, endossante ou avalista so solidariamente responsveis pelo
pagamento da letra de cmbio (Decreto n 57663/66, art.47).

274
BRASIL. Decreto n 57.663, de 24 de Janeiro de 1966. Art. 47 - Os sacadores, aceitantes, endossantes
ou avalistas de uma letra so todos solidariamente responsveis para com o portador. O portador tem o
direito de acionar todas estas pessoas individualmente, sem estar adstrito a observar a ordem por que
elas se obrigaram. O mesmo direito possui qualquer dos signatrios de uma letra quando a tenha pago.
A ao intentada contra um dos co-obrigados no impede acionar os outros, mesmo os posteriores
aquele que foi acionado em primeiro lugar.

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Mas, necessrio tomar cuidado com essa noo porque a solidariedade cambial
apresenta particularidades.

Se duas ou mais pessoas so obrigadas perante um sujeito, haver solidariedade


entre elas se o credor puder exigir a totalidade da obrigao de qualquer uma.
Defini-se a solidariedade passiva pela existncia de mais de um devedor obrigado
pela dvida toda (art.264, Cdigo Civil275).

Por esse conceito, seria correto afirmar a existncia da solidariedade entre os


devedores do ttulo de crdito, porque realmente os credores cambirios podem,
atendidos determinados pressupostos, exigir de qualquer um deles o pagamento do valor
total da obrigao.

Mas as semelhanas entre a situao dos devedores cambirios e os solidrios


cessam nesse ponto, quer dizer quanto ao aspecto comum entre o regime cambial e a
disciplina civil da solidariedade existe apenas o fato de o credor poder exercer seu
direito pelo valor total contra qualquer um dos devedores.

Quando se trata de discutir a composio, em regresso, dos interesses desses


devedores a regra aplicvel do direito cambial diferente da pertinente a solidariedade
passiva. incorreta a afirmao de que os devedores de um ttulo de crdito so
solidrios.

O devedor solidrio que paga ao credor a totalidade da dvida pode exigir, em


regresso, dos demais devedores a quota-parte cabvel a cada um (art.283, Cdigo
Civil276).

275
Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um
devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.
276
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores
a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no
dbito, as partes de todos os co-devedores.

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Em primeiro lugar, nem todos tem direito de regresso, o aceitante da letra de


cmbio ou o subscritor da nota promissria, por exemplo, aps pagarem o titulo no
podero cobr-lo de ningum mais.

Em segundo, nem todos os co-devedores respondem regressivamente perante os


demais, os devedores anteriores respondem perante os posteriores, mas estes no podem
ser acionados por aqueles.

Em terceiro lugar, em regra o regresso cambirio se exerce pela totalidade e no


pela quota-parte do valor da obrigao, apenas, excepcionalmente, como na hiptese de
avais simultneos que se verifica entre os co-avalistas a participao proporcional da
obrigao.

A natureza da obrigao cambiria lembra a solidariedade passiva apenas no


aspecto externo (a possibilidade de cobrana judicial da dvida por inteiro, de qualquer
um dos devedores), e por isso, revela-se mais adequado estudar o tema por uma
perspectiva prpria; quer dizer abstraindo totalmente o regime da solidariedade civil.

O aspecto mais importante a se ressaltar, no tratamento da natureza da obrigao


cambial, a existncia de hierarquia entre os devedores de um mesmo ttulo de crdito.
Em relao a cada ttulo, a lei ir escolher um para a situao jurdica de devedor
principal, reservando aos demais co-devedores.

Assim, so devedores principais na letra de cmbio, o aceitante; na nota


promissria e no cheque, o emitente; na duplicata, o sacado. Endossantes e avalistas so
em todos os ttulos co-devedores.

29. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITOS

Classificam-se os ttulos de crdito em quatro critrios:


Quanto ao modelo;
Quanto ao prazo;
Quanto estrutura;
Quanto s hipteses de emisso;

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Quanto circulao;
Quanto ao emitente;
Quanto ao nmero.

29.1. QUANTO AO MODELO ( NATUREZA)

29.1.1. VINCULADOS

Somente produzem efeitos cambiais os documentos que atendam ao padro


exigido. A lei define um padro que deve ser observado para que o ttulo seja
considerado vlido.

Neles, o emitente no livre para escolher a disposio formal dos elementos


essenciais criao do ttulo. O emitente do cheque deve necessariamente fazer uso do
papel fornecido pelo banco sacado, fornecido em tales, via de regra. Os empresrios
que emitem duplicata por sua vez devem confeccion-las obedecendo s normas de
padronizao formal definidas pelo Conselho Monetrio Nacional.

Ex: Cheque e Duplicata.

29.1.2. LIVRES

Por no existir padro de utilizao obrigatria, o emitente pode dispor vontade


os elementos essenciais do ttulo. Pertencem a essa categoria a letra de cmbio e a nota
promissria.

Assim, qualquer papel, independentemente da forma adotada, ser nota


promissria, desde que atendido os requisitos que a lei estabeleceu para esse ttulo de
crdito, so inteiramente dispensveis, portanto, os formulrios impressos que se
costumam vender nas papelarias.

Ex: Nota Promissria e Letra de Cmbio.

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29.2. QUANTO AO PRAZO

29.2.1. TTULOS VISTA

Devem ser pagos assim que apresentados ao devedor. Possuem vencimento


indeterminado.

Ex: Cheque.

29.2.2. TTULOS A PRAZO

Devem ser pagos na data de vencimento previamente estabelecida.

Ex: Nota Promissria.

29.3. QUANTO A ESTRUTURA

29.3.1. ORDEM DE PAGAMENTO

Esto presentes as figuras do emitente (quem d a ordem para que certa pessoa
pague o ttulo a outra); do sacado (quem recebe a ordem e deve cumpri-la) e o
beneficirio (pessoa que receber o valor descrito no ttulo).

Ex: O cheque, a duplicata e a letra de cmbio, quando se assina um cheque se


emite uma ordem ao banco onde se possui conta, para que se proceda o pagamento para
determinada pessoa para quem se entregou o ttulo.

29.3.2. PROMESSA DE PAGAMENTO

Presentes apenas o promitente (devedor) e o beneficirio (credor). Gera apenas


duas situaes jurdicas: A do promitente que assume a obrigao de pagar; e a do
beneficirio da promessa.

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Ex: A nota promissria (prprio nome revela) ttulo pertencente a essa categoria.
Por ela, o subscritor promete pagar a certo sujeito, ou a quem ele repassar o direito, a
importncia assinalada.

29.4. QUANTO AS HIPTESES DE EMISSO

29.4.1. CAUSAIS

Os que somente podem ser emitidos nas hipteses autorizadas por lei. so aqueles
cuja obrigao que lhes deu causa consta expressamente no ttulo. Somente podero ser
emitidos se ocorrer o fato que a lei elegeu como causa possvel para tanto.

Ex: Duplicata Mercantil. (apenas pode ser gerada para documentao de crdito
oriundo de compra e venda mercantil).

29.4.2. LIMITADOS:

No podem ser emitidos em algumas hipteses circunscritas pela lei.

Ex: A letra de Cmbio (no pode ser sacada pelo empresrio, para documentar o
crdito nascido da compra e venda mercantil (a lei das Duplicatas o probe).

29.4.3. NO CAUSAIS

Tambm conhecidos como ttulos abstrados ou impropriamente chamados de


"abstratos", no mencionam a relao que lhe deu origem, pois dela se abstraem e por
isso melhor circulam. Podem ser criados em qualquer hiptese.

Ex: Cheque e Nota Promissria.

Obs.: Estas classificaes no so relacionadas a diferentes formas da aplicao


do regime de circulao cambial. Ttulos causais e limitados circulam, rigorosamente,
sob o mesmo regime que os abstratos (sujeitando-se a carturalidade, literalidade e
autonomia das obrigaes cambiais).

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29.5. QUANTO A CIRCULAO

29.5.1. TTULOS NOMINAIS

O nome do beneficirio consta no ttulo no momento da emisso. Podem ser:

29.5.1.1. NOMINATIVOS

Emitidos em nome de um beneficirio determinado cuja transferncia se d


mediante registro no livro prprio do devedor. O emitente somente estar obrigado a
reconhecer como legtimo credor da dvida aquele que constar em seu registro. A
circulao de um ttulo nominativo se d por endosso em preto ou por contrato de
cesso civil de crdito.

Alm de no existir ttulo de crdito nenhum no direito brasileiro que atenda aos
requisitos para se considerar nominativo, confunde nos ttulos ao portador, efeito com
conceito da classe (o ttulo ao portador o que no identifica o credor e por isso se
transfere pela simples tradio).

29.5.1.2. ORDEM (Art.910, Cdigo Civil277)

So emitidos em favor de uma pessoa determinada, mas transferveis por endosso.


Diferenciam-se dos nominativos por dispensarem qualquer outra formalidade, que no o
endosso.

Tambm alguns ttulos nominativos, para acentuar a diferena, trazem expressa a


clusula no ordem. Em tal caso, os direitos resultantes dos ttulos s podero ser
transferidos mediante uma cesso.

A clusula ordem foi, talvez, o fato mais importante ocorrido na evoluo dos
ttulos de crdito porque possibilitou a circulao dos direitos incorporados nos
mesmos.

277
Art. 910. O endosso deve ser lanado pelo endossante no verso ou anverso do prprio ttulo. 1o
Pode o endossante designar o endossatrio, e para validade do endosso, dado no verso do ttulo,
suficiente a simples assinatura do endossante. 2o A transferncia por endosso completa-se com a
tradio do ttulo.
3o Considera-se no escrito o endosso cancelado, total ou parcialmente.

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A clusula ordem vem sempre ao lado do nome do beneficirio, o que


justamente faz com que sejam confundidos os ttulos ordem com os puramente
nominativos; ser quase sempre necessrio constar sua emisso do registro emitente,
enquanto que nos ttulos ordem no h esse registro.

29.5.1.3. NO ORDEM

Certos ttulos admitem a clusula no ordem, o que, de certo modo, parece ferir
a natureza desses ttulos, cujo escopo a circulao.So emitidos em benefcio de uma
pessoa determinada sendo vedado o endosso. Dessa forma, s podem ser transferidos
mediante cesso civil de crdito.

A clusula no ordem retira do mesmo, uma das suas principais funes,


permitindo que o crdito no seja facilmente usado pela circulao atravs do endosso.
Entretanto, o ttulo no ordem tambm pode circular; apenas essa circulao se faz
atravs de uma cesso, que requer um termo de transferncia, assinado pelo cedente e
pelo cessionrio. E, como consequncia da cesso, o cedente se obriga apenas com o
cessionrio, no em relao aos posteriores possuidores do ttulo. Contudo, o direito de
crdito, incorporado ao ttulo permanece.

A clusula no ordem, pela grande alterao que traz na funo normal dos
ttulos de crdito, s usada em casos limitados e quando a lei o permite. Em certos
ttulos a lei expressamente determina que eles contenham subentendido a clusula
ordem, para impedir a paralisao de sua circulao. Em algumas circunstncias, a lei
obriga a insero da clusula ordem, como acontece, por exemplo, com a nota
promissria que, por disposio legal no trouxer o nome do ttulo; em tal caso ela deve
conter a indicao expressa de que sempre ordem. (Conveno de Genebra, anexo II,
art. 19278).

29.5.1.4. TTULOS AO PORTADOR (Art. 904, Cdigo Civil279)

Emitidos sem nome do beneficirio ou com a clusula ao portador, transferindo-


se atravs da simples tradio.

278
Art. 19 Qualquer das Altas Partes Contratantes pode determinar o nome a dar nas leis nacionais aos
ttulos a que se refere o artigo 75 da Lei Uniforme ou dispensar esses ttulos de qualquer denominao
especial, uma vez que contenham a indicao expressa de que so no ordem.
279
Art. 904. A transferncia de ttulo ao portador se faz por simples tradio.

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No ostentam o nome do credor e, por isso, circulam por mera tradio; isto ,
basta entrega do documento para que a titularidade do crdito se transfira do antigo
detentor da crtula para o novo.

29.6. QUANTO AO EMITENTE

29.6.1. TTULOS PBLICOS

Emitidos por pessoa jurdica de direito pblico, voltados arrecadao de renda


junto aos particulares.

Ex: ttulos da dvida pblica federal, estadual ou municipal.

29.6.2. TTULOS PRIVADOS

Lanados por particulares, pessoa fsica ou jurdica, civil ou empresrias.

Ex: letra de cmbio.

29.7. QUANTO AO NMERO

29.7.1. TTULOS INDIVIDUAIS

So emitidos caso a caso, para cada negcio jurdico efetuado.

Ex: Nota Promissria

29.7.2. TTULOS SERIADOS

Emitidos em srie por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado e, por serem
muitos, numerados.

Ex: ttulos da dvida pblica federal, estadual ou municipal.

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30. ESPCIES DE TTULOS DE CRDITO

Existem dezenas de espcies de ttulos de crdito no Brasil, todos eles regulados


por legislao especfica. Dentre as mais importantes, no direito brasileiro, podem ser
mencionados:

1. Letra de cmbio;
2. Nota promissria;
3. Cheques;
4. Duplicatas;
5. Conhecimento de transporte;
6. Conhecimento de depsito;
7. Warrant;
8. Ttulos de crdito rural (cdula rural pignoratcia, cdula rural
hipotecria,
nota promissria rural, duplicata rural, bilhete de mercadorias);
9. Ttulos de crdito industrial (cdula de crdito industrial e nota de
crdito
industrial);
10. Ttulos de financiamento comercial (letra de cmbio financeira,
certificados
de depsito bancrio, cdula de crdito de comercial e nota de crdito
comercial);
11. Ttulos de garantia imobiliria (letra hipotecria, letra imobiliria, cdula
hipotecria).

So divididos em duas modalidades:

PRPRIOS

So aqueles que encerram uma verdadeira operao de crdito, subordinada, a sua


existncia, confiana que inspiram os que dele participam. So aqueles que preenchem
todos os requisitos e princpios do Direito Cambirio, bem como os seus atributos.

Ex: Letra de cmbio e Nota Promissria.

IMPRPRIOS

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So aqueles que no representam uma verdadeira operao de crdito, mas, que


revestidos de certos requisitos dos ttulos de crdito propriamente ditos, circulam com
as garantias que caracterizam esses papis.

Ex.: aes, debntures, conhecimento de depsito, warrant, conhecimento de


frete.

30.1. LETRA DE CMBIO

Entre os ttulos de crdito o mais importante a Letra de Cmbio, cuja origem


muito antiga, observam sua existncia, desde a Antigidade e Idade Mdia onde foi
mais utilizada como meio de valores por homens de negcios de vrios Estados e
comunidades.

A letra de cmbio um ttulo ordem, que se cria mediante o saque, emitido em


favor de algum, sendo transfervel por endosso, e que se completa pelo aceite e se
garante pelo aval. A letra de cmbio um ttulo completo, base de todos os outros
ttulos de crdito.

Quanto ao aspecto material, a letra de cmbio deve ser feita em papel, podendo
ser manuscrita, datilografada, impressa etc. A forma mais comum so os formulrios j
prontos, em que basta preencher os espaos vazios com as informaes indicadas.
Consideram requisitos extrnsecos de uma letra de cmbio aqueles relativos
formalidade do ttulo em si. Eventuais falhas quanto a tais requisitos podem ser
alegados e opostos por qualquer devedor contra qualquer credor.

Por exemplo, a falsidade da crtula, adulterao grosseira etc. So requisitos


intrnsecos da letra de Cmbio aqueles que se referem obrigao nela contida e que
no constituem matria atinente ao direito cambial. Assim, por decorrncia da lgica do
princpio da autonomia dos ttulos de crdito, defeitos a eles relativos somente podero
ser opostos, por certos devedores contra determinados credores.

30.1.1. FIGURAS INTERVENIENTES

Sendo uma ordem de pagamento que algum dirige a outrem para pagar a terceiro,
importa numa relao entre pessoas que ocupam trs posies no ttulo: a de sacador, a
de sacado e a de beneficirio da ordem.

Verifica-se assim que, o saque gera trs situaes distintas, envolvendo trs
sujeitos e uma obrigao cambiria. Pode a letra ser sacada em benefcio do sacador,
que, ento ser tambm beneficirio, bem como ser sacada contra o prprio sacador, que

Direito Empresarial Pgina 194


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nesse caso, ser ao mesmo tempo emitente e sacado. Deve se ressaltar que, enquanto o
sacado no aceitar, no um obrigado cambial. Se no h aceite do sacado na letra de
cmbio, no h obrigao alguma de natureza cambiaria entre ele e o sacador que a fez
em seu prprio benefcio. Ainda que exista dvida entre sacado e sacador e haja o
compromisso do aceite, falta relao cambiaria. Nesse caso, o sacado responde por
inadimplemento de obrigao extracambiria.

O sacador, ao emitir uma letra de cmbio, d uma ordem ao sacado para que
pague o valor constante do ttulo ao beneficirio ou tomador. Por essa razo, trata-se de
ttulo que compreende uma ordem de pagamento.

Referem-se capacidade das partes, ao consentimento, ao objeto e causa da


obrigao, so os exigidos pelo direito para validade de qualquer negcio jurdico.

30.1.2. LEGISLAO

O Brasil no aceitou integralmente a Lei Uniforme de Genebra, com relao ao


Decreto 57663, de 24/1/66, encontramos o anexo I e o anexo II da Conveno sobre
letras e nota promissria. Com relao ao anexo II, que consiste em uma lista de
reservas acordadas pela conveno de Genebra, e que podem ser adotadas pelas partes
contratantes, adota o Brasil treze das vinte e trs possveis reservas, descartando as dez
restantes, que seriam art.(s) 1, 4, 8, 11, 12, 14, 18, 21, 22 e 23; sendo que o anexo I seria
a prpria Lei Uniforme. Em sntese, o manuseio da Lei Uniforme obriga o interessado a
dar os seguintes passos:
1.Riscar do anexo II as reservas no adotadas;
2.Anotar ao lado de cada reserva restante a regra correspondente da nossa lei
cambial interna;
3.Anotar ao lado de cada artigo do anexo I a eventual reserva existente no anexo
II;
4.Iniciar ento o estudo da Lei Uniforme (anexo I), verificando sempre a reservas
do anexo II e o reenvio das normas internas brasileiras.

30.1.2.1. CONFLITO DE LEIS

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O impasse anterior foi resolvido com a deciso do Supremo Tribunal Federal, no


Acrdo de 04/08/71, recurso extraordinrio nmero 71.154, do Paran, que foi Relator
o Ministro Oswaldo Trigueiro, onde a partir deste julgado, que tratava de prescrio de
cheque, cujo prazo da Lei Uniforme era divergente ao da lei brasileira, ficou ento a Lei
Uniforme aceita por todos como reguladora das letras de cmbio e notas promissrias
no Brasil.

30.1.3. ACEITE

Tendo o sacador expedido a ordem de pagamento a favor do beneficirio, dirigida


ao sacado, resta que este reconhea a validade da ordem, pondo a sua assinatura. D-se,
ento, o aceite da letra de cmbio, vinculado o sacado, agora aceitante, como seu
obrigado principal. A apresentao para aceite se chama tambm de vista, ou vista para
aceite.

O sacado se obriga a pagar a letra data do vencimento, honrando o aceite e sua


assinatura.

O ato de submeter letra ao reconhecimento do sacado chama-se apresentao. A


apresentao deve ser efetuada no domiclio do sacado, pelo portador ou por um simples
detentor at a data do vencimento.

Vencida a letra, a apresentao no se faz mais para o aceite, mas simplesmente


para o pagamento, se o portador no decaiu de seus direitos.

O aceite concedido na prpria letra, no valendo em relao a terceiros a


promessa feita em documento separado.

Assim veja-se:

1. Se o aceitante quem paga o ttulo, extingue-se a obrigao cambiria


por completo, havendo, consequentemente, desonerao de todos os
demais coobrigados.

2. Se o avalista do aceitante quem paga, haver, da mesma forma,


desonerao de todos os coobrigados do ttulo, tendo o avalista, ento,
ao cambial contra seu avalizado, o aceitante, para reaver o que pagou.

3. Se um dos coobrigados quem paga o ttulo, ele desonera todos os


endossantes e avalistas que lhe sejam posteriores, podendo voltar-se

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cambiariamente contra aqueles que lhe precedem na ordem cronolgica


de endossos, at atingir o devedor principal.

4. Se o sacador quem paga, ele desonera todos os endossantes e avalistas


que lhe so posteriores, podendo voltar-se contra o aceitante ou o avalista
deste.

30.1.3.1. CLUSULA NO ACEITVEL

O ttulo que contenha clusula "no aceitvel" somente poder ser apresentado ao
sacado no seu vencimento. Encontra respaldo no art. 22, LUG280.

Para evitar que a recusa do aceite produza o vencimento antecipado da letra: o


sacado poder valer-se do expediente previsto na lei, consiste na clusula no
aceitvel, a clusula no aceitvel faz com que o portador no possa antecipar o
pagamento e no possa protestar por aceite.

Assim, o credor somente poder apresentar o ttulo ao sacado no seu vencimento e


para pagamento, portanto no tendo nenhuma consequncia excepcional para o sacador,
pois a recusa do aceite ocorre aps o vencimento do ttulo, poca em que ele, o sacador,
j deveria estar preparado para honr-lo.

30.1.3.2. ACEITE PARCIAL, RECUSA E FALTA DE ACEITE

280
Art. 22 O sacador pode em qualquer letra, estipular que ela ser apresentada ao aceite, com
ou sem fixao de prazo. Pode proibir na prpria letra a sua apresentao ao aceite, salvo se
se tratar de uma letra pagvel em domiclio de terceiro, ou de uma letra pagvel em localidade
diferente da do domiclio do sacado, ou de uma letra sacada a certo termo de vista. O sacador
pode tambm estipular que a apresentao ao aceite no poder efetuarse antes de
determinada data. Todo endossante pode estipular que a letra deve ser apresentada ao aceite,
com ou sem fixao de prazo, salvo se ela tiver sido declarada no aceitvel pelo sacador.

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A lei Uniforme, no seu art.26, admite o aceite parcial ou limitado, declarando


textualmente:

O aceite puro e simples, mas o sacado pode limit-lo a uma parte da


importncia sacada.

A recusa total ou parcial do aceite acarreta como consequncia o vencimento


antecipado da letra, provado pelo protesto (art. 43 da Lei Uniforme). Sendo assim,
peremptoriamente a letra considera vencida, quando protestada:

1. Pela falta ou recusa do aceite;


2. Pela falncia do aceitante.
Declarada a falncia do sacado, este no pode mais, devido perda da
administrao de seus bens, aceitar a letra.

30.1.4. ENDOSSO

O ttulo, uma vez completado a relao, transfere-se de pessoa para pessoa, por
meio de endosso. Endosso, portanto, a forma de transferncia do ttulo sacado
ordem.

No se deve confundir TRADIO (transferncia pela simples entrega do ttulo,


de pessoa para pessoa, sem qualquer assinatura feita nesse sentido) com ENDOSSO
(transferncia formal do ttulo, mediante aposio de assinatura com titulo a ordem).

Em outras palavras, ao transferir um ttulo por endosso, o endossante (endossador)


garante ao endossatrio (ou adquirente) que o crdito representado no ttulo ser pago
pontualmente.

30.1.4.1. MODALIDADES

Na letra de cmbio, o endosso deve ser lanado no prprio titulo, no verso, embora
tambm possa figurar em outra parte, desde que, ao lado da assinatura, se faa meno
ao ato, de forma objetiva, por exemplo: endosso.

Partes Endossante ou endossador = alienante do crdito.


Endossatrio = adquirente.

Somente o credor poder ser o endossador, assim o primeiro endossante em


qualquer letra de cmbio ser sempre o tomador.

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No h limites para o nmero de endossos, quando o documento no suficiente,


possvel anexar um papel que servir como sua extenso, prolongamento da letra.

30.1.4.2. ENDOSSO PRPRIO E IMPRPRIO

A doutrina costuma distinguir o endosso prprio do endosso imprprio.


Considera-se prprio o endosso que transfere a titularidade do crdito e o exerccio de
seus direitos, bem como o que obriga o endossante na qualidade de coobrigado.

J o endosso imprprio no transfere a titularidade do crdito, mas apenas


possibilita ao detentor o exerccio de seus direitos. So espcies de endosso imprprio o
endosso-mandato e o endosso-cauo.

PRPRIO

O endosso pode ser em branco ou em preto.

D-se o endosso em branco mediante simples assinatura do endossante e, nesse


caso, obrigatoriamente a assinatura deve ser lanada no dorso do ttulo, ou seja, no
verso. Ocorre o endosso em preto se o endossante indicar a pessoa para quem est
transferindo o ttulo e, nesse caso, o endosso se considera completo.

IMPRRIO

ENDOSSO-MANDATO

O endosso-mandato ou endosso-procurao aquele que confere ao endossatrio


a possibilidade de agir como representante do endossante, exercendo os direitos
inerentes ao ttulo. O art.917, 1, do Cdigo Civil281, porm, s lhe permite endossar
novamente o ttulo como procurador do endossante anterior, com os mesmos poderes
que recebeu. O endosso-mandato no perde sua eficcia com a morte ou superveniente
incapacidade do endossante e o devedor somente poder opor ao endossatrio de
endosso-mandato as excees que possuir contra o endossante.

281
Art. 917. A clusula constitutiva de mandato, lanada no endosso, confere ao endossatrio o
exerccio dos direitos inerentes ao ttulo, salvo restrio expressamente estatuda. 1o O endossatrio
de endosso-mandato s pode endossar novamente o ttulo na qualidade de procurador, com os mesmos
poderes que recebeu.

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ENDOSSO-CAUO

No endosso-cauo ou pignoratcio, o ttulo onerado por penhor em favor de


credor do endossante, de modo que, cumprida a obrigao garantida pelo penhor, o
ttulo retorna ao endossante. Dever conter a clusula: valor em garantia ou valor em
penhor ou outra expresso que implique cauo No endosso-cauo, o endossatrio
exerce direito que lhe prprio, assegurado pelo ttulo creditcio, pois no mero
representante do credor originrio. Difere, pois do endosso-mandato, em que o
endossatrio simples detentor do ttulo e age em nome do endossante-mandante.
Cumprida a obrigao garantida pelo penhor, o ttulo retorna ao endossante. Apenas se
houver inadimplemento por parte deste que o endossatrio ter sua titularidade plena.

ENDOSSO-PSTUMO

O endosso pstumo ou tardio posterior ao protesto por falta de pagamento do


ttulo ou decurso do prazo respectivo. Caracteriza-se apenas como cesso civil de
crdito. Logo, referido endossante no garante o pagamento do ttulo. O direito passa a
ser transferido a ttulo derivado (como cesso civil) e no autnomo. Saliente-se,
todavia, que o portador tem ao cambial contra todos os devedores que assinaram o
ttulo antes do protesto, apenas no o tendo quanto aos endossantes-pstumos. Quando
um endosso no contm data, presume-se que tenha sido feito antes do prazo para o
protesto.

30.1.4.3. CLUSULA NO ORDEM

O endosso de uma letra na qual foi inserida a clusula no ordem tambm ter
o efeito de uma cesso civil de crdito.

Nessa hiptese, ele ter de ser feito necessariamente no verso. A possibilidade de


o ttulo ser endossado presumida, de modo que, se houver a inteno de impedir o
endosso, deve ser colocada no ttulo a clusula no ordem, de modo que, nesse caso,
ele s poder ser transferido mediante a cesso civil de crdito. O devedor, quando paga
o ttulo, s se libera se validamente efetuar o pagamento ao portador legtimo.
Considera-se legtimo possuidor o portador do ttulo de crdito que prova seu direito por
uma srie ininterrupta de endossos.

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30.1.5. DIFERENA ENTRE ENDOSSO E CESSO CIVIL DE CRDITO

O Endosso o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a clusula


ordem transmite os seus direitos outra pessoa. Quem transfere o ttulo de crdito
responde pela existncia do ttulo e tambm pelo seu pagamento. Todavia, o devedor
no pode alegar contra o endossatrio de boa-f excees pessoais.

J, a cesso civil, o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a


clusula no ordem transmite os seus direitos outra pessoa. Quem transfere o ttulo
de crdito s responde pela existncia do ttulo, mas no responde pelo seu pagamento.
Entretanto, o devedor pode alegar contra o cessionrio de boa-f excees pessoais.

30.1.5.1. ENDOSSO

Instituto do Direito Cambirio.


O endossante se obriga com a existncia do crdito e pela solvncia do devedor.
O endossante no poder se opor ao pagamento total da letra alegando no possuir
mais fundos pois j pagou ao anterior endossador, essa alegao no pode ser feita
levando-se em conta o princpio da autonomia (abstrao e inoponibilidade das
excees aos terceiros de boa f).

30.1.5.2. CESSO CIVIL DE CRDITO

Instituto do Direito Civil.


O cedente s se obriga com a existncia do crdito.
Pode-se opor ao pagamento da letra alegando as relaes anteriores entre os
coobrigados no ttulo.
Ocorre quando no ttulo de crdito o endossador coloca a clusula no ordem,
ou seja, ele no se obriga com os posteriores endossantes
Ex.: endosso Simone e no ordem , quando se coloca sem garantia no se
garante nem a quem se est passando o ttulo, quando feito aps o protesto chamado
de endosso pstumo ou posterior.

30.1.6. AVAL

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O aval declarao cambiria, acessria e reveste-se da natureza de garantia, mas


garantia cambiria. Por intermdio do aval, uma pessoa (avalista) que pode ser um
terceiro ou mesmo um signatrio da letra, garante no todo ou em parte, o pagamento da
importncia em relao a qual se obrigou.

O avalista pode ser um terceiro estranho ao ttulo ou algum que j seja obrigado.
O avalista assume uma obrigao igual de seu avalizado, tanto quanto aos efeitos,
como no que tange s consequncias. O avalista garante, no emite. Obriga-se de um
modo diverso, mas responde da mesma maneira que o avalizado.

Para assumir tal obrigao o avalista necessita ser capaz, como, alis, deve
acontecer com todos quantos se obrigam cambialmente.

O avalista solidariamente responsvel com aquele em favor de quem deu o seu


aval. A sua obrigao autnoma e equivalente (ele devedor do ttulo da mesma
maneira que o avalizado, LUG, art.32282) obrigao do avalizado.

OBSERVAES

O aval pode ser prestado mediante a assinatura do avalista no anverso do ttulo ou


no verso da letra com as seguintes expresses: por aval, bom para aval ou qualquer
outra expresso equivalente. Numa folha anexa, o aval ser dado atravs do
prolongamento da letra.

O aval na conformidade do art. 31 da Lei Uniforme283 pode ser simples, ou seja, o


dador (avalista) ope sua assinatura, simplesmente na face anterior do ttulo salvo se
tratar do sacador do sacado ou mesmo emitente visto como partes integrantes da relao
cambiria.

No nulo o aval por valor superior constante no ttulo, mas a sua eficcia fica
limitada ao valor da obrigao avalizada.

282
Art. 32 O dador de aval responsvel da mesma maneira que a pessoa por ele afianada. A sua
obrigao mantm-se, mesmo no caso de a obrigao que ele garantiu ser nula por qualquer razo que no
seja um vicio de forma. Se o dador de aval paga a letra, fica sub-rogado nos direitos emergentes da letra
contra a pessoa a favor de quem foi dado o aval e contra os obrigados para com esta em virtude da letra.
283
Art. 31 O aval escrito na prpria letra ou numa folha anexa. Exprime-se pelas palavras "bom para
aval" ou por qualquer frmula equivalente; e assinado pelo dador do aval. O aval considera-se como
resultante da simples assinatura do dador aposta na face anterior da letra, salvo se se trata das assinaturas
do sacado ou do sacador. O aval deve indicar a pessoa por quem se d. Na falta de indicao entender-se-
ser pelo sacador.

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30.1.6.1. DIFERENA ENTRE AVAL E FIANA

importante no confundir aval e fiana. Aval de famlia cambiria, enquanto a


fiana contratual. Conquanto, os dois institutos tenham pontos de contato (ambos
constituem garantia pessoal de um terceiro em favor do devedor), a natureza do aval
distinta, uma vez que o avalista no cede obrigao do avalizado; obriga-se pessoal e
diretamente pelo pagamento do ttulo. Basta citar que o aval vlido mesmo se anulada
a obrigao do avalizado (desde que no seja por vcio de forma), o que no se pode
dizer da fiana.

Na fiana, os vcios internos da obrigao, como o erro , o dolo, a coao, a


falsidade da assinatura do afianado e a sua prpria incapacidade, paralisam a obrigao
do fiador. No aval, no. O aval uma obrigao solidria. uma garantia objetiva do
pagamento, porque o avalista obriga-se a respeito de todos. O avalista no promete que
o avalizado pagar, mas que ele prprio se compromete a fazer o pagamento. Faz sua a
obrigao avalizada, como se fosse sacador, endossante ou aceitante.

Consta do art. 30, da Lei Uniforme284, o aval no deve ser confundido com a
fiana, que, igualmente garantia, porm garantia de natureza contratual para a qual
vigoram regras diferentes das que normatizam o direito cambirio.

30.1.6.2. AVAL PARCIAL

O aval parcial tem justificativa na hiptese de o portador do ttulo ter pelo menos
garantida uma parte do pagamento do ttulo, podendo at ser garantido por pluralidade
de avais, porm parte da doutrina critica tal medida, alegando ser impossvel, pois caso
o avalista pague sua parte no ter o ttulo com a quitao, pois o portador ainda ter
que cobrar a outra parte, tal quitao ser dada por recibo parte.

30.1.6.3. OUTORGA UXRIA

O instituto da outorga uxria est presente em nosso ordenamento desde os seus


primeiros idos, sempre foi utilizada como forma de evitar a dilapidao do patrimnio
do casal pelo marido, sendo, inicialmente diverso da outorga marital, donde esta seria

284
Art. 30 O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte garantido por aval. Esta garantia
dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra.

Direito Empresarial Pgina 203


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dada pelo marido esposa para praticar determinados atos e quela concedida pela
esposa ao marido.

Como sabemos, aps a Constituio de 1988, foram igualados direitos de homens


e mulheres, onde, acredita-se, tenha se encerrado tal diferenciao de conceitos, pois em
todas as situaes em que a mulher carece de consentimento do marido, depende ele
tambm dela.

Diz-se outorga uxria a autorizao dada por um dos cnjuges ao outro, para a
prtica de determinados atos, sem a qual estes no teriam validade, haja vista o disposto
nos arts. 107285, 219286, 220287, 1.647288, 1.648289, 1.649290 e 1.650291, todos do Cdigo
Civil.

No que toca ao aval, a regulamentao totalmente nova, pois, antes do Cdigo


Civil, o instituto no carecia de outorga uxria, podendo ser concedida pelos cnjuges
sem qualquer problema.

Como se sabe o aval um instituto de direito comercial que tem por base a
declarao, por parte do avalista, de que garante o valor do ttulo emitido, e que, pela
necessidade de agilidade do mundo comercial, no se enquadrava no Cdigo Civil.

285
Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei
expressamente a exigir.
286
Art. 219. As declaraes constantes de documentos assinados presumem-se verdadeiras em relao aos
signatrios. Pargrafo nico. No tendo relao direta, porm, com as disposies principais ou com a
legitimidade das partes, as declaraes enunciativas no eximem os interessados em sua veracidade do
nus de prov-las.
287
Art. 220. A anuncia ou a autorizao de outrem, necessria validade de um ato, provar-se- do
mesmo modo que este, e constar, sempre que se possa, do prprio instrumento.
288
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro,
exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear,
como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no
sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So
vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.
289
Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a
denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.
290
Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar
anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de
terminada a sociedade conjugal. Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por
instrumento pblico, ou particular, autenticado.
291
Art. 1.650. A decretao de invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem
suprimento do juiz, s poder ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus
herdeiros.

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Com a nova regulao e a possibilidade de anulabilidade do aval prestado sem o


consentimento de qualquer dos cnjuges, ser o mesmo entrevado pelo excesso de
formalismo que abomina o Direito Empresarial.

Em suma, as principais alteraes no aval, advindas do Cdigo Civil, alm da sua


regulamentao, so a possibilidade de invalidade por falta de outorga uxria e a
fixao dos prazos prescricionais para a declarao da nulidade em 2(dois) e 10 (dez)
anos, nos mesmos casos da fiana.

O aval como vimos at agora no se confunde com a fiana. Garantia formal,


abstrata, autnoma e solidria, no dispensa por isso mesmo a outorga uxria, a ele se
aplicando a regra do art.1647, III, do Cdigo Civil.

30.1.7. VENCIMENTO

O vencimento da letra de cmbio, assim, se define como o fato jurdico que


torna exigvel o crdito cambirio nele mencionado. Distingui-se o vencimento
ordinrio do extraordinrio. O primeiro normalmente se verifica com o decurso do
tempo, aquele que se opera quando o ttulo atinge o prazo nele marcado, ou seja, que
se opera pelo fato jurdico do tempo ou pela apresentao da letra ao sacado, quando
vista.

A letra de cmbio pode ser passada: vista, a certo tempo de vista, a um


certo tempo da data e a dia certo. J o segundo, o vencimento extraordinrio da letra de
cmbio se d em duas oportunidades: no caso de recusa do aceite pelo sacado (Lei
Uniforme, art. 43292) e na falncia do aceitante (Decreto 2044/08, art. 19, II293). Em
relao primeira lembre-se que o sacado, na letra de cmbio no tem nenhuma
obrigao cambial se no praticar o ato de manifestao de sua concordncia com a
ordem que o sacador lhe enderea.

Seu aceite sempre facultativo, de forma que a eventualidade da recusa est


presente em qualquer letra. Opera-se a antecipao do vencimento, no caso, a menos

292
Art. 43 O portador de uma letra pode exercer os seus direitos de ao contra os endossantes, sacador e
outros co-obrigados: No vencimento: Se o pagamento no foi efetuado. Mesmo antes do vencimento: 1 -
Se houve recusa total ou parcial de aceite; 2 - Nos casos de falncia do sacado, quer ele tenha aceite, quer
no,de suspenso de pagamentos do mesmo, ainda que no constatada por sentena, ou de ter sido
promovida, sem resultado, execuo dos seus bens. 3 - Nos casos de falncia do sacador de uma letra no
aceitvel.
293
Art. 19. A letra considerada vencida, quando protestada: II. pela falncia do aceitante.

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que o ttulo tenha sido emitido com a clusula (no aceitvel), ou se trate da letra
vista.
Quando se opera o vencimento antecipado da letra de cmbio, o seu valor se
reduz, de acordo com as taxas bancrias vigentes no local do domiclio do credor (Lei
Uniforme, art. 48, in fine).

5.1.7.1. DIFERENA ENTRE VENCIMENTO E PAGAMENTO

Pelo pagamento extinguem-se uma, algumas ou todas as obrigaes representadas


por um ttulo de crdito, quando o pagamento feito por um dos coobrigados,
desobrigando os posteriores e tendo ao de regresso quanto aos anteriores.

O pagamento de uma letra de cmbio deve ser feito no prazo estipulado pela lei, que
difere segundo o lugar de sua realizao. Para uma letra de cmbio pagvel no exterior,
o credor deve apresentar o ttulo ao aceitante no dia do vencimento ou num dos dois
dias teis seguintes. No Brasil, recaindo este num dia no til, no primeiro dia til
seguinte (LUG, art. 38294).

Uma vez pago o ttulo, o devedor exigir do credor a entrega da crtula, bem como a
quitao regular. Isso porque a posse do ttulo pelo devedor faz presumir o pagamento
da dvida cambial. O pagamento operar diferentes resultados, dependendo de quem o
tenha feito. Assim veja-se:

a) Se o aceitante quem paga o ttulo, extingue-se a obrigao cambiria por


completo, havendo, consequentemente, desonerao de todos os demais coobrigados.

b) Se o avalista do aceitante quem paga, haver, da mesma forma, desonerao de


todos os coobrigados do ttulo, tendo o avalista, ento, ao cambial contra seu
avalizado, o aceitante, para reaver o que pagou.

c) Se um dos coobrigados quem paga o ttulo, ele desonera todos os endossantes e


avalistas que lhe sejam posteriores, podendo voltar-se cambiariamente contra aqueles
que lhe precedem na ordem cronolgica de endossos, at atingir o devedor principal.

d) Se o sacador quem paga, ele desonera todos os endossantes e avalistas que lhe
so posteriores, podendo voltar-se contra o aceitante ou o avalista deste.

294
Art. 38 O portador de uma letra pagvel em dia fixo ou a certo termo de data ou de vista deve
apresent-la a pagamento no dia em que ela pagvel ou num dos dois dias teis seguintes. A
apresentao da letra a uma cmara de compensao equivale a apresentao a pagamento.

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30.1.7.2. ESPCIES DE VENCIMENTO

VISTA - o vencimento da letra se verifica no ato da apresentao ao sacado,


para que ele a pague imediatamente, aceite e pagamento tm o mesmo
vencimento, ou seja, se confundem na mesma data - ex.: vista desta nica
via de letra de cmbio, pagar V.S.a a importncia de . . .
A CERTO TEMPO DE VISTA - a letra vence para pagamento a tantos dias ou
meses da data do aceite. Inicia-se a contagem desse prazo no dia seguinte data
do aceite, ex.: Trs meses aps o aceite, V.S.a pagar, por esta nica via de
letra de cmbio, a Fulano, a importncia de . . .
A CERTO TEMPO DA DATA - aquele em que o dia do pagamento ser
determinado a partir do momento em que a letra sacada, em termos de aceite, o
prazo fica estabelecido entre a data do saque e a data do vencimento, sendo o
vencimento fixado para o princpio, o meado ou o fim do ms, essas
expresses devem ser entendidas como o dia primeiro, o dia quinze e o ltimo
dia do ms, ex.: Seis meses desta data pagar, V.S.a a Fulano, por esta nica
via de letra de cmbio, a importncia de hum mil reais. Rio de Janeiro, 31 de
Janeiro de 2000 - esta letra vencer em 31 de Julho de 2000 - caso o ms no
tenha o dia 31, vencer no ltimo dia do ms.
A DIA CERTO - o vencimento da letra de cmbio vem expressamente indicado
na letra, a modalidade mais comum, ex.: Aos 31 dias do ms de Agosto de
2000, pagar, V.S.a a Fulano, por esta nica via de letra de cmbio, a
importncia de . . .

30.1.8. PROTESTO

O protesto nada mais do que a prova literal de que o portador apresentou o ttulo
para aceite ou para pagamento e que nem uma nem outra providncia foi tomada por
parte do sacado ou aceitante, respectivamente.
Assim, com o protesto o portador prova aos demais coobrigados que no recebeu
por parte do devedor principal do ttulo a quantia nele inserida, razo pela qual tem o
direito de contra eles voltar-se para pagamento da quantia descrita na crtula. Por
conseguinte, se no for feito o protesto por falta de aceite ou de pagamento, ou se for ele
efetuado fora do prazo legal, a consequncia ser a perda desse direito de regresso por
parte do portador contra os demais coobrigados cambirios, sacador, endossantes e seus
respectivos avalistas.
Assim, se o possuidor perder o prazo de protesto por falta de aceite, ao credor
somente restar a possibilidade de receber de algum avalista antecipado do sacado, uma
vez que no poder cobrar deste, que no protestou. Por outro lado, efetuado o protesto

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por falta de aceite, o credor poder acionar o sacado ou qualquer outro coobrigado
posterior.
O protesto um documento solene e extrajudicial, levado a efeito pelo oficial
pblico do Tabelionato de Protestos, que identifica e discrimina o ttulo de crdito, seu
devedor principal, e ainda a situao que justifica sua feitura, que pode ser:
a) Falta ou recusa de aceite;
b) Falta ou recusa de pagamento;
c) Falta ou devoluo do ttulo.

CANCELAMENTO DO PROTESTO

O cancelamento do protesto pode ser feito em virtude do pagamento posterior do


ttulo. Para tanto, basta que se entregue, no prprio Tabelionato de Protesto, o ttulo
protestado, uma vez que a posse da crtula faz presumir a quitao.

O Tabelionato arquiva cpia do ttulo. Se o ttulo original, por alguma razo, no


puder ser exibido, o interessado poder cancelar o protesto mediante anuncia daquele
que nele figura como credor originrio, com firma reconhecida. Cumpre frisar que, o
protesto indevido de ttulo de crdito constitui leso honra, j que acarreta perda de
crdito na praa pelo empresrio, ensejando ao de danos morais.

30.1.9. AO CAMBIAL

A executividade do ttulo de crdito caracterstica intrnseca dos ttulos de


crditos, e, por serem considerados ttulos executivos extrajudiciais, dispensam a prvia
ao de conhecimento, gerando uma satisfao clere e eficiente do crdito. A execuo
dever ser proposta no lugar indicado para o pagamento do ttulo, ou no domiclio do
devedor principal, sendo necessrio o prvio protesto para a execuo dirigida contra
coobrigados.

Assim, a execuo poder ser proposta contra um, alguns ou todos os que se
obrigaram no ttulo, independentemente da ordem de endossos. A execuo chamada
direta se dirigida contra o aceitante da letra e seu avalista, o emitente da nota
promissria e seu avalista, o emitente do cheque e seu avalista, o sacado da duplicata e
seu avalista.

Ser regressiva a ao se dirigida contra os coobrigados subsidirios, devido o


princpio da cartularidade, a execuo dever ser instruda com o prprio ttulo original,
no se admitindo cpia, pois se o credor ainda estiver na posse do ttulo, poder faz-lo

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circular aps o incio da execuo. No se pode esquecer que o ttulo um documento


necessrio para que se obtenha o direito nele contido. Alm disso, deve o ttulo estar
completo (sem rasuras e todo preenchido), ser autntico, e exigvel.

Assim como a nota promissria, a duplicata e o cheque, a letra de cmbio vem


definida pela Lei Processual (art. 585, I, Cdigo de Processo Civil295) como ttulo
executivo extrajudicial (ou seja, no preciso provar nada, salvo na ao de
locupletamento), cabendo a execuo do crdito correspondente.

30.1.9.1. AO DE LOCUPLETAMENTO OU AO CAUSAL

Quando a letra de cmbio (e a nota promissria) encontra-se ligada a um contrato


original (ou seja, a existncia do ttulo fica presa ao cumprimento do contrato de que
resultou o ttulo como condio para a perfeio daquele), encerram-se todas as
questes de direito abstrato (isto , o ttulo se desprende da causa que lhe deu origem).

Em tais casos admissvel a oposio do devedor ao pagamento pelo no


cumprimento do contrato original - para comprovar esse direito o ru poder invocar a
causa da obrigao, ou seja, o contrato de que a emisso do ttulo era condio - se tal
contrato no foi cumprido, ao emissor no caber atender ao pagamento, pois, se assim
o fizer, provocar um enriquecimento indevido por parte do credor.

A admisso da ao causal por locupletamento ou enriquecimento ilcito por parte


do credor aceita pela doutrina e pela jurisprudncia.

30.1.10. PRESCRIO

A prescrio identificada aqui como a perda do direito creditrio pelo transcurso


do tempo, em razo de seu no exerccio.

A prescrio efeito da inao. uma sano cominada para o no-exerccio


tempestivo da ao cambiria.

295
Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a
debnture e o cheque;

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o fechamento da porta da execuo cambiria, a desonerao da


responsabilidade cambial do devedor. Por ela, o ttulo cambirio transforma-se em ttulo
comum de dvida.

De acordo com o art. 70 da Lei Uniforme, a prescrio da ao cambial ocorre nos


seguintes prazos: a) em 3 anos, a contar de seu vencimento, no caso de execuo contra
aceitante e seu avalista; b) em 1 ano, no caso das aes contra sacador, endossantes e
seus avalistas. Nessa hiptese, conta-se o prazo da data do protesto, ou da data do
vencimento, se a letra contiver a clusula sem despesas (que isenta da obrigao de
protestar); c) em 6 (seis) meses, no caso das aes dos endossantes uns contra os outros
e contra o sacador (ao regressiva), a contar do dia em que o endossante pagou a letra
ou em que ele prprio foi acionado.

O art.71 da Lei Uniforme esclarece que, a interrupo da prescrio somente se


opera em relao pessoa para quem a interrupo foi feita, logo se interrompida contra
um dos coobrigados no significa que se estenda aos demais. Uma vez prescrita a
execuo, o credor da letra de Cmbio, se quiser receber o seu valor, ter de ajuizar uma
ao ordinria de cobrana contra o devedor, em que ter de demonstrar a relao
cambiria e o negcio jurdico que deu origem ao ttulo. Visa-se, com a ao, evitar um
enriquecimento ilcito por parte do devedor, que embora desonerado cambialmente, tem
uma dvida com o portador.

30.2. NOTA PROMISSRIA

um ttulo de crdito abstrato, formal, pelo qual uma pessoa, denominada


emitente, faz a outra pessoa, designada beneficiria, uma promessa pura e simples de
pagamento de quantia determinada, vista ou a prazo, em seu favor ou a outrem sua
ordem, nas condies delas constantes, ou seja, uma promessa de pagamento que uma
pessoa faz em favor de outra.

Requisitos ( LUG , arts. 75 e 76296)

296
Art. 75 A nota promissria contm: 1 - Denominao "Nota Promissria" inserta no prprio texto do
ttulo e expressa a lngua empregada para a redao desse ttulo; 2 - A promessa pura e simples de pagar
uma quantia determinada; 3 - A poca do pagamento; 4 - A indicao do lugar em que se deve efetuar o
pagamento; 5 - O nome da pessoa a quem ou a ordem de quem deve ser paga; 6 - A indicao da data em
que e do lugar onde a nota promissria passada; 7 - A assinatura de quem passa a nota promissria
(subscritor). Art. 76 O ttulo em que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir
efeito como nota promissria, salvo nos casos determinados das alneas seguintes. A nota promissria em

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So considerados requisitos no essenciais data do pagamento, a indicao do


local de emisso do ttulo ou, tambm, do domiclio do subscritor. Assim, considera-se
que o local da emisso seja o mesmo do pagamento, ou vice-versa.

30.2.1. FIGURAS INTERVENIENTES

Somente duas pessoas intervm na relao jurdica envolvendo a nota


promissria:

a. SACADOR, emitente, subscritor ou devedor, na NP, sacador e


sacado se confundem na mesma pessoa e o devedor principal da
obrigao.

b. TOMADOR, beneficirio ou credor, em favor de quem o sacador


fez a promessa.

30.2.2. LEGISLAO

A Nota Promissria est sujeita s mesmas normas aplicadas com relao Letra
de Cmbio, com as excees estabelecidas pela Lei Uniforme (arts. 77 e 78297), so elas:

que no se indique a poca do pagamento ser considerada pagvel vista. Na falta de indicao especial,
lugar onde o ttulo foi passado considera-se como sendo o lugar do pagamento e, ao mesmo tempo, o
lugar do domiclio do subscritor da nota promissria. A nota promissria que no contenha indicao do
lugar onde foi passada considera-se como tendo-o sido no lugar designado ao lado do nome do subscritor.
297
Art. 77 So aplicveis s notas promissrias, na parte em que no sejam contrrias a natureza deste
ttulo, as disposies relativas as letras e concernentes: Endosso (artigos 11 a 20); Vencimento (artigos 33
a 37); Pagamento (artigos 38 a 42); Direito de ao por falta de pagamento (artigo 43 a 50 e 52 a 54);
Pagamento por interveno (artigos 55 e 59 a 63); Cpias (artigos 67 e 68); Alteraes (artigo 69);
Prescrio (artigos 70 e 71); Dias feriados, contagem de prazos e interdio de dias de perdo (artigos 72
a 74); So igualmente aplicveis s notas promissrias as disposies relativas as letras pagveis no
domiclio de terceiros ou numa localidade diversa da do domiclio do sacado (artigos 4 e 27), a
estipulao de juros (artigo 5), as divergncias das indicaes da quantia a pagar (artigo 6), as
conseqncias da aposio de uma assinatura nas condies indicadas no artigo 7, as da assinatura de uma
pessoa que age sem poderes ou excedendo os seus poderes (artigo 8) e a letra em branco (artigo 10). So
tambm aplicveis s notas promissrias as disposies relativas ao aval (artigos 30 a 32); no caso
previsto na ultima alnea do artigo 31, se o aval no indicar a pessoa por quem dado entender-se- ser
pelo subscritor da nota promissria. Art. 78 O subscritor de uma nota promissria responsvel da
mesma forma que o aceitante de uma letra. As notas promissrias pagveis a certo termo de vista devem
ser presentes ao visto dos subscritores nos prazos fixados no artigo 23. O termo de vista conta-se da data
do visto dado pelo subscritor. A recusa do subscritor a dar o seu visto comprovada por um protesto
(artigo 25), cuja data serve de incio ao termo de vista.

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No h o que se falar em aceite, pois ele se confunde com o prprio saque e nem
em vencimento antecipado por falta de aceite, pois ela j nasce com ele, no a corrente
aceita por todos os autores, segundo Fran Martins, Joo Eunpio Borges e Waldemar
Ferreira dizem que a NP, realmente, j nasce aceita, mas que no momento em que o
sacador emite a NP ele pode propor uma data para a vista.

O subscritor da NP o seu devedor principal

A lei prev a mesma responsabilidade para o aceitante da letra e o subscritor da


promissria.

Prescrio, o exerccio do direito de crdito contra o emitente prescreve em 3 anos


contados a partir da data do vencimento.

Tambm encontramos a previso da Ao Cambial ou de Locupletamento quando


a NP encontra-se ligada a um contrato individual e onde for observado o
enriquecimento ilcito por parte do credor.

30.2.3. DISTINES ENTRE NOTA PROMISSRIA E LETRA DE CMBIO

A Letra de Cmbio uma ordem de pagamento e a Nota Promissria uma


promessa de pagamento;

Figuras intervenientes: Na Letra de Cmbio: sacador, sacado e tomador. Na Nota


Promissria: sacador e tomador.

Aceite: Letra de Cmbio: ato facultativo e prerrogativa do sacado. Nota


Promissria: aceite e saque se confundem, ou seja, a NP j nasce com o aceite.

30.2.4. SEMELHANAS ENTRE NOTA PROMISSRIA E LETRA DE


CMBIO

A letra de cmbio e a nota promissria diferem-se principalmente em sua


definio e caracterizao, o que revela uma diferena entre natureza da relao que as
envolve.

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Entretanto, certos institutos da letra de cmbio so incompatveis com a nota


promissria, o caso do aceite.
O princpio geral dado pelo art. 77 da Lei Uniforme, determina em que casos
podero ser aplicadas as disposies relativas letra de cambio nota promissria.
Nestes casos esto expressas as semelhanas entre ambas, seno vejamos:

So aplicveis s notas promissrias, na parte em que no sejam contrrias


natureza deste ttulo, as disposies relativas s letras e concernentes :
*endosso (arts. 11 a 20); *vencimento (arts. 33 a 37); pagamento (arts. 38 a
42); direito de ao por falta de pagamento (arts. 43 a 50 e 52 a 54);
pagamento por interveno (arts. 55 e 59 a 63); cpias (arts. 67 e 68);
alteraes (art.67 e 68); *prescrio (arts. 70 e 71); dias e feriados, contagem
de prazos e interdio de dias de perdo (arts. 72 a 74).
So igualmente aplicveis s notas promissrias as disposies relativas s
letras pagveis no domiclio de terceiro ou numa localidade diversa da do
domiclio do sacado (arts. 4 e 27), a estipulao de juros (art.5), as
divergncia das indicaes da quantia a pagar (art. 6), as conseqncias da
aposio de uma assinatura nas condies indicadas no art.7, as da assinatura
de uma pessoa que age sem poderes ou excedendo os seus poderes (art.8) e a
letra em branco (art. 10).

So tambm aplicveis s nota promissrias as disposies relativas ao aval


(arts. 30 a 32); no caso previsto na ltima alnea do art. 31, se o aval no
indicar a pessoa por quem e dado, entender-se- ser pelo subscritor da nota
promissria.

30.2.5. NOTA PROMISSRIA VINCULADA AO CONTRATO

Inicialmente, registra-se que a emisso da nota promissria no implica em


novao quanto relao causal, ou melhor, a obrigao consubstanciada no negcio
jurdico no se extingue com a emisso a entrega do ttulo ao credor, pagamento da nota
promissria, emitida via de regra, com natureza pr solvendo, ou seja, para
pagamento. Entretanto, as partes podem convencionar no documento que formaliza o
negcio jurdico que a emisso da nota promissria ocorre com natureza pr soluto, isto
, em pagamento. Nesta hiptese, a mera emisso do ttulo e a sua entrega ao credor
operam novao, vale dizer, extingue a obrigao traduzida na relao causal,
independente de no ter ainda ocorrido o vencimento e pagamento do ttulo, contra a

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assuno de uma obrigao nova, decorrente da emisso do ttulo. A novao no se


presume (art.361, Cdigo Civil298) e a emisso da nota promissria com natureza pr
solvente ou pr soluto, depende do que for estipulado no contrato que gera a criao do
ttulo.

Quando a nota promissria emitida com natureza pr soluto, o credor s pode


acionar o devedor para cobrar a soma cambiria, e no para rescindir o negcio jurdico
por descumprimento da obrigao relativa ao preo, porque esta se extinguiu com a
emisso e entrega do ttulo ao credor, ainda que no vencido. Tratando-se de nota
promissria com carter pr solvente, o portador pode optar entre mover ao cambiria
ou rescindir o negcio jurdico por descumprimento da obrigao de pagar o preo.

Preliminarmente, anote-se que a vinculao deve estar expressa na nota


promissria, no bastando, portanto, que esteja caracterizada no documento que
consubstancia o negcio jurdico, porque o ttulo que circula. Na ausncia de norma
jurdica sobre a matria, no existe uma frmula jurdica nica para caracterizar a
vinculao, podendo, assim ser formalizada atravs da expresso este ttulo, est
vinculado ao contrato celebrado em tal data, ou nota promissria vinculada escritura
celebrada no vigsimo terceiro ofcio de notas, em tal data, fls. tal, do livro tal. Nesta
hiptese, circulando o ttulo por endosso, o endossatrio tem conscincia de que o
devedor, quando acionado, tem direito de arguir determinadas excees fundadas no
negcio jurdico, caso o credor do ttulo descumpra a obrigao assumida no contrato,
sendo, portanto, adquirente de m f.

A nota promissria vinculada a contrato perde sua autonomia, para tal no


necessrio que o terceiro esteja em conluio com o beneficirio do ttulo para frustrar o
princpio da inoponibilidade da exceo fundada na relao causal. A mera vinculao
da nota promissria ao contrato por si s caracteriza o terceiro como adquirente de m-
f, em razo da conscincia de que a negociao do ttulo poderia impedir o devedor de
opor a relao fundamental, causando-lhe, portanto, um dano.

Quando a nota promissria no circula, mesmo assim ela desfigura-se em sua


fora para correr a sorte desse contrato a que se vincula. O princpio da literalidade fica
afetado porque o valor do dbito contratual pode no corresponder ao valor constante do
ttulo, embora, segundo, algumas decises do STJ, no perca a autonomia e
exeqibilidade. O documento no deixa de ser ttulo de crdito e a possibilidade do
devedor, quando acionado pelo seu credor originrio, pode arguir a relao causal
decorre apenas da aplicao do princpio da economia processual. Todavia, em outras
decises, que nos parece mais correta, o STJ admite que a nota promissria vinculada a

298
Art. 361. No havendo nimo de novar, expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda obrigao
confirma simplesmente a primeira.

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contrato perde a sua autonomia e o emitente poder opor, perante o terceiro adquirente,
excees pessoais, fundadas no negcio jurdico que gerou o ttulo.

Smula 258, STJ a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito


no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.

30.2.6. PROTESTO

Atualmente, a ao prpria para a cobrana via ordinria a ao monitria.

Nada impede que se emita a nota promissria em branco, que poder circular
livremente. Somente no momento de ser apresentada em juzo, ou no Cartrio de
Protesto deve ser colocado o nome do credor.

O Tribunal j decidiu que no enseja execuo o ttulo incompleto, por lhe faltar
um requisito de forma (in RT 591/220). Se o credor no exercitar os poderes que lhe
so conferidos no mandato tcito contido na emisso da nota promissria em branco,
deixando de complement-la at o momento de sua cobrana, no se reconhece ao ttulo
a natureza cambial, tornando nula a execuo nele embasada (in RT 588/210).

30.2.7. PRESCRIO

Seus prazos so iguais aos prazos prescricionais da Letra de cambio, art.70 do


Decreto 57663/66299.

299
Art. 70 Todas as aes contra ao aceitante relativas a letras prescrevem em trs anos a contar do seu
vencimento. As aes ao portador contra os endossantes e contra o sacador prescrevem num ano, a contar
da data do protesto feito em tempo til ou da data do vencimento, se se trata de letra que contenha

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30.3. DUPLICATAS

um ttulo de crdito formal, que consiste em um saque fundado em crdito


concedido pelo vendedor ao comprador, baseado em contrato de compra e venda
mercantil ou de prestao de servios celebrado entre ambos, cuja circulao possvel
mediante endosso.

A Duplicata correspondente a uma fatura de venda mercantil a prazo (da qual


cpia), e que, aceito pelo comprador, em geral descontado num banco, que efetua sua
cobrana. No sentido etimolgico, duplicata significa cpia, traslado, reproduo.

FATURA

o documento representativo do contrato de compra e venda mercantil, de


emisso obrigatria pelo comerciante, por ocasio da venda de produto ou de servio,
descrevendo o objeto do fornecimento, quantidade, qualidade e preo alm de outras
circunstncias de acordo com os usos da praa.

NOTA FISCAL - FATURA


o documento que resultou do convnio firmado, em 1970, entre o Ministrio da
Fazenda e as Secretarias de Fazenda dos Estados e do Distrito Federal, pelo qual a nota
fiscal passa a funcionar, tambm, como fatura comercial contendo as informaes
necessrias s finalidades tributrias.

O empresrio que quer emitir duplicatas obrigado a ter e escriturar o Livro de


registro de Duplicatas, que deve ser conservado no seu prprio estabelecimento.

A Duplicata ttulo de crdito criado pelo direito brasileiro. sua utilizao deve-
se a quase inexistncia da letra de cmbio no comrcio nacional.

TRIPLICATA

clusula "sem despesas". As aes dos endossantes uns contra os outros e contra o sacador prescrevem
em
seis meses a contar do dia em que o endossante pagou a letra ou em que ele prprio foi acionado.

Direito Empresarial Pgina 216


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A triplicata nada mais do que uma cpia da duplicata que foi perdida ou
extraviada, possuindo os mesmos efeitos, requisitos e formalidades da duplicata que
substitui (art. 23,Lei n5.474/68300). Geralmente emitida uma triplicata quando o
comprador retm a duplicata original.

30.3.1. FIGURAS INTERVENIENTES

A duplicata caracteriza-se como um instrumento de saque do vendedor de


mercadorias pela importncia faturada ao comprador.

Na duplicata o beneficirio s pode ser o sacador, por se tratar de ttulo causal


(LD, art.2, 1, IV), tambm s existem duas figuras: sacador e sacado.

30.3.2. LEGISLAO

um ttulo padronizado pelo Conselho Monetrio Nacional, atravs da Resoluo


n. 102, e por isso deve conter: I) A denominao duplicata; II) A data de emisso;
III) O nmero de ordem; IV) O nmero da fatura da qual foi extrada; V) A data certa
do vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; VI) O nome e o domicilio do
vendedor e do comprador; VII) A importncia a pagar, em algarismos e por extenso;
VIII) A clusula ordem (a clusula no ordem somente pode ser inserida no ttulo
por endossante, e, como o vendedor saca a seu favor, ele, necessariamente, o primeiro
endossante do ttulo); IX) A declarao do reconhecimento de sua exatido e da
obrigao de pag-la a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial (o comprador
deve ser identificado com nome, domiclio e documento: RG, CPF etc.); X) A
assinatura do emitente (seguindo a indicao de seu nome e domiclio).

A duplicata no ttulo de crdito prprio porque no consubstancia operao de


crdito, mas ttulo imprprio por ter sido assemelhada por lei aos ttulos de crdito para
fins de circulao (Lei n 5474/68, art. 2301);

300
Art . 23. A perda ou extravio da duplicata obrigar o vendedor a extrair triplicata, que ter os mesmos
efeitos e requisitos e obedecer s mesmas formalidades daquela.
301
Art . 2 No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para circulao como
efeito comercial, no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque
do vendedor pela importncia faturada ao comprador. 1 A duplicata conter: I - a denominao
"duplicata", a data de sua emisso e o nmero de ordem; II - o nmero da fatura; III - a data certa do

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30.3.3. ACEITE

O aceite obrigatrio se a mercadoria for entregue de acordo com o especificado


ou o servio prestado corretamente, nestes casos, pode haver protesto para pagamento se
a pessoa no pagar o ttulo.

Para que ocorra o aceite, a duplicata dever ser enviada ao sacado na praa ou no
lugar de seu estabelecimento, diretamente pelo vendedor ou por intermdio de
instituies financeiras, procuradores ou correspondentes, dentro do prazo de trinta dias
contados da data da sua emisso (art 6, Lei 5.474/68302).

No caso de remessa por intermdio de representantes, instituies financeiras,


procuradores ou correspondentes, estes devero apresentar o ttulo ao comprador dentro
de 10 dias, contados da data de seu recebimento na praa de pagamento. Se no for
vista, o comprador ter, no mximo, 10 dias para devolver o ttulo ao apresentante,
contados da data de apresentao, devendo a duplicata estar devidamente assinada ou
acompanhada de declaraes, por escrito, das razes da falta de aceite (art 7 da Lei
5.474/68303). A duplicata um ttulo de aceite obrigatrio, ou seja, o sacado, em regra,
est obrigado a aceitar a ordem do ttulo.

Motivos que podem ser alegados pelo sacado para recusar-se a pagar a duplicata:

a)Mercadoria no entregue;

vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV - o nome e domiclio do ven dedor e do


comprador; V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI - a praa de pagamento; VII - a
clusula ordem; VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser
assinada pelo comprador, como aceite, cambial; IX - a assinatura do emitente. 2 Uma s duplicata no
pode corresponder a mais de uma fatura. 3 Nos casos de venda para pagamento em parcelas, poder
ser emitida duplicata nica, em que se discriminaro tdas as prestaes e seus vencimentos, ou srie de
duplicatas, uma para cada prestao distinguindo-se a numerao a que se refere o item I do 1 dste
artigo, pelo acrscimo de letra do alfabeto, em seqncia.
302
Art . 6 A remessa de duplicata poder ser feita diretamente pelo vendedor ou por seus representantes,
por intermdio de instituies financeiras, procuradores ou, correspondentes que se incumbam de
apresent-la ao comprador na praa ou no lugar de seu estabelecimento, podendo os intermedirios
devolv-la, depois de assinada, ou conserv-la em seu poder at o momento do resgate, segundo as
instrues de quem lhes cometeu o encargo. 1 O prazo para remessa da duplicata ser de 30 (trinta)
dias, contado da data de sua emisso. 2 Se a remessa fr feita por intermdio de representantes
instituies financeiras, procuradores ou correspondentes stes devero apresentar o ttulo, ao comprador
dentro de 10 (dez) dias, contados da data de seu recebimento na praa de pagamento.
303
Art . 7 A duplicata, quando no fr vista, dever ser devolvida pelo comprador ao apresentante
dentro do prazo de 10 (dez) dias, contado da data de sua apresentao, devidamente assinada ou
acompanhada de declarao, por escrito, contendo as razes da falta do aceite. 1 Havendo expressa
concordncia da instituio financeira cobradora, o sacado poder reter a duplicata em seu poder at a
data do vencimento, desde que comunique, por escrito, apresentante o aceite e a reteno. 2 - A
comunicao de que trata o pargrafo anterior substituir, quando necessrio, no ato do protesto ou na
execuo judicial, a duplicata a que se refere.

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b)Mercadoria entregue, porm avariada, quando o transporte corre por conta e


risco
do vendedor;

c)Defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias;

d)Divergncias nos prazos ou preos pactuados.

A prova do pagamento da duplicata o recibo passado pelo legtimo portador, ou


por seu representante com poderes especiais, no verso do prprio ttulo ou em
documento separado com referncia expressa duplicata. Tambm se presume
resgatada a duplicata com a liquidao de cheque, a favor do estabelecimento
endossatrio, no qual conste, no verso, que seu valor se destina amortizao ou
liquidao da duplicata nele mencionada.

RETENO

permitido ao sacado reter a duplicata at a data do vencimento do ttulo


desde que haja concordncia expressa do sacador (vendedor) e da instituio financeira,
devendo o sacado comunicar por escrito que a aceitou e que ir ret-la.

Caso na data do vencimento o sacado no pagar a importncia devida, poder o


sacador promover a ao executiva ou protestar o ttulo, fundado na comunicao do
sacado que aceitou o ttulo e ir ret-lo. Esta comunicao substitui a duplicata retida,
para essas finalidades.

Casos em que o sacado pode recusar o aceite: (Prazo: art. 7 da lei 5474/68 -
Embasamento: art. 8 da lei 5474/68304)
A recusa do aceite no pode ocorrer por simples vontade do sacado. A lei
circunscreve as hipteses nicas de recusa do aceite de duplicata.
Considerando que o aceite obrigatrio na duplicata mercantil, as razes para o
no aceite so unicamente as constantes no art. 8 da lei 5474/68.
Tratando-se de duplicata de prestao de servios, tem na lei 5474/68, art.21305,
suas razes para o no aceite.

304
Art . 8 O comprador s poder deixar de aceitar a duplicata por motivo de: I - avaria ou no
recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios,
defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III -
divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
305
Art . 21. O sacado poder deixar de aceitar a duplicata de prestao de servios por motivo de: I - no
correspondncia com os servios efetivamente contratados; II - vcios ou defeitos na qualidade dos
servios prestados, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.

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Neste caso o sacado tambm deve dar as razes do no-aceite no prazo


decadencial do art. 7 da lei 5474/68 por fora do disposto no art. 20, 3, da mesma
Lei306.
Em resumo, se o sacado for escrito, recusar o aceito no prazo do art. 7 e pelas
razes do art. 8 (duplicata mercantil) ou do art. 21 (duplicata de prestao de servios),
o ttulo no poder ser protestado por recusa de aceite porque esta ocorreu
legitimamente com base na lei, no tem carter executrio e s poder ser cobrado
mediante procedimento ordinrio, devendo o credor afastar as razes dadas pelo sacado
para o no aceite (lei 5474/68, art. 16307).

30.3.4. MODALIDADES DE VENCIMENTO


As condies de pagamento constantes da fatura devem ser referidas na duplicata,
e, no constando data de vencimento, no se pode suprir a vontade das partes,
considerando-a com vencimento vista.
A duplicata, sendo ttulo causal, s admite duas espcies de vencimento:
vista, vence-se contra a apresentao do ttulo ao sacado por aplicao
subsidiria da alnea 1 do art.34308, da LUG, comprovando-se o vencimento atravs de
protesto.
Com data certa, assim o portador s pode exigir o pagamento da dvida
cambiria em seu vencimento. Entretanto, o art. 9 da lei 5474/68309, faculta ao sacado
resgatar a duplicata antes de aceit-la, ou antes, da data do vencimento, e neste caso o
pagamento extinguir a relao cambiria dela corrente. Esse pagamento feito pelo
sacado antes do vencimento da duplicata sob a sua responsabilidade (LUG, art. 40),
isto , se pagar a quem no seja portador legtimo do ttulo por no serem autnticas as

306
Art . 20. As emprsas, individuais ou coletivas, fundaes ou sociedades civis, que se dediquem
prestao de servios, podero, tambm, na forma desta lei, emitir fatura e duplicata. 3 Aplicam-se
fatura e duplicata ou triplicata de prestao de servios, com as adaptaes cabveis, as disposies
referentes fatura e duplicata ou triplicata de venda mercantil, constituindo documento hbil, para
transcrio do instrumento de protesto, qualquer documento que comprove a efetiva prestao, dos
servios e o vnculo contratual que a autorizou.
307
Art 16 - Aplica-se o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil ao do credor
contra o devedor, por duplicata ou triplicata que no preencha os requisitos do art. 15, incisos l e II, e
1 e 2, bem como ao para ilidir as razes invocadas pelo devedor para o no aceite do ttulo, nos
casos previstos no art. 8.
308
Art. 34 A letra vista pagvel a apresentao. Deve ser apresentada a pagamento dentro do prazo de
um ano, a contar da sua data. O sacador pode reduzir este prazo ou estipular um outro mais longo. Estes
prazos podem ser encurtados pelos endossantes.
309
Art . 9 lcito ao comprador resgatar a duplicata antes de aceit-la ou antes da data do vencimento.
1 A prova do pagamento e o recibo, passado pelo legtimo portador ou por seu representante com
podres especiais, no verso do prprio ttulo ou em documento, em separado, com referncia expressa
duplicata. 2 Constituir, igualmente, prova de pagamento, total ou parcial, da duplicata, a liquidao
de cheque, a favor do estabelecimento endossatrio, no qual conste, no verso, que seu valor se destina a
amortizao ou liquidao da duplicata nle caracterizada.

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assinaturas dos endossantes, pagar mal e ter de repetir o pagamento porque no


receber a proteo da lei.

30.3.5. PAGAMENTO
A duplicata pode ser paga pelo devedor antes de aceit-la, ou antes, do
vencimento, deve ser efetuado de boa-f, legitimamente no para fraudar terceiros.
Sua prova o recibo. O ttulo pago; para segurana do devedor, deve ser retirado
de circulao. Ao pagar deve exigir-se quitao no prprio ttulo. O recibo pode,
excepcionalmente, ser passado em documento parte, com referncia expressa
duplicata, havendo, todavia, o perigo de ficando o ttulo em circulao, sem averbao
do pagamento no seu verso, ser exigido por endossatrio, portador de boa-f.
Desde que, autorizado pelo credor do pagamento podem ser deduzidos crditos a
favor do devedor, resultantes de devoluo de mercadorias, diferena de preo, enganos
verificados, pagamento por conta e outros fatos semelhantes.
Em matria de pagamento a duplicata segue a disciplina das letras de cmbio,
devendo-se admitir, portanto, que o credor no pode negar o recebimento parcial.
Na hiptese de pagamento parcial, claro que no facultado ao credor levar a
duplicata a protesto pagamento.
O pagamento poder ser garantido por aval, e o avalista ser equiparado quele
cujo nome indicar. Na falta de indicao, quele abaixo de cuja firma lanar a sua. Fora
desses casos, ao comprador.
Independentemente da aceitao, do reconhecimento, o pagamento da duplicata
pode ser garantido por aval dado ao emitente, para o efeito de circulao imediata por
meio de desconto ou entrega em pagamento.
O aval dado posteriormente ao vencimento do ttulo produzir os mesmos efeitos
que o prestado anteriormente quela ocorrncia.

30.3.6. DIFERENA DO ACEITE DAS DUPLICATAS EM RELAO S


LETRAS DE CMBIO

Na letra de cmbio o aceite facultativo, isto , s pode ser recusado sem


motivao, e s pode ser dado de modo expresso, ou seja, mediante a aposio da
assinatura do sacador no ttulo, enquanto na duplicata o aceite obrigatrio, porque s

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pode ser recusado com base em uma das razes do art. 8, e admite tambm a sua
configurao de modo tcito (Lei de Duplicatas, art.15, I e II310);

Uma vez aceita, a duplicata torna-se um ttulo lquido, certo e exigvel e abstrato.
Leve-se em lembrana de que, comprovada a entrega da mercadoria e no aceita a
duplicata, a nota de entrega suprir o aceite, possibilitando a cobrana judicial, inclusive
pedido de falncia.

30.3.7. AO CAMBIAL

A grande diferena em relao s letras de cmbio, de acordo com o art. 15 da Lei


n. 5.474/68, est no fato de que o portador pode acionar o sacado mesmo sem aceite,
desde que proteste o ttulo, juntando os comprovantes de entrega da mercadoria ou
efetiva prestao do servio.

Se a duplicata ou triplicata no preencher os requisitos do art. 15, I e II, e seus


1 e 2, o credor poder utilizar-se de ao ordinria contra o devedor.

30.3.8. ESPCIES

A duplicata mercantil ttulo causal, no sentido de que a sua emisso somente


pode se dar para a documentao de crdito nascido de compra e venda mercantil. A
consequncia imediata da causalidade , portanto, a insubsistncia da duplicata
originada de ato ou negcio jurdico diverso.

A duplicata mercantil circula como qualquer outro ttulo de crdito, sujeita ao


regime do direito cambirio. Isto significa, em concreto, que ela comporta endosso, que
o endossante responde pela solvncia do devedor, que o executado no pode opor contra
terceiros de boa-f excees pessoais, que as obrigaes dos avalistas so autnomas
em relao s dos avalizados etc.

310
Art 15 A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o processo
aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil
,quando se tratar: l - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no; II - de duplicata ou triplicata no
aceita, contanto que, cumulativamente: a) haja sido protestada; b) esteja acompanhada de documento
hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria; e c) o sacado no tenha,
comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7 e 8
desta Lei. 1 - Contra o sacador, os endossantes e respectivos avalistas caber o processo de execuo
referido neste artigo, quaisquer que sejam a forma e as condies do protesto. 2 - Processar-se-
tambm da mesma maneira a execuo de duplicata ou triplicata no aceita e no devolvida, desde que
haja sido protestada mediante indicaes do credor ou do apresentante do ttulo, nos termos do art. 14,
preenchidas as condies do inciso II deste artigo.

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No Brasil, o empresrio somente pode emitir a duplicata para documentar o


crdito nascido da compra e venda mercantil. A lei probe qualquer outro ttulo sacado
pelo vendedor de mercadorias (LD, art.2311), em dispositivo que exclui apenas a
juridicidade da letra de cmbio.

A duplicata pode provir tanto de um contrato a prazo de compra e venda


mercantil, quanto de um contrato a prazo de prestao de servios.

Usualmente, a duplicata se origina de um contrato de compra e venda mercantil;


todavia, em alguns casos, deriva de um contrato de prestao de servios, sendo
conhecida como duplicata de prestao de servios, em que o sacador o prestador
de servios, e o sacado aquele que se utilizou os servios prestados.

O sacador emite o ttulo a seu favor contra o sacado, ir de ser necessariamente


uma empresa prestadora de servios. Vale acentuar que, as empresas individuais ou
coletivas, fundaes ou sociedades Simples, que se dediquem prestao de servios,
podero tambm, por fora da lei 5474/68 emitir fatura e duplicata.

Poder ser documentada atravs de dois ttulos diferentes: a duplicata de prestao


de servios (LD, arts. 20 e 21) e a conta de servios (LD, art.22).

A duplicata de prestao de servio est sujeita ao mesmo regime jurdico da


duplicata mercantil. Apenas duas especificidades devem ser destacadas:

a. A causa que autoriza sua emisso no a compra e venda mercantil, mas a


prestao de servios;

b. O protesto por indicaes depende da apresentao, pelo credor, de


documento comprobatrio da existncia do vnculo contratual e da efetiva
prestao de servios.

311
Art . 2 No ato da emisso da fatura, dela poder ser extrada uma duplicata para circulao como
efeito comercial, no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque
do vendedor pela importncia faturada ao comprador. 1 A duplicata conter: I - a denominao
"duplicata", a data de sua emisso e o nmero de ordem; II - o nmero da fatura; III - a data certa do
vencimento ou a declarao de ser a duplicata vista; IV - o nome e domiclio do vendedor e do
comprador; V - a importncia a pagar, em algarismos e por extenso; VI - a praa de pagamento; VII - a
clusula ordem; VIII - a declarao do reconhecimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a
ser assinada pelo comprador, como aceite, cambial; IX - a assinatura do emitente. 2 Uma s duplicata
no pode corresponder a mais de uma fatura. 3 Nos casos de venda para pagamento em parcelas,
poder ser emitida duplicata nica, em que se discriminaro tdas as prestaes e seus vencimentos, ou
srie de duplicatas, uma para cada prestao distinguindo-se a numerao a que se refere o item I do 1
dste artigo, pelo acrscimo de letra do alfabeto, em seqncia.

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A duplicata a conta de servio, ttulo emitido pelo profissional liberal ou pelo


prestador de servios de natureza eventual. Nesse caso, no se exige qualquer
escriturao, devendo o credor emitir a conta, discriminando os servios prestados por
sua natureza e valor, alm de mencionar a data e local de pagamento e o vnculo
contratual que originou o crdito.

30.3.8.1. DUPLICATA SIMULADA

Alguns autores entendem que duplicata simulada no duplicata; e no


precisamente por que simulada. Adotamos, no entanto, a corrente doutrinria que
distingue os requisitos da regularidade e os da validade formal do ttulo.
Assim, se a duplicata preenche todos os requisitos formais exigidos pela lei, ela
existe e tem validade formal, ainda que irregular, por ausncia de causa, podendo o
portador de boa-f exercitar a plenitude dos direitos que teria, se perfeitamente regular
fosse tal ttulo, contra o sacador endossante e avalista.
Segundo o STF, se o sacado aceitou duplicata simulada, legtima a cobrana
executiva do ttulo por banco que descontou o ttulo, certamente confiando no aceite,
caso em que o sacado contribuiu para a fraude, iludindo a boa f de terceiros, que no
podem ser afetados pela negociata.

A lei 8137/90 modificou o art. 172 do Cdigo Penal tipificando como emitir
fatura, duplicata ou nota de renda que no corresponda mercadoria vendida, em
quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. O pargrafo nico do mencionado
artigo teve mantido a sua redao: nas mesmas penas incorrer aquele que falsificar ou
adulterar a escriturao do livro de Registros de Duplicatas.

Com isso passou a se referir no s a duplicata como tambm a fatura. O sujeito


ativo s pode ser o emitente de duplicata, fatura ou nota de venda, no podendo ser
agente do crime o avalista ou endossante da duplicata. Que sujeito passivo quem
desconta a duplicata e o terceiro de boa f contra o qual sacada a duplicata, emitida a
fatura, ou nota de venda.

30.3.8.2. DUPLICATA ELETRNICA

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A inovao em ttulos de crditos nas trocas comerciais a duplicata eletrnica.


Esta se caracteriza pela emisso em meio magntico, ou seja, exclui-se o papel para
emiti-la, porm este ttulo legitimo e amparado pela nossa legislao.

O Cdigo Civil trouxe em seu artigo 889, 3 312 a previso sobre inovaes
ligadas informtica, no que tange s obrigaes cambirias, dissertando que,
respeitados os requisitos mnimos da lei podero ser confeccionados ttulos de crdito
exclusivamente em computador, no perdendo, no entanto, o carter de Ttulo
Executivo Extrajudicial, o que proporciona ao credor uma maior garantia e segurana
no recebimento de seu crdito.

Quanto cobrana deste tipo de ttulo, geralmente os dados armazenados do


computador do emitente so transmitidos a computador de certa instituio bancria,
esta por sua vez emite uma guia de compensao bancria, a qual dever ser paga em
qualquer agncia do mesmo, tal procedimento no faz com que o ttulo deixe de ser
eletrnico.

Um dos requisitos para a emisso de duplicatas a assinatura, sendo o ttulo


eletrnico esta ser feita tambm por meio digital. Logo, a assinatura digital aceita
pelo direito brasileiro, sendo caracterizada como qualquer meio em que se comprove a
autenticidade da transmisso de dados informatizados, como por exemplo, o uso de uma
senha para essas operaes.

Porm, por vezes, para a cobrana judicial da duplicata, h que se efetuar o


protesto da mesma. A no materializao do ttulo no obstculo para tanto. A lei n:
5.474/68, que trata das duplicatas, prev o protesto por indicao, que acontece quando
o credor no tem o ttulo em mos.

Dessa forma o protesto feito por indicaes do sacador, que responde pela
autenticidade dos dados transmitidos. Para promover Ao de Execuo de duplicata
virtual ou eletrnica, dever o credor apresentar em juzo o instrumento do protesto por
indicao, a fatura e respectivo comprovante de entrega da mercadoria acordada.

30.3.9. PROTESTO

312
Art. 889. Deve o ttulo de crdito conter a data da emisso, a indicao precisa dos direitos que
confere, e a assinatura do emitente. 3o O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em
computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os
requisitos mnimos previstos neste artigo.

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Poder-se- efetuar o protesto de uma duplicata na praa de pagamento constante


do ttulo pelas seguintes razes:

I - Falta de aceite;

II - Falta de devoluo do ttulo pelo comprador;

III -Falta de pagamento.

O fato de no ter sido protestado o ttulo por falta de aceite ou de devoluo no


elide a possibilidade de protesto por falta de pagamento (art. 13, 2, da Lei n.
5.474/68313). Como nas cambiais, a conseqncia da falta de protesto dentro do prazo
legal (30 dias contados da data do seu vencimento) a mesma, qual seja, a perda do
direito de regresso contra os endossantes e respectivos avalistas do ttulo (art. 13, 4,
LD314).

5.3.6. PRESCRIO

Nos termos do art. 18 da Lei n. 5.474/68, a pretenso execuo da duplicata


prescreve:

I- Em 3 anos, contados da data do vencimento do ttulo, contra o sacado e


respectivos avalistas;
II- Em 1 ano, contando da data do protesto, contra os endossantes e
respectivos avalistas;
III- Em 1 ano, contando da data em que haja sido efetuado o pagamento do
ttulo, de qualquer dos coobrigados, uns contra os outros.

30.4. CHEQUE

Representa ordem de pagamento incondicional em dinheiro e vista contra uma


instituio financeira.

O cheque ttulo de crdito padronizado; somente ser vlido aquele efetivamente


emitido por endosso ou instituio financeira assemelhada. Constitui, assim, ordem de
pagamento vista, emitida contra um banco, em razo de fundos que o emitente possui

313
Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite de devoluo ou pagamento. 2 O fato de no
ter sido exercida a faculdade de protestar o ttulo, por falta de aceite ou de devoluo, no elide a
possibilidade de protesto por falta de pagamento.
314
4 O portador que no tirar o protesto da duplicata, em forma regular e dentro do prazo da 30 (trinta)
dias, contado da data de seu vencimento, perder o direito de regresso contra os endossantes e respectivos
avalistas.

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junto ao sacado. Traduz uma srie de vantagens ao passo que substitui a moeda pelo
referido papel representativo; possibilita o pagamento distncia.

30.4.1. MODALIDADES DE CHEQUE

So quatro as modalidades:

VISADO

O cheque aquele em que o banco sacado, a pedido do emitente ou do portador


legtimo, lana e assina, no verso, declarao confirmando a existncia de fundos
suficientes para a liquidao do ttulo (Lei 7357/85, art. 7315). Somente pode receber
visamento o cheque nominativo ainda no endossando.

Ao visar o cheque, o banco sacado deve reservar, da conta de depsito do


emitente, numerrio bastante para o pagamento, realizando o lanamento de dbito
correspondente. Seus efeitos esto limitados ao prazo de apresentao do cheque.

No caso de cheque visado ao credor, sem fundos, resta a este a alternativa de


executar o emitente ou eventuais endossantes e avalistas.

ADMINISTRATIVO

emitido pelo banco sacado, para liquidao por uma de suas agncias. Nele
emitente e sacado so a mesma pessoa, ou seja, a instituio financeira ocupa,
simultaneamente, a situao jurdica de quem d a ordem de pagamento e de seu
destinatrio (Lei 7357/85, art. 9, III316).

Serve essa modalidade para garantir e dar segurana para o recebimento de


valores.

315
BRASIL. Lei no 7.357, de 2 de Dezembro de 1985. Art . 7 Pode o sacado, a pedido do emitente ou do
portador legitimado, lanar e assinar, no verso do cheque no ao portador e ainda no endossado, visto,
certificao ou outra declarao equivalente, datada e por quantia igual indicada no ttulo. 1 A
aposio de visto, certificao ou outra declarao equivalente obriga o sacado a debitar conta do
emitente a quantia indicada no cheque e a reserv-la em benefcio do portador legitimado, durante o prazo
de apresentao, sem que fiquem exonerados o emitente, endossantes e demais coobrigados. 2 - O
sacado creditar conta do emitente a quantia reservada, uma vez vencido o prazo de apresentao; e,
antes disso, se o cheque lhe for entregue para inutilizao.
316
Art . 9 O cheque pode ser emitido: I - ordem do prprio sacador; II - por conta de terceiro; Ill -
contra o prprio banco sacador, desde que no ao portador.

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CRUZADO

Realiza-se pela aposio, no anverso do cheque, de dois traos transversais e


paralelos tanto o emitente como qualquer portador podem cruzar o ttulo (Lei 7357/85,
art. 44317).

H duas espcies de cruzamento:

A) GERAL: (ou em branco)

No identifica nenhum banco entre os dois traos.

B) ESPECIAL: (ou em preto)

Em que certo banco identificado, por seu nome ou nmero no sistema


financeiro, entre os mesmos traos.

O cruzamento se destina a tornar segura a liquidao do cheque ao portador, j


que uma vez cruzado o cheque, ser possvel a partir de consulta dos assentamentos do
banco, saber em favor de quem o cheque foi limitado: Pois o cheque no cruzado pode
ser pago direto no caixa.

O cheque com cruzamento geral somente pode ser pago a um banco. Dever ser
depositado na conta em banco onde o tomador possua veculos (conta/depsito). Caso
seja cruzado especial, s poder ser pago ao banco mencionado no interior dos traos;
se no possuir conta no banco descrito entre os traos deveria ter-se recusado a receber
o cheque, pois s poder sacar naquela instituio financeira.

PARA SE LEVAR EM CONTA

aquele em que o emitente, ou o portador probe o pagamento do ttulo em


dinheiro.

A clusula para ser creditada em conta deve constar no anverso do cheque, na


transversal.

317
Art . 44 O emitente ou o portador podem cruzar o cheque, mediante a aposio de dois traos paralelos
no anverso do ttulo. 1 O cruzamento geral se entre os dois traos no houver nenhuma indicao ou
existir apenas a indicao banco, ou outra equivalente. O cruzamento especial se entre os dois traos
existir a indicao do nome do banco. 2 O cruzamento geral pode ser convertida em especial, mas este
no pode converter-se naquele. 3 A inutilizao do cruzamento ou a do nome do banco reputada
como no existente.

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A praxe inseri-la no cruzamento, com expressa meno do nmero da conta de


depsito do credor. Tem segurana garantida, pois ou ser liquidado na conta referida
pela clusula especial ou no se prestar a nenhuma finalidade.

30.4.2. FIGURAS INTERVENIENTES

uma ordem de pagamento, sempre vista (ou seja, na data da apresentao deve
ser liquidado), sacada contra um banco ou instituio financeira que seja reputada como
tal, com suficiente proviso de fundos, pelo sacador em mo do sacado ou decorrente do
contrato de abertura de crdito.

O sacado de um cheque (banco) no possui nenhuma obrigao cambial, visto que


no garante o pagamento da crtula; no pode ser responsabilizado ou mesmo executado
pelo credor em razo de falta ou insuficincia de fundos disponveis na conta do
emitente do ttulo. So figuras desse instituto o emitente, o sacado e o tomador ou
beneficirio que se associam com os elementos confiana e tempo.

30.4.3. LEGISLAO

O cheque disciplinado pela Lei 7.357/85 e subsidiariamente pela Lei Uniforme


do Cheque promulgada pelo Decreto 57.595/66318, naquilo que no foi derrogada.

Devemos observar, alm dessas, todas as outras normas que regulam o cheque:
tributrias, CDC, instrues do BACEN, etc.

De acordo com a Medida Provisria de 14/out/99, o extrato bancrio de abertura


de crdito considerado como ttulo de crdito.

30.4.4. PRESSUPOSTOS

Primeiro, o cheque s pode ser emitido contra banco, ou instituio financeira a


ele assemelhada por lei (Lei 7357/85, arts. 3 e 67319), como, por exemplo, as
sociedades de crdito, financiamento, e investimentos, caixas econmicas ou

318
BRASIL. Decreto n 57.595, de 7 de Janeiro de 1966.
319
Art . 3 O cheque emitido contra banco, ou instituio financeira que lhe seja equiparada, sob pena
de no valer como cheque. Art . 67 A palavra banco, para os fins desta Lei, designa tambm a
instituio financeira contra a qual a lei admita a emisso de cheque.

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cooperativas de crdito (Lei n 4595/64, arts. 17 e 18 1320, e Lei 4728/65, art. 51321),
pena de no valer como cheque. Trata-se, portanto, de requisito legal e no de mero
pressuposto de emisso de cheque. Segundo, a emisso do cheque deve decorrer de
contrato expresso ou tcito, segundo as normas do Banco Central, celebrado entre o
emitente e o sacado, que permitia ao emitente provisionar fundos disponveis do sacado
e lhe autorize emitir cheque (Lei 7357/85, art. 4322). Terceiro, o cheque deve ser sacado
sobre fundos disponveis em poder do banco.

30.4.5. PRAZOS PARA APRESENTAO

O art. 29 do Decreto 57.595/66323, relativo ao cheque estabelece que o cheque


pagvel no pas onde foi passado deve ser apresentado a pagamento no prazo de oito
dias.

320
BRASIL. Lei n 4.595, de 31 de Dezembro de 1964. Art. 17. Consideram-se instituies financeiras,
para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como
atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou
de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros.
Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei e da legislao em vigor, equiparam-se s instituies
financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas neste artigo, de forma
permanente ou eventual. Art. 18. As instituies financeiras somente podero funcionar no Pas
mediante prvia autorizao do Banco Central da Repblica do Brasil ou decreto do Poder Executivo,
quando forem estrangeiras. 1 Alm dos estabelecimentos bancrios oficiais ou privados, das sociedades
de crdito, financiamento e investimentos, das caixas econmicas e das cooperativas de crdito ou a seo
de crdito das cooperativas que a tenham, tambm se subordinam s disposies e disciplina desta lei no
que for aplicvel, as bolsas de valores, companhias de seguros e de capitalizao, as sociedades que
efetuam distribuio de prmios em imveis, mercadorias ou dinheiro, mediante sorteio de ttulos de sua
emisso ou por qualquer forma, e as pessoas fsicas ou jurdicas que exeram, por conta prpria ou de
terceiros, atividade relacionada com a compra e venda de aes e outros quaisquer ttulos, realizando nos
mercados financeiros e de capitais operaes ou servios de natureza dos executados pelas instituies
financeiras.
321
BRASIL. Lei n 4.728, de 14 de julho de 1965. Art. 51. Os bancos e casas bancrias que devolvem aos
seus depositantes os cheques por stes sacados, depois de liquidados, podero fazer prova da
movimentao das respectivas contas de depsito mediante cpia fotogrfica ou microfotogrfica dos
cheques devolvidos, desde que mantenham sse servio de acrdo com as normas de segurana aprovadas
pelo Banco Central.
322
Art . 4 O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a sobre eles
emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. A infrao desses preceitos no prejudica a
validade do ttulo como cheque. 1 - A existncia de fundos disponveis verificada no momento da
apresentao do cheque para pagamento. 2 - Consideram-se fundos disponveis: a) os crditos
constantes de conta-corrente bancria no subordinados a termo; b) o saldo exigvel de conta-corrente
contratual; c) a soma proveniente de abertura de crdito.
323
Art. 29 - O cheque pagvel no pas onde foi passado deve ser apresentado a pagamento no prazo de oito
dias. O cheque passado num pas diferente daquele em que pagvel deve ser apresentado
respectivamente num prazo de vinte dias ou de setenta dias, conforme o lugar de emisso e o lugar de
pagamento se encontrem situados na mesma ou em diferentes partes do mundo. Para este efeito os
cheques passados num pas europeu e pagveis num pas a beira do Mediterrneo, ou vice-versa, so

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De outro modo dispe o art. 33 da Lei 7357/85324, para a qual este deve ser
apresentado para pagamento a contar do dia da emisso, no prazo de 30 (trinta) dias,
quando emitido no lugar onde houver de ser pago, e de 60 (sessenta) dias, quando
emitido em outro lugar do pas ou do exterior. Sendo este prazo o correto e o utilizado.

O portador do cheque, por conseguinte, tem o prazo de trinta dias para


apresentao, se sacado na mesma praa, ou sessenta dias se sacado em praa diversa.

A no apresentao do cheque, nos prazos retromencionados, no banco sacado


acarreta a consequncia de perda de ao contra o emitente, se no lapso de tempo de
tolerncia existia proviso de fundos (Lei 7357/85 art. 47, 3325); perder, ainda, o
direito de ao regressiva contra endossantes e avalistas, conforme interpretao
extrada da leitura do art. 47, II da leitura 7357/85.

A apresentao do cheque do sacado um ato preliminar e obrigatrio, uma vez


que o banco desconhece a emisso do cheque do sacado para o portador para pagamento
at que haja a apresentao.

30.4.6. COMPENSAO

Os prazos abaixo so sempre contados do dia til seguinte ao do depsito.

considerados como passados e pagveis na mesma parte do mundo. Os prazos acima indicados comeam
a contar-se do dia indicado no cheque como data da emisso.
324
Art . 33 O cheque deve ser apresentado para pagamento, a contar do dia da emisso, no prazo de 30
(trinta) dias, quando emitido no lugar onde houver de ser pago; e de 60 (sessenta) dias, quando emitido
em outro lugar do Pas ou no exterior. Pargrafo nico - Quando o cheque emitido entre lugares com
calendrios diferentes, considera-se como de emisso o dia correspondente do calendrio do lugar de
pagamento.
325
Art . 47 Pode o portador promover a execuo do cheque: I - contra o emitente e seu avalista; II -
contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em tempo hbil e a recusa de pagamento
comprovada pelo protesto ou por declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicao do
dia de apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por cmara de compensao. 1 Qualquer
das declaraes previstas neste artigo dispensa o protesto e produz os efeitos deste. 2 Os signatrios
respondem pelos danos causados por declaraes inexatas. 3 O portador que no apresentar o cheque
em tempo hbil, ou no comprovar a recusa de pagamento pela forma indicada neste artigo, perde o
direito de execuo contra o emitente, se este tinha fundos disponveis durante o prazo de apresentao e
os deixou de ter, em razo de fato que no lhe seja imputvel. 4 A execuo independe do protesto e
das declaraes previstas neste artigo, se a apresentao ou o pagamento do cheque so obstados pelo fato
de o sacado ter sido submetido a interveno, liquidao extrajudicial ou falncia.

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Cheque depositado na mesma praa ou entre praas que pertenam


mesma regional do sistema de compensao:

A) Valor inferior a R$ 300,00: dois dias teis

B) Valor igual ou superior a R$ 300,00: um dia til

CHEQUES SEM PROVIMENTO DE FUNDOS

Verificando o banco sacado, no procedimento de liquidao do cheque, no


possuir o emitente fundo suficiente em sua conta de deposito, deve restituir o ttulo a
quem o representar com a declarao correspondente. Anote-se que o banco deve pagar
os cheques seguindo a ordem de apresentao. Quando dois ou mais cheques so
apresentados simultaneamente, no havendo fundo suficiente para o pagamento, o
sacado deve dar preferncia aos de data de emisso mais antiga, se coincidem as datas
de emisso, prevalece o nmero inferior (lei 7357/85, art. 40326).

Cada cheque comporta apenas duas apresentaes, contudo o credor no


obrigado a realiz-las, uma vez devolvido, o credor pode promover a cobrana judicial
de imediato.

Estabelece a lei que o cheque sem fundo deve ser protestado durante o perodo de
apresentao.

O cheque emitido contra banco ou instituio financeira que lhe seja equiparada,
sob pena de no valer como cheque.

O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a,


sobre eles, emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. A infrao desses
preceitos no prejudica a validade do ttulo como cheque, conforme o art. 4, 1327,da
Lei supracitada, a existncia de fundos disponveis verificada no momento da
apresentao do cheque para pagamento.

326
Art . 40 O pagamento se far medida em que forem apresentados os cheques e se 2 (dois) ou mais
forem apresentados simultaneamente, sem que os fundos disponveis bastem para o pagamento de todos,
tero preferncia os de emisso mais antiga e, se da mesma data, os de nmero inferior.
327
Art . 4 O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado e estar autorizado a sobre eles
emitir cheque, em virtude de contrato expresso ou tcito. A infrao desses preceitos no prejudica a
validade o ttulo como cheque. 1 - A existncia de fundos disponveis verificada no momento da
apresentao do cheque para pagamento. 2 - Consideram-se fundos disponveis: a) os crditos
constantes de conta-corrente bancria no subordinados a termo; b) o saldo exigvel de conta-corrente
contratual; c) a soma proveniente de abertura de crdito.

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CHEQUES SEM FUNDOS E/OU DESPROVIDO DE VALOR


MONETRIO EM CONTA CORRENTE

Motivo 11: Insuficincia de fundos Cheque sem fundos na 1 apresentao.

Motivo 12: Insuficincia de fundos Cheque sem fundos na 2 apresentao.

Motivo 13: Conta encerrada. No existente.

Motivo 14: Prtica espria Apresentao de mais de 3 cheques de conta


encerrada no mesmo dia.

CHEQUES COM IMPEDIMENTOS REFERENTES AO PAGAMENTO

Motivo 20: Folha de cheque cancelada por solicitao do correntista em caso de


roubo, furto, extravio, etc.

Motivo 21: Sustao de pagamento. Contra-ordem ou oposio ao pagamento.

Motivo 22: Divergncia ou insuficincia de assinatura. Acontece geralmente


quando a assinatura incompatvel, por exemplo.

Motivo 23: Cheques de algum rgo da administrao federal que se encontra em


desacordo com o Decreto-Lei n 200.

Motivo 24: Bloqueio judicial e/ou determinao do BACEN (Banco Central).

Motivo 25: Cancelamento de talonrio pelo banco sacado.

Motivo 26: Inoperncia temporria de transporte.

Motivo 27: Feriado municipal no previsto pelo calendrio nacional.

Motivo 28: Sustao de pagamento. Contra-ordem ou oposio ao pagamento por


motivos de furto e/ou roubo.

Motivo 29: Recebimento de talonrio no foi confirmada pelo correntista.

Motivo 30: Roubo e/ou furto de malotes bancrios.

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CHEQUES COM POSSVEIS IRREGULARIDADES

Motivo 31: Erro de preenchimento formal.

Motivo 32: Carimbo de compensao ausente e/ou com irregularidade.

Motivo 33: Divergncia de endosso.

Motivo 34: Cheque apresentado pelo banco que no o indicado no cruzamento


marcado em preto e sem o endosso-mandato;

Motivo 35: Cheque falsificado, com indcios de fraude emitido sem controle ou
responsabilidade do banco ou ainda com adulterao da praa sacada. Mais
conhecido como Motivo Universal.

Motivo 36: cheque emitido com mais de um endosso: Lei n 9.311/96.

Motivo 37: Registro inconsistente CEL (Compensao Eletrnica).

CHEQUE COM APRESENTAO INDEVIDA E/OU ERRNEA

Motivo 40: Moeda invlida e/ou inexistente.

Motivo 41: Cheque apresentado a banco que no o sacado.

Motivo 42: Cheque no compensvel e/ou sistema de compensao em que


apresentado e/ou recibo bancrio trocado.

Motivo 43: Cheque devolvido anteriormente pelos motivos 21, 22, 23, 24, 31 e
34, persistindo o motivo de devoluo.

Motivo 44: Cheque prescrito.

Motivo 45: Cheque emitido por entidade que realiza movimentao e utilizao
de recursos financeiros vindos do tesouro nacional com ordem bancria.

Motivo 46: Comunicao de Remessa (CR) para cheques que no forem entregues
no prazo estipulado.

Motivo 47: Comunicao de Remessa (CR) com ausncia e/ou inconsistncia dos
dados obrigatrios em questo.

Motivo 48: Cheque de valor superior a R$ 100,00 sem identificao do


beneficirio. Cheque nominal.

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Motivo 49: Remessa invlida por causa da reapresentao de cheque devolvido


pelos motivos 12, 13, 14, 20, 25, 28, 30, 35, 43, 44 e 45.

30.4.7. SOLIDARIEDADE DE EMITENTES (CONTA CONJUNTA)

Segundo o pacificado entendimento dos Tribunais Ptrios, o art. 4 da Circular n.


2989 do Banco Central do Brasil, que prev a negativao do nome de todos os titulares
da conta corrente conjunta por fora da emisso de cheque sem fundos, nula. Logo, os
bancos e empresas no podem se apegar nesse argumento para justificar o registro dos
correntistas no CCF ou tirar protesto.

O emitente do cheque, mesmo em caso de conta corrente conjunta, responde


individualmente em caso de devoluo do cheque por insuficincia de fundos.

O titular que no emitiu o cheque parte ilegtima para sofrer as conseqncias


decorrentes da falta de fundos, posto que na qualidade de co-titular de conta corrente
conjunta, apesar de movimentar os fundos de que tambm proprietrio, no o torna co-
responsvel pelas dvidas assumidas pelo outro titular individualmente, em face da
emisso de cheques destitudos de cobertura financeira, pelos quais somente quem
emitiu o cheque responde, ainda que se trate de marido e mulher.

Assim, a posio a de que no se concebe que algum, tendo recebido um


cheque, ao constatar a ausncia de proviso, busque inscrever em cadastros restritivos
de crdito o nome dos dois correntistas e/ou obter dos dois o cumprimento da obrigao,
quando s um emitira o cheque. A prpria Lei do Cheque (Lei n 7.357/85 - art. 1,
VI328) estabelece como requisito do mesmo a assinatura do emitente sacador. Da se
conclui que estranho ao ttulo aquele que, embora conjuntamente correntista em face
do estabelecimento de crdito, com o emitente do cheque, no concorreu para a
respectiva emisso.

328
Art . 1 O cheque contm: I - a denominao cheque inscrita no contexto do ttulo e expressa na
lngua em que este redigido; II - a ordem incondicional de pagar quantia determinada; III - o nome do
banco ou da instituio financeira que deve pagar (sacado); IV - a indicao do lugar de pagamento; V - a
indicao da data e do lugar de emisso; VI - a assinatura do emitente (sacador), ou de seu mandatrio
com poderes especiais. Pargrafo nico - A assinatura do emitente ou a de seu mandatrio com poderes
especiais pode ser constituda, na forma de legislao especfica, por chancela mecnica ou processo
equivalente.

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30.4.8. CHEQUES PS DATADOS EM FACE AO CDC

O cheque apresentado para pagamento antes do dia indicado como data de


emisso pagvel no dia da apresentao, sendo, portanto, irrelevante a data de emisso
dele constante. Contudo tornou-se muito usado o cheque ps-datado, como forma de
garantia afim de que s seja compensado em data acordada pelas partes. Nestes casos
procura-se transformar a funo do cheque de instrumento de pagamento em
instrumento de crdito, em promessa de pagamento.

Mesmo que a sua emisso seja de data posterior, o cheque pagvel na sua
apresentao, ou seja, vista. No caso de falta de proviso de fundos e observada a boa
f, a jurisprudncia tem um entendimento uniforme quanto a absolvio criminal do
sacador, embora a execuo do ttulo seja sempre cabvel pois ttulo executivo extra-
judicial, devendo observar as seguintes questes:

1. Princpio que assenta na Teoria da Responsabilidade Contratual -


obrigao de no fazer em virtude de acordo firmado entre o emitente e o
credor;

2. Apresentado ao banco, dever ser pago vista, pois a instituio


desconhece o acordo e mesmo que tivesse cincia no estaria obrigada a
respeit-lo, pois o contrato s faz lei entre as partes.

3. Cabe indenizao ao emitente pelo descumprimento da obrigao de no


fazer (oral ou escrita) - (Direito do Consumidor - Tutela):

3.1.Tendo proviso de fundos - indenizao pela perda dos juros, cheque


especial, aplicaes, etc.

3.2.No tendo proviso de fundos - promovida a execuo, ter, o


consumidor, o direito de, nos embargos, exigir a reduo proporcional do
valor da cobrana para compensao dos prejuzos que sofreu, em
particular com o pagamento da taxa de servio de compensao bancria e
demais encargos contratuais, alm de suportar o nus da sucumbncia
prosseguindo a execuo pelo saldo remanescente, se houver, alm do
pagamento sobre o dano moral sofrido pelo emitente pelo constrangimento
de ter seu nome includo no SERASA, TELE-CHEQUE, CCF (Cadastro
de Cheques sem Fundo), etc.

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4. Logo as partes devero, sempre, honrar os seus acordos, pois tal prtica existe
como alternativa de documentao de um crdito no interesse das partes que
poderiam adotar outros ttulos. Embora a ps-datao no produza efeitos
perante o banco sacado, na hiptese de apresentao para liquidao, ela
apresenta um acordo entre tomador e emitente. A apresentao precipitada do
cheque significa o descumprimento do acordo.

OBS.: no intuito de solucionar controvrsias quanto prtica da emisso de


cheques ps-datados, onde no h possibilidade para o Direito Empresarial, acat-lo
como costume, tendo fora de lei, pois estaria ferindo a lei do cheque que nos fala de
uma ordem de pagamento vista. Assim, ao invs de ferir a lei, deveria haver um
entendimento no sentido de no se permitir a liquidao bancria com data posterior
da apresentao. Assim, sem desconfigurar a natureza do ttulo, resolve-se a questo de
tal prtica mercantil sem os constrangimentos que ela acarreta.

30.4.9. REVOGAO E OPOSIO

O pagamento do cheque pode ser sustado pelo emitente em duas hipteses:


revogao, tambm chamada contra-ordem; e oposio.

Em ambas, o objetivo impedir a liquidao do cheque pelo banco sacado;


pressupem, portanto, no tenha essa se realizado data da sustao.

Cheque regularmente processado e pago no pode ser, por evidente, objeto de


revogao ou oposio.

Ao banco sacado no cabe apreciar as razes do ato. Se pessoa legalmente


autorizada sua prtica, revoga o cheque ou se ope ao seu pagamento, o sacado deve
apenas adotar os procedimentos administrativos internos, aptos a atender a vontade dela.
Se a sustao , no caso em particular, medida justa ou abuso de direito, isso no coisa
com que se deva preocupar o banco.

Sua funo resume-se a simplesmente garantir a eficcia ao ato unilateral do


emitente. A validade ou invalidade da sustao somente pode ser determinada pelo juiz,
cabendo ao prejudicado demandar o emitente e provar o abuso no exerccio do direito.

Autorizam, em geral, a sustao os fatos de desapossamento indevido do talo de


cheques ou do ttulo j emitido. Note-se que,a infundada sustao do pagamento do
cheque tem os mesmos efeitos penais da emisso de cheque sem fundos; isto ,
caracteriza crime de estelionato.

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PRINCIPAIS DIFERENAS

Revogao (art. 35329) e Oposio ao Cheque Sustado (art. 36330)

revogao, tambm chamada de contra-ordem;


no precisa da previso de fundos para revogar o cheque;
o prazo para revogao comea a contar depois de expirado o prazo da
apresentao do cheque;
a revogao no precisa ser motivada.
oposio ou cheque sustado, tambm chamado simplesmente oposio;
tem que haver proviso de fundos;
tem que ser realizada durante o prazo de apresentao do cheque;
a oposio precisa ser motivada (r.o., perda, furto, etc.).

OBS.: Geralmente paga-se ao Banco dois reais por cada folha do cheque sustado
durante 6 meses, renovveis at 5 anos da comunicao da oposio.

30.4.10. PROTESTO

Expressos nos arts. 48 e 50331, da Lei de Cheques.

329
Art . 35 O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo, merc de contra-ordem dada por
aviso epistolar, ou por via judicial ou extrajudicial, com as razes motivadoras do ato. Pargrafo nico -
A revogao ou contra-ordem s produz efeito depois de expirado o prazo de apresentao e, no sendo
promovida, pode o sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos termos do art. 59
desta Lei
330
Art . 36 Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o portador legitimado podem fazer
sustar o pagamento, manifestando ao sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de direito.
1 A oposio do emitente e a revogao ou contra-ordem se excluem reciprocamente. 2 No cabe ao
sacado julgar da relevncia da razo invocada pelo oponente.
331
Art . 48 O protesto ou as declaraes do artigo anterior devem fazer-se no lugar de pagamento ou do
domiclio do emitente, antes da expirao do prazo de apresentao. Se esta ocorrer no ltimo dia do
prazo, o protesto ou as declaraes podem fazer-se no primeiro dia til seguinte. 1 A entrega do cheque
para protesto deve ser prenotada em livro especial e o protesto tirado no prazo de 3 (trs) dias teis a
contar do recebimento do ttulo. 2 O instrumento do protesto, datado e assinado pelo oficial pblico
competente, contm: a) a transcrio literal do cheque, com todas as declaraes nele inseridas, na ordem
em que se acham lanadas; b) a certido da intimao do emitente, de seu mandatrio especial ou
representante legal, e as demais pessoas obrigadas no cheque; c) a resposta dada pelos intimados ou a
declarao da falta de resposta; d) a certido de no haverem sido encontrados ou de serem desconhecidos
o emitente ou os demais obrigados, realizada a intimao, nesse caso, pela imprensa. 3 O instrumento
de protesto, depois de registrado em livro prprio, ser entregue ao portador legitimado ou quele que
houver efetuado o pagamento. 4 Pago o cheque depois do protesto, pode este ser cancelado, a pedido

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Paulo Nevares

A lei 7357/85, em matria de protesto, reproduz a maioria das normas da LUG


sobre letra de Cmbio e Nota Promissria.

O art.47, II, da Lei de Cheques332, deixa claro que o protesto ser facultativo, pois
a recusa do pagamento pode ser comprovada por protesto ou declarao do sacado.

A declarao do no pagamento do cheque, pelo banco sacado ou pela cmara de


compensao, dispensa e substitui o protesto.

Aps a parte do protesto, partiremos para a devida ao cambiria, AO


CAMBIAL.

Quanto cobrana, o portador poder promover a execuo do cheque contra o


emitente e seu avalista ou contra os endossantes e seus avalistas.

A Smula 600 do STF dispe que cabe ao executiva contra o emitente e seus
avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no
prescrita a ao cambiria.

A generalidade dos ttulos de crdito comportam uma nica ao cambial, que a


cobrana por meio de execuo. Em relao ao cheque, o legislador prev duas; alm da
execuo, cabe tambm a ao de enriquecimento indevido.

A execuo do cheque prescreve em 6 meses, a contar do trmino do prazo de


apresentao. , em princpio, irrelevante a data em que o cheque foi apresentado ao
banco sacado, e a de sua devoluo, o termo inicial do prazo de prescrio ser
considerado o fim do prazo de apresentao, inclusive se a apresentao e devoluo
ocorrem fora desse prazo. Prescrita a execuo, o portador do cheque sem fundos
poder, nos dois anos seguintes, promover a ao de enriquecimento indevido contra o
emitente, endossantes e avalistas.trata-se de ao cambial, de natureza no executiva.

de qualquer interessado, mediante arquivamento de cpia autenticada da quitao que contenha perfeita
identificao do ttulo. Art . 50 O emitente, o endossante e o avalista podem, pela clusula sem
despesa, sem protesto, ou outra equivalente, lanada no ttulo e assinada, dispensar o portador, para
promover a execuo do ttulo, do protesto ou da declarao equivalente. 1 A clusula no dispensa o
portador da apresentao do cheque no prazo estabelecido, nem dos avisos. Incumbe a quem alega a
inobservncia de prazo a prova respectiva. 2 A clusula lanada pelo emitente produz efeito em relao
a todos os obrigados; a lanada por endossante ou por avalista produz efeito somente em relao ao que
lanar. 3 Se, apesar de clusula lanada pelo emitente, o portador promove o protesto, as despesas
correm por sua conta. Por elas respondem todos os obrigados, se a clusula lanada por endossante ou
avalista.
332
Art . 47 Pode o portador promover a execuo do cheque: II - contra os endossantes e seus avalistas,
se o cheque apresentado em tempo hbil e a recusa de pagamento comprovada pelo protesto ou por
declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicao do dia de apresentao, ou, ainda,
por declarao escrita e datada por cmara de compensao.

Direito Empresarial Pgina 239


Paulo Nevares

O portador do cheque, atravs de processo de conhecimento, pede a condenao


judicial de qualquer devedor cambirio no pagamento do valor do ttulo, sob o
fundamento de que se operou o enriquecimento indevido. Como a ao de
enriquecimento indevido cambial, se o demandante o endossatrio do cheque e o
demandado o emitente, no poder esse ltimo, na contestao, suscitar matrias
pertinentes ao negcio originrio do ttulo, matrias que, perante terceiros de boa f, no
so oponveis, no regime de direito cambirio. Frise-se, entretanto, que se a demanda
promovida pelo tomador contra o emitente, ser lcito ao ru contestar o pleito
discutindo a relao jurdica originria do ttulo.

TTULOS DE CRDITOS IMPRPRIOS

30.5. CONHECIMENTO DE DEPSITO E WARRANT

INTRODUO

O empresrio que deposita suas mercadorias em um armazm-geral e deseja


mobilizar o crdito correspondente ao valor das mercadorias antes de vend-las, solicita
dois ttulos representativos de suas mercadorias contra a entrega dos recibos de
depsito: o Conhecimento de Depsito e o Warrant, o primeiro representando as
mercadorias depositadas e que legitima seu portador como proprietrio e o segundo que
se destina operao de crdito, dando sobre as mercadorias o direito de penhor. O
conhecimento de depsito e o warrant nascem ligados um ao outro, mas podem ser
separados, circulando separadamente. Mas, a entrega da mercadoria s feita a quem
exiba ambos os documentos.

So ttulos representativos e de legitimao e sob essa denominao costuma-se


designar o instrumento jurdico que representa a titularidade de mercadorias
custodiadas, e que se encontram sob os cuidados de um terceiro, no proprietrio (o
Armazm Geral).

A emisso do Conhecimento de Depsito e do Warrant depende da solicitao do


depositante e substituem o recibo de depsito. Regidos pelo Decreto n. 1.102/1.903333 e
pela Lei Delegada n 03, de 26 de setembro de 1962.

ARMAZNS GERAIS

333
BRASIL. Decreto n 1.102, de 21 de Novembro de 1903.

Direito Empresarial Pgina 240


Paulo Nevares

So empresas mercantis cujo objeto a guarda e a conservao de mercadorias


pertencentes a terceiros que, no desejando vende-las imediatamente, deixam-nas
estocadas, emitindo recibo de depsito.

RECIBO DE DEPSITO

So recibos de entrega das mercadorias e o documento pelo qual o armazm-geral


meramente reconhece sua condio de depositrio da mercadoria - atesta o contrato de
depsito mercantil, firmado entre o depositante e o armazm-geral - no passvel de
endosso.

CONHECIMENTO DE DEPSITO

o ttulo de crdito emitido exclusivamente pelos armazns-gerais, que


representa as mercadorias l depositadas e legitima seu portador como proprietrio
dessas mercadorias, sua transferncia feita atravs de endosso.

WARRANT

o ttulo causal, emitido exclusivamente pelos armazns-gerais, que representa o


crdito e o valor das mercadorias depositadas, constituindo uma promessa de
pagamento. O endosso do warrant deve ser mencionado no conhecimento de depsito
para que o endossatrio deste saiba que est adquirindo mercadoria onerada, dada em
garantia pignoratcia de obrigao assumida pelo endossante - o verdadeiro ttulo de
crdito e se sobrepe ao conhecimento de depsito, ou melhor, os direitos do portador
do warrant preponderam sobre os do portador do conhecimento de depsito.

CIRCULAO E NEGOCIAO

Como j foi dito, os ttulos podem ser negociados juntos ou separados, sendo
passveis de endosso. Endossados, o conhecimento de depsito transmite a propriedade
das mercadorias depositadas e o warrant confere ao cessionrio o direito de penhor
sobre essas mercadorias.

Direito Empresarial Pgina 241


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LIBERAO DAS MERCADORIAS

A liberao das mercadorias depositadas em armazns-gerais, em relao s quais


foram emitidos estes ttulos representativos, poder ser feita apenas ao legtimo portador
de ambos os ttulos.

Mas essa regra admite excees:

liberao em favor do titular do conhecimento de depsito endossado em


separado, antes do vencimento da obrigao garantida pelo endosso do
warrant, desde que se deposite, junto ao armazm-geral, o valor desta
obrigao (warrant);

execuo da garantia pignoratcia, aps protesto do warrant, mediante


leilo realizado no prprio armazm - cabe ao de regresso do titular do
conhecimento de depsito para apurar o valor proporcional do crdito em
relao s mercadorias.

30.6. CONHECIMENTO DE FRETE

INTRODUO

o ttulo representativo de mercadorias transportadas, emitido pela empresa que


recebe as mercadorias sendo contratada para transport-las por via area, martima ou
terrestre, at o seu destino.

Em princpio, o conhecimento de transporte era mero documento que se destinava


a comprovar o recebimento de uma carga pela empresa transportadora. Como as
empresas passaram a coloc-lo em circulao, mediante endosso, com o objetivo de
mobilizar os crditos nele contidos, esse documento passou a ter feio de ttulo de
crdito.

LEGISLAO

Direito Empresarial Pgina 242


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Os principais diplomas legais vigentes no Brasil que regulam o conhecimento de


transporte so o Decreto 19.473/30334, o Decreto 20.454/31335 e o Cdigo do Ar
(Decreto-Lei 32/66336).

FIGURAS INTERVENIENTES

Como a finalidade originria deste instrumento a prova do recebimento da


mercadoria pela empresa transportadora e da obrigao que ela assume de entrega a
certo destino, surgem s seguintes figuras:

a. Empresa emissora (transportadora) - pode ocupar, tambm, o lugar de


consignatrio;

b. O dono das mercadorias que vo ser transportadas pode negociar o valor


delas, mediante endosso;

c. O titular do crdito, portador, beneficirio ou consignatrio (credor);

d. Lanada a clusula de penhor ou garantia, temos as figuras do endossatrio,


que o credor signatrio do endossador (remetente ou consignatrio).

30.7. TTULO DE CRDITO RURAL

Esta regulado pelo Decreto-Lei n 167, de 14 de Fevereiro de 1.967. Tem por


objetivo financiar a explorao de atividades rurais, auxiliando a comercializao da
produo e viabilizar o aumento da produtividade, com o consequente fortalecimento
dos mdios e pequenos produtores.

disciplinado, pelo mesmo, como ttulos de crdito rural (art. 9, 42 e 46):

1. Cdula de Crdito Rural Pignoratcia;

2. Cdula de Crdito Rural Hipotecria;

334
BRASIL. Decreto n 19.473 de 10 de Dezembro de 1930.
335
BRASIL. Decreto n 20.454 de 9 de Setembro de 1931.
336
BRASIL. Decreto-Lei n 32, de 18 de novembro de 1966.

Direito Empresarial Pgina 243


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3. Cdula de Crdito Rural Pignoratcia e Hipotecria;

4. Nota de Crdito Rural;

5. Nota Promissria Rural;

6. Duplicata Rural

facultado a utilizao das cdulas para os financiamentos concedidos pelas


cooperativas a seus associados (art. 1, pargrafo nico337), devendo o financiamento ser
sempre aplicado para os fins ajustados, ou seja, explorao de atividades rurais (art.
2338).

CDULA RURAL PIGNORATCIA

um ttulo que concretiza um crdito com garantia real de penhor, ao contrair


um financiamento, oferecendo em garantia determinados bens mveis. Os bens mveis
oferecidos em penhor permanecem nas mos do produtor ou cooperativa, que responde
pela guarda e conservao destes Os requisitos para a Cdula Rural Pignoratcia est
descrito no art. 14339.

337
Art 1 O financiamento rural concedido pelos rgos integrantes do sistema nacional de crdito rural e
pessoa fsica ou jurdica poder efetivar-se por meio das clulas de crdito rural previstas neste Decreto-
lei.
Pargrafo nico. Faculta-se a utilizao das cdulas para os financiamentos da mesma natureza
concedidos pelas cooperativas rurais a seus associados ou s suas filiadas
338
Art 2 O emitente da cdula fica obrigado a aplicar o financiamento nos fins ajustados, devendo
comprovar essa aplicao no prazo e na forma exigidos pela instituio financiadora. Pargrafo nico.
Nos casos de pluralidade de emitentes e no constando da cdula qualquer designao em contrrio, a
utilizao do crdito poder ser feita por qualquer um dos financiados, sob a responsabilidade solidria
dos demais.
339
Art 14. A cdula rural pignoratcia conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I -
Denominao "Cdula Rural Pignoratcia". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes
peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento
abaixo" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo".III - Nome do credor e a clusula
ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade
ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio dos bens
vinculados em penhor, que se indicaro pela espcie, qualidade, quantidade, marca ou perodo de
produo, se fr o caso, alm do local ou depsito em que os mesmos bens se encontrarem. VI - Taxa dos
juros a pagar, e da comisso de fiscalizao, se houver, e o tempo de seu pagamento. VII - Praa do
pagamento. VIII - Data e lugar da emisso. IX - Assinatura do prprio punho do emitente ou de
representante com podres especiais.
1 - As clusulas "Forma de Pagamento" ou "Ajuste de Prorrogao", quando cabveis, sero includas
logo aps a descrio da garantia, estabelecendo-se, na primeira, os valres e datas das prestaes e na
segunda, as prorrogaes previstas e as condies a que est sujeita sua efetivao. 2 - A descrio dos
bens vinculados garantia poder ser feita em documento parte, em duas vias, assinadas pelo emitente e

Direito Empresarial Pgina 244


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CDULA RURAL HIPOTECRIA

Representa o crdito e a garantia oferecida pelo devedor, cuja garantia um


bem imvel. Os requisitos esto expressos no art. 20340.

CDULA RURAL PIGNORATCIA E HIPOTECRIA

um crdito que representa garantias reais de penhor e de hipoteca.


Portanto, garantem o pagamento da dvida, no s bens mveis, como tambm
com bens imveis, do emitente, que o devedor. Seus requisitos esto no art.
25341.

autenticadas pelo credor, fazendo-se, na cdula, meno a essa circunstncia, logo aps a indicao do
grau do penhor e de seu valor global.
340
Art 20. A cdula rural hipotecria conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I -
Denominao "Cdula Rural Hipotecria". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes
peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento
abaixa" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". III - Nome do credor e a clusula
ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade
ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio do imvel
hipotecado com indicao do nome, se houver, dimenses, confrontaes, benfeitorias, ttulo e data de
aquisio e anotaes (nmero, livro e flha) do registro imobilirio. VI - Taxa dos juros a pagar e a da
comisso de fiscalizao, se houver, e tempo de seu pagamento. VII - Praa do pagamento. VIII - Data e
lugar da emisso.
IX - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com podres especiais. 1 - Aplicam-
se a ste artigo as disposies dos 1 e 2 do artigo 14 dste Decreto-lei. 2 - Se a descrio do
imvel hipotecado se processar em documento parte, devero constar tambm da cdula tdas as
indicaes mencionadas no item V dste artigo, exceto confrontaes e benfeitorias. 3 - A
especificao dos imveis hipotecados, pela descrio pormenorizada, poder ser substituda pela
anexao cdula de seus respectivos ttulos de propriedade. 4 - Nos casos do pargrafo anterior,
devero constar da cdula, alm das indicaes referidas no 2 dste artigo, meno expressa anexao
dos ttulos de propriedade e a declarao de que les faro parte integrante da cdula at sua final
liquidao.
341
Art 25. A cdula rural pignoratcia e hipotecria conter os seguintes requisitos, lanados no contexto:
I - Denominao "Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria". II - Data e condies de pagamento havendo
prestaes peridicas ou prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de
Pagamento abaixo" ou "nos trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". Ill - Nome do credor e a
clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da
finalidade ruralista a que se destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Descrio
dos bens vinculados em penhor, os quais se indicaro pela espcie, qualidade, quantidade, marca ou
perodo de produo se fr o caso, alm do local ou depsito dos mesmos bens. VI - Descrio do imvel
hipotecado com indicao do nome, se houver, dimenses, confrontaes, benfeitorias, ttulo e data de
aquisio e anotaes (nmero, livro e flha) do registro imobilirio. VII - Taxa dos juros a pagar e da
comisso de fiscalizao, se houver, e tempo de seu pagamento. VIII - Praa do pagamento. IX - Data e
lugar da emisso. X - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com poderes
especiais

Direito Empresarial Pgina 245


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NOTA DE CRDITO RURAL

Resulta de uma operao financeira, e, no confere ao credor qualquer


garantia real, mas somente privilgio especial sobre os bens discriminados. Se
distingue das duplicatas rurais e das notas promissrias rurais, pois estes so
ttulos representativos de compra e venda de bens de natureza propriamente
agrcola. A nota de crdito rural apenas um financiamento rural. Seus
requisitos esto no art. 27342. Sendo a ao de cobrana para este ttulo a Ao
Executiva (art. 41343).

NOTA PROMISSRIA RURAL

Este ttulo usado pelos produtores rurais e cooperativas agrcolas nas


compras e vendas a prazo de bens de natureza agrcola, extrativa ou pastoril. O
comprador dos bens ser o emitente do ttulo e o produtor ou a cooperativa que
os vendeu o beneficirio. Seus requisitos esto no art. 43344.

DUPLICATA RURAL

utilizada nas vendas a prazo de qualquer natureza agrcola pastoril ou


extrativa, efetuada diretamente por produtor rural ou por cooperativa. emitida
por estes que efetuaram a venda. O vendedor denominado sacador e o
comprador ser o sacado ou aceitante.Os requisitos essenciais esto no art. 48345.

342
Art 27. A nota de crdito rural conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao
Nota de Crdito Rural". II - Data e condies de pagamento; havendo prestaes peridicas ou
prorrogaes de vencimento, acrescentar: "nos trmos da clusula Forma de Pagamento abaixo" ou "nos
trmos da clusula Ajuste de Prorrogao abaixo". III - Nome do credor e a clusula ordem. IV - Valor
do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, com indicao da finalidade ruralista a que se
destina o financiamento concedido e a forma de sua utilizao. V - Taxa dos juros a pagar e da comisso
de fiscalizao se houver, e tempo de seu agamento. VI - Praa do pagamento. VII - Data e lugar da
emisso. VIII - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com podres especiais.
343
Art 41. Cabe ao executiva para a cobrana da cdula de crdito rural.
344
Art 43. A nota promissria rural conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I -
Denominao "Nota Promissria Rural". II - Data do pagamento. III - Nome da pessoa ou entidade que
vende ou entrega os bens e a qual deve ser paga, seguido da clusula ordem. IV - Praa do pagamento.
V - Soma a pagar em dinheiro, lanada em algarismos e por extenso, que corresponder ao preo dos
produtos adquiridos ou recebidos ou no adiantamento por conta do preo dos produtos recebidos para
venda. VI - Indicao dos produtos objeto da compra e venda ou da entrega. VII - Data e lugar da
emisso. VIII - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com podres especiais.
345
Art 48. A duplicata rural conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I - Denominao
"Duplicata Rural". II - Data do pagamento, ou a declarao de dar-se a tantos dias da data da apresentao

Direito Empresarial Pgina 246


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CDULA DE PRODUTO RURAL

regulada pela Lei n 8.929, de 22 de agosto de 1.994. representativa


de promessa de entrega de produtos rurais, com ou sem garantia cedularmente
constituda. O emitente o produtor, associaes ou cooperativas rurais.

A Cdula de Produto Rural ttulo lquido, certo e exigvel pela


qualidade e quantidade de produto nela previsto. Seus requisitos esto no art.
3346.

A garantia poder consistir em:

a) hipoteca;
b) penhor;
c) alienao fiduciria

Aplicam-se a Cdula de Produto Rural as disposies do direito cambial,


com as seguintes modificaes (art. 10): Art.
a) endossos devem ser completos;
b) endossantes no respondem pela entrega do produto, mas somente pela
existncia da obrigao;

ou de ser vista. III - Nome e domiclio do vendedor. IV - Nome e domiclio do comprador. V - Soma a
pagar em dinheiro, lanada em algarismos e por extenso, que corresponder ao preo dos produtos
adquiridos. VI - Praa do pagamento. VII - Indicao dos produtos objeto da compra e venda. VIII - Data
e lugar da emisso. IX - Clusula ordem. X - Reconhecimento de sua exatido e a obrigao de pag-la,
para ser firmada do prprio punho do comprador ou de representante com podres especiais. XI -
Assinatura do prprio punho do vendedor ou de representante com podres especiais.
346
Art. 3 A CPR conter os seguintes requisitos, lanados em seu contexto: I - denominao "Cdula de
Produto Rural"; II - data da entrega; III - nome do credor e clusula ordem; IV - promessa pura e
simples de entregar o produto, sua indicao e as especificaes de qualidade e quantidade; V - local e
condies da entrega; VI - descrio dos bens cedularmente vinculados em garantia; VII - data e lugar
da emisso; VIII - assinatura do emitente. 1 Sem carter de requisito essencial, a CPR poder conter
outras clusulas lanadas em seu contexto, as quais podero constar de documento parte, com a
assinatura do emitente, fazendo-se, na cdula, meno a essa circunstncia. 2 A descrio dos bens
vinculados em garantia pode ser feita em documento parte, assinado pelo emitente, fazendo-se, na
cdula, meno a essa circunstncia. 3 A descrio do bem ser feita de modo simplificado e, quando
for o caso, este ser identificado pela sua numerao prpria, e pelos nmeros de registro ou matrcula no
registro oficial competente, dispensada, no caso de imveis, a indicao das respectivas confrontaes.

Direito Empresarial Pgina 247


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c) dispensado o protesto cambial para assegurar o direito de regresso


contra
avalistas.

Para ter eficcia contra terceiros a CPR dever estar inscrita no Cartrio de
Registro de Imveis do domiclio do emitente e sua cobrana ser feita atravs da Ao
de Execuo para entrega de coisa incerta. Podendo ser negociada inclusive nos
mercados de Bolsas e balco.

BILHETE DE MERCADORIA

uma modalidade de compra e venda adotada em pases europeus e instituda


no Brasil pela Lei 165-A, de 1890347.
30.8. TTULO DE CRDITO INDUSTRIAL

regulamentado pelo Decreto-Lei n 413, de 09 de janeiro de 1969. E divide-se


em Cdula de Crdito Industrial e Nota de Crdito Industrial. So ttulos causais, que
decorrem da realizao de um financiamento industrial sob a forma de contrato de
mtuo, permitindo que as indstrias obtenham recursos para estimular sua produo.

CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL

uma promessa de pagamento em dinheiro com garantia real, constituda pro


uma cdula. ttulo lquido, certo e exigvel (art. 10348), tendo como garantia real o
penhor, a hipoteca, a alienao fiduciria (art. 19349).

Seus requisitos essenciais esto enumerados no art. 14350.

347
BRASIL. Decreto n. 169-A de 19 de Janeiro de 1890.
348
Art 10. A cdula de crdito industrial ttulo lquido e certo, exigvel pela soma dela constante ou do
endsso, alm dos juros, da comisso de fiscalizao, se houver, e demais despesas que o credor fizer
para segurana, regularidade e realizao de seu direito creditrio.
349
Art 19. A cdula de crdito industrial pode ser garantida por: I - Penhor cedular. II - Alienao
fiduciria. III - Hipoteca cedular.
350
Art 14. A cdula de crdito industrial conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I -
Denominao "Cdula de Crdito Industrial". II - Data do pagamento, se a cdula fr emitida para
pagamento parcelado, acrescentar-se- clusula discriminando valor e data de pagamento das prestaes.
III - Nome do credor e clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos por
extenso, e a forma de sua utilizao. V - Descrio dos bens objeto do penhor, ou da alienao fiduciria,
que se indicaro pela espcie, qualidade, quantidade e marca, se houver, alm do local ou do depsito de
sua situao, indicando-se, no caso de hipoteca, situao, dimenses, confrontaes, benfeitorias, ttulo e
data de aquisio do imvel e anotaes (nmero, livro e flha) do registro imobilirio. VI - Taxa de juros
a pagar e comisso de fiscalizao, se houver, e pocas em que sero exigveis, podendo ser capitalizadas.
VII - Obrigatoriedade de seguro dos bens objeto da garantia. VIII - Praa do pagamento. IX - Data e
lugar da emisso. X - Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com pderes

Direito Empresarial Pgina 248


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Aps averbao no Livro de Registro de Cdula de Crdito Industrial, cuja


competncia do Registro de Imvel do local da situao dos bens objetos do penhor
cedular, da alienao fiduciria ou do local do imvel hipotecado (art.29 e 30351).

Se a cdula no estiver inscrita apenas ter valor obrigacional entre seus


signatrios, caso esteja inscrita ser oponvel contra terceiros.

NOTA DE CRDITO INDUSTRIAL

uma promessa de pagamento em dinheiro sem garantia real. Seus requisitos


essenciais esto no art. 16352.

Aplica-se s Notas de Crdito as disposies da Cdula de Crdito, exceto as


garantias e inscries (art. 18353). A cobrana deste ttulo poder ser feita de acordo com
o art. 41:
Independentemente da inscrio de que trata o art. 30 dste Decreto-lei, o
processo judicial para cobrana da cdula de crdito industrial seguir o procedimento
seguinte:

especiais. 1 A clusula discriminando os pagamentos parcelados, quando cabvel, ser includa logo
aps a descrio das garantias. 2 A descrio dos bens vinculados poder ser feita em documento
parte, em duas vias, assinado pelo emitente e pelo credor, fazendo-se, na cdula, meno a essa
circunstncia, logo aps a indicao do grau do penhor ou da hipoteca, da alienao fiduciria e de seu
valor global. 3 Da descrio a que se refere o inciso V dste artigo, dispensa-se qualquer aluso data,
forma e condies de aquisio dos bens empenhados. Dispensar-se-o, tambm, para a caracterizao do
local ou do depsito dos bens empenhados ou alienados fiduciriamente, quaisquer referncias a
dimenses, confrontaes, benfeitorias e a ttulos de posse ou de domnio. 4 Se a descrio do imvel
hipotecado se processar em documento parte, devero constar tambm da cdula tdas as indicaes
mencionadas no item V dste artigo, exceto confrontaes e benfeitorias. 5 A especificao dos
imveis hipotecados, pela descrio pormenorizada, poder ser substituda pela anexao cdula de seus
respectivos ttulos de propriedade. 6 Nos casos do pargrafo anterior, devero constar da cdula, alm
das indicaes referidas no 4 dste artigo, meno expressa anexao dos ttulos de propriedade e a
declarao de ou les faro parte integrante da cdula at sua final liquidao.
351
Art 29. A cdula de crdito industrial somente vale contra terceiros desde a data da inscrio. Antes da
inscrio, a cdula obriga apenas seus signatrios. Art 30. De acrdo com a natureza da garantia
constituda, a cdula de crdito industrial inscreve-se no Cartrio de Registro de Imveis da circunscrio
do local de situao dos bens objeto do penhor cedular, da alienao fiduciria, ou em que esteja
localizado o imvel hipotecado.
352
Art.16.A nota de crdito industrial conter os seguintes requisitos, lanados no contexto: I -
Denominao "Nota de Crdito Industrial". II - Data do pagamento se a nota fr emitida para pagamento
parcelado, acrescentar-se- clusula descriminando valor e data de pagamento das prestaes. III - Nome
do credor e clusula ordem. IV - Valor do crdito deferido, lanado em algarismos e por extenso, e a
forma de sua utilizao. V - Taxa de juros a pagar e comisso de fiscalizao, se houver, e pocas em que
sero exigveis, podendo ser capitalizadas. VI - Praa de pagamento. VII - Data e lugar da emisso. VIII -
Assinatura do prprio punho do emitente ou de representante com pderes especiais.
353
Art 18. Exceto no que se refere a garantias e a inscrio, aplicam-se nota do crdito industrial as
disposies dste decreto-lei sbre cdula de crdito industrial.

Direito Empresarial Pgina 249


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1. Despachada a petio, sero os rus, sem que haja preparo ou expedio de


mandado, citados pela simples entrega de outra via do requerimento, para,
dentro de 24 (vinte e quatro) horas, pagar a dvida;
2. No depositado, naquele prazo, o montante do dbito, proceder-se- a penhora
ou ao seqestro dos bens constitutivos da garantia ou, em se tratando de nota de
crdito industrial, daqueles enumerados no Art. 1.563 do Cdigo Civil (Cdigo
Civil REVOGADO - artigo 17 dste Decreto-lei);
3. No que no colidirem com ste Decreto-lei, observar-se-o, quanto penhora, as
disposies do Captulo III, Ttulo III, do Livro VIII, do Cdigo de Processo
Civil;
4. Feita a penhora, tero rus, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, prazo para
impugnar o pedido;
5. Findo o trmo referido no item anterior, o Juiz, impugnado ou no o pedido,
proceder a uma instruo sumria, facultando s partes a produo de provas,
decidindo em seguida;
6. A deciso ser proferida dentro de 30 (trinta) dias, a contar da efetivao da
penhora;
7. No tero efeito suspensivo os recursos interpostos das decises proferidas na
ao de cobrana a que se refere ste artigo;
8. O fro competente ser o da praa do pagamento da cdula de crdito
industrial.

30.9. TTULO DE CRDITO EXPORTAO

CDULA DE CRDITO EXPORTAO E NOTA DE CRDITO


EXPORTAO

regulamentado pela Lei n 6.313, de 16 de dezembro de 1.975.


So ttulos de crdito exportao a Cdula de Crdito Exportao e a Nota de
Crdito exportao. Elas representam operaes de financiamento exportao ou a
produo de bens para a exportao. Suas caractersticas so as mesmas dos Ttulos de
Crdito Industrial. Sendo emitidos por pessoas fsicas ou jurdicas que se dediquem s
atividades de exportao. So isentos de IOF (Imposto sobre Operaes Financeiras).

Direito Empresarial Pgina 250


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Sero aplicveis Cdula de Crdito Exportao e a Nota de Crdito


Exportao, os dispositivos do Decreto-lei n 413, de 09 de janeiro de 1.969, referente
aos Ttulos de Crdito Industrial.

O registro feito no mesmo livro sendo observados os requisitos da Cdula de


Crdito Industrial (art. 4354)

30.10. TTULO DE FINANCIAMENTO COMERCIAL

LETRA DE CMBIO FINANCEIRA


A letra de cmbio financeira, instituda pelas instituies financeiras, sob
controle do Banco Central, sendo autorizadas a operar no mercado de capitais,
emprestando diretamente do pblico investidor estando sujeito a juros e correo
monetria.

CERTIFICADO DE DEPSITO BANCRIO

Est regulamentado pela Lei n 4.728, de 14 de julho de 1.965.

Este ttulo uma promessa de pagamento ordem da importncia do depsito,


acrescida do valor da correo e dos juros convencionado. Introduzido em nosso
ordenamento pela Lei de Mercado de Capitais, Lei n 4.728/65, em seu artigo 30 e
pargrafos355, com algumas alteraes feitas pelo Decreto-Lei n 14 de 29 de julho de
1.996.

354
Art 4 O registro da Cdula de Crdito Exportao ser feito no mesmo livro e observados os
requisitos aplicveis Cdula Industrial.
355
Art. 30. Os bancos referidos no artigo anterior, para os depsitos com prazo superior a 18 meses,
podero emitir em favor dos respectivos depositantes certificados de depsito bancrio, dos quais
constaro: I - o local e a data da emisso; II - o nome do banco emitente e as assinaturas dos seus
representantes; III - a denominao "certificado de depsito bancrio"; IV - a indicao da importncia
depositada e a data da sua exigibilidade; V - o nome e a qualificao do depositante; VI - a taxa de juros
convencionada e a poca do seu pagamento; VII - o lugar do pagamento do depsito e dos juros; VIII - a
clusula de correo monetria, se fr o caso. 1 O certificado de depsito bancrio promessa de
pagamento ordem da importncia do depsito, acrescida do valor da correo e dos juros
convencionados. 2 Os certificados de depsito bancrio podem ser transferidos mediante endsso
datado e assinado pelo seu titular, ou por mandatrio especial, com a indicao do nome e qualificao do
endossatrio. 2 Os certificados de depsito bancrio podem ser transferidos mediante endosso em

Direito Empresarial Pgina 251


Paulo Nevares

Os Certificados de Depsito Bancrio podem ser simples ou em garantia.


Simples so aqueles que conferem aos seus depositantes crdito contra o emitente, j os
em garantia so de emisso privativa dos Bancos de Investimento, autorizados pelo
Banco Central e sujeitos disciplina da Comisso de Valores Mobilirios, pois so
fundados em aes preferenciais, obrigaes, debntures e ttulos cambiais emitidos por
sociedades interessadas em negoci-los em mercados externos ou no Pas, segundo a lei.
Os trs primeiros so regulados pela Lei n 6.404/76, que revoga, quanto a eles, os
artigos correspondentes da Lei n 4.728/65.
Os prazos do Certificado de Depsito Bancrio eram emitidos com prazo de 180
dias, hoje o mercado varia com ttulos emitidos, com prazo mnimo de 30 a 60 dias,
com uma taxa devidamente regulada dia a dia.
Podem ser pr-fixados ou ps-fixados. Os pr-fixados possuem prazo mnimo
de 30 dias, e a taxa ficar estabelecida pela Instituio Financeira. J os ps-fixado o
prazo mnimo de 60 dias, e a taxa no estabelecida.
Para que seja feito o resgate antecipado do ttulo, a Instituio Financeira
aplicar uma taxa de desgio, ser uma operao de recompra de ttulo onde o banco
pagar o preo do dia, que varia de acordo com a oscilao das taxas.
O Spread a diferena entre a taxa de capitalizao e a taxa de aplicao, onde
todo o risco e custo esto embutidos na operao.
Seus requisitos essenciais esto no prprio art. 30 da citada Lei.
Tais ttulos so transferveis, endossveis, nominativos e ficam em custdia.
Sendo transferido atravs de um termo de transferncia na prpria Instituio Financeira
ou atravs de endosso em preto, que dever ser datado e assinado pelo depositante, com
a indicao do nome e qualificao do endossatrio, no podendo transformar-se em
ttulo ao portador mediante endosso em branco.
Aplicam-se ao Certificado de Depsito Bancrio, no que couber, as disposies
legais relativas Nota Promissria.

branco, datado e assinado pelo seu titular, ou por mandatrio especial. 3 Emitido pelo Banco o
certificado de depsito bancrio, o crdito contra o Banco emissor, pelo principal e pelos juros, no
poder ser objeto de penhora, arresto, seqestro, busca ou apreenso, ou qualquer outro embarao que
impea o pagamento da importncia depositada e dos seus juros, mas o certificado de depsito poder ser
penhorado por obrigao do seu titular. 4 O endossante do certificado de depsito bancrio responde
pela existncia do crdito, mas no pelo seu pagamento. 5 Aplicam-se ao certificado de depsito
bancrio, no que couber, as disposies legais relativas nota promissria. 6 O pagamento dos juros
relativos aos depsitos, em relao aos quais tenha sido emitido o certificado previsto neste artigo,
smente poder ser feito mediante anotao no prprio certificado e recibo do seu titular poca do
pagamento dos juros. 7 Os depsitos previstos neste artigo no podero ser prorrogados, mas podero,
quando do seu vencimento, ser renovados, havendo comum ajuste, mediante contratao nova e por prazo
no inferior a um ano.

Direito Empresarial Pgina 252


Paulo Nevares

CDULA DE CRDITO COMERCIAL E NOTA DE CRDITO COMERCIAL

Esto reguladas pela Lei n 6.840, de 03 de novembro de 1980.


So ttulos concedidos pelas instituies financeiras para pessoas fsicas ou
jurdicas que exeram habitualmente atividades mercantis ou de prestao de servios
(art. 1356).
So aplicveis aos Ttulos de Crdito Comercial as normas dos Ttulos de
Crdito Industrial (art. 5357).

CDULA DE CRDITO COMERCIAL


uma promessa de pagamento com garantia real, que pode ser constituda por
hipoteca, penhor ou alienao fiduciria.

NOTA DE CRDITO COMERCIAL


uma promessa de pagamento sem garantia real, mas com privilgio especial
sobre os bens.

30.11. TTULO DE GARANTIA IMOBILIRIA


LETRA IMOBILIRIA
Est regulamentado pela Lei n 4.380, de 21 de agosto de 1.964.
As Letras Imobilirias so ttulos de crdito, criados pelas sociedades de crdito
imobilirio e, antigamente, Banco Nacional da Habitao, e consiste na promessa de
pagamento conferindo ao investidor juros e correo monetria (art. 44358). Ao serem
emitidas por sociedades de crdito imobilirio, tero preferncia sobre os bens do ativo
da sociedade emitente em relao a quaisquer outros crditos contra a sociedade,
inclusive os de natureza fiscal ou parafiscal.
356
Art. 1 As operaes de emprstimo concedidas por instituies financeiras a pessoa fsica ou jurdica
que se dedique a atividade comercial ou de prestao de servios podero ser representadas por Cdula de
Crdito Comercial e por nota de Crdito Comercial.
357
Art. 5 Aplicam-se Cdula de Crdito Comercial e Nota de Crdito Comercial as normas do
Decreto-lei n 413, de 9 de janeiro 1969, inclusive quanto aos modelos anexos quele diploma,
respeitadas, em cada caso, a respectiva denominao e as disposies desta Lei.
358
Art. 44. O Banco Nacional da Habitao e as sociedades de crdito imobilirio podero colocar no
mercado de capitais "letras imobilirias" de sua emisso. 1 A letra imobiliria promessa de
pagamento e quando emitida pelo Banco Nacional da Habitao ser garantida pela Unio Federal. 2
As letras imobilirias emitidas por sociedades de crdito imobilirio tero preferncia sbre os bens do
ativo da sociedade emitente em relao a quaisquer outros crditos contra a sociedade, inclusive os de
natureza fiscal ou parafiscal. 3 s Sociedades de Crdito Imobilirio vedado emitir debntures ou
obrigaes ao portador, salvo Letras Imobilirias. 4 As letras imobilirias emitidas por sociedades de
crdito imobilirio podero ser garantidas com a coobrigao de outras emprsas privadas.

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Paulo Nevares

Seus requisitos essenciais esto no art. 45359.


O titular da Letra Imobiliria utilizar a ao executiva para a cobrana do
respectivo principal e juros.
As sociedades de crdito imobilirio mantero obrigatoriamente um Livro de
Registro de Letras Imobilirias Nominativas, no qual sero inscritas as letras
nominativas e averbadas as transferncias e constituio de direitos sobre as mesmas.
A transferncia mediante endosso no ter eficcia perante o emitente enquanto
no for feita a averbao no Livro de Registro e no prprio ttulo, mas o endossatrio
que demonstrar ser possuidor do ttulo com base em srie contnua de endossos tem
direito a obter a averbao da transferncia, ou a emisso de novo ttulo em seu nome
ou no nome que indicar.

CDULA HIPOTECRIA
Est regulamentada Decreto-Lei n 70, de 21 de novembro de 1966.
um ttulo causal, uma promessa de pagamento com garantia real de hipoteca,
representando um crdito hipotecrio, sendo feita sua averbao margem da inscrio
da hipoteca, no Registro de Imveis, a qual ser autenticada pelo prprio rgo,
devendo conter a indicao de seu nmero, srie e data, bem como do livro, folhas e a
data da inscrio da hipoteca a que corresponder a emisso e margem da qual for
averbada.
Seus requisitos essenciais esto no art. 15360.

359
Art. 45. O certificado ou ttulo de letra imobiliria deve conter as seguintes declaraes lanadas no
seu contexto: a) a denominao "letra imobiliria" e a referncia presente lei; b) a denominao do
emitente, sua sede, capital e reserva, total dos recursos de terceiros e de aplicaes; c) o valor nominal por
referncia Unidade Padro de Capital do Banco Nacional da Habitao (artigo 52); d) a data do
vencimento, a taxa de juros e a poca do seu pagamento; e) o nmero de ordem bem como o livro, flha e
nmero da inscrio no Livro de Registro do emitente; f) a assinatura do prprio punho do representante
ou representantes legais do emitente; g) o nome da pessoa a quem dever ser paga no caso de letra
nominativa. Pargrafo nico. O titular da letra imobiliria ter ao executiva para a cobrana do
respectivo principal e juros.
360
Art 15. A cdula hipotecria conter obrigatriamente: I - No anverso: a) nome, qualificao e
endero do emitente, e do devedor; b) nmero e srie da cdula hipotecria, com indicao da parcela
ou totalidade do crdito que represente; c) nmero, data, livro e flhas do Registro-Geral de Imveis em
que foi inscrita a hipoteca, e averbada a cdula hipotecria; d) individualizao, do imvel dado em
garantia; e) o valor da cdula, como previsto nos artigos 10 e 12, os juros convencionados e a multa
estipulada para o caso de inadimplemento; f) o nmero de ordem da prestao a que corresponder a
cdula hipotecria, quando houver; g) a data do vencimento da cdula hipotecria ou, quando
representativa de vrias prestaes, os seus vencimentos de amortizao e juros;' h) a autenticao feita
pelo oficial do Registro-Geral de Imveis; i) a data da emisso, e as assinaturas do emitente, com a
promessa de pagamento do devedor; j) o lugar de pagamento do principal, juros, seguros e taxa. II - No
verso, a meno ou locais apropriados para o lanamento dos seguintes elementos: a) data ou datas de
transferncia por endsso; b) nome, assinatura e endero do endossante; c) nome, qualificao,

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A Cdula Hipotecria emitida por Bancos de Investimento, pela Caixa


Econmica Federal, Instituies Financeiras em geral e Companhias de Seguro desde
que, a cdula seja originariamente em favor de instituio financeira.
No pode ser transferida por endosso em branco, pois seria o mesmo que
circular ao portador. Somente poder ser transferida por endosso em preto, no qual ser
mencionado o nome do endossatrio.
Na emisso e no endosso da Cdula Hipotecria dispensvel a outorga uxria
(art. 17, 2361).
A liquidao total ou parcial da hipoteca sobre a qual haja sido emitida Cdula
Hipotecria prova-se pela restituio da mesma, quitada, ao devedor, ou, na falta dela,
por outros meios admitidos em lei (art. 18). O emitente, endossante ou endossatrio de
Cdula Hipotecria que receber seu pagamento sem restitu-la ao devedor, permanece
responsvel por todas as consequncias de sua permanncia em circulao.

MODELOS DE CHEQUE

endereo e assinatura do endossatrio; d) as condies do endsso; e) a designao do agente recebedor


e sua comisso. Pargrafo nico. A cdula hipotecria vinculada ao Sistema Financeiro da Habitao
dever conter ainda, no verso, a indicao dos seguros obrigatrios, estipulados pelo Banco Nacional da
Habitao.
361
Art 17. Na emisso e no endsso da cdula hipotecria, o emitente e o endossante permanecem
solidriamente responsveis pela boa liquidao do crdito, a menos que avisem o devedor hipotecrio e
o segurador quando houver, de cada emisso ou endsso, at 30 (trinta) dias aps sua realizao atravs
de carta (do emitente ou do endossante, conforme o caso), entregue mediante recibo ou enviada pelo
registro de Ttulos e Documentos, ou ainda por meio de notificao judicial, indicando-se, na carta ou na
notificao, o nome, a qualificao e o endero completo do beneficirio (se se tratar de emisso) ou do
endossatrio (se se tratar de endsso). 1 O Conselho Monetrio Nacional fixar as condies em que as
companhias de seguro e as instituies financeiras podero realizar endossos de cdulas hipotecrias,
permanecendo solidriamente responsveis por sua boa liquidao, inclusive despesas judiciais, hiptese
em que devero indicar na prpria cdula, obrigatriamente, o custo de tais servios. 2 Na emisso e no
endsso da cdula hipotecria dispensvel a outorga uxria.

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MODELO DE NOTA PROMISSRIA

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MODELO DE DUPLICATA

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MODELOS DE LETRA DE CMBIO

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PARTE IV

FALNCIA

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31. NOES

A palavra "falncia" vem do latim: fallere (faltar).

Utilizava-se como sinnimo de falncia a expresso quebra, haja vista que, a


banca dos devedores era quebrada pelos credores.

Usava-se, ainda, a palavra bancarrota para definir a situao relativa falncia,


sendo que tal palavra deriva da expresso italiana banco rotto, que significa banco
quebrado, pois era costumeiro, na Idade Mdia, se quebrar o banco em que negociava o
comerciante em praa pblica.

A Lei n 11.101/2005362, recebeu a sano do Presidente da Repblica em 09 de


fevereiro de 2005, com vacatio legis de 90 dias, comeando sua vigncia em 09 de
junho de 2005, cujas mudanas principais, sero analisadas a seguir.

No sentido econmico de falncia, o termo est associado realizao do crdito,


ao patrimnio do devedor, a falncia a no realizao do crdito pelo devedor em
razo de um estado patrimonial deficitrio.

Vejam que, nesta noo no h preocupao se o devedor ou no empresrio,


podendo ser qualquer devedor. Ento, o conceito econmico muito mais amplo. Assim
, qualquer devedor, qualquer pessoa que tenha um crdito e adquira uma dvida e, no
possa solver esta obrigao por uma dificuldade patrimonial drstica (patrimnio
deficitrio, que uma situao de insolvncia).

Logo, a falncia no uma mera impontualidade, esta apenas um no


pagamento, mas este no pagamento como impontualidade est necessariamente
associado a uma insolvncia.

O devedor no realiza crdito de terceiro, de seu credor, este frustrado e no


tem o seu crdito realizado. Se formos analisar a falncia apenas sob este aspecto
no pagamento da dvida, frustrao do credor ns poderamos dizer que a falncia
sinnimo de impontualidade. Porm, no podemos confundir uma
impontualidade, que a inexecuo de uma obrigao, com a insolvncia.

362
BRASIL. Lei no 11.101, de 9 de Fevereiro de 2005.

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claro que a insolvncia vai gerar a impontualidade, se o devedor est insolvente


fato que deixar de pagar algum credor, porque no ter bens suficientes para pagar a
todos.

Ento, importante deixar claro que, o devedor impontual pode ter condio de
pagar ao seu credor e vir a pagar atravs de demanda individual. J o devedor
insolvente no tem condio de pagar a todos os seus credores porque o seu
patrimnio est deficitrio.

32. CONCEITOS

FALNCIA
Trata-se de um empresrio individual ou sociedade empresarial cuja
insolvncia acaba por acarretar em uma impontualidade injustificada de pelo menos
40 salrios mnimos. Cabe ressaltar que, no a insolvncia que d causa falncia,
mas sim a impontualidade, a qual deve ser reconhecida mediante sentena
declaratria de falncia, requisito este fundamental para o incio do processo
falimentar.

Ser formado, ento, uma sociedade de credores, a qual ter vnculo em um


processo que apresentar como objetivo social receber crdito junto massa falida,
onde suas garantias sero o patrimnio do devedor.

Como forma mais objetiva e simples para conceituar a falncia podemos dizer
que, trata-se de um processo judicial de execuo concursal.

No Brasil, a lei contempla duas medidas judiciais com o objetivo de evitar que
a crise na empresa acarrete a falncia de quem a explora, quais sejam a recuperao
judicial e a homologao judicial de acordo de recuperao extrajudicial. Os
objetivos deles so iguais: saneamento da crise econmico financeira e patrimonial,
preservao da atividade econmica e dos seus postos de trabalho, bem como o
atendimento dos credores. Diz-se que, a empresa recuperada poder cumprir sua
funo social, como analisaremos a seguir.

RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

Esta uma novidade alvissareira, permitindo que o acordo de recuperao da


empresa possa ocorrer fora do mbito judicial, formalizado em instrumento prprio
ou por deliberao da assemblia geral de credores. Esta situao no caracteriza a
falncia, tratando-se de acordo, confluncia de vontades.

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Paulo Nevares

Segundo a proposta da subemenda global do relator, o devedor dever


apresentar o plano de recuperao extrajudicial, para os credores ou classe de
credores, devidamente convocados.

A assemblia geral dos credores, realizada na cidade em que estiverem


domiciliados os credores, representando a maior parcela do passivo, ser convocada
por edital, publicada duas vezes, com intervalo de cinco dias, em jornal de circulao
nacional.

O devedor dever demonstrar a viabilidade da recuperao, da mesma forma


prevista para a recuperao extrajudicial, que veio substituir a concordata preventiva.

RECUPERAO JUDICIAL

A recuperao judicial da empresa est inscrita, no Captulo III, da Lei de


Falncias, a qual visa sanar a situao crtica do devedor, livrando-o da crise
econmico-financeira, substituindo a antiga concordata suspensiva.

Tem seu conceito expresso pelo legislador no art. 47,

A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de


crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte
produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo,
assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade
econmica.

33. SUJEITOS ATIVOS E PASSIVOS

Sujeito ativo ser todo aquele que realmente puder requerer a falncia de um
empresrio ou sociedade empresria, e que possuir crditos permissveis para sua
habilitao no quadro geral de credores.

Tambm poder ser includo neste plo o prprio empresrio ou sociedade


empresria, atravs da Autofalncia. O devedor, confessando sua falncia, deve por sua
prpria iniciativa, promover a declarao judicial ou requerer sua prpria falncia,
quando no puder pagar no vencimento obrigao lquida, assim determina art. 105363,

363
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos requisitos para
pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da
impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos: I
demonstraes contbeis referentes aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as levantadas especialmente
para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia da legislao societria aplicvel e
compostas obrigatoriamente de: a) balano patrimonial; b) demonstrao de resultados acumulados; c)

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da lei que regula o processamento da autofalncia na sua fase preliminar. Caber ao


prprio devedor formular o juzo de valor sobre seu estado de crise e decidir se est em
condies de pleitear recuperao judicial, se entender que no tem condies, deve
requerer sua prpria falncia.

admitida a contestao de pedido de autofalncia pelos credores.

J o sujeito passivo ser todo aquele que vier a ser demandado em ao


falimentar, empresrio individual e sociedade empresria, respeitando as hipteses de
exceo previstas em lei, conforma corrobora o legislador nos artigos abaixo:

Art. 1. Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial


e a falncia do empresrio e da sociedade empresrios, doravante referidos
simplesmente como devedor.
Art. 2. Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito,
consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de
assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras
entidades legalmente equiparadas s anteriores.

O art. 81 da Lei de falncias 11.101/05364 admite a falncia da pessoa fsica em


dois casos:

1. quando referir-se a firma individual, por no haver clara distino entre o


patrimnio pessoal e o patrimnio da empresa;
2. quando a sociedade for de responsabilidade ilimitada, pois sendo a
responsabilidade ilimitada no h diviso entre o patrimnio da sociedade
empresria e do scio, que desta forma tambm poder ser declarado falido.

demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social; d) relatrio do fluxo de caixa; II relao
nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos;
III relao dos bens e direitos que compem o ativo, com a respectiva estimativa de valor e documentos
comprobatrios de propriedade; IV prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em
vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais;
V os livros obrigatrios e documentos contbeis que lhe forem exigidos por lei; VI relao de seus
administradores nos ltimos 5 (cinco) anos, com os respectivos endereos, suas funes e participao
societria.
364
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis
tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao
sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. 1 o
O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente ou que tenha
sido excludo da sociedade, h menos de 2 (dois) anos, quanto s dvidas existentes na data do
arquivamento da alterao do contrato, no caso de no terem sido solvidas at a data da decretao da
falncia. 2o As sociedades falidas sero representadas na falncia por seus administradores ou
liquidantes, os quais tero os mesmos direitos e, sob as mesmas penas, ficaro sujeitos s obrigaes que
cabem ao falido.

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Na verdade, h uma divergncia nesse conceito, no existe falncia de pessoa


fsica, existe estado de insolvncia, sendo semelhante nos efeitos, mas diferente no
conceito e na forma de se obter o reconhecimento judicial de sua insuficincia.

Somente as empresas podem falir, mas uma vez que uma pessoa fsica seja
considerada insolvente num processo, enquanto este perdurar, e ela adquirir um bem e
se tornar solvente, quer dizer, capaz de adimplir com suas obrigaes, o processo de
cobrana que deu origem pode ser revisto e autorizado a captura dos bens para liquidar
as antigas dvidas.

34. JUZO COMPETENTE

Art. 3. competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial,


deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal
estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

A competncia para a apreciao do processo de falncia e de recuperao


judicial, bem como de seus incidentes o juzo do principal estabelecimento do
devedor.

No caso do direito falimentar, diferentemente do que se encontra no universo do


direito empresarial, o maior estabelecimento no ser a sede estatutria ou contratual da
sociedade (matriz), aquela que vem mencionada no respectivo ato constitutivo, nem o
maior estabelecimento fsico ou administrativamente falando. Para fins do direito
falimentar, aquele onde se encontra o maior volume de negcios da empresa, o mais
importante sob o ponto de vista econmico.

Quando o devedor sociedade estrangeira, a competncia para a decretao da


falncia ser definida tambm em funo do principal estabelecimento, levando-se em
conta somente as filiais sediadas no Brasil, se verificar qual a filial com maior
potencial econmico.

A competncia do Juzo ser definida pelo local onde se localiza o centro das
atividades do empresrio. Assim, o Juzo competente para julgar o pedido de falncia ou
recuperao de empresas ser sempre o Tribunal do lugar onde a empresa exerce
habitualmente a administrao de seus principais interesses econmicos.

Portanto, podemos resumir que h na doutrina ptria, basicamente duas


orientaes, bem evidenciadas, qual seja:

1. diz que, o estabelecimento principal onde se localiza a chefia da empresa e,


cumulativamente, onde se verificam as operaes negociais mais intensas;

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2. considera que, o estabelecimento principal aquele onde est concentrado o


maior volume de negcios da empresa; logo, simplesmente aquele de maior
importncia econmica.

Antes de avaliarmos as duas correntes, vejamos o que diz a jurisprudncia


superior (STJ e STF) acerca da definio de estabelecimento principal:

"No aquele a que os estatutos da sociedade conferem o ttulo de principal, mas


o que forma concretamente o corpo vivo, o centro vital das principais atividades
comerciais do devedor, a sede ou ncleo dos negcios, em sua palpitante vivncia
material" (STF).

"O juzo competente para processar e julgar pedido de falncia e, por conseguinte,
de concordata, o da comarca onde se encontra o centro vital das principais atividades
do devedor, conforme o disposto no art. 7 da Lei de Falncias (Decreto-lei n
7.661/45) e firme entendimento do Superior Tribunal de Justia a respeito do tema"
(STJ ).

Perceba-se que, tanto STF quanto STJ, conforme podemos colher das decises
colacionadas a ttulo de exemplo (que bem resumem o entendimento dominante de tais
tribunais), definem como principal estabelecimento aquele que corresponda ao "centro
vital das principais atividades do devedor". Contudo, nas discusses do qual seja esse
dito "centro vital", a jurisprudncia tambm se controverte: uns entendem que tal centro
vital onde fica a chefia da empresa, presumindo que neste local celebrada a maior
parte dos negcios; outros que, onde est o estabelecimento de maior relevncia
econmica, mas utilizando-se de critrios variados para estabelecer qual seja este
estabelecimento mais relevante economicamente.

Agora, se tivermos um s estabelecimento que produz e comercializa os bens


produzidos; e tivermos outro estabelecimento da mesma empresa que apenas
comercializa, a basta compararmos o faturamento de cada um para estabelecermos o de
maior importncia econmica.

35. TTULOS NO EXIGVEIS

Sero duas as modalidades de crdito no admitidas no processo falimentar e na


recuperao da empresa, os crditos derivados de obrigao gratuita e, de outro, os de
crditos por despesas para tomar parte nos feitos falimentares, conforme destaca o art. 5
da Lei 11.101/05 :

No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia:

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I as obrigaes a ttulo gratuito;

II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao


judicial ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o
devedor.

Cabe destacar que, na lei anterior tambm no era considerado como ttulo
exigvel os oriundos de penso alimentcia, que recaiam sobre o empresrio individual,
hoje podem ser exigidos, mas felizmente os empresrios individuais so quase extintos
em nossa sociedade, uma vez que tal ato prejudicaria diretamente a famlia deste
empresrio, pois todos sofreriam juntos com sua queda, j os em litgio s iriam se
beneficiar, uma total inverso de valores.

36. FIGURAS INTERVENIENTES

36.1. ADMINISTRADOR JUDICIAL

O administrador judicial (pessoa fsica ou jurdica) o agente auxiliar do juiz que,


em nome prprio (assumindo responsabilidade), deve cumprir com as funes
determinadas pela lei. Auxiliar o juiz na administrao da massa falida e representar o
interesse dos credores (Art. 22, Lei de Falncia365), mas somente ser considerado

365
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros
deveres que esta Lei lhe impe: I na recuperao judicial e na falncia: a) enviar correspondncia aos
credores constantes na relao de que trata o inciso III do caput do art. 51, o inciso III do caput do art. 99
ou o inciso II do caput do art. 105 desta Lei, comunicando a data do pedido de recuperao judicial ou da
decretao da falncia, a natureza, o valor e a classificao dada ao crdito; b) fornecer, com presteza,
todas as informaes pedidas pelos credores interessados; c) dar extratos dos livros do devedor, que
merecero f de ofcio, a fim de servirem de fundamento nas habilitaes e impugnaes de crditos; d)
exigir dos credores, do devedor ou seus administradores quaisquer informaes; e) elaborar a relao de
credores de que trata o 2o do art. 7o desta Lei; f) consolidar o quadro-geral de credores nos termos do
art. 18 desta Lei; g) requerer ao juiz convocao da assemblia-geral de credores nos casos previstos
nesta Lei ou quando entender necessria sua ouvida para a tomada de decises; h) contratar, mediante
autorizao judicial, profissionais ou empresas especializadas para, quando necessrio, auxili-lo no
exerccio de suas funes; i) manifestar-se nos casos previstos nesta Lei; II na recuperao judicial:
a) fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de recuperao judicial; b) requerer a
falncia no caso de descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao; c) apresentar ao
juiz, para juntada aos autos, relatrio mensal das atividades do devedor; d) apresentar o relatrio sobre a
execuo do plano de recuperao, de que trata o inciso III do caput do art. 63 desta Lei; III na falncia:
a) avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os
livros e documentos do falido; b) examinar a escriturao do devedor; c) relacionar os processos e
assumir a representao judicial da massa falida; d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor,
entregando a ele o que no for assunto de interesse da massa; e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta)
dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as
causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e
penal dos envolvidos, observado o disposto no art. 186 desta Lei; f) arrecadar os bens e documentos do
devedor e elaborar o auto de arrecadao, nos termos dos arts. 108 e 110 desta Lei; g) avaliar os bens

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funcionrio pblico para as eventuais questes penais, nos demais um agente externo
colaborador da justia.

O administrador ser escolhido pelo juiz, sendo sempre uma pessoa de sua
confiana, um profissional da rea de cincias contbeis, administrao, economia ou
mesmo um advogado, de acordo com art. 21, da referida lei:

O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente


advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica
especializada.

Pargrafo nico. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica,


declarar-se-, no termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional
responsvel pela conduo do processo de falncia ou de recuperao judicial, que
no poder ser substitudo sem autorizao do juiz.

Em se tratando de sociedade, os administradores da mesma no podero mais


administrar, portanto, sero destitudos, a sentena afasta estes e o administrador
judicial quem a assume. Anteriormente o administrador judicial era conhecido
como sndico.

Art. 103. Desde a decretao da falncia (ou seja, com a sentena) o


administrador perde o direito de administrar os seus bens ou deles dispor. Lei
11.101/05.

arrecadados; h) contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante autorizao judicial, para a


avaliao dos bens caso entenda no ter condies tcnicas para a tarefa; i) praticar os atos necessrios
realizao do ativo e ao pagamento dos credores; j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens
perecveis, deteriorveis ou sujeitos a considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou
dispendiosa, nos termos do art. 113 desta Lei; l) praticar todos os atos conservatrios de direitos e
aes, diligenciar a cobrana de dvidas e dar a respectiva quitao; m) remir, em benefcio da massa e
mediante autorizao judicial, bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos; n) representar a massa
falida em juzo, contratando, se necessrio, advogado, cujos honorrios sero previamente ajustados e
aprovados pelo Comit de Credores; o) requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias
para o cumprimento desta Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao; p) apresentar ao juiz
para juntada aos autos, at o 10o (dcimo) dia do ms seguinte ao vencido, conta demonstrativa da
administrao, que especifique com clareza a receita e a despesa; q) entregar ao seu substituto todos os
bens e documentos da massa em seu poder, sob pena de responsabilidade; r) prestar contas ao final do
processo, quando for substitudo, destitudo ou renunciar ao cargo. 1 o As remuneraes dos auxiliares
do administrador judicial sero fixadas pelo juiz, que considerar a complexidade dos trabalhos a serem
executados e os valores praticados no mercado para o desempenho de atividades semelhantes. 2 o Na
hiptese da alnea d do inciso I do caput deste artigo, se houver recusa, o juiz, a requerimento do
administrador judicial, intimar aquelas pessoas para que compaream sede do juzo, sob pena de
desobedincia, oportunidade em que as interrogar na presena do administrador judicial, tomando seus
depoimentos por escrito. 3o Na falncia, o administrador judicial no poder, sem autorizao judicial,
aps ouvidos o Comit e o devedor no prazo comum de 2 (dois) dias, transigir sobre obrigaes e direitos
da massa falida e conceder abatimento de dvidas, ainda que sejam consideradas de difcil recebimento.
4o Se o relatrio de que trata a alnea e do inciso III do caput deste artigo apontar responsabilidade penal
de qualquer dos envolvidos, o Ministrio Pblico ser intimado para tomar conhecimento de seu teor.

Direito Empresarial Pgina 268


Paulo Nevares

Ento, este o chamado desapossamento, e a partir deste quem vai administrar


os bens ser o administrador judicial.

A funo de administrador indelegvel, isto , no poder transferir no todo


ou em parte a funo que lhe foi legalmente reservada, mas poder contar com
agentes auxiliares.

Sua remunerao ser diferenciada nos casos de falncia e recuperao, no


primeiro caso ter direito a remunerao arbitrada pelo juiz, geralmente em
percentual do valor do ativo realizado, trata-se de crdito extraconcursal, dever ser
satisfeito antes das restituies em dinheiro e do pagamento dos credores, para no
correr o risco de trabalhar e no receber. J na recuperao, os parmetros para o juiz
fixar a remunerao so quase os mesmos, ele ser pago pelo empresrio ou
sociedade (art.25, da Lei 11.101/05366), fixado pelo juiz proporcionalmente aos seus
servios.

36.1.1. PRESTAO DE CONTAS

Na falncia, o administrador judicial deve prestar contas de sua administrao


em duas hipteses: ordinariamente, ao trmino do processo, e extraordinariamente,
quando deixa as suas funes por renncia, substituio ou destituio. No segundo
caso, trata-se apenas de melhoria administrativa, j no terceiro caso, ser uma sano
imposta por no cumprir com as obrigaes inerentes sua funo ou passou a ter
interesses conflitantes com os da massa falida.

36.2. COMIT

facultativo, caber aos credores optarem pela sua existncia ou no, no ser
obrigatrio em qualquer modalidade de recuperao ou falncia apenas nos casos
complexos, onde h um volume considervel da massa falida ou da empresa que o
recomendar, tratando-se de empresas vultosas.

Na falncia, o juiz poder determinar sua existncia na sentena declaratria de


falncia (art.99, XII, Lei de Falncia367).

366
Art. 25. Caber ao devedor ou massa falida arcar com as despesas relativas remunerao do
administrador judicial e das pessoas eventualmente contratadas para auxili-lo.
367
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: XII
determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral de credores para a

Direito Empresarial Pgina 269


Paulo Nevares

O comit se instala por deliberao de qualquer uma das classes de credores


reunidos em assemblia. No necessria, portanto, que a maioria em todas as classes
considerem o orgo til, bastando que ela se verifique numa nica delas.

Sua constituio est prevista no art. 26,da mesma lei:

O Comit de Credores ser constitudo por deliberao de qualquer das


classes de credores na assemblia-geral e ter a seguinte composio:
I 1 (um) representante indicado pela classe de credores trabalhistas, com
2 (dois) suplentes;
II 1 (um) representante indicado pela classe de credores com direitos
reais de garantia ou privilgios especiais, com 2 (dois) suplentes;
III 1 (um) representante indicado pela classe de credores quirografrios
e com privilgios gerais, com 2 (dois) suplentes.
1o A falta de indicao de representante por quaisquer das classes no
prejudicar a constituio do Comit, que poder funcionar com nmero inferior ao
previsto no caput deste artigo.
2o O juiz determinar, mediante requerimento subscrito por credores
que representem a maioria dos crditos de uma classe, independentemente da
realizao de assemblia:
I a nomeao do representante e dos suplentes da respectiva classe ainda
no representada no Comit; ou
II a substituio do representante ou dos suplentes da respectiva classe.
3o Caber aos prprios membros do Comit indicar, entre eles, quem ir
presidi-lo.

Sua competncia prioritria a de fiscalizar (art.27, Lei de Falncia 368), tanto o


administrador judicial como o empresrio individual ou sociedade em estado de
recuperao, antes e depois de concedida esta.

constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em


funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia;
368
Art. 27. O Comit de Credores ter as seguintes atribuies, alm de outras previstas nesta Lei: I na
recuperao judicial e na falncia: a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador
judicial; b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei; c) comunicar ao juiz, caso
detecte violao dos direitos ou prejuzo aos interesses dos credores; d) apurar e emitir parecer sobre
quaisquer reclamaes dos interessados; e) requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de
credores; f) manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei; II na recuperao judicial: a) fiscalizar a
administrao das atividades do devedor, apresentando, a cada 30 (trinta) dias, relatrio de sua situao;
b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial; c) submeter autorizao do juiz, quando
ocorrer o afastamento do devedor nas hipteses previstas nesta Lei, a alienao de bens do ativo
permanente, a constituio de nus reais e outras garantias, bem como atos de endividamento necessrios
continuao da atividade empresarial durante o perodo que antecede a aprovao do plano de
recuperao judicial. 1o As decises do Comit, tomadas por maioria, sero consignadas em livro de
atas, rubricado pelo juzo, que ficar disposio do administrador judicial, dos credores e do devedor.
2o Caso no seja possvel a obteno de maioria em deliberao do Comit, o impasse ser resolvido pelo
administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz.

Direito Empresarial Pgina 270


Paulo Nevares

Na falncia ser um rgo consultivo e de fiscalizao, sua competncia est


relacionada manifestao na impugnao de crditos, nos pedidos de restituio, sobre
a oportunidade da venda antecipada de bens, na concesso de desconto a devedor, ou
forma ordinria de realizao do ativo.

Na hiptese de no houver comit, as atribuies deste rgo so, em princpio,


exercidas pelo administrador judicial (art.28, da lei citada369).

Os membros do comit podem ou no serem remunerados, depender de


deliberao adotada pela assemblia dos credores.

No art.30, da referida lei, o legislador descreve os impedimentos para o exerccio


dos cargos no comit, bem como o de administrador judicial:

No poder integrar o Comit ou exercer as funes de administrador judicial


quem, nos ltimos 5 (cinco) anos, no exerccio do cargo de administrador judicial ou
de membro do Comit em falncia ou recuperao judicial anterior, foi destitudo,
deixou de prestar contas dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas
desaprovada.

1o Ficar tambm impedido de integrar o Comit ou exercer a funo de


administrador judicial quem tiver relao de parentesco ou afinidade at o 3o
(terceiro) grau com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes
legais ou deles for amigo, inimigo ou dependente.

2o O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico poder requerer


ao juiz a substituio do administrador judicial ou dos membros do Comit
nomeados em desobedincia aos preceitos desta Lei.

3o O juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sobre o


requerimento do 2o deste artigo.

36.3. ASSEMBLEIA GERAL DE CREDORES

A reunio onde os credores expressam seus interesses denomina-se assembleia


geral de credores e um orgo da falncia ou da recuperao judicial.

Suas atribuies esto previstas no art. 35,da Lei de Falncia:


369
Art. 28. No havendo Comit de Credores, caber ao administrador judicial ou, na incompatibilidade
deste, ao juiz exercer suas atribuies.

Direito Empresarial Pgina 271


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A assemblia-geral de credores ter por atribuies deliberar sobre:

I na recuperao judicial:
a. aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao
judicial apresentado pelo devedor;
b. a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus
membros e sua substituio;
c. (VETADO)
d. o pedido de desistncia do devedor, nos termos do 4o do art. 52
desta Lei;
e. o nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor;
f. qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos
credores;

II na falncia:

a. (VETADO)
b. a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e
sua substituio;
c. a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, na forma do
art. 145 desta Lei;
d. qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.

36.4. JUIZ

Na verdade ele ser o presidente do processo, onde tem no administrador judicial


seu diretor.

No possui competncia universal, apenas para temas totalmente pertinentes e


vinculados ao mbito falimentar.

36.5. MINISTRIO PBLICO

A participao do M.P. se inicia com a sentena declaratria de falncia, sua


presena s se far necessria no caso do juiz decretar a quebra do devedor insolvente

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(art.99, XIII, Lei 11.101/05370). S h fundamentao legal para a oitiva do Ministrio


Pblico quando o juiz constatar fatos como indcio de crime, desrespeito lei ou
ameaa ou leso ao interesse pblico.

No caso de falncia, a lei prev sua participao nas seguintes hipteses: arts. 8371,
143372 , 30373, 9374, 132375, 99, XIII376, 22, 4377, 142378, 187,2379, 104, VI380, 154381 e
187382.

370
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: XIII ordenar
a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os
Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
371
Art. 8o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7 o, 2o, desta Lei,
o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz
impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se
contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado. Pargrafo nico. Autuada em
separado, a impugnao ser processada nos termos dos arts. 13 a 15 desta Lei.
372
Art. 143. Em qualquer das modalidades de alienao referidas no art. 142 desta Lei, podero ser
apresentadas impugnaes por quaisquer credores, pelo devedor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de
48 (quarenta e oito) horas da arrematao, hiptese em que os autos sero conclusos ao juiz, que, no prazo
de 5 (cinco) dias, decidir sobre as impugnaes e, julgando-as improcedentes, ordenar a entrega dos
bens ao arrematante, respeitadas as condies estabelecidas no edital.
373
Art. 30. No poder integrar o Comit ou exercer as funes de administrador judicial quem, nos
ltimos 5 (cinco) anos, no exerccio do cargo de administrador judicial ou de membro do Comit em
falncia ou recuperao judicial anterior, foi destitudo, deixou de prestar contas dentro dos prazos legais
ou teve a prestao de contas desaprovada. 1o Ficar tambm impedido de integrar o Comit ou exercer
a funo de administrador judicial quem tiver relao de parentesco ou afinidade at o 3 o (terceiro) grau
com o devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais ou deles for amigo, inimigo
ou dependente.
2o O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico poder requerer ao juiz a substituio do
administrador judicial ou dos membros do Comit nomeados em desobedincia aos preceitos desta Lei.
3o O juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sobre o requerimento do 2 o deste artigo.
374
Art. 9o A habilitao de crdito realizada pelo credor nos termos do art. 7 o, 1o, desta Lei dever
conter:
I o nome, o endereo do credor e o endereo em que receber comunicao de qualquer ato do
processo;
II o valor do crdito, atualizado at a data da decretao da falncia ou do pedido de recuperao
judicial, sua origem e classificao; III os documentos comprobatrios do crdito e a indicao das
demais provas a serem produzidas; IV a indicao da garantia prestada pelo devedor, se houver, e o
respectivo instrumento; V a especificao do objeto da garantia que estiver na posse do credor.
Pargrafo nico. Os ttulos e documentos que legitimam os crditos devero ser exibidos no original ou
por cpias autenticadas se estiverem juntados em outro processo.
375
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo administrador
judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao
da falncia.
376
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: XIII ordenar a
intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os
Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
377
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm de outros
deveres que esta Lei lhe impe: 4o Se o relatrio de que trata a alnea e do inciso III do caput deste
artigo apontar responsabilidade penal de qualquer dos envolvidos, o Ministrio Pblico ser intimado
para tomar conhecimento de seu teor.
378
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao do Comit, se houver,
ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das seguintes modalidades: I leilo, por lances

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orais; II propostas fechadas; III prego. 1o A realizao da alienao em quaisquer das modalidades
de que trata este artigo ser antecedida por publicao de anncio em jornal de ampla circulao, com 15
(quinze) dias de antecedncia, em se tratando de bens mveis, e com 30 (trinta) dias na alienao da
empresa ou de bens imveis, facultada a divulgao por outros meios que contribuam para o amplo
conhecimento da venda. 2o A alienao dar-se- pelo maior valor oferecido, ainda que seja inferior ao
valor de avaliao. 3o No leilo por lances orais, aplicam-se, no que couber, as regras da Cdigo de
Processo Civil. 4o A alienao por propostas fechadas ocorrer mediante a entrega, em cartrio e sob
recibo, de envelopes lacrados, a serem abertos pelo juiz, no dia, hora e local designados no edital,
lavrando o escrivo o auto respectivo, assinado pelos presentes, e juntando as propostas aos autos da
falncia. 5o A venda por prego constitui modalidade hbrida das anteriores, comportando 2 (duas)
fases: I recebimento de propostas, na forma do 3 o deste artigo; II leilo por lances orais, de que
participaro somente aqueles que apresentarem propostas no inferiores a 90% (noventa por cento) da
maior proposta ofertada, na forma do 2 o deste artigo. 6o A venda por prego respeitar as seguintes
regras: I recebidas e abertas as propostas na forma do 5o deste artigo, o juiz ordenar a notificao dos
ofertantes, cujas propostas atendam ao requisito de seu inciso II, para comparecer ao leilo; II o valor de
abertura do leilo ser o da proposta recebida do maior ofertante presente, considerando-se esse valor
como lance, ao qual ele fica obrigado; III caso no comparea ao leilo o ofertante da maior proposta e
no seja dado lance igual ou superior ao valor por ele ofertado, fica obrigado a prestar a diferena
verificada, constituindo a respectiva certido do juzo ttulo executivo para a cobrana dos valores pelo
administrador judicial. 7o Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado
pessoalmente, sob pena de nulidade.
379
Art. 187. Intimado da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial, o Ministrio
Pblico, verificando a ocorrncia de qualquer crime previsto nesta Lei, promover imediatamente a
competente ao penal ou, se entender necessrio, requisitar a abertura de inqurito policial. 1o O
prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de
1941 - Cdigo de Processo Penal, salvo se o Ministrio Pblico, estando o ru solto ou afianado, decidir
aguardar a apresentao da exposio circunstanciada de que trata o art. 186 desta Lei, devendo, em
seguida, oferecer a denncia em 15 (quinze) dias. 2 o Em qualquer fase processual, surgindo indcios da
prtica dos crimes previstos nesta Lei, o juiz da falncia ou da recuperao judicial ou da recuperao
extrajudicial cientificar o Ministrio Pblico.
380
Art. 104. A decretao da falncia impe ao falido os seguintes deveres: VI relao de seus
administradores nos ltimos 5 (cinco) anos, com os respectivos endereos, suas funes e participao
societria.
381
Art. 154. Concluda a realizao de todo o ativo, e distribudo o produto entre os credores, o
administrador judicial apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 (trinta) dias. 1 o As contas,
acompanhadas dos documentos comprobatrios, sero prestadas em autos apartados que, ao final, sero
apensados aos autos da falncia. 2o O juiz ordenar a publicao de aviso de que as contas foram
entregues e se encontram disposio dos interessados, que podero impugn-las no prazo de 10 (dez)
dias. 3o Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligncias necessrias apurao dos fatos, o juiz
intimar o Ministrio Pblico para manifestar-se no prazo de 5 (cinco) dias, findo o qual o administrador
judicial ser ouvido se houver impugnao ou parecer contrrio do Ministrio Pblico. 4 o Cumpridas as
providncias previstas nos 2o e 3o deste artigo, o juiz julgar as contas por sentena. 5 o A sentena
que rejeitar as contas do administrador judicial fixar suas responsabilidades, poder determinar a
indisponibilidade ou o seqestro de bens e servir como ttulo executivo para indenizao da massa. 6 o
Da sentena cabe apelao.
382
Art. 187. Intimado da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial, o Ministrio
Pblico, verificando a ocorrncia de qualquer crime previsto nesta Lei, promover imediatamente a
competente ao penal ou, se entender necessrio, requisitar a abertura de inqurito policial. 1 o O
prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de
1941 - Cdigo de Processo Penal, salvo se o Ministrio Pblico, estando o ru solto ou afianado, decidir
aguardar a apresentao da exposio circunstanciada de que trata o art. 186 desta Lei, devendo, em
seguida, oferecer a denncia em 15 (quinze) dias. 2 o Em qualquer fase processual, surgindo indcios da
prtica dos crimes previstos nesta Lei, o juiz da falncia ou da recuperao judicial ou da recuperao
extrajudicial cientificar o Ministrio Pblico.

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No caso de recuperao judicial, a participao se d nas seguintes hipteses: arts.


8, 30, 59,2383, 52,V384, 163385, 187, 22, 4, 187, 2, 154 e 187.

36.6. AGENTES AUXILIARES

O administrador poder contratar profissionais para auxili-lo, desde que solicite e


obtenha prvia aprovao do juiz, inclusive quanto a remunerao (salrios ou
honorrios).

Caso o administrador contrate um advogado para represent-lo dever custe-lo


por conta prpria.

383
Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao pedido, e obriga o
devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias, observado o disposto no 1 o do art.
50 desta Lei. 2o Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo, que poder ser
interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico.
384
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o
processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: V ordenar a intimao do Ministrio Pblico
e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o
devedor tiver estabelecimento.
385
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial
que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por credores que representem mais
de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos. 1 o O plano poder
abranger a totalidade de uma ou mais espcies de crditos previstos no art. 83, incisos II, IV, V, VI e VIII
do caput, desta Lei, ou grupo de credores de mesma natureza e sujeito a semelhantes condies de
pagamento, e, uma vez homologado, obriga a todos os credores das espcies por ele abrangidas,
exclusivamente em relao aos crditos constitudos at a data do pedido de homologao. 2 o No sero
considerados para fins de apurao do percentual previsto no caput deste artigo os crditos no includos
no plano de recuperao extrajudicial, os quais no podero ter seu valor ou condies originais de
pagamento alteradas. 3o Para fins exclusivos de apurao do percentual previsto no caput deste artigo: I
o crdito em moeda estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de
assinatura do plano; e II no sero computados os crditos detidos pelas pessoas relacionadas no art. 43
deste artigo. 4o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio
somente sero admitidas mediante a aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia. 5 o Nos
crditos em moeda estrangeira, a variao cambial s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao extrajudicial. 6o Para a
homologao do plano de que trata este artigo, alm dos documentos previstos no caput do art. 162 desta
Lei, o devedor dever juntar: I exposio da situao patrimonial do devedor; II as demonstraes
contbeis relativas ao ltimo exerccio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido, na
forma do inciso II do caput do art. 51 desta Lei; e III os documentos que comprovem os poderes dos
subscritores para novar ou transigir, relao nominal completa dos credores, com a indicao do endereo
de cada um, a natureza, a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o
regime dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente.

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37. PRESSUPOSTOS DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL

Para ter direito a homologao em juzo do plano de recuperao extrajudicial, no


basta o atendimento aos requisitos subjetivos, isto , relacionados pessoa do devedor.
Tambm exige a lei, o preenchimento de requisitos objetivos que dizem respeito ao
contedo do plano de recuperao acordado entre o devedor e os credores envolvidos,
neste caso cabe anlise de cinco pressupostos:

1. No poder ser previsto o pagamento antecipado de nenhuma dvida (art.161,


2, primeira parte386);
2. Todos os credores sujeitos ao plano devem receber tratamento paritrio, vedado
o favorecimento de alguns ou desfavorecimento apenas de parte deles (art.161,
2, segunda parte);
3. No poder abranger crditos, seno os constitudos at a data do pedido de
homologao (art.163387, 1, in fine);

386
Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e negociar com
credores plano de recuperao extrajudicial. 1 o No se aplica o disposto neste Captulo a titulares de
crditos de natureza tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho,
assim como queles previstos nos arts. 49, 3 o, e 86, inciso II do caput, desta Lei. 2o O plano no
poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que a
ele no estejam sujeitos. 3o O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se
estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao
de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos. 4o O pedido de homologao do
plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a
impossibilidade do pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao
extrajudicial. 5o Aps a distribuio do pedido de homologao, os credores no podero desistir da
adeso ao plano, salvo com a anuncia expressa dos demais signatrios. 6 o A sentena de homologao
do plano de recuperao extrajudicial constituir ttulo executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso
III do caput, da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
387
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial
que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por credores que representem mais
de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por ele abrangidos. 1o O plano poder
abranger a totalidade de uma ou mais espcies de crditos previstos no art. 83, incisos II, IV, V, VI e VIII
do caput, desta Lei, ou grupo de credores de mesma natureza e sujeito a semelhantes condies de
pagamento, e, uma vez homologado, obriga a todos os credores das espcies por ele abrangidas,
exclusivamente em relao aos crditos constitudos at a data do pedido de homologao. 2 o No sero
considerados para fins de apurao do percentual previsto no caput deste artigo os crditos no includos
no plano de recuperao extrajudicial, os quais no podero ter seu valor ou condies originais de
pagamento alteradas. 3o Para fins exclusivos de apurao do percentual previsto no caput deste artigo: I
o crdito em moeda estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de
assinatura do plano; e II no sero computados os crditos detidos pelas pessoas relacionadas no art. 43
deste artigo. 4o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio
somente sero admitidas mediante a aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia. 5 o Nos
crditos em moeda estrangeira, a variao cambial s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao extrajudicial. 6 o Para a
homologao do plano de que trata este artigo, alm dos documentos previstos no caput do art. 162 desta
Lei, o devedor dever juntar: I exposio da situao patrimonial do devedor; II as demonstraes
contbeis relativas ao ltimo exerccio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido, na
forma do inciso II do caput do art. 51 desta Lei; e III os documentos que comprovem os poderes dos

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4. S pode contemplar a alienao de bem gravado ou a supresso ou substituio


de garantia real se com a medida concordar expressamente o credor garantido
(hipotecrio, pignoratcio, art.163, 4);
5. No pode estabelecer o afastamento da variao cambial nos crditos em moeda
estrangeira sem contar com a anuncia expressa do respectivo credor (art.163,
5).

37.1. PROCEDIMENTO

Bastar, simplesmente, procurar seus credores e tentar encontrar, em conjunto


com eles, uma sada negociada para a crise, o empresrio ou sociedade no precisa
atender a nenhum dos requisitos da lei para a recuperao extrajudicial, estando todos os
envolvidos de acordo assinam os instrumentos de novao ou renegociao e assumem,
por livre manisfestao da vontade, obrigaes cujo cumprimento espera-se proporcione
o reerguimento do devedor.

Quando a lei, no art.161 e outros dispositivos, estabelece requisitos subjetivos


para a recuperao extrajudicial, ela est se referindo apenas ao devedor que pretende,
oportunamente, levar o acordo homologao judicial.

38. PRESSUPOSTOS DA RECUPERAO JUDICIAL

Suas condies necessrias esto previstas no art. 48, da Lei de Falncia, como
destacamos a seguir:

Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido,


exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos
seguintes requisitos, cumulativamente:

I no ser falido ou, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, s responsabilidades da decorrentes;

subscritores para novar ou transigir, relao nominal completa dos credores, com a indicao do endereo
de cada um, a natureza, a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o
regime dos respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente.

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II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, requerido recuperao judicial ou no ter


deixado de cumprir recuperao judicial anterior;
III no ter pedido de falncia pendente, salvo se, julgado improcedente, encontrar-
se em exame pela instncia recursal; e
IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio-controlador de
empresa, pessoa condenada por qualquer dos crimes capitulados nesta lei.

Isto , s tem legitimidade ativa para o processo de recuperao judicial quem


legitimado passivo para a falncia.

Todavia, tal pedido passar por apreciao do judicirio, antes que seja
concedida tal recuperao, ser analisada a sua viabilidade sob 5 vertentes:

1. Importncia Social: a relevncia que a empresa tem para a economia


local, regional ou nacional e ter potencial econmico para reerguer-se.
Sendo assim, basta que os especialistas se ponham de acordo quanto
consistncia e factibilidade do plano de reorganizao sob o ponto de
vista tcnico.

2. Mo de obra e tecnologia empregada: Em determinadas empresas a


tecnologia utilizada ultrapassada, h a necessidade de nova
tecnologia o que muitas vezes acarreta em demisses, uma vez que
determinadas mquinas podem substituir a mo-de-obra, entretanto
nas que no necessitem de demisses no mnimo os empregados
remanescentes precisaro de atualizao, modernizao, tais fatores
tambm devem ser muito bem analisados em consonncia com o
pedido.

3. Volume do ativo e passivo: o volume do ativo e do passivo de quem


explora a empresa fator preponderante da anlise financeira atravs
de balano. Deve se identificar o real problema, sua origem, se , por
exemplo, de ordem exclusivamente econmica, o remdio ser
direcionado produo ou ao marketing. Se for financeiro poder
exigir a reestruturao do capital ou corte de custos. E se for de
carter s patrimonial, deve se analisar o endividamento do devedor
se algo que foge ao suporte ou no, algo descontrolvel. Na medida
em que estes fatores comeam a se interligar a recuperao passa a ser
mais complexa.

4. Tempo de empresa: As empresas que possuem mais de 2 anos


automaticamente esto credenciadas para pleitear recuperao, no
entanto quanto mais tempo de atividade, maior o peso que possuem,
as empresa com pouco tempo de atividade precisaro de um excelente

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potencial econmico, do contrrio encontraram dificuldades para


aprovao de sua recuperao.

5. Porte econmico: ressalvadas as propores empresrias a ttulo de


anlise, por exemplo, uma rede de supermercados e um lojista, no h
de se desprezar o porte das empresas, mas quanto menor o porte da
empresa menor sua importncia podendo ser facilmente substituda no
meio social.

38.1. PROCEDIMENTO

O proceso de recuperao judicial se dividir em 3 fases:

1. Fase postulatria: o empresrio individual ou sociedade em crise


apresenta seu pedido de benefcio. Tal postulao se dar atravs da
petio inicial e encerra-se com o despacho que vai acolher o requerido
(art.52388).

388
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o
processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: I nomear o administrador judicial, observado
o disposto no art. 21 desta Lei; II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para
que o devedor exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento
de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei; III
ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma do art. 6 o desta Lei,
permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas as aes previstas nos 1 o,
2o e 7o do art. 6o desta Lei e as relativas a crditos excetuados na forma dos 3 o e 4o do art. 49 desta Lei;
IV determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais enquanto perdurar a
recuperao judicial, sob pena de destituio de seus administradores; V ordenar a intimao do
Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e
Municpios em que o devedor tiver estabelecimento. 1 o O juiz ordenar a expedio de edital, para
publicao no rgo oficial, que conter: I o resumo do pedido do devedor e da deciso que defere o
processamento da recuperao judicial; II a relao nominal de credores, em que se discrimine o valor
atualizado e a classificao de cada crdito; III a advertncia acerca dos prazos para habilitao dos
crditos, na forma do art. 7o, 1o, desta Lei, e para que os credores apresentem objeo ao plano de
recuperao judicial apresentado pelo devedor nos termos do art. 55 desta Lei. 2 o Deferido o
processamento da recuperao judicial, os credores podero, a qualquer tempo, requerer a convocao de
assemblia-geral para a constituio do Comit de Credores ou substituio de seus membros, observado
o disposto no 2o do art. 36 desta Lei. 3o No caso do inciso III do caput deste artigo, caber ao devedor
comunicar a suspenso aos juzos competentes. 4o O devedor no poder desistir do pedido de

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2. Fase deliberativa: aps a verificao dos crditos (arts. 7 a 20389),


discute-se e aprova-se um plano de reorganizao (art.53390), tem seu

recuperao judicial aps o deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia
na assemblia-geral de credores.
389
Art. 7o A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros
contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem apresentados
pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas. 1 o Publicado
o edital previsto no art. 52, 1o, ou no pargrafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de
15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto
aos crditos relacionados. 2o O administrador judicial, com base nas informaes e documentos
colhidos na forma do caput e do 1o deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no
prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1 o deste artigo, devendo indicar o local,
o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 o desta Lei tero acesso aos documentos
que fundamentaram a elaborao dessa relao. Art. 8 o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao
da relao referida no art. 7o, 2o, desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o
Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a
ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de
crdito relacionado. Pargrafo nico. Autuada em separado, a impugnao ser processada nos termos
dos arts. 13 a 15 desta Lei. Art. 9o A habilitao de crdito realizada pelo credor nos termos do art. 7 o,
1o, desta Lei dever conter: I o nome, o endereo do credor e o endereo em que receber comunicao
de qualquer ato do processo; II o valor do crdito, atualizado at a data da decretao da falncia ou do
pedido de recuperao judicial, sua origem e classificao; III os documentos comprobatrios do crdito
e a indicao das demais provas a serem produzidas; IV a indicao da garantia prestada pelo devedor,
se houver, e o respectivo instrumento; V a especificao do objeto da garantia que estiver na posse do
credor. Pargrafo nico. Os ttulos e documentos que legitimam os crditos devero ser exibidos no
original ou por cpias autenticadas se estiverem juntados em outro processo. Art. 10. No observado o
prazo estipulado no art. 7o, 1o, desta Lei, as habilitaes de crdito sero recebidas como retardatrias.
1o Na recuperao judicial, os titulares de crditos retardatrios, excetuados os titulares de crditos
derivados da relao de trabalho, no tero direito a voto nas deliberaes da assemblia-geral de
credores. 2o Aplica-se o disposto no 1o deste artigo ao processo de falncia, salvo se, na data da
realizao da assemblia-geral, j houver sido homologado o quadro-geral de credores contendo o crdito
retardatrio. 3o Na falncia, os crditos retardatrios perdero o direito a rateios eventualmente
realizados e ficaro sujeitos ao pagamento de custas, no se computando os acessrios compreendidos
entre o trmino do prazo e a data do pedido de habilitao. 4o Na hiptese prevista no 3o deste artigo,
o credor poder requerer a reserva de valor para satisfao de seu crdito. 5 o As habilitaes de crdito
retardatrias, se apresentadas antes da homologao do quadro-geral de credores, sero recebidas como
impugnao e processadas na forma dos arts. 13 a 15 desta Lei. 6 o Aps a homologao do quadro-geral
de credores, aqueles que no habilitaram seu crdito podero, observado, no que couber, o procedimento
ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil, requerer ao juzo da falncia ou da recuperao judicial a
retificao do quadro-geral para incluso do respectivo crdito. Art. 11. Os credores cujos crditos forem
impugnados sero intimados para contestar a impugnao, no prazo de 5 (cinco) dias, juntando os
documentos que tiverem e indicando outras provas que reputem necessrias. Art. 12. Transcorrido o prazo
do art. 11 desta Lei, o devedor e o Comit, se houver, sero intimados pelo juiz para se manifestar sobre
ela no prazo comum de 5 (cinco) dias. Pargrafo nico. Findo o prazo a que se refere o caput deste artigo,
o administrador judicial ser intimado pelo juiz para emitir parecer no prazo de 5 (cinco) dias, devendo
juntar sua manifestao o laudo elaborado pelo profissional ou empresa especializada, se for o caso, e
todas as informaes existentes nos livros fiscais e demais documentos do devedor acerca do crdito,
constante ou no da relao de credores, objeto da impugnao. Art. 13. A impugnao ser dirigida ao
juiz por meio de petio, instruda com os documentos que tiver o impugnante, o qual indicar as provas
consideradas necessrias.Pargrafo nico. Cada impugnao ser autuada em separado, com os
documentos a ela relativos, mas tero uma s autuao as diversas impugnaes versando sobre o mesmo
crdito. Art. 14. Caso no haja impugnaes, o juiz homologar, como quadro-geral de credores, a relao
dos credores constante do edital de que trata o art. 7 o, 2o, desta Lei, dispensada a publicao de que trata
o art. 18 desta Lei. Art. 15. Transcorridos os prazos previstos nos arts. 11 e 12 desta Lei, os autos de

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inicio com o despacho que manda apresentar a recuperao judicial e se


finda com a concesso de tal benefcio(art.58391).

3. Fase de execuo: cabe a fiscalizao acerca do cumprimento do plano


anteriormente aprovado. Inicia-se com o despacho, o qual manda que se

impugnao sero conclusos ao juiz, que: I determinar a incluso no quadro-geral de credores das
habilitaes de crditos no impugnadas, no valor constante da relao referida no 2o do art. 7o desta
Lei; II julgar as impugnaes que entender suficientemente esclarecidas pelas alegaes e provas
apresentadas pelas partes, mencionando, de cada crdito, o valor e a classificao; III fixar, em cada
uma das restantes impugnaes, os aspectos controvertidos e decidir as questes processuais pendentes;
IV determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se
necessrio. Art. 16. O juiz determinar, para fins de rateio, a reserva de valor para satisfao do crdito
impugnado. Pargrafo nico. Sendo parcial, a impugnao no impedir o pagamento da parte
incontroversa. Art. 17. Da deciso judicial sobre a impugnao caber agravo. Pargrafo nico.
Recebido o agravo, o relator poder conceder efeito suspensivo deciso que reconhece o crdito ou
determinar a inscrio ou modificao do seu valor ou classificao no quadro-geral de credores, para fins
de exerccio de direito de voto em assemblia-geral. Art. 18. O administrador judicial ser responsvel
pela consolidao do quadro-geral de credores, a ser homologado pelo juiz, com base na relao dos
credores a que se refere o art. 7o, 2o, desta Lei e nas decises proferidas nas impugnaes oferecidas.
Pargrafo nico. O quadro-geral, assinado pelo juiz e pelo administrador judicial, mencionar a
importncia e a classificao de cada crdito na data do requerimento da recuperao judicial ou da
decretao da falncia, ser juntado aos autos e publicado no rgo oficial, no prazo de 5 (cinco) dias,
contado da data da sentena que houver julgado as impugnaes. Art. 19. O administrador judicial, o
Comit, qualquer credor ou o representante do Ministrio Pblico poder, at o encerramento da
recuperao judicial ou da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no
Cdigo de Processo Civil, pedir a excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer crdito, nos
casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou, ainda, documentos ignorados
na poca do julgamento do crdito ou da incluso no quadro-geral de credores. 1o A ao prevista neste
artigo ser proposta exclusivamente perante o juzo da recuperao judicial ou da falncia ou, nas
hipteses previstas no art. 6o, 1o e 2o, desta Lei, perante o juzo que tenha originariamente reconhecido
o crdito. 2o Proposta a ao de que trata este artigo, o pagamento ao titular do crdito por ela atingido
somente poder ser realizado mediante a prestao de cauo no mesmo valor do crdito questionado.
Art. 20. As habilitaes dos credores particulares do scio ilimitadamente responsvel processar-se-o de
acordo com as disposies desta Seo.
390
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60
(sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de
convolao em falncia, e dever conter: I discriminao pormenorizada dos meios de recuperao a ser
empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo; II demonstrao de sua viabilidade econmica;
e
III laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do devedor, subscrito por profissional
legalmente habilitado ou empresa especializada. Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital
contendo aviso aos credores sobre o recebimento do plano de recuperao e fixando o prazo para a
manifestao de eventuais objees, observado o art. 55 desta Lei.
391
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a recuperao judicial do devedor cujo
plano no tenha sofrido objeo de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou tenha sido aprovado pela
assemblia-geral de credores na forma do art. 45 desta Lei. 1 o O juiz poder conceder a recuperao
judicial com base em plano que no obteve aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma
assemblia, tenha obtido, de forma cumulativa: I o voto favorvel de credores que representem mais da
metade do valor de todos os crditos presentes assemblia, independentemente de classes;II a
aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do art. 45 desta Lei ou, caso haja somente 2
(duas) classes com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1 (uma) delas; III na classe que o
houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 (um tero) dos credores, computados na forma dos 1 o
e 2o do art. 45 desta Lei. 2o A recuperao judicial somente poder ser concedida com base no 1 o deste
artigo se o plano no implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe que o houver rejeitado.

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conceda a recuperao e termina com a sentena de encerramento do


processo (art.63392).

Com base no art. 55393, aps o requerente da recuperao judicial apresentar em


juizo seu plano, publicado o edital para conhecimento dos credores. No prazo fixado
pelo juiz ou no previsto na lei, qualquer credor pode apresentar objeo ao plano
elaborado pela sociedade devedora.

38.2. DO PEDIDO

Na verdade, a petico inicial que postular a recuperao judicial dever conter


antes do pedido a legitimao ativa do devedor (art.48394) atravs de determinadas
condies formais e materiais. Por exemplo, que torne vivel aos credores determinadas
demonstraes contbeis. Por conseguinte, na inicial dever constar determinados
documentos especficos, sem os quais no se consideram atendidas as condies para a
obteno do benefcio, estes documentos formam uma extensa lista, cujo juiz no
dispensar qualquer item. O juiz s conceder o despacho pertinente para tal benefcio,
uma vez que a petio inicial tiver devidamente instruda.

392
Art. 63. Cumpridas as obrigaes vencidas no prazo previsto no caput do art. 61 desta Lei, o juiz
decretar por sentena o encerramento da recuperao judicial e determinar: I o pagamento do saldo de
honorrios ao administrador judicial, somente podendo efetuar a quitao dessas obrigaes mediante
prestao de contas, no prazo de 30 (trinta) dias, e aprovao do relatrio previsto no inciso III do caput
deste artigo; II a apurao do saldo das custas judiciais a serem recolhidas; III a apresentao de
relatrio circunstanciado do administrador judicial, no prazo mximo de 15 (quinze) dias, versando sobre
a execuo do plano de recuperao pelo devedor; IV a dissoluo do Comit de Credores e a
exonerao do administrador judicial; V a comunicao ao Registro Pblico de Empresas para as
providncias cabveis.
393
Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de recuperao judicial no
prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da relao de credores de que trata o 2 o do art. 7o desta
Lei. Pargrafo nico. Caso, na data da publicao da relao de que trata o caput deste artigo, no tenha
sido publicado o aviso previsto no art. 53, pargrafo nico, desta Lei, contar-se- da publicao deste o
prazo para as objees.
394
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera
regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda aos seguintes requisitos,
cumulativamente: I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes; II no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso
de recuperao judicial; III no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao judicial
com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo; IV no ter sido condenado ou no ter,
como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente,
herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.

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Dever ser composta obrigatoriamente para sua devida instruo, tambm pela
exposio das causas, demonstraes contbeis e relatrio (gerencial de fluxo de caixa),
relao de credores, relao dos empregados, documentos societrios, bens do scio ou
acionista controlador e administradores, extratos bancrios e de investimentos, certides
de protesto e relao de aes judiciais em andamento.

38.3. MEIOS DE RECUPERAO

No art.50, ser apresentada uma lista exemplificativa das maneiras de recuperao


de uma empresa:

Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente


a cada caso, dentre outros:
I. concesso de prazos e condies especiais para pagamento das
obrigaes vencidas ou vincendas; (dilao do prazo ou reviso
das condies de pagamento)
II. ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade,
constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes,
respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao
vigente; (operaes societrias)
III. alterao do controle societrio;
IV. substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos; (reestruturao da
administrao)
V. concesso aos credores de direito de eleio em separado de
administradores e de poder de veto em relao s matrias que o
plano especificar; (concesso de direitos societrios
extrapatrimoniais aos credores)
VI. aumento de capital social; (reestruturao do capital)
VII. trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive
sociedade constituda pelos prprios empregados; (transferncia
ou arrendamento do estabelecimento)

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VIII. reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada,


mediante acordo ou conveno coletiva; (renegociao das
obrigaes ou do passivo trabalhista)
IX. dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou
sem constituio de garantia prpria ou de terceiro; (dao em
pagamento ou novao) um ou mais credores aceitam receber
bem diverso do contratado como forma de pagamento.
X. constituio de sociedade de credores;
XI. venda parcial dos bens; (realizao parcial do ativo)
XII. equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de
qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da
distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se
inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto
em legislao especfica; (equalizao de encargos financeiros)
XIII. usufruto da empresa;
XIV. administrao compartilhada;
XV. emisso de valores mobilirios;
XVI. constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar,
em pagamento dos crditos, os ativos do devedor. (adjudicao
de bens) funcionaria como a dao, anteriormente vista, s que
com a presena de um intermedirio.

1 Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua


substituio somente sero admitidas mediante aprovao expressa do credor titular
da respectiva garantia.

2 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como


parmetro de indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o
credor titular do respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano
de recuperao judicial.

Acima foram apresentados planos de carter financeiro, administrativo e jurdico


que em muitas vezes algumas empresas dispe no seu dia a dia para superar
determinadas crises. Geralmente alguns planos de recuperao podero utilizar mais de
um item.

38.4. PLANOS DE RECUPERAO

Trata-se, sem a menor dvida, da pea mais importante do processo de


recuperao judicial, depende exclusivamente dele a realizao dos objetivos sociais no
que tange a reorganizao da empresa. Dever indicar pormenorizada e
fundamentalmente o meio ou meios pelos quais o devedor dever superar a crise.

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Os orgos da recuperao judicial, inclusive o juiz e o representante do M.P.,


devem, em especial, preocupar-se em que seja alcanado um plano vivel e
tecnicamente consistente para que todos os objetivos envolvidos venham a ser
alcanados.

Existem, de acordo com a nova lei, 4 (quatro) diretrizes a serem seguidas:

1. Art. 54, Lei 11101/05, O plano de recuperao judicial no poder prever


prazo superior a 1 (um) ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do
trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de
recuperao judicial.

Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta)


dias para o pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador,
dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores
ao pedido de recuperao judicial.

Como podemos observar, no h na lei meno ao termo a quo do prazo para


regularizao dessas pendncias trabalhistas, ento, cabe como anlise partirmos da data
do vencimento da obrigao.

Exemplo: Se determinada empresa ao pedir sua recuperao possua uma dvida


vencida a 1 (um) ms com um empregado dever regulariz-la nos 10 (dez) meses
seguintes ao aforamento da recuperao.

2. Art. 155-A. Cdigo Tributrio Nacional, O parcelamento ser concedido na


forma e condio estabelecidas em lei especfica. (Artigo includo pela Lcp n. 104, de
10.1.2001).

A lei prev a possibilidade de parcelamento do crdito fiscal na forma do artigo


acima.

3. Se o plano prev a alienao de bens onerosos (hipotecados ou empenhados),


a supresso ou substituio da garantia real depende da expressa aprovao do credor
que a titulariza.

4. No caso de crditos em moeda estrangeira, sua converso para moeda nacional


depende de expressa concordncia do titular do crdito. Se o credor de obrigao

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contratada em moeda estrangeira no assentir, o plano de recuperao judicial no


poder prever sua converso em moeda nacional por critrio diverso do contratado.

Portanto, com exceo feita aos crditos referidos nas quatro hipteses acima,
todos os demais titularizados perante a requerente da recuperao judicial podem ser
objeto de amplas alteraes do valor, forma de pagamento, condies de cumprimentos
da obrigao, etc.

Com base no art. 53395, o devedor elaborar o plano de recuperao judicial, para
apresent-lo no prazo de 60 dias, contados da publicao do despacho de deferimento
do processamento.

38.5. CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA

O legislador deixa bem claro atravs do art. 73 as hipteses de convolao da


recuperao em falncia,

O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial:

I. por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei;


II. pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art.
53 desta Lei;
III. quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4o do art.
56 desta Lei;
IV. por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao,
na forma do 1o do art. 61 desta Lei.

Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a decretao da falncia


por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial, nos termos dos
incisos I ou II do caput do art. 94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no inciso III
do caput do art. 94 desta Lei.

No nosso ordenamento jurdico, desprezando a hiptese de desistncia, no ter


alternativa, quem requerer o benefcio da recuperao judicial ou a obtm e cumpre ou
ter sua falncia decretada.

395
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo improrrogvel de 60
(sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de
convolao em falncia, e dever conter: I discriminao pormenorizada dos meios de recuperao a ser
empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo; II demonstrao de sua viabilidade
econmica; e
III laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do devedor, subscrito por profissional
legalmente habilitado ou empresa especializada. Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital
contendo aviso aos credores sobre o recebimento do plano de recuperao e fixando o prazo para a
manifestao de eventuais objees, observado o art. 55 desta Lei.

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39. PLANO ESPECIAL

39.1. PLANO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE


PEQUENO PORTE

A recuperao judicial das microempresas e empresas de pequeno porte, como j


previsto em nosso ordenamento gozam de tratamento especial.

Podero ter suas dvidas pagas em 36 parcelas mensais, iguais e sucessivas, a


primeira vencer em at 180 dias da data da distribuio do pedido da recuperao
judicial. Este parcelamento, no que diz respeito ao passivo, direciona-se apenas aos
crditos quirografrios. As dvidas trabalhistas e fiscais do microempresrio e do
empresrio de pequeno porte no se submetem aos efeitos da recuperao judicial e
devem ser honradas segundo o disposto na legislao tributria especfica.

Sua aprovao cabe exclusivamente ao juiz, no haver assemblia (art.72396).

No art.70397, h o reconhecimento do plano especial, no art.71398, os


procedimentos e todo o trmite.

396
Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de recuperao judicial com
base no plano especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada assemblia-geral de credores para
deliberar sobre o plano, e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exigncias desta
Lei. Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a
falncia do devedor se houver objees, nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da
metade dos crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
397
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1o desta Lei e que se incluam nos conceitos de microempresa ou
empresa de pequeno porte, nos termos da legislao vigente, sujeitam-se s normas deste Captulo. 1o
As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme definidas em lei, podero apresentar plano
especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial de que trata
o art. 51 desta Lei. 2o Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados
na recuperao judicial.
398
Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no prazo previsto no art. 53 desta
Lei e limitar-se s seguintes condies: I abranger exclusivamente os crditos quirografrios,
excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais e os previstos nos 3 o e 4o do art. 49 desta Lei;
II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas
monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano); III prever o pagamento da
1a (primeira) parcela no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de
recuperao judicial;
IV estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o administrador judicial e o Comit
de Credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar empregados. Pargrafo nico. O pedido de
recuperao judicial com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das
aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano.

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40. FALNCIA

40.1. OBJETIVOS

O objetivo principal da falncia afastar o empresrio de dentro da empresa. O


pagamento dos credores vem aps o afastamento.

O efeito da decretao da falncia em relao pessoa jurdica da sociedade


empresria a sua extino. A decretao da falncia provoca a dissoluo da sociedade
empresria. Realiza-se a liquidao do ativo e passivo, trata-se de uma execuo
concursal.

Afasta o devedor da administrao da empresa, para que tal liquidao seja


realizada, sem que os bens possam vir a sofrer qualquer negociao.

40.2. PRINCPIOS

O legislador no art.75399, pargrafo nico, apresenta os princpios da celeridade e


da economia processual como base para o processo falimentar.

Todavia no podemos deixar de destacar os princpios anteriormente associados


ao mundo falimentar como:

1. PRINCIPIO DA IGUALDADE ENTRE OS CREDORES DO FALIDO


Par conditio creditorum.

2. PRINCIPIO DA UNIVERSALIDADE (h excees Art. 649, Cdigo de


Processo Civil400, bens absolutamente impenhorveis).

399
Art. 75. A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a preservar e
otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da
empresa. Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da economia
processual.

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3. PRINCIPIO DO JUIZO UNIVERSAL DA FALENCIA. (Art. 76 da Lei de


Falncia401. Tambm relativo porque comporta excees).

40.2.1. PRINCPIO DA IGUALDADE ENTRE CREDORES DO FALIDO

Esse princpio traduzido pela expresso par conditio creditorium exposto


no art. 115402 da lei de falncias. A decretao da falncia sujeita todos os credores,
que somente podero exercer os seus direitos sobre os bens do falido e do scio
ilimitadamente responsvel na forma que esta lei descreve.

Na falncia os credores concorrem em p de igualdade e a garantia comum a


todos so os bens arrecadados. Ou seja, independentemente das garantias ou
privilgios que o credor tenha fornecido ou no a um determinado devedor antes da
falncia, no sero aplicveis na atual situao do devedor, haja vista que existe
igualdade de tratamento perante os credores com relao aos bens do falido, j que
estes bens so a garantia a todos os credores.

400
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: I - os bens inalienveis e os declarados, por ato
voluntrio, no sujeitos execuo; II - os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a
residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns
correspondentes a um mdio padro de vida;III - os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do
executado, salvo se de elevado valor; IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes,
proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de
terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os
honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 o deste artigo; V - os livros, as mquinas, as
ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de
qualquer profisso; VI - o seguro de vida; VII - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo
se essas forem penhoradas; VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia; IX - os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao
compulsria em educao, sade ou assistncia social; X - at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos,
a quantia depositada em caderneta de poupana. XI - os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos,
nos termos da lei, por partido poltico. 1 o A impenhorabilidade no oponvel cobrana do crdito
concedido para a aquisio do prprio bem. 2o O disposto no inciso IV do caput deste artigo no se
aplica no caso de penhora para pagamento de prestao alimentcia.
401
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens,
interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta
Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive
as excetuadas no caput deste artigo, tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser
intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.
402
Art. 115. A decretao da falncia sujeita todos os credores, que somente podero exercer os seus
direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente responsvel na forma que esta Lei prescrever.

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Por exemplo: se o devedor ofereceu uma garantia real a um e no ofereceu a


outro, esta situao, por este princpio, no faz diferena, pois todos devem concorrer
em p de igualdade.

40.3. PRESSUPOSTOS

1. qualidade de empresrio do devedor pressuposto subjetivo (quem pode


sofre a falncia);
2. impontualidade ou outras causas pressuposto objetivo e o que leva
falncia, quais atos levam a falncia); e
3. declarao judicial ou sentena pressuposto formal.

40.4. PROCESSAMENTO

Ser atravs de uma impontualidade injustificada, provada por protesto, cambial


ou especial, do ttulo, atinente a obrigaes de pelo menos 40 salrios mnimos. Com o
intuito de minar a vocao de ao de cobrana do pedido de falncia, a lei impede que
o credor titular de crdito inferior ao mnimo estipulado se valha de qualquer outro meio
processual, seno a execuo (art.94).

40.5. SENTENA DECLARATRIA

Tem carter predominantemente constitutiva, apesar do seu nome e entendimento


do Direito Processual Civil. Ela no se limita, portanto, a declarar fatos ou relaes
preexistentes, mas modifica a disciplina jurdica destes, da o seu carter constitutivo.

O art. 99 faz uma explanao da mesma:

A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes:

I. conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a


esse tempo seus administradores;

II. fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa)
dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1o
(primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os
protestos que tenham sido cancelados;

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III. ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao
nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao
dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de
desobedincia;

IV. explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1o


do art. 7o desta Lei;

V. ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra as falidas,


ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e 2o do art. 6o desta Lei;

VI. proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido,


submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver,
ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se
autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput deste
artigo;

VII. determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes


envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus
administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de
crime definido nesta Lei;

VIII. ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia


no registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a data da
decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;

IX. nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do


inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do
inciso II do caput do art. 35 desta Lei;

X. determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras


entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido;

XI. pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido


com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o
disposto no art. 109 desta Lei;

XII. determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral


de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar
a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao
judicial quando da decretao da falncia;

XIII. ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s


Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor
tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.

Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da


deciso que decreta a falncia e a relao de credores.

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As maiores inovaes trazidas por este artigo so:

a. o prazo mximo para retroao do termo legal da falncia agora de 90 dias;

b. no h mais necessidade de indicao da hora em que a falncia foi decretada;

c. o juiz deve, na sentena de quebra, decidir se autoriza a continuao provisria


da empresa do falido ou a lacrao do estabelecimento;

d. pode decidir que se instale o comit.

40.6. HABILITAO

Com base nos artigos 7, 1, c/c o art. 115 da Lei, so expostos que os credores
tero prazo de 15 dias para apresentar suas habilitaes. A forma que esta descreve
que declarada a falncia os credores tero que se habilitar.

Existem determinados crditos que no podem ser reclamados na falncia, ou seja,


no so exigveis na falncia. o caso do artigo 5 da lei, em que o credor no pode
habilitar os crditos elencados, pois no se sujeitam falncia, somente podendo
reclamar aps o encerramento do processo de falncia.

A segunda exceo, que so os crditos fiscais e parafiscais, tambm no se


sujeitam falncia, porque podem ser exigidos em ao de cobrana prpria,
paralelamente ao processo de falncia. Estes credores no esto sujeitos habilitao
em falncia por fora do artigo 187 do Cdigo Tributrio Nacional403.

J o entendimento de Rubens Requio, que majoritrio na doutrina, deixa


claro que no pode requerer a falncia, pois no est sujeita a habilitao, ou seja, o
processo de falncia no concebido para o crdito fiscal, at porque existe um
Decreto-Lei n 858, o qual diz que a falncia no impede a propositura de execuo

403
Art. 187. A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao
em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico. O concurso de
preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio;II -
Estados, Distrito Federal e Territrios, conjuntamente e pr rata; III - Municpios, conjuntamente e pr
rata.

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fiscal. Portanto, a falncia no para decidir cobrana fiscal, mas sim uma questo
de separao formal.

As decises mais recentes do STJ entendem que no pode requerer a falncia,


por falta de legitimidade ou interesse, do devedor empresrio, pois no se sujeita
habilitao e o caminho prprio para a Fazenda Pblica a execuo fiscal.

40.7. PRINCPIO DA UNIVERSALIDADE

Decretada a falncia, os bens, direitos e obrigaes do falido sujeitos aos


efeitos da falncia so arrecadados e formam uma massa, ou seja, uma
universalidade. Ento, o Princpio da Universalidade aquele que est ligado noo
de massa falida.

A massa falida uma universalidade complexa, uma reunio de bens, direitos e


obrigaes do devedor empresrio e essa massa que vai ser administrada pelo
Administrador Judicial. E as composies da massa falida so: os bens e direitos que
compem o que chamamos de massa objetiva ou massa de bem ou massa ativa. E a
outra parte da massa falida, a massa de credores ou massa subjetiva ou massa
passiva, que so as obrigaes sujeitas falncia.

Massa Ativa bens e direitos

Massa passiva obrigaes

Nem todos os bens se compreendem na falncia, nem todos vo integrar essa


universalidade. Os bens absolutamente impenhorveis no se compreendem na
falncia.

Observe o art. 108, 4.

4 No sero arrecadados os bens absolutamente impenhorveis.

OBS.: O rol est no art. 649 do Cdigo de Processo Civil.

40.8. PRINCPIO DO JUZO UNIVERSAL DA FALNCIA

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Est no art. 76, e o prprio traz as excees a esse princpio.

Se a falncia uma execuo coletiva, ento as demandas contra o falido so


atradas para o mesmo lugar, para o mesmo juzo, aquele juiz vai ser competente para
julgar todas (no so absolutamente todas) as demandas que digam respeito ao
falido ou aos seus bens e direitos. Portanto, se forma um juzo nico, um juzo
universal que atrai o juzo competente, uma competncia territorial para apreciar
essas matrias. Mas nem todas as aes esto sujeitas a esse juzo universal.

Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as


aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas,
fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou
litisconsorte ativo.

Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive as excetuadas no caput deste artigo,


tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser intimado para
representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.

O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes


sobre bens, interesses e negcios do falido Esse o Princpio do Juzo Universal.

Causas trabalhistas Vo para a justia especializada, qual seja, a Justia


do Trabalho; a em razo da matria, mas a deciso definitiva habilitada na
falncia e includa no quadro geral de credores.

Todavia, existem excees como naquele caso de credor que no se sujeita


habilitao, conforme supracitado, foi mencionado que o credor trabalhista tinha que
se habilitar. Mas existe uma exceo que a par conditio creditorium, credores que
no podem reclamar seu crdito na falncia:

Crditos fiscais e parafiscais art.187, CTN.

Execuo trabalhista, ou melhor, crdito trabalhista em fase de execuo um


caso especfico, a CLT, em seu art. 889404, determina que sejam aplicadas
Execuo Trabalhista, subsidiariamente, as normas da Execuo Fiscal. Esta
regulada pela Lei 6830/80405, a qual aplicvel subsidiariamente Execuo
Trabalhista, diz que a cobrana do crdito tributrio no sujeita habilitao na
falncia, aplicando o que o CTN j diz.

Aplicando-se subsidiariamente, ns teramos: A execuo trabalhista no se


sujeita habilitao na falncia.

404
Art. 889 - Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no
contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana
judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal.
405
BRASIL. Lei no 6.830, de 22 de Setembro de 1980.

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Ento, o entendimento o seguinte: por aplicao subsidiria, determinada


pelo art. 889 da CLT, a Execuo Trabalhista no atrada para o Juzo Falimentar,
no suspensa e da mesma forma que o Fisco, que tambm no se sujeita
habilitao, o credor trabalhista, em fase de execuo, tambm no se sujeitaria, logo
teramos uma distino. Para aquele que no est em fase de execuo, pega a
sentena, leva para o processo de falncia e entra no quadro geral de credores. Mas
se j est em fase de execuo, teria o mesmo tratamento do crdito fiscal, ou seja, a
execuo continua e no se sujeita.

Alm das reclamaes trabalhistas, das cobranas fiscais e das cobranas em


aes em que o devedor figurava como autor, ou em litisconsrcio ativo, antes da
falncia, no podemos esquecer o art. 6, 1, que tambm exceo.

Ento coloquem no art. 76 uma remisso ao art. 6, 1, ser uma outra


exceo que no mencionada no art. 76.

Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da


recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em
face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.

1 Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que


demandar quantia ilquida.

E uma outra ao que continua mesmo depois da falncia, que no atrada


para o Juzo Universal e que no est prevista no art. 76406.

No juzo no qual estiver se processando a ao No no juzo no qual


estiver se processando a falncia.

Ento o credor que demandava quantia ilquida prosseguir na sua ao no


Juzo Cvel, por exemplo. Uma ao indenizatria, por exemplo, tem que apurar...

40.8. EFEITOS

Entre os principais efeitos da falncia esto os projetados sobre os credores do


falido. Alis, como instaurao e a tramitao do concurso falimentar tm o objetivo de

406
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens,
interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta
Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive
as excetuadas no caput deste artigo, tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser
intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.

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proporcionar uma justa repartio dos insuficientes recursos do ativo na satisfao do


passivo, os credores sero envolvidos pelo processo falimentar.

A partir da decretao da quebra, a execuo concursal passa a ser o exclusivo


processo judicial de cobrana do seu direito creditcio (art.115).

Alm disso, na falncia confere-se comunidade de credores o tratamento


paritrio que, se de um lado assegura a igualdade entre credores com crditos da mesma
natureza, de outro impe a desigualdade no estabelecimento de hierarquias e
preferncias.

40.9. VERIFICAO E HABILITAO DOS CRDITOS

O pagamento dos credores na falncia feito com o produto dos bens


vendidos, liquida-se o ativo para solver o passivo, s que o pagamento aos credores
feito de acordo com uma prioridade, com uma classificao, observadas as
preferncias legais.

A verificao dos crditos tarefa do administrador judicial. Para cumpri-la,


deve-se levar em conta no s a escriturao e documentos do falido, como todos os
elementos que lhe forem fornecidos pelos credores. Havendo divergncia entre o
administrador judicial e um ou mais credores acerca dos prprios crditos que
titularizam ou de outros, cabe ao juiz decidir o conflito.

O ponto de partida ser a publicao da relao e credores

Nos 15 (quinze) dias seguintes publicao da relao, os credores devem


conferi-la, os que no se encontram relacionados devem apresentar a habilitao de
seus crditos perante o administrador judicial. Estaro dispensados apenas os crditos
fiscais e os titulares de crditos remanescentes da recuperao judicial.

De outra forma, os que se encontram na relao publicada, mas discordam da


classificao ou valor atribudo aos seus crditos, devem suscitar a divergncia
tambm junto ao administrador judicial. A apresentao da habilitao ou
divergncia deve ser feita por escrito e conter o nome e qualificao do credor, a
importncia exata que atribui ao crdito, a atualizao monetria at a data da
decretao da falncia, bem como a origem, prova, classificao e eventual garantia.

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O prazo para republicao da nova relao de 45 dias, tambm sob a forma


de edital, contados do trmino do prazo para habilitao ou apresentao de
divergncias; isto , 60 dias aps a primeira publicao (art.7407).

40.9.1. IMPUGNAO DO CRDITO

Nos 10 (dez) dias seguintes republicao, os sujeitos legitimados podem


apresentar a impugnao da relao elaborada pelo administrador judicial. Esto
legitimados para impugnar a relao qualquer credor, o comit, o falido, scio ou
acionista dela e o Ministrio Pblico (art.8408).

Como recurso caber o agravo (art.17409).

40.9.2. CLASSIFICAO DOS CRDITOS E QUADRO GERAL DE


CREDORES

Os credores do falido so tratados de forma diferenciada, importando a natureza


do crdito, o que ir gerar um tratamento paritrio (assegura aos credores com ttulos de
mesma natureza a igualdade, estabelece hierarquias em favor dos mais necessitados e,

407
Art. 7o A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base nos livros
contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que lhe forem apresentados
pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas. 1o Publicado
o edital previsto no art. 52, 1o, ou no pargrafo nico do art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de
15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias quanto
aos crditos relacionados. 2o O administrador judicial, com base nas informaes e documentos
colhidos na forma do caput e do 1o deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no
prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1 o deste artigo, devendo indicar o local,
o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 o desta Lei tero acesso aos documentos
que fundamentaram a elaborao dessa relao.
408
Art. 8o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7o, 2o, desta Lei,
o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz
impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se
contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado. Pargrafo nico. Autuada em
separado, a impugnao ser processada nos termos dos arts. 13 a 15 desta Lei.
409
Art. 17. Da deciso judicial sobre a impugnao caber agravo. Pargrafo nico. Recebido o agravo, o
relator poder conceder efeito suspensivo deciso que reconhece o crdito ou determinar a inscrio ou
modificao do seu valor ou classificao no quadro-geral de credores, para fins de exerccio de direito de
voto em assemblia-geral.

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em parte do interesse pblico relegando ao fim da fila a generalidade dos empresrios)


dividido nas seguintes categorias (art.83410):

CRDITOS TRABALHISTAS

A lei estabelece um limite de valor, ao definir os crditos desta classe, limite este
de 150 salrios mnimos por credor, isto , o empregado com crdito inferior ou igual a
esse limite concorre nessa classe preferencial pela totalidade de seu direito; mas aquele
que possui crdito maior que o teto indicado participa do concurso em duas classes: pelo
valor de 150 salrios mnimos na dos empregados e equiparados e pelo que exceder, na
dos quirografrios.

CREDORES COM GARANTIA REAL

A maioria dos credores de crditos com garantia real so bancos. Trata-se da


propriedade que confere ao seu titular a posse, uso, gozo e a disposio da coisa,
previstos no Cdigo Civil no art. 1225411.

1. Credores fiscais: crditos pblicos, titularizados pelo Estado.

410
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem: I os crditos derivados
da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os
decorrentes de acidentes de trabalho; II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio, excetuadas as
multas tributrias; IV crditos com privilgio especial, a saber: a) os previstos no b) os assim definidos
em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; c) aqueles a cujos titulares a lei
confira o direito de reteno sobre a coisa dada em garantia; V crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002; b) os previstos no pargrafo nico
do art. 67 desta Lei; c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria
desta Lei; VI crditos quirografrios, a saber: a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no
inciso I do caput deste artigo; VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis
penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias; VIII crditos subordinados, a saber: a) os
assim previstos em lei ou em contrato; b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo
empregatcio. 1o Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do bem
objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no caso de alienao
em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente considerado. 2 o No so oponveis massa os
valores decorrentes de direito de scio ao recebimento de sua parcela do capital social na liquidao da
sociedade. 3o As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as obrigaes neles
estipuladas se vencerem em virtude da falncia. 4o Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero
considerados quirografrios.
411
Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; II - a superfcie; III - as servides; IV - o usufruto; V -
o uso; VI - a habitao; VII - o direito do promitente comprador do imvel; VIII - o penhor; IX - a
hipoteca; X - a anticrese. XI - a concesso de uso especial para fins de moradia; XII - a concesso de
direito real de uso.

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2. Credores com privilgio especial: decorre da natureza do prprio crdito,


recaem sobre determinados bens. So aqueles previstos no artigo 964 do
Cdigo Civil. Pode ter uma lei principal ou comercial.
a. Previstos em leis comerciais ou civis
b. Direito de redeno
3. Credores com privilgio geral: debenturistas (art. 58, 1, LSA412),
advogados que tem honorrios a receber da empresa falida, ou demais
casos (art.24, Lei n. 8906/94413) e demais casos previstos no art. 965 do
Cdigo Civil414.
4. Credores Quirografrios: sem dvida a mais extensa, esto credores a
ttulo negocial (ttulos de crditos), obrigaes extracontratuais
(indenizao por atos ilcitos), de um modo geral estaro todos os credores
no classificveis em nenhuma das outras classes.
5. Clusula penal e penas pecunirias: multas contratuais por infrao a lei
administrativa ou penal.
6. Credores subordinados: S poder ser pago aps a satisfao integral dos
credores, o administrador da empresa que quebrou e investiu dinheiro
prprio, tem direito a receber, mas receber por ltimo. O crdito
subordinado pode ser cedido. Mas tem que ser recebido por ltimo. Por
isso acontece o desconto como no vale transporte.

412
Art. 58. A debnture poder, conforme dispuser a escritura de emisso, ter garantia real ou garantia
flutuante, no gozar de preferncia ou ser subordinada aos demais credores da companhia. 1 A garantia
flutuante assegura debnture privilgio geral sobre o ativo da companhia, mas no impede a negociao
dos bens que compem esse ativo.
413
Art. 24. A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os estipular so
ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia, concordata, concurso de credores,
insolvncia civil e liquidao extrajudicial. 1 A execuo dos honorrios pode ser promovida nos
mesmos autos da ao em que tenha atuado o advogado, se assim lhe convier. 2 Na hiptese de
falecimento ou incapacidade civil do advogado, os honorrios de sucumbncia, proporcionais ao trabalho
realizado, so recebidos por seus sucessores ou representantes legais. 3 nula qualquer disposio,
clusula, regulamento ou conveno individual ou coletiva que retire do advogado o direito ao
recebimento dos honorrios de sucumbncia. 4 O acordo feito pelo cliente do advogado e a parte
contrria, salvo aquiescncia do profissional, no lhe prejudica os honorrios, quer os convencionados,
quer os concedidos por sentena.
414
Art. 965. Goza de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do devedor: I - o crdito por
despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto e o costume do lugar;II - o crdito por custas
judiciais, ou por despesas com a arrecadao e liquidao da massa;III - o crdito por despesas com o luto
do cnjuge sobrevivo e dos filhos do devedor falecido, se foram moderadas; IV - o crdito por despesas
com a doena de que faleceu o devedor, no semestre anterior sua morte;V - o crdito pelos gastos
necessrios mantena do devedor falecido e sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento;VI - o
crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e no anterior; VII - o crdito pelos
salrios dos empregados do servio domstico do devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida; VIII -
os demais crditos de privilgio geral.

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7. Juros posteriores falncia e correo monetria: A decretao da falncia


suspende a fluncia dos juros legais ou contratuais. Desse modo, os
vencidos at a data da sentena de quebra somam-se ao principal do
crdito para fins de habilitao. Os juros posteriores falncia ficam
suspensos e somente sero pagos se sobrarem recursos na massa ativa,
depois que todos os credores subordinados da falida estiverem
integralmente satisfeitos.

40.10. ARRECADAO

Depois de decretada a falncia haver arrecadao, ser arrecadado o


patrimnio disponvel onde todos os bens do empresrio ou os bens da sociedade vo
passar para a administrao de uma pessoa nomeada pelo juiz. Essa pessoa nomeada,
que passa a administrar estes bens o chamado ADMINISTRADOR JUDICIAL
onde, na falncia o devedor no poder administrar seus bens.

Se o devedor pessoa fsica os bens arrecadados sero entregues a


administrao deste administradores judiciais.

Ento, arrecadado o patrimnio disponvel, significa que decretada a falncia,


todos os bens do empresrio individual (porque ele tem responsabilidade ilimitada)
vo ser arrecadados e deixam de ser administrados por esse empresrio e passam a
ser administrados por esta pessoa chamada administrador judicial, que o juiz nomeia
na sentena.

O art. 7 vai tratar da verificao dos crditos, depois, liquidar o ativo, vender
os bens que foram arrecadados.

Art. 139 discorre que aps a arrecadao, o administrador judicial inventaria,


ou seja, faz relao de bens que ficaram indisponveis, onde ento o ativo ser
liquidado, sendo iniciada a venda dos bens para que haja pagamento aos credores,
que est no art. 149.

Art. 149 solver o passivo significa fazer o pagamento dos credores em rateio,
observadas as preferncias legais, logo ser observada uma ordem de preferncia,
uma classificao entre os crditos que so os do artigo 83.

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40.11. PEDIDO DE RESTITUIO

A definio do ativo do falido ou da sociedade falida objetivo do processo


falimentar que se alcana pela conjuno de um ato, o de arrecadao dos bens da
devedora, e de um procedimento, o de restituio.

So quatro os pedidos de restituio previstos na Lei de Falncias. O primeiro,


delineado no caput do art. 85, tem por fundamento a titularidade de direito real sobre
bem arrecadado, e seu objetivo a lapidao da massa, o destaque das coisas que no
so do patrimnio do falido. O segundo, encontrado no pargrafo nico do art. 85,
funda-se na entrega de mercadorias, vendidas a prazo e no pagas, ocorrida nos 15 dias
que antecederam a distribuio do pedido de falncia e visa a coibio da m f
presumida da falida. O terceiro, previsto no art. 75, 3, da Lei 4.728/65, diz respeito
restituio de adiantamento ao exportador feito com base num contrato de cmbio e visa
estimular as exportaes, facilitando e barateando seu financiamento. Finalmente, cabe
o pedido de restituio para atendimento do credor de boa f, na hiptese de revogao
ou ineficcia do contrato, como determinado pelo art. 136 da Lei de Falncia.

Nos dois primeiros casos (art. 85 e seu pargrafo nico), deferido o pedido, a
coisa deve ser restituda em espcie, isto , o juzo falimentar deve destacar da massa
ativa e devolver ao requerente exatamente o mesmo bem de sua propriedade ou a
mesma mercadoria por ele vendida e entregue. Caso perdida a coisa ou mercadoria por
qualquer razo ou nos dois outros casos (adiantamento ao exportador ou devoluo ao
contratante de boa f), opera-se a restituio em dinheiro.

40.12. AO REVOCATRIA

A ineficcia subjetiva perante a massa falida de atos praticados pela sociedade


empresria deve ser declarada em ao falimentar prpria, denominada revocatria.

A ao revocatria especfica do processo falimentar e, julgada procedente,


autoriza a incluso na massa falida dos bens correspondentes ao ato ineficaz.

Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar


credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele
contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.

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40.13. LIQUIDAO

Um dos principais objetivos da falncia a liquidao do patrimnio da sociedade


falida. Entende-se por liquidao um conjunto de atos, praticados pelos rgos da
falncia (juizo falimentar, administrador judicial, assemblia geral de credores e comit)
que visam a realizao do ativo e a satisfao do passivo da falida. A realizao do ativo
ocorre mediante a venda dos bens arrecadados e a cobrana de devedores da sociedade
falida, enquanto a satisfao do passivo consiste no pagamento dos credores admitidos,
de acordo com a natureza do crdito e as foras da massa.

40.14. EXTINO DAS OBRIGAES E REABILITAO

As regras sobre reabilitao do falido tambm se aplicam, em tese, hiptese de


falncia de sociedade empresria. Mas no h nenhum interesse em pessoas jurdicas
quebradas. Em relao ao empresrio individual , entretanto, o quadro diverso, para
poder voltar a exercer atividade empresarial como pessoa fsica, integrar sociedade
limitada como scio ou exercer cargo administrativo de sociedade annima, ele deve
necessariamente requerer a sua reabilitao no juzo falimentar.

No campo do Direito Cvel, dever o falido requerer declarao por sentena de


extino das obrigaes. Esta corre nas seguintes hipteses:

a. pagamento dos crditos;

b. rateio de mais de 50% do passivo, aps a realizao de todo o ativo, sendo


facultado o depsito da quantia necessria para se atingir essa
percentagem;

c. decurso do prazo de 5 anos aps o encerramento da falncia se o falido


no foi condenado a crime falimentar;

d. decurso do prazo de 10 anos aps o encerramento da falncia se houve


condenao do falido;

e. prescrio de todas as obrigaes anteriormente ao decurso dos prazos


decadenciais de 5 ou 10 anos.

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A declarao de falncia suspende a fluncia dos prazos prescricionais das


obrigaes do falido, os quais recomeam a fluir do trnsito em julgado da sentena de
encerramento da falncia. Se antes de 5 ou 10 anos do encerramento verificar-se a
prescrio de todas as obrigaes, extingue-se estas, dando ensejo reabilitao civil do
empresrio falido.

Se o falido no estiver sendo processado penalmente, ou tiver sido absolvido por


sentena definitiva, poder, com a simples extino das obrigaes, voltar a exercer
atividade empresarial, contratar sociedade limitada ou administrar companhia, visto que
se encontra plenamente reabilitado. Se, no entanto, ele est sendo processado ou j foi
condenado por crime falimentar, dever ainda reabilitar-se no plano penal. A vigente lei
do registro do comrcio, ademais, no admite o arquivamento de firma individual de
empresrio condenado pela prtica de crime falimentar (arts. 11, II, e 37, II, Lei
8934/94415).

O pressuposto da reabilitao penal o transcurso do prazo de 2 anos, contados do


trmino do cumprimento da pena (art.94), prazo que vigora desde a reforma da parte
geral, em 1984, a petio de reabilitao ser dirigida ao juiz que proferiu a condenao
penal, que decidir aps a oitiva do representante do Ministrio Pblico.

Crime falimentar - Na Lei Ordinria Lei 11.101/2005 (Lei de Recuperao


Judicial ou Lei de Falncias) a expresso "crimes falimentares" foi abolida, alm de no
termos na legislao ptria o conceito de crime falimentar. Estes so tipificados na lei
supracitada nos artigos 168 a 178 416, podendo ser praticados tanto pelo devedor, quanto

415
BRASIL. Lei n 8.934, de 18 de Novembro de 1994. Art. 11. Os Vogais e respectivos suplentes sero
nomeados, no Distrito Federal, pelo Ministro de Estado do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio
Exterior, e nos Estados, salvo disposio em contrrio, pelos governos dessas circunscries, dentre
brasileiros que satisfaam as seguintes condies: II - no estejam condenados por crime cuja pena vede o
acesso a cargo, emprego e funes pblicas, ou por crime de prevaricao, falncia fraudulenta, peita ou
suborno, concusso, peculato, contra a propriedade, a f pblica e a economia popular; Art. 37. Instruiro
obrigatoriamente os pedidos de arquivamento: II - declarao do titular ou administrador, firmada sob as
penas da lei, de no estar impedido de exercer o comrcio ou a administrao de sociedade mercantil, em
virtude de condenao criminal;
416
Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial
ou homologar a recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos
credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem. Pena recluso, de
3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Aumento da pena 1 o A pena aumenta-se de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um
tero), se o agente: I elabora escriturao contbil ou balano com dados inexatos; II omite, na
escriturao contbil ou no balano, lanamento que deles deveria constar, ou altera escriturao ou
balano verdadeiros; III destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou negociais armazenados em
computador ou sistema informatizado; IV simula a composio do capital social; V destri, oculta ou
inutiliza, total ou parcialmente, os documentos de escriturao contbil obrigatrios. Contabilidade
paralela 2o A pena aumentada de 1/3 (um tero) at metade se o devedor manteve ou movimentou

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por terceiros (contadores, tcnicos, auditores, juiz, representante do Ministrio Pblico,


o administrador judicial, o gestor judicial, o perito, avaliador, escrivo, oficial de
justia, leiloeiro, entre outros), antes ou depois da sentena que decretar a falncia,
conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao extrajudicial (artigos 168
combinado com o artigo 177).

Cabe lembrar que, no caso das sociedades os seus scios, diretores, gerentes,
administradores e conselheiros, de fato ou de direito, bem como o administrador
judicial, so equiparados ao devedor ou falido para efeitos penais (artigo 179 417).

recursos ou valores paralelamente contabilidade exigida pela legislao. Concurso de pessoas 3o Nas
mesmas penas incidem os contadores, tcnicos contbeis, auditores e outros profissionais que, de
qualquer modo, concorrerem para as condutas criminosas descritas neste artigo, na medida de sua
culpabilidade. Reduo ou substituio da pena 4o Tratando-se de falncia de microempresa ou de
empresa de pequeno porte, e no se constatando prtica habitual de condutas fraudulentas por parte do
falido, poder o juiz reduzir a pena de recluso de 1/3 (um tero) a 2/3 (dois teros) ou substitu-la pelas
penas restritivas de direitos, pelas de perda de bens e valores ou pelas de prestao de servios
comunidade ou a entidades pblicas. Violao de sigilo empresarial Art. 169. Violar, explorar ou
divulgar, sem justa causa, sigilo empresarial ou dados confidenciais sobre operaes ou servios,
contribuindo para a conduo do devedor a estado de inviabilidade econmica ou financeira: Pena
recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Divulgao de informaes falsas Art. 170. Divulgar ou
propalar, por qualquer meio, informao falsa sobre devedor em recuperao judicial, com o fim de lev-
lo falncia ou de obter vantagem: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Induo a erro
Art. 171. Sonegar ou omitir informaes ou prestar informaes falsas no processo de falncia, de
recuperao judicial ou de recuperao extrajudicial, com o fim de induzir a erro o juiz, o Ministrio
Pblico, os credores, a assemblia-geral de credores, o Comit ou o administrador judicial: Pena
recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Favorecimento de credores Art. 172. Praticar, antes ou
depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar plano de
recuperao extrajudicial, ato de disposio ou onerao patrimonial ou gerador de obrigao, destinado a
favorecer um ou mais credores em prejuzo dos demais: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e
multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o credor que, em conluio, possa beneficiar-se de ato
previsto no caput deste artigo. Desvio, ocultao ou apropriao de bens Art. 173. Apropriar-se, desviar
ou ocultar bens pertencentes ao devedor sob recuperao judicial ou massa falida, inclusive por meio da
aquisio por interposta pessoa: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Aquisio,
recebimento ou uso ilegal de bens Art. 174. Adquirir, receber, usar, ilicitamente, bem que sabe pertencer
massa falida ou influir para que terceiro, de boa-f, o adquira, receba ou use: Pena recluso, de 2
(dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Habilitao ilegal de crdito Art. 175. Apresentar, em falncia,
recuperao judicial ou recuperao extrajudicial, relao de crditos, habilitao de crditos ou
reclamao falsas, ou juntar a elas ttulo falso ou simulado: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos,
e multa. Exerccio ilegal de atividade Art. 176. Exercer atividade para a qual foi inabilitado ou
incapacitado por deciso judicial, nos termos desta Lei: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa. Violao de impedimento Art. 177. Adquirir o juiz, o representante do Ministrio Pblico, o
administrador judicial, o gestor judicial, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o
leiloeiro, por si ou por interposta pessoa, bens de massa falida ou de devedor em recuperao judicial, ou,
em relao a estes, entrar em alguma especulao de lucro, quando tenham atuado nos respectivos
processos: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Omisso dos documentos contbeis
obrigatrios Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentena que
decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de recuperao extrajudicial, os
documentos de escriturao contbil obrigatrios: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se
o fato no constitui crime mais grave.
417
Art. 179. Na falncia, na recuperao judicial e na recuperao extrajudicial de sociedades, os seus
scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito, bem como o

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Verifica-se ento que, os crimes falimentares tipificados na lei podem ocorrer antes ou
depois da deciso de decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da
homologao da recuperao extrajudicial, sendo que sem essa deciso no h que se
falar em crime falimentar, podendo as condutas caracterizar crimes de outra natureza.

40.15. ENCERRAMENTO

Aps quitar o ltimo pagamento, o administrador judicial dever apresentar sua


prestao de contas.

O prazo de 30 dias. Processadas e julgadas as contas, ele ter 10 dias para


submeter ao juiz seu relatrio final. Nele o administrador informar o valor do ativo e
do produto de sua realizao, bem como o do passivo e o dos pagamentos feitos aos
credores. Tambm do relatrio final dever constar as responsabilidades que continuam
imputveis ao falido, isto , o saldo no pago dos crditos admitidos (arts.155 c/c
156418).

Ao depois da apresentao do relatrio final, se no houver mais nenhuma


pendncia, o juiz proferir a sentena de encerramento da falncia.

administrador judicial, equiparam-se ao devedor ou falido para todos os efeitos penais decorrentes desta
Lei, na medida de sua culpabilidade.
418
Art. 155. Julgadas as contas do administrador judicial, ele apresentar o relatrio final da falncia no
prazo de 10 (dez) dias, indicando o valor do ativo e o do produto de sua realizao, o valor do passivo e o
dos pagamentos feitos aos credores, e especificar justificadamente as responsabilidades com que
continuar o falido. Art. 156. Apresentado o relatrio final, o juiz encerrar a falncia por sentena.
Pargrafo nico. A sentena de encerramento ser publicada por edital e dela caber apelao.

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